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CONCEPCIONES DEL DERECHO PENAL

Claus Roxn. (Alemn 15 de mayo de 1931 edad 85, Hamburgo, Alemania) en su obra "Derecho
Penal, Parte General", indica que "el Derecho Penal se compone de la suma de todos los
preceptos que regulan los presupuestos o consecuencias de una conducta conminada con una
pena o con una medida de seguridad y correccin. Pena y medida son por tanto el punto de
referencia comn a todos los preceptos jurdicos penales, lo que significa lo que el Derecho
Penal en su sentido formal es definido por sus sanciones".
Adems Roxn expresa que "el Derecho Penal trata las conductas conminadas con pena en
cuanto a sus presupuestos consecuencias; se ocupa por tanto del objeto propiamente dicho, de
la "materia" y de la justicia penal y se denomina por ello tambin "Derecho Penal material".
Es decir que para Roxn, en la concepcin de nuestra disciplina, el Derecho Penal est
considerado como un derecho objetivo, plasmado en las leyes o normas penales respectivas que
emiten los Estados, en atencin a su soberana.
Este autor ha puntualizado ltimamente sobre la funcin social del Derecho penal indicando que
ste no tiene como tarea imponer una determinada religin o ideologa, sino que debe asegurar
a los ciudadanos una vida en comn que sea segura y pacfica, y ms an, debe garantizar
la libertad personal, por lo que en criterio de este tratadista, la funcin del derecho penal es la
proteccin de bienes jurdicos, en tanto stos no puedan ser salvaguardados
mediante medios menos gravosos (como el derecho civil o a travs de medidas poltico-
sociales). Los medios menos gravosos deben preceder al derecho penal, porque limitan menos
la libertad del ciudadano en comparacin con la pena, que muchas veces puede poner en peligro
la propia existencia.
Con estas consideraciones Roxn fundamenta desde una perspectiva poltico- criminal al injusto,
y aclara "que el derecho penal sirve para la proteccin subsidiaria de bienes jurdicos. Cuando
uno se pregunta cmo es que se puede lograr la proteccin de bienes jurdicos a travs del
derecho penal, la respuesta resulta lgica y evidente: si se prohbe superar los lmites
del riesgo tolerado para proteger los bienes jurdicos y alguien supera mediante su actuar los
lmites permitidos del riesgo y ste se realiza en el resultado, entonces se es autor de un hecho
prohibido" Con esto resume la teora de la imputacin objetiva desarrollada por l: un sujeto es
autor de un injusto penal cuando, sin estar amparado por una causa de justificacin, ha creado
un riesgo no permitido para un bien jurdico penalmente protegido y este riesgo se ha realizado
en un resultado prohibido.
Reinhart Maurach, 25 de marzo de 1902 al 11 de junio de 1976 profesor de la Universidad de
Munchen, en su Derecho Penal, Parte General, y actualizada por Heinz Zipf "el Derecho Penal
es aquel conjunto de normas jurdicas que une ciertas y determinadas consecuencias jurdicas,
en su mayora reservadas a esta rama del derecho, a una conducta humana determinada, cual
es el delito. La consecuencia jurdica de mayor consecuencia es la pena".
Maurach puntualiza que tambin las expresiones de Derecho Penal Objetivo "ius poenale" y
Derecho Penal Subjetivo "ius puniendi" son trminos contrapuestos. El primero es el conjunto de
normas dictadas por el legislador penal en cuanto a delitos, penas y medidas, es decir,
corresponde al concepto de Derecho Penal dado ms arriba. El "ius puniendi", al contrario alude
al poder el poder punitivo estatal, es decir, a la facultad del Estado deriva de su soberana en
cuanto a elevar ciertas circunstancias de hecho, constitutivas de ilcito a la categora de punibles
y de establecer la amenaza de pena. El ius poenale es, luego, una consecuencia del ius
puniendi.
Cuando en el lenguaje jurdico moderno se habla de Derecho Penal, se alude solamente al as
llamado Derecho Penal Sustantivo. Este est compuesto, segn Maurach, por las teoras del
delito y sus consecuencias jurdicas (Parte General) y por los tipos penales particulares (Parte
Especial). El Derecho Penal General establece los presupuestos que dan origen al uso del poder
punitivo (Teora de la Estructura del Delito y sus formas particulares de aparicin), describe el
contenido de las consecuencias jurdicas (Teora de las Penas y medidas preventivas) y regula el
acoplamiento de los presupuestos y las consecuencias. Por ello constituye Derecho Sustantivo:
establece qu debe ser, ms no as la forma en que ellos se realizan. Por lo mismo, afirma el
autor alemn antes dicho, el Derecho Penal Sustantivo no se refiere al procedimiento de acuerdo
al cual se determinan las consecuencias del ilcito, ni tampoco a los pormenores de la ejecucin
de sus disposiciones. De este modo se diferencia del as llamado Derecho Penal formal que
regla la manera en que se realiza el poder punitivo estatal, y se subdivide a su vez en dos partes:
En el procedimiento de determinacin, que es tarea del Derecho Procesal Penal, y en
el Procedimiento de Ejecucin de la Pena, el cual depende del Derecho de Ejecucin Penal.
Jos Cerezo Mir, ( 25 de marzo 1902 en simferopol / Rusia al 11 de junio de 1976 en
gardone / italia ) "el Derecho Penal es un sector del ordenamiento jurdico al que, segn la
opinin dominante en la moderna Ciencia del Derecho Penal, le incumbe la tarea de proteccin
de los bienes vitales fundamentales del individuo y de la comunidad. Estos bienes son elevados
por la proteccin de las normas del Derecho a la categora de los bienes jurdicos.
Considera Cerezo Mir que el Derecho penal protege los bienes jurdicos mediante sus normas
(mandatos y prohibiciones), y prohbe las acciones dirigidas a la lesin de los bienes jurdicos o
que encierran en s el peligro de dicha lesin.
Gnther Jakobs, (alemn 26 de julio de 1937 edad 79), se aparta, toda vez que para l
la misin del Derecho Penal no consistira en la proteccin de bienes jurdicos, sino en la
confirmacin de la confianza en la vigencia de las normas, en el aseguramiento de las
expectativas normativas esenciales frente a sus defraudaciones.
Gnther Jakobs en su "Derecho Penal. Parte General. Fundamentos y teora de la imputacin",
manifiesta que "no cabe considerar que el ncleo de todos los delitos sea la lesin de un bien
jurdico. Tal conclusin se ha modificado en el sentido de que el ncleo de todos los delitos slo
se hallara en el incumplimiento de un deber. Este incumplimiento no ha de ser slo un nombre
que designe lo que tienen en comn los delitos de lesin de un bien jurdico y los delitos
especiales. Ms bien, con la frmula del delito como incumplimiento de un deber se alude a algo
ms que a un supra concepto, es decir a una concepcin de todos los delitos a la manera de los
delitos especiales. Nunca ha de tratarse de la lesin de un bien jurdico, mediante la
inobservancia de la relacin solo negativa (no lesionar?), sino siempre de la negativa a
comportarse conforme al papel asignado en una institucin, sea como ciudadano, patriota o
similar. La confusin de relacin solo negativa y delitos especiales elimina una diferenciacin
dogmticamente fructferaLa teora del bien jurdico puede concebir el bien en relacin con su
titular, pero no demostrar la necesidad de asegurar el bien tambin jurdico penalmente".
Amelung, como condicin de existencia de la sociedad slo la vigencia de las normas, es decir
la firmeza ante la defraudacin de las expectativas, y por tanto daoso socialmente, y el hecho
punible es un hecho no por sus efectos externos, sino porque pone en cuestin la validez de la
norma.
*En cambio para Cerezo Mir, arriba mencionado, el Derecho Penal no protege los bienes
jurdicos de un modo absoluto, pues stos, como dice Welzel, han de cumplir su funcin en la
vida social. El cumplimiento de esta funcin entraa a veces de modo necesario un cierto peligro
(trfico motorizado, industrias peligrosas, etc.) que ha de ser permitido por el Derecho Penal.
Welzel dice que el Derecho Penal protege los bienes jurdicos exclusivamente frente a
determinadas formas de agresin.
Es importante establecer que no hay que confundir el bien jurdico con el objeto material del
delito, sobre el que recae la accin delictiva. En el hurto, por ejemplo, el bien jurdico protegido
es el patrimonio y el objeto material, la cosa sustrada. El bien jurdico, como valor ideal del
orden social se distingue claramente de los objetos reales en que encarna.
Cerezo Mir conjetura que la funcin del Derecho Penal no puede limitarse, como ha puesto de
manifiesto Welzel a una proteccin actual de los bienes jurdicos, para ello llega generalmente
demasiada tarde. La aplicacin de la pena sigue a la comisin del delito. La funcin del Derecho
Penal consiste esencialmente en el fomento al respeto de los bienes jurdicos y para que ello
ocurra ha de tratar de obligar a los ciudadanos en su conciencia, por su contenido valioso, de
habituarles a su cumplimiento (mediante su continuidad) y de apelar, incluso a sus intereses
egostas por medio de la coaccin.
Hans Welzel (alemn 25 de marzo de 1904, Alemania al 5 de mayo de 1977, Andernach,
Alemania), insigne tratadista alemn, creador de la accin finalista, en su obra magna "Derecho
penal Alemn", define al Derecho Penal como "aquella parte del ordenamiento jurdico que
determina las caractersticas de la accin delictuosa y le impone penas o medidas de seguridad"
Cree Welzel que la misin primaria del Derecho Penal no es la proteccin actual de bienes
jurdicos, esto es, la proteccin de la persona individual, de su propiedad, etc. Alega que "ms
esencial que la proteccin de determinados bienes jurdicos concretos es la misin de asegurar
la real vigencia (observancia) de los valores de acto de la conciencia jurdica; ellos constituyen el
fundamento ms slido que sustenta el Estado y la sociedad. La mera proteccin de bienes
jurdicos tiene slo un fin preventivo, de carcter policial y negativo. Por el contrario, la misin
ms profunda del Derecho Penal es de naturaleza tico-social y de carcter positivo"
Luis Jimnez de Asa (19 de junio de 1889, Madrid, Espaa al 16 de noviembre de
1970, Buenos Aires, Argentina) en su obra "La Ley y El Delito" (Principios de Derecho Penal)
define al Derecho Penal como el "conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el
ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto del delito
como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y
asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora".

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Jimnez de Asa escribi mucho sobre Derecho Penal, Criminologa y sobretodo sobre la
funcin de la pena.
Santiago Mir Puig. Para este autor, el Derecho Penal constituye uno de los medios
de control social existente en las sociedades actuales. La familia, la escuela, la profesin,
los grupos sociales, son tambin medios de control social, segn Mir, pero poseen un
carcter informal que los distingue de un medio de control jurdico altamente formalizado como
es el Derecho Penal. Y sigue el maestro espaol diciendo, "como todo medio de control social,
ste tiende a evitar determinados comportamientos sociales que se reputan indeseables,
acudiendo para ello a la amenaza de imposicin de distintas sanciones para que el caso de que
dichas conductas se realicen; pero el Derecho Penal se caracteriza por prever las sanciones en
principio ms graves las penas y las medidas de seguridad-, como forma de evitar los
comportamientos que juzga especialmente peligroso los delitos- . Se trata pues, de una forma
de control social lo suficientemente importante como para que, por una parte haya
sido monopolizado por el Estado y, por otra parte constituya una de las parcelas fundamentales
del poder estatal que, desde la revolucin francesa que se considera necesario delimitar con la
mxima claridad posible como garanta del ciudadano".
En las consideraciones expuestas, podemos concluir que para Santiago Mir, la funcin del
Derecho Penal es preventiva, por cuanto trata de evitar los delitos, que son comportamientos
peligrosos.
El poder punitivo reservado al Estado, slo puede ejercerse de acuerdo con lo previsto por
determinadas normas legales que estn contenidas en el Derecho Penal; en otras palabras, al
Derecho Penal le incumbe saber qu conductas pueden considerarse constitutivas de delito y
qu penas pueden sufrir quienes la realicen. Y todo ello est revestido por el principio
de legalidad, o que le da un contorno, segn expresiones de Santiago Mir, un contorno
eminentemente formalizado que distingue al Derecho Penal de otros medios de control social.
Gustavo Labatut Glena (chileno 14 de junio de 1896 al 18 de junio de 1963) es su "Derecho
Penal", manifiesta que nuestra materia de estudio "es la rama de las ciencias
jurdicas plenamente autnoma, que consagra normas encargadas de regular las conductas que
se estiman capaces de producir un dao social o de originar un peligro para la comunidad, bajo
la amenaza de una sancin".
Segn este autor, por sus caracteres, el Derecho Penal es adems de normativo, valorativo y
sancionador, porque califica los hechos humanos con arreglo a una evaluacin o aquilatamiento
de ello, y porque es la pena, el medio del que se vale para la proteccin de los bienes jurdicos.

Antonio Quintano Ripolls En la obra "Curso de Derecho Penal" afirma que "Derecho Penal
es el conjunto de normas jurdicas, establecidos por los rganos adecuados de la Comunidad,
que, determinan las acciones y omisiones considerados como delitos y faltas, las personas
responsables criminal y civilmente de las mismas y las sanciones, penas, medidas de seguridad
o responsabilidades civiles y procesales, a imponer mediante un proceso criminal previo. El
conocimiento sistemtico de tales normas constituye la Ciencia del Derecho Penal"
Notamos que este es un concepto sumamente integral, toda vez que Quintano Ripolls quiso
que en su concepto, la referencia a la Comunidad, y no a la del Estado, tena el propsito de
integrar en el Derecho Penal al internacional y no circunscribirlo a un ordenamiento local
determinado, en cuyo caso s era necesario referirse a lo estatal, y nos parece esta observacin,
vlida. En cuanto al proceso criminal previo, el autor quiere testimoniar la fe carnelutiana.
Jrgen Baumann (22 de junio de 1922 al 26 de noviembre de 2003, Tubinga, Alemania) en su
"Derecho Penal. Conceptos fundamentales y sistema", que la misin del Derecho Penal es la de
todo derecho (porque el derecho penal slo es un sector del derecho en su totalidad) a saber la
regulacin de la convivencia humana. La convivencia social requiere preceptos jurdicos y un
orden en que el individuo pueda vivir sin ser lesionado por otro.
Para este autor alemn, la funcin del Derecho Penal consiste en la proteccin de bienes
jurdicos especialmente importantes - valores jurdicos = intereses. El concepto de bien jurdico
no debe interpretarse tan solo formalmente (teora formal del bien jurdico), sino tambin en su
aspecto material, pero no corporizado objetivamente.
Ernst von Beling (alemn 1866 al 1932, Mnich, Alemania) en su poca, dijo que el Derecho
penal (jus criminale, jus poenale, derecho punitivo) es el conjunto de preceptos jurdicos por
medio de los cuales se determina cundo, cmo y bajo qu condiciones previas debe alguien
sufrir una pena.("Esquema de Derecho penal").
Edmundo Mezger, (alemn 15 de octubre de 1883, Basilea, Suiza al 24 de marzo de
1962, Gppingen, Alemania) expone que Derecho Penal es el conjunto de normas jurdicas que

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regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado, asociando al delito como presupuesto la pena
como consecuencia jurdica. Pero tambin ha de considerarse como Derecho Penal, segn
Mezger "el conjunto de aquellas normas jurdicas que en conexin con el propio Derecho Penal
asocian al delito como presupuesto otras consecuencias jurdicas de ndole diversa que la pena,
sobre todo medidas que tienen por objeto la prevencin del delito
Ernesto Albn Gmez, ecuatoriano, menciona que el Derecho Penal puede ser visto y
conceptualizado, desde una doble perspectiva, fuera del mbito estrictamente jurdico, ya que la
sociedad considera al Derecho Penal, ms exactamente a las leyes penales, como un
mecanismo de control social y de represin, conjuntamente con la polica y los jueces. Estos
instrumentos se han vuelto necesario -contina Alban Gmez- porque la experiencia de la vida
social demuestra que, en determinados momentos, ciertos individuos incurren en conductas que
atentan gravemente contra los derechos de los dems y que, en general, desconocen las reglas
bsicas que rigen la convivencia. Desde pocas muy antiguas, anteriores inclusive a la
organizacin del Estado, tales actos han sido condenados desde el punto de vista de la religin y
de la moral, pero tambin han sido reprimidos con dureza por la sociedad.
Enrique Daz Aranda, (el mexicano) tambin considera que el Derecho Penal desde el punto de
vista sociolgico, constituye un instrumento del control social, ya que el Estado, a travs de el,
intenta encauzar los comportamientos de los individuos fijando los modelos de conducta
(prohibiciones y mandatos). "Ese encauzamiento se lleva a cabo conminando a los individuos,
mediante la amenaza que constituye la aplicacin de una pena, a que no se realicen esas
prohibiciones y mandatos".
Por ello expresa que el Derecho Penal, desde el punto de vista jurdico, constituye un sistema
normativo cuya funcin est encaminada al control social, esto es, viene a ser un mecanismo
para obtener determinados comportamientos individuales, y, de esta manera, sea factible la
convivencia social, dividindose en primario y formalizado.
El Derecho Penal como instrumento de control social primario, segn este autor, tiene como
caracterstica principal, en que se vale de la amenaza de imponer sanciones penales si se
realizan los comportamientos prohibidos o no se llevan a cabo las acciones ordenadas, es decir,
si se cometen delitos.
En cambio, como instrumento de control social formalizado, el Derecho Penal se caracteriza
porque su aplicacin debe estar rodeada de una serie de garantas previstas en las normas y,
por tanto, ese control se habr de ejercer ajustado a los derechos fundamentales de los
ciudadanos.
Carlos Creus. En su obra "Derecho Penal. Parte General", establece que nuestra materia, como
todo derecho, est dirigido a lograr que los hombres acten del modo que se considera
necesario o conveniente para una ordenada vida social, permitiendo al individuo el goce de los
bienes que ella les puede proporcionar; por lo que considera que el Derecho penal es el conjunto
de leyes o normas que describen delitos mediante la asignacin de una pena, delimitando la
circunstancia de su realizacin, tendiendo a intensificar en esos casos la proteccin de bienes
jurdicos mediante la acentuacin de su prevencin, delimitando a la vez la potestad del Estado
de castigar con la pena al determinar cules son las conductas ilcitas (prohibidas) punibles. Y
analizando el concepto actual del Derecho penal como legislacin, Carlos Creus considera que
esta ciencia est constituida por el conjunto de leyes que describen delitos mediante la
asignacin de una pena para el autor de la conducta que los constituya, o la sustituye en ciertos
casos por una medida de seguridad, estableciendo a la vez las reglas que condicionan la
aplicacin de las mismas.
Creus puntualiza que al Derecho penal, lo distingue bsicamente la naturaleza de la
consecuencia de la relacin jurdica a que se refiere su regulacin: es el derecho de la pena.
Dice que "En l no existen ni la posibilidad de declarar la ineficacia del acto antinormativo, ni la
reparacin por medio de la imposicin de que el sujeto se desprenda de algo suyo para drselo a
otro (el damnificado): En el Derecho penal la consecuencia obligatoria de la antinormatividad es
siempre la de quitar o disminuir un bien propio a quien actu de esa manera, que est guiada por
la finalidad, ya no de rectificar el desequilibrio causado por dicho acto, sino de impedir en el
futuro el desorden de la antinormatividad por parte del mismo autor (prevencin especial) y del
resto de los miembros de la sociedad (prevencin general)-"(op. cit. pgs.123 y 124).
Giuseppe Maggiore. (27 de julio de 1882, Palermo, Italia al 1954, Palermo, Italia) En su
"Derecho penal., Volumen I", hace ms de cinco dcadas estableca que "Derecho penal es el
sistema de normas jurdicas, en fuerza de las cuales el autor de un delito (el reo) es sometido a
una prdida o disminucin de sus derechos personales (pena)". Para el tratadista italiano, la
expresin "derecho penal", tiene dos significados: denota un sistema de normas el

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ordenamiento jurdico penal, el llamado derecho penal objetivo- y un sistema de conceptos: la
ciencia del derecho penal. Por ello, segn Maggiore, tambin el Derecho penal es un sistema de
conocimientos cientficos relativos al derecho de la pena.

Miguel ngel Aguilar Lpez (mexicano) En la obra "El delito y la responsabilidad penal", del
mexicano el Derecho Penal, es sin lugar a dudas la rama jurdica que
mayores problemas plantea en virtud de sus finalidades, pues ciertamente, tiene como objeto
salvaguardar los bienes jurdicos de mayor trascendencia para as lograr una convivencia social.
Aguilar Lpez escribe que "esta rama jurdica, como es sabido se rige por principios. Uno de los
principales es el del bien jurdico. As el legislador considera ese bien para penalizar o
despenalizar conductas; para determinar los parmetros mnimo o mximo de sancin, incluso,
lo considera para estructurar metodolgicamente al Cdigo Penal. En el mbito jurisdiccional, el
bien jurdico cobra importancia como un elemento tpico, como parte de la antijuridicidad material
y para la individualizacin de sanciones".
1.- Es un ordenamiento de Derecho Pblico. La funcin represiva esta represada en forma
exclusiva hoy da al Estado. Slo ste puede dictar normas que establezcan delitos e impongan
penas. Podra tambin decirse que esta potestad punitiva representa por excelencia el poder
interno: el imperio o soberana interior del Estado.
2.- Es un regulador externo. La actitud antisocial del sujeto, su rebelda frente a la orden dada
por el Derecho, debe revestir una forma externamente apreciable para que pueda ser
sancionada. La norma jurdica, a diferencia de la moral, no puede ser desobedecida sino
externamente, pues solo a dicha clases de actos ser refiere sus disposiciones.
3.- Es un orden normativo (o imperativo). La norma jurdica siempre manda o prohbe, contiene
rdenes encaminadas a obtener o a evitar determinadas conductas por parte de los ciudadanos.
Jos Hurtado Pozo. En la obra "Manual de Derecho Penal. Parte general", seala que el
"Derecho Penal es un medio de control social y ste puede ser comprendido como un conjunto
de modelos culturales y de smbolos sociales, y tambin de actos a travs de los cuales, dichos
smbolos y modelos, son determinados y aplicados. Con ellos, se trata de superar las tensiones
sociales: generales, de grupo y /o individuos".
El autor peruano en referencia, manifiesta que cualquiera que sea el sistema poltico- econmico
de una sociedad, el Estado tratar de desmontar los elementos conflictivos potenciales y de
aceitar la maquinaria de la circulacin social. Expresa que el Derecho Penal como parte del
Derecho General, es utilizado para controlar, orientar y planear la vida en comn.
Hurtado Pozo indudablemente est influenciado por la dogmtica jurdica penal alemana, ya que
estudi en ese pas de gran tradicin jurdica.
Ral Pea Cabrera El jurista peruano en su obra " Tratado de Derecho Penal" Volumen I
asegura que el Derecho Penal es una parte del Derecho Pblico, y se distinguen en l tres
partes, que son autnomas y que son:
a) Derecho Penal sustantivo, que estudia las normas en cuanto determinan los delitos, y sealan
las medidas a aplicarse.
b) Derecho Penal formal, seala la forma o procedimiento de cmo las consecuencias de la
comisin del delito deben hacerse efectivas; es decir, la realizacin del Derecho Penal
Sustantivo.
c) Derecho Penal ejecutivo, esto es, el cumplimiento de las penas y medidas de seguridad.
Sergio Medina Pealoza en su obra "Teora del Delito" manifiesta que el Derecho Penal
despliega su actividad a partir de la maldad del ser humano, y por ello, se transforma en un
instrumento poderoso que permite hacer tanto bien como se pueda o tanto mal como se quiera.
As expresa que "el Derecho Penal es un instrumento peligroso, dnde la aparicin de nuevos
problemas cuya solucin es contraria al sistema jurdico imperante o aquellas explicaciones que
no pueden integrarse perfectamente en ste, ponen de manifiesto inmediatamente
deficiencias materiales del ordenamiento legal y provocan la revisin del paradigma existente,
mxime cuando no se cuenta con una poltica criminal con lineamientos claros y congruentes".
Francesco Antolisei (6 de diciembre de 1882, San Severino Marche, Italia al 1967, Gnova,
Italia) en su "Manual de Derecho Penal" estima que nuestra rama de estudio "es una parte del
ordenamiento jurdico del Estado y que se haya caracterizado por la naturaleza de la
consecuencia que deriva de la trasgresin de sus preceptos: la pena de la cual recibe su
denominacin".
El ilustre profesor italiano puntualiza que "Derecho Penal, por tanto es el grupo de normas
jurdicas con las que el Estado prohbe, mediante la amenaza de una pena, ciertos
comportamientos humanos (acciones u omisiones). En otros trminos, es el conjuntos de

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preceptos cuya inobservancia tiene por consecuencia la imposicin de una pena al autor del
delito".
Antolisei indica que la pena es un sufrimiento que el Estado inflige a la persona que ha violado
un deber jurdico y que consiste, substancialmente, en la privacin o disminucin de un bien
individual (vida, libertad, patrimonio, etc.).
Manifiesta el afamado autor italiano, que conforme a la opinin dominante, la funcin del
ordenamiento jurdico penal consiste exclusivamente en asegurar la existencia de la sociedad y
en garantizar las condiciones fundamentales e indispensables de la vida comunitaria, y que dado
el inevitable contraste de los intereses humanos, se considera que el Estado no hace ms que
desenvolver una labor de coordinacin de las voluntades de los sbditos en sus recprocas
relaciones.
El Derecho Penal, por ello segn Antolisei no sera "ms que un sistema de lmites de la libertad
individual, con el fin de hacer posible la conservacin de la sociedad.
Siguiendo la concepcin terica de Antolisei, el Derecho Penal forma parte del Derecho Pblico
Interno, toda vez que los bienes jurdicos que protege se tutelan siempre con vistas a
un inters pblico, al igual que se dictan en inters de la colectividad las normas que protegen
directamente bienes pblicos ya existentes o que pretenden promover un progreso social en
cierto sentido
Hans Heinrich Jescheck. (Fue un militar Nazi y profesor de leyes en la Universidad de
Freiburg 10 de enero de 1915, Legnica, Polonia al 27 de septiembre de 2009, Friburgo de
Brisgovia, Alemania) El jurista alemn en el volumen I de su "Tratado de Derecho Penal. Parte
General", indica que el Derecho Penal determina que contravenciones del orden social
constituyen delito y seala la pena que ha de aplicarse como consecuencia jurdica del mismo.
En criterio de Jescheck, como no solamente el Derecho Penal aplica penas sino tambin
medidas de seguridad, explica que la designacin "Derecho Penal" no alcanza ya en su sentido
literal a todo el sector jurdico al que se refiere. Sin embargo, "la titulacin tradicional pude
defenderse todava para el Derecho Penal General, porque en l la pena se emplea como medio
preferente de control social, mientras que se atribuye a las medidas una funcin
predominantemente complementaria".
Jescheck piensa "que el Derecho Penal se basa en el poder punitivo del Estado ("ius puniendi")
y, a su vez, ste constituye una parte del poder estatal. Uno de los cometidos elementales del
Estado es la creacin de un orden jurdico, ya que sin l no sera posible la convivencia humana.
El Derecho Penal es uno de los componentes imprescindibles en todo orden jurdico, pues por
mucho que el moderno Estado social haya ampliado sus funciones de planificacin, direccin y
prestacin, la proteccin de la convivencia humana en sociedad sigue siendo una de sus
principales misiones cuyo cumplimiento constituye el presupuesto de toda actividad de
prestacin positiva en materia asistencial". Segn el autor alemn que estudiamos, la necesidad
de la coaccin se ha advertido por la humanidad desde los tiempos ms primitivos y la punicin
de los delitos ha contado en todas las culturas entre las ms antiguas tareas de la comunidad La
opinin ve todava hoy en el Derecho Penal el Derecho por excelencia, pese a
que, evidentemente, es slo una parcela del orden jurdico junto a otras ramas mucho ms
extensas como el Derecho Civil, el Derecho Poltico, el Derecho Administrativo y el
Derecho Laboral. En otro tiempo, el poder punitivo del Estado se consideraba como omnmodo
en base a su propia soberana. Hoy todo Estado debe admitir limitaciones de su autonoma en la
esfera jurdico penal, procedente tanto de normas superiores como de un poder jurisdiccional
supraestatal (an incipiente).
Eugenio Ral Zaffaroni (jurista y criminlogo argentino 7 de enero de 1940 (edad 77), Buenos
Aires, Argentina) contenidos en sus obras fundamentales: "Derecho Penal. Parte General",
"Manual de Derecho Penal. Parte General." y en su "Estructura bsica del Derecho penal":
Es importante establecer los lmites del Derecho Penal -apunta este tratadista- es decir, definir su
horizonte de proyeccin en forma que le permita distinguir el universo de entes que abarca y, por
ende, el de los que quedan excluidos. El argentino establece que el uso de la expresin Derecho
Penal es equvoco, que con frecuencia se la emplea para designar una parte del objeto del saber
del Derecho Penal que es la ley penal. "La impresicin no es inocua porque confunde Derecho
Penal (discurso de los juristas) con legislacin penal (acto del poder poltico) y, por
ende Derecho Penal con poder punitivo, que son conceptos que es menester separar
ntidamente, como paso previo al trazado de un adecuado horizonte de proyeccin del primero".
Zaffaroni clarifica de que es casi unnime la delimitacin contempornea del horizonte de
proyeccin del Derecho Penal, centrado en la explicacin de complejos normativos que habilitan
una forma de coaccin estatal, que es el poder punitivo, caracterizada por sanciones diferentes a

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las de otras ramas del saber jurdico: las penas. Nos recuerda que en otro momento se sostuvo
que la denominacin Derecho Penal destacaba la priorizacin de la punicin sobre la infraccin,
en tanto que Derecho Criminal indicaba el centro del inters opuesto. No obstante, muchos aos
despus se sostuvo lo contrario, al decir del maestro argentino, sugiriendo la preferencia por el
antiguo nombre de Derecho Criminal, por entender que abarcara las manifestaciones del poder
punitivo que se excluyen del concepto de pena. Las llamadas "medidas" pese a todos los
esfuerzos realizados por diferenciarlas, no pasan de ser una particular medida de penas (con
menores garantas y lmites que las otras).
Expone que "el horizonte de proyeccin del Derecho Penal, abarcando las normas jurdicas que
habilitan o limitan el ejercicio del poder coactivo del Estado en forma de pena (poder punitivo),
sera el universo dentro del cual debe construirse un sistema de comprensin que explique
cules son las hiptesis y condiciones que permiten formular el requerimiento punitivo (Teora
del Delito) y cul es la respuesta que ante este requerimiento debe proporcionar la agencia
(judicial) competente (Teora de la responsabilidad punitiva)".
En sntesis indica que el Derecho Penal debe responder tres preguntas fundamentales: a) Qu
es el Derecho Penal? (Teora del Derecho Penal); b) Bajo qu presupuestos puede requerirse
la habilitacin de la pena? (Teora del Delito); y c) Cmo debe responder a este requerimiento la
agencia judicial competente? (Teora de la Responsabilidad Punitiva).
Slo as, bajo estos presupuestos, Eugenio Ral Zaffaroni, con prudencia, como l dice, se
atreve a establecer o a ensear el concepto de Derecho Penal, que es el siguiente:
El Derecho Penal es la rama del saber jurdico que, mediante la interpretacin de las leyes
penales, propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene y reduce
el poder punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de derecho.
Zaffaroni, gran cuestionador de las atrocidades que ha cometido el Derecho Penal en pocas
pasadas, dice: "es verdad que se asoma a un mundo de increble crueldad y de los peores
crmenes. Es verdad que en toda sociedad se producen conflictos y a veces esos conflictos son
violentos y brutales, horripilantes. El Derecho Penal es un saber normativo: sirve para estructurar
un sistema penal operado por varias agencias o corporaciones que declaran tener por objeto la
represin y prevencin de esos delitos y en algunas ocasiones no muchas por cierto- consiguen
alguno de esos objetivos. Pero lo que nadie puede dejar de observar es que las agencias y
corporaciones del sistema penal han cometido los peores crmenes de la humanidad y en mucho
mayor nmero a los cometidos por los individuos que delinquieron sin el paraguas protector de
los Estados".
Indica que "la funcin del Derecho Penal no es legitimar el poder punitivo sino contenerlo y
reducirlo, elemento indispensable para que el estado de derecho subsista y no sea reemplazado
brutalmente por un Estado totalitario".
Este tratadista entiende por sistema penal, al conjunto de agencias que operan la criminalizacin
(primaria y secundaria) o que convergen en la produccin de sta.
Pero lo que debe quedar plenamente establecido es que para Zaffaroni, el Derecho Penal
tambin es una programacin, toda vez que proyecta un ejercicio de poder y que a partir de all
se elabora el saber penal con mtodo dogmtico. El saber jurdico penal es el Derecho Penal,
segn Zaffaroni.
En definitiva, para el autor que analizamos, "el derecho penal es una ciencia o saber normativo,
o sea, que se ocupa de las leyes que interesan a los penalistas y en base a ellas construye una
teora. De las leyes se deducen normas, pero stas no son objetos reales, sino elementos
lgicos necesarios (entes ideales) para la construccin de la teora". Ahora bien, segn Zaffaroni,
todo concepto jurdico penal aspira a ser aplicado por una rama del gobierno (la judicial); por
tanto, tiene un sentido poltico (todo poder es poltico, participa del gobierno de la polis), pues
inevitablemente todo concepto penal aspira a una funcin de poder en el plano de la realidad
social.[23]
Miguel Polaino Navarrete. espaol, en su obra "Derecho Penal, modernas bases
dogmticas" define sustancialmente el Derecho penal como el conjunto de normas jurdicas que,
constituyendo la ltima ratio del Ordenamiento positivo, ante la insuficiencia de otros medios
menos drsticos de tutela normativa de bienes jurdicos frente a la lesin o puesta en peligro de
los mismos, describen como delitos y faltas determinadas acciones humanas y las conminan
legalmente con una pena (si el autor de la infraccin penal es culpable), o con una medida de
seguridad (si el autor del injusto tpico es criminalmente peligroso pero no imputable), o bien con
una pena y una medida de seguridad (si el sujeto es culpable y peligroso), con el fin de prevenir
la comisin de futuros delitos y de mantener la vigencia de la norma".

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Armando Arias Guerra: Por otro lado, en Internet encontramos la definicin de Derecho penal de
"El derecho penal es una parte del ordenamiento jurdico del Estado, que se caracteriza por la
naturaleza de las consecuencias de que siguen de la violacin de sus prescripciones: la pena, y
de ah su denominacin. Por consiguiente, el derecho penal es el conjunto de normas jurdicas
con las que el Estado prohbe, mediante la amenaza de la imposicin de un castigo,
determinadas acciones o comportamientos del hombre (acciones u omisiones) dentro de la
sociedad que lo conforma y cuya inobservancia tiene la consecuencia jurdica de infligir una pena
al autor de esas acciones u omisiones, llamados delitos. "
"Por lo tanto, el Derecho Penal ser el sistema de conocimientos cientficos relativos al derecho
de la pena, entendido como el sistema de normas jurdicas, en fuerza de las cuales el autor de
un delito (sujeto activo) es sometido a la prdida o disminucin de sus derechos personales
(pena), a fin de preservar la armona de la sociedad, ya que en caso contrario no podra existir la
convivencia de la sociedad y las Instituciones del Estado."
El Derecho Penal se clasifica en: Derecho Penal Sustantivo y Derecho Penal Adjetivo o Procesal.
El Derecho Penal Sustantivo, es el que se refiere al conjunto de normas jurdicas que prev
ciertas conductas cuya realizacin, por accin u omisin, por parte del sujeto, conllevan una
sancin. Estas disposiciones se contienen en el ordenamiento legal denominado Cdigo Penal,
en ste se contiene la descripcin de las conductas cuya realizacin, por comisin u omisin, se
consideran como delito, al igual que las sanciones que corresponden aplicar al sujeto por la
comisin del delito.
El Derecho Penal Sustantivo est constituido por el conjunto de disposiciones que se encuentran
contenidas no slo en el Cdigo Penal, sino tambin en otros cdigos y en diversas leyes
especiales. Y cada una de estas disposiciones se denomina norma penal.
El Derecho Penal Adjetivo o Procesal, se refiere al conjunto de normas jurdicas que regulan el
procedimiento que se ha de seguir para imponer la sancin al sujeto que ha cometido un delito,
en cuanto a la comprobacin de la conducta tipificada como delito y la responsabilidad del sujeto
en ella, es decir, la comprobacin de la realizacin de ese delito por el sujeto a quien se le
imputa, los derechos que le asisten al sujeto acusado para defenderse de la acusacin y las
normas que se han de observar en ese procedimiento; tambin se refiere a la organizacin de
los Tribunales ante los cuales se ha de realizar ese procedimiento, el que ha de aplicar esa pena,
como una prerrogativa y facultad exclusiva, as como las circunstancias en que el sujeto ha de
purgar la pena que se le llegue a imponer. Las disposiciones legales que se refieren a los puntos
antes sealados, se contienen en el Cdigo de Procedimientos Penales.
A ste se le denomina Derecho Penal Adjetivo, porque regula la adjetivacin o aplicacin del
Derecho Penal Sustantivo, por medio del procedimiento que a tal efecto regula en el Cdigo
penal.
Fernando Castellanos Tena, seala que el Derecho penal "es la rama del derecho
pblico interno relativa a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tienen por
objeto inmediato la creacin y la conservacin del orden social". Se deducen de este concepto
naturaleza, materia y fin del derecho penal.
Jos Moiss Vergara Trujillo, define al Derecho Penal como "El conjunto de normas jurdicas
emitidas por el Estado, relativas a la clasificacin de las conductas que constituyen los llamados
delitos y las consecuencias que tales conductas provocan."
De los conceptos ya vertidos se desprende que el derecho penal constituye el conjunto de
normas jurdicas que definen las conductas ms graves que el Estado no est dispuesto a
tolerar, y a las que se denominan como delitos, as como las penas o medidas de seguridad que
tales conductas merecen, procurando el mantenimiento del orden social a travs de la
salvaguarda de los bienes jurdicos ms importantes para el ser humano. (Mara de Jess
Camargo Pacheco).
En resumen, como afirma Polaino Navarrete el Derecho penal (llamado a veces sustantivo o
material) y el Derecho procesal (formal o adjetivo) son disciplinas autnomas, pero no
desconectadas, sino antes bien disciplinas que se reclaman y se complementan mutuamente:
desde el punto de vista de la validez y eficacia de las dos, no es conceptualmente inmaginable la
una sin la otra. O, como grficamente dijera Mommsen, "el Derecho penal sin el Procedimiento
penal es una hoja de pual sin mango; el procedimiento penal sin el Derecho penal es un mango
sin hoja".
Es Derecho Pblico?:
Para terminar este punto conceptual del Derecho Penal con la visin de los tratadistas, debe
advertirse que nuestra ciencia de estudio tiene indudablemente sus caractersticas propias que la
distinguen de otras ramas del derecho: as tenemos que ste es un Derecho Pblico, porque

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simplemente corresponde al Estado establecer mediante ley a las normas penales (es decir
establecer los delitos) y a travs de sus rganos propios cumple o aplica las penas y las medidas
de seguridad. Asimismo, el Derecho Penal es personalsimo, toda vez que el delincuente, el que
viola una norma y adecua su conducta a ella, es el nico responsable con su persona de las
consecuencias penales de su accin punible. La responsabilidad por un delito y su
correspondiente sancin, no se trasmite a otra persona, de all su caracterstica de
personalsimo. Las sanciones penales "no pasan a sus herederos" como expresa Ral Pea.
Alonso Ral Pea Cabrera Freyre, peruano, en su "Derecho Penal Parte General. Teora del
Delito y de la Pena y sus Consecuencias Jurdicas", sostiene que el Derecho Penal es aquella
parcela del ordenamiento jurdico-pblico, privativa de la sancin pblica ms grave esto es, la
pena como reaccin jurdico- penal que recae sobre aquel infractor que mediante un obrar
culpable a lesionado o puesto en peligro bienes jurdicos penalmente tutelados. "Por
consiguiente, -alega Pea Cabrera- en el mbito del Derecho punitivo se identifican dos
elementos indisolublemente ligados entre s: el delito y la pena como relacin asociativa que se
plasma en la norma jurdico-penal. Las normas penales comprenden en su mbito regulador, una
norma de conducta y una norma de sancin, como colofn del principio de legalidad."
Felipe A. Villavicencio Terreros, tambin autor peruano, en su obra "Derecho Penal. Parte
General" que prologa Zaffaroni, estima que en el orden social, el Derecho Penal es un
instrumento de control social, para ser usado en todo proceso de criminalizacin; desde el
ngulo jurdico, define a nuestra materia como aquella parte del ordenamiento jurdico que define
ciertas conductas como delitos y establece la imposicin de penas o medidas de seguridad a los
infractores, estimando que el Derecho penal, y los otros mecanismos del control social, tienen las
mismas finalidades ya que buscan evitar aquellas conductas que la sociedad considera
indeseables y, en contrapartida, estimular otras condcutas que se ajustan a las n ormas de
convivencia social, teniendo una naturaleza secundaria, es decir , es la "ultima ratio
legis" actuando slo cuando los otros medios de control social resulten insuficientes.
Dr. Eduardo Franco Loor. Figura cumbre del Derecho Penal alemn. Nacido en Viena en 1851,
profesor en Giesen (1879), Marburgo (1882), Halle (1889) y Berln (1899) y muerto en Berln en
1919. En su programa universitario de Marburgo de 1882, El pensamiento finalista en Derecho
Penal, destaca frente a las teoras penales absolutas a la sazn dominantes, la necesidad de la
consideracin finalista, y con ello la exigencia de una poltica criminal adecuada a los fines
sociales. Los Ensayos de Poltica Criminal desarrollan al detalle el Programa, consideran los
resultados de la Antropologa y Estadstica criminales y fijan el criterio del autor respecto a los
problemas de la ejecucin penitenciara, de la pena corta privativa de libertad y de sus sustitutos,
de la remisin condicional de la pena, del tratamiento de los menores, etc,. Su Tratado aparece
en 1881. Anota Luis Jimnez de Asua que desde su clebre Programa de Marburgo en que
aplica el Derecho penal la doctrina de Rodolfo von Ihering, sobre el fin en el Derecho, y que
mereci los honores de una versin rusa, levanta los pilares de la direccin moderna alemana
con tendencia sociolgica, y fija su teora de la pena finalista, o pena de fin. (El Criminalista
tomo VIII. p. 253).

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TEORA FUNDAMENTO
TEORAS El fundamento de castigar est en la justicia absoluta. El delito
ABSOLUTAS es un mal, sino se castiga con otro mal sera una injusticia, la
pena es una justa consecuencia.
ABSOLUTA: teora de La pena calma la irritacin divina por el sufrimiento del autor del
la expiacin delito, por lo tanto la pena trata de borrar la falta mediante la
represin, sin pretender readaptar al delincuente.
ABSOLUTA: teora de La pena compensa el mal sufrido, mediante la represin sin que
la retribucin importe la regeneracin del delincuente.
TEORAS RELATIVAS Se castiga para que no se vuelva a cometer delitos y, de acuerdo
O UTILITARIAS con el fin que persigue se tiene las siguientes teoras: de la
prevencin, de la enmienda, y de la defensa social.
TEORAS MIXTAS Pretende conciliar a las teoras absolutas con las relativas, por lo
que la pena tiene un fin retributivo pero tambin utilitario, por lo
que el delito es la razn de la pena y su esencia es la retribucin,
pero sin dejar de lado el mantenimiento del orden y la defensa de
la sociedad.
TEORAS No es concebible que exista un derecho a castigar. La imposicin
ANARQUISTAS de una pena es el ejercicio de la fuerza y sta de ninguna
manera puede ser fundamento de la justicia, pues toda coaccin
implica injusticia y arbitrariedad, observando a la pena como otro
crimen.

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