Está en la página 1de 94

Mdulo 1

El derecho
comercial.
Nociones.
Autonoma
1. El derecho comercial.
Nociones. Autonoma
En esta unidad, nos adentraremos en el estudio del derecho comercial,
analizaremos su autonoma en relacin con la entrada en vigencia del nuevo
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Luego, estudiaremos las implicancias de la
derogacin del Cdigo de Comercio y, con esta, la desaparicin del estatuto del
comerciante. Haremos, adems, hincapi en el sujeto empresario yen las leyes
vigentes que regulan la actividad del martillero, el corredor pblico y el corredor
inmobiliario.

Nociones. Origen del derecho comercial

Con la mayor poblacin de las ciudades, en la alta Edad Media, surgieron las
primeras regulaciones en materia comercial, cuya fuente principal se basaba en
las costumbres y era legitimada por la jurisprudencia de tribunales propios.
Adems surgieron organizaciones tendientes a proteger dicha actividad, y el
comerciante era el centro de esa proteccin.

Como se manifest, el derecho comercial es un derecho autnomo, producto de


la costumbre y con proyeccin internacional. A diferencia del derecho civil, el
centro de regulacin pasa a ser el contrato, y la regla es la libertad y no la
formalidad. En esta poca, aparecieron los conceptos de la sociedad como
institucin y la quiebra.

A fines de la Edad Media, comenz la nacionalizacin del derecho comercial y la


intervencin del Estado, que se consideraba parte del derecho pblico.

En la segunda mitad de los siglos XVI y XVII, se promovi la formacin de


compaas de Indias, pensadas para grandes capitales y para el desarrollo de
bolsas y mercados de valores. Luego, tras un intento de mantener la autonoma
del derecho lejos de la injerencia de la autoridad, surgi en esta poca el Cdigo
de Comercio Francs, compuesto de 638 artculos y dividido en cuatro libros:
jurisdiccin, bancarrotas y estatuto personal de los comerciantes.

En el siglo XIX, se produjo la mayor codificacin en el mundo.

En el siglo XX, se dio el hito del cdigo italiano, en el cual se unificaron las
obligaciones civiles y comerciales.

1
En Argentina, el objeto principal del derecho comercial: el comercio

Desde el punto de vista econmico el comercio puede ser considerado como la


actividad de intermediacin entre los productores y consumidores, los primeros
pretenden la obtencin de una ganancia mediante el intercambio de bienes o
servicios.

En cuanto al concepto jurdico, es ms amplio. Podemos decir que es todo


supuesto al que la ley califica de mercantil. Entre sus caractersticas, podemos
mencionar: consuetudinario, progresivo, universal, fragmentario, dctil
sustantivo y expansivo.

Autonoma. La unificacin

A partir del ao 1986, comenz la tendencia unificadora en el pasrecordemos


los precedentes de Suiza e Italia.Se nombr en dicho ao una Comisin que
propuso la derogacin del Cdigo de Comercio y la unificacin en la legislacin
en materia de obligaciones. La propuesta lleg a convertirse en ley, pero fue
vetada por el poder ejecutivo. Existi tambin otro intento posterior, en el ao
1993.

En 1995 se constituy una comisin de reforma que cre un proyecto de Cdigo


Civil y Comercial en 1998, que no tuvo sancin. En el mismo, ya se trataban temas
como la sociedad unipersonal.

En el ao 2011, por decreto presidencial N. 191/20111, el poder ejecutivo


design a la Comisin para la Elaboracin del Proyecto de Ley de Reforma,
Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, cuyos
miembros redactaron el anteproyecto del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
que luego de recibir algunas modificaciones realizadas por el poder ejecutivo, se
present ante el Congreso el 7 de junio de 2012.

Con la entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, se derogaron


especficamente el Cdigo Civil y el Cdigo Comercial. Tambin se derogaron
leyes especiales cuya materia se incorpor al Cdigo; sin embargo, se dej
vigente un vasto plexo normativo que conserv la especialidad de la materia. Y
otras normas s fueron modificadas con el dictado del Cdigo en aquellas partes
en que eran incompatibles con l.

Ahora bien, esta nueva forma de codificar la materia Civil y Comercial en un nico
cuerpo ha dado lugar a lo que se llama descodificacin. Este concepto se

1
Decreto N. 191. (23 de febrero de 2011). Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y
Unificacin de Cdigos Comisin. Poder Ejecutivo Nacional.

2
refiere al mismo el ncleo sobre el cual giran numerosos sistemas especiales que
cobran autonoma, pero siguen perteneciendo a la materia comercial.

Entre las regulaciones que se incorporaron al Cdigo y que ya estaban reguladas


en leyes especiales que fueron derogadas, encontramos a las fundaciones. Y
entre las regulaciones que modifica el Cdigo para adecuarlas a la nueva
codificacin, encontramos a la Ley de Sociedades2 y Defensa del Consumidor3.Es
decir, la unificacin no implica agrupar todas las leyes en un solo cuerpo, sino
conservar las leyes especiales que regulan situaciones especficas.

A lo largo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, muchas normas diseminadas


hacen referencia al comercio; por ejemplo, se pueden citar, entre otros, los art.
127 y 4914 in fine, que mencionan al fondo de comercio.

Hoy no se dedica ningn captulo concreto a la materia comercial; a pesar de ello,


sta se mantiene diferenciada. En el Cdigo Civil y Comercial, se trata a la
persona sin diferenciarla en personas civiles o comerciales. Tambin se unifica la
materia de obligaciones. Adems se incorporan algunas de las materias
comerciales, como los contratos comerciales atpicos; se regulan los contratos
de consumo y se dan reglas generales sobre ttulos de crditos.

Podemos afirmar, entonces, que el derecho comercial comprende la regulacin


de los sujetos mercantiles con sus estatutos; los hechos, actos, contratos
instrumentos y tecnologas relativos a la interposicin lucrativa en los cambios;
las empresas con fines de lucro; la insolvencia, y el mercado. Como corolario,
podemos afirmar que subsiste un rgimen diferenciado y autnomo, aunque los
Cdigos Civil y Comercial se hayan unificado5.

2
Ley 19.550. (1984). Ley de Sociedades Comerciales. [Texto ordenado por el Anexo del Decreto
N. 841/84; B.O.: 30/03/1984, Poder Ejecutivo Nacional, con las modificaciones introducidas
por normas posteriores al mismo].
3
Ley 24.240. (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
4
Arts. 127 y 491, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
5
Ello, unido al mantenimiento de toda la legislacin comercial no incorporada materialmente al
Cdigo de Comercio derogado, determinan el mantenimiento de las autonomas cientfica,
docente y legislativa del derecho comercial, sin que exista impedimento normativo para la
continuacin de la autonoma jurisdiccional.

3
1.1. El sujeto de las relaciones
comerciales. La persona y la actividad
comercial. La persona humana
empresaria
La relacin jurdica comercial tiene tres elementos:

los sujetos;

el vnculo jurdico entre los sujetos;

el objeto sobre el que recae la relacin (Alem de Muttoni y Falcn, citado


en Bertoldi de Fourcade, 2015, p. 448).

Segn podemos concluir del art. 320 del Cdigo Civil y Comercial: tanto las
personas humanas como las jurdicas pueden ser sujeto de las relaciones
comerciales ya sea que realicen una actividad comercial o no.

Antes de la reforma, el comerciante era el sujeto tpico de las relaciones jurdicas


de esta clase, siendo la persona que comercia profesional y habitualmente
(Romero, 2010).

El Cdigo unificado, si bien no define al comerciante, admite dos categoras de


personas humanas: una general y una especial; esta ltima sujeta a llevar
contabilidad e inscripcin previa.

En esta ltima categora (especial, art. 320) podemos encontrar, a su vez, dos
clases de personas:

las que realizan una actividad econmica organizada6;

las que son empresarias, titulares de una empresa o un establecimiento


comercial, industrial o de servicios7.

Es decir que integrar esta categora no solo el titular de una empresa


propiamente dicha, sino tambin quien no llega a ser titular de una empresa,
pero tiene una actividad econmica organizada. Estas categoras tendrn
siempre derechos y obligaciones propios de la condicin y de la actividad que
realicen.

6
Art. 320, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
7
Art. 320, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

4
Como ya mencionamos, la derogacin del Cdigo conllev la desaparicin de
algunos trminos propios de la materia comercial; de hecho, el nuevo Cdigo no
hace referencia directamente al comerciante, como lo haca el Cdigo de
Comercio8. El artculo1 del derogado Cdigo de Comercio estableca: la ley
declara comerciante a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para
contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello su
profesin habitual9.

No obstante, habindose derogado el artculo mencionado, podemos nombrar


las condiciones de estos sujetos de las relaciones comerciales. As, podemos
mencionar que la capacidad necesaria ser la capacidad legal para contratar;
debe tratarse de mayores de edad (18 aos) capaces de realizar actos de
disposicin.

La capacidad y la incapacidad estarn regladas, entonces, por el rgimen general


establecido en el Cdigo civil y Comercial, Libro I, Parte General, Ttulo I (persona
humana), Captulo II: Capacidad, Seccin 1 (principios generales)10.

Debemos hacer alusin tambin a aquellas leyes especiales que siguen vigentes,
en las que necesariamente se exige la capacidad para el ejercicio de comercio,
como es el caso del art. 2, inciso a, de la Ley 20.26611 para los martilleros. En
el caso de las personas con capacidad restringida, pueden ejercer el comercio a
travs de los representantes que tengan autorizacin judicial para esos fines.

En cuanto a los dems requisitos que exiga el art. 1 del derogado Cdigo de
Comercio, cuando menciona que ejerce por cuenta propia implica que asume
la responsabilidad de la actividad en nombre propio. Si bien el artculo no est
vigente deber estarse a las reglas generales de responsabilidad.

En cuanto a los actos de comercio12, estaban enunciados en el art. 8 del


derogado Cdigo de Comercio. Hoy no se diferencia dicha actividad, pero hay
referencias en el nuevo Cdigo. Y la habitualidad es la realizacin de manera
estable de dicha actividad. Como se explica, a pesar de la derogacin del artculo
los caracteres de la figura del comerciante permanecen presentes aunque no sea

8
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina. [Por art. 4 de la Ley N. 26.994, B.O.: 8/10/2014 Suplemento, se deroga la presente
Ley, excepto los artculos 891,892, 907, 919, 926, 984 a 996, 999 a 1003 y 1006 a 1017/5, que
se incorporan como artculos 631 a 678 de la Ley 20.094, facultndose al Poder Ejecutivo
nacional a reenumerar los artculos de la citada ley en virtud de la incorporacin de las normas
precedentes. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N. 27.077 B.O.
19/12/2014].
9
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
10
Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
11
Art. 2, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
12
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.

5
obligatoria su inscripcin como tal, salvo los casos en que la ley as lo indique.
Estos requisitos siguen an vigentes, ya que la normativa fiscal los tiene en
cuenta a la hora de fijar el hecho imponible para el pago de los impuestos en el
orden municipal, provincial y nacional (Bertoldi de Fourcade, 2015, p. 454).

Podemos mencionar como atributos de las personas dedicadas a la actividad


comercial:

El nombre. Es diferente del concepto de nombre netamente civil. El


nombre comercial puede ser transferido y tiene un valor econmico.

El domicilio comercial. Distinto tambin del domicilio en materia


netamente civil. Dentro del cdigo, podemos observar distintos
supuestos, tales como:

1) el establecimiento principal de administracin de negocios13;

2) la sede donde tienen el asiento principal de los negocios14;

3) la sucursal, que es una extensin de la empresa subordinada bajo el


cargo a un gerente.

El patrimonio: conjunto de bienes, en este caso, destinados a la actividad


de que se trata.

El Cdigo derogado tambin estableca expresamente las obligaciones del


comerciante. Hoy, segn afirma Bertoldi de Fourcade (2015), an se encuentran
vigentes:

el registro pblico15;

la obligacin de seguir un orden uniforme de contabilidad16;

la conservacin de correspondencia17;

13
Art. 152, Ley N.26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
14
Art. 152, Ley N.26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
15
Art. 33, inc. 1 de Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina. Vase Art. 323, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014),
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina, en
lo atinente a libros de comercio.
16
Art. 33, inc. 2 de Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina. Vase Art. 321, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014),
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina, en
lo atinente a la forma de llevar la contabilidad.
17
Art. 33, inc. 3 de Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina. Vase Art. 321, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014), Cdigo

6
rendir cuentas18.

1.2. Obligaciones de la persona dedicada


a la actividad comercial: registro
pblico. Libro de comercio.
Contabilidad y estados contables
Con anterioridad a la reforma, las obligaciones comerciales eran:

la inscripcin en el Registro Pblico de aquellos documentos o matrculas


que requieren inscripcin para ser oponibles a terceros;

la obligacin de llevar contabilidad en regla;

la conservacin de la correspondencia y la rendicin de cuentas en los


trminos de la ley.

Reiteramos que hoy se encuentra derogado el Cdigo de Comercio, pero


analizaremos las obligaciones vigentes.

El Registro Pblico

A partir del nuevo Cdigo, se cambia la denominacin de Registro Pblico de


Comercio por Registro Pblico19. Este se organiza de acuerdo con la
reglamentacin local de cada provincia.

Debemos tener en cuenta que:

La inscripcin de aquellos actos cuya registracin es prevista por la ley, los


hace oponibles a terceros. Esto quiere decir que los efectos que la ley
establece con respecto a los actos que deben ser inscriptos podrn
hacerse valer frente a terceros desde la inscripcin. Quien interviene en la
inscripcin controla el cumplimiento de los requisitos legales.

Civil y Comercial de la Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina. Lo


plasmado en los asientos contables debe tener relacin con la documentacin respectiva.
18
Art. 33, inc. 4 de Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
19
Vase el art- 323, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

7
En Crdoba la tarea es llevada a cabo por la Direccin de Inspeccin de
Personas Jurdicas de la Provincia de Crdoba (Ley 8652/9820). Ley por la
cual se organiza el registro Pblico de Comercio. El requisito de la
inscripcin se seala en distintas normas del Cdigo Civil y Comercial.

No slo en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se prev la inscripcin


de determinados actos. Tambin hay leyes especiales que as lo requieren,
por ejemplo, Ley 20266, Rgimen Legal de Martilleros y Corredores.21

En cuanto a la persona humana que desarrolla una actividad econmica


organizada, no se prev la inscripcin registral de la misma, salvo en las
leyes especiales.

Cuando analicemos el mdulo tres, veremos que en la constitucin de


sociedades se menciona el Registro Pblico. Adems, se siguen registrando otras
actuaciones, como la transferencia de fondos de comercio y los denominados
contratos asociativos.

Libro de comercio, la contabilidad y estados contables

En el Libro I, Ttulo 4, Captulo 5, Seccin 7, a partir de los arts. 320 a 331, con el
ttulo Contabilidad y estados contables, se encuentra la obligacin de llevar
libros22. Para una mayor precisin tcnica, aclaramos que no nos estamos
refiriendo a una obligacin propiamente dicha, sino a una carga.

Quines estn obligados a llevar la contabilidad?

Siguiendo el articulado del Cdigo Civil y Comercial vigente, deben llevar la


contabilidad:

Todas las personas jurdicas privadas.

20
Ley provincial N. 8652. (27 de noviembre de 1997). Rgimen de las personas Jurdicas de la
Provincia de Crdoba. (B. O.: 22/04/98). Poder Legislativo provincial.
21
, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
22
Ley N.26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

8
Las que realizan una actividad econmica organizada.

Quienes sean titulares de una empresa o establecimiento comercial. El


empresario que ejerce la actividad comercial es asimilable al
comerciante.23

Es decir que el Cdigo Civil y Comercial, a pesar de la unificacin, admite dos


categoras de personas humanas: una general y una especial, compuesta por
aquellas que realizan una actividad econmica organizada y las que son
empresarias en el sentido de ser titulares de una empresa o establecimiento
comercial (Dubois, 2014).

Es decir, la persona humana por llevar una actividad econmica organizada, se


trata de una persona humana especial asimilable a la derogada figura del
comerciante, la cual posee obligacin de llevar los libros de comercio,
independientemente que sea titular de una empresa (empresario). En ambos
casos estar obligado. Tambin se contempla el caso de que cualquier otra
persona que solicite la inscripcin y la rbrica de los libros de manera voluntaria,
pueda llevarla con las mismas consecuencias de los obligados por ley.

Los sujetos excluidos: quedan excluidos expresamente de la obligacin de llevar


el sistema contable los profesionales liberales y quienes realizan actividades
agropecuarias y tambin podrn solicitar ser eximidos quienes tengan un
volumen escaso de actividad; ello queda al arbitrio de las jurisdicciones
locales24.

Libros obligatorios. Como primera medida, diremos que la actual redaccin de


la ley no difiere demasiado de su redaccin original en el Cdigo de Comercio.
Cabe recordar que dicho Cdigo dispona de manera sistemtica, a partir del art.
43, la materia de libros de comercio.

Retomando la legislacin vigente, podemos mencionar que la ley legisla sobre


los libros de carcter obligatorio que dichas personas deben llevar:

1) El libro diario: est conceptualizado en el art. 327 del nuevo Cdigo Civil
y Comercial, y es el ms importante del sistema contable. En l se
registran todas las operaciones relativas a la actividad [y] que tienen
efecto sobre el patrimonio25.Segn la redaccin anterior (art. 45 del
derogado Cdigo de Comercio), las anotaciones deban realizarse, como

23
Art. 320, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
24
Art. 320 Cdigo Civil y Comercial Comentado, 2015, http://universojus.com/codigo-civil-
comercial-comentado/articulo-320
25
Art. 327, Ley N.26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

9
regla, de manera diaria26. Actualmente, se permiten las registraciones
globales, siempre que no excedan el mes; si sucede esto ltimo,
generalmente, se llevan libros auxiliares (subsidiarios) cuyos resultados
son trasladados al asiento global27.

2) Inventario y balance. Segn Fontanarrosa:

Inventario es la descripcin detallada de todo el activo y el pasivo


de una persona o entidad, es decir, el recuento de todos los
bienes y derechos de que es titular, y de todas las deudas y
obligaciones que graban todo su patrimonio con la estimacin de
sus respectivos valores. Es una operacin previa y necesaria para
la formacin del balance.

El balance es una relacin ordenada, un cuadro sinttico, un


resumen del inventario, en el que se expresa el cuadro econmico
de la empresa y los resultados de la explotacin en un momento
determinado. (Fontanarrosa, 1992, p. 344).

Por otro lado, debemos tener en cuenta que los estados contables han sido
definidos como:

La presentacin estructurada de informacin contable histrica,


que incluye notas explicativas, cuya finalidad es la de informar
sobre los recursos econmicos y obligaciones de una entidad en
un momento determinado o sobre los cambios registrados en
ellos en un periodo de tiempo, de conformidad con un marco de
informacin contable. Entonces nos referimos al llamado Estado
de situacin patrimonial, Estado de resultado junto con el de
cambios en el patrimonio y el de flujo de efectivo y aplicacin de
fondos. Todo luego debe asentarse en el Libro de Inventario y
Balance. (Rivera y Medina, 2014, art.327).28

Si bien los libros caracterizados son los obligatorios, el Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin da carcter obligatorio a aquellos que corresponden a una

26
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
27
Art. 327, Ley N. 26.994. (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
28
Comentario al art. 327. Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, comentado por Rivera y
Medina, 2014.

10
adecuada integracin del sistema de contabilidad y que exige la importancia y la
naturaleza de las actividades a desarrollar29. Es decir que estos libros son los
bsicos y, segn el giro de la actividad comercial, sern los libros necesarios en
mayor medida.

Y el Cdigo Civil y Comercial agrega tambin a los dems libros que la propia ley
impone. Quiere decir que el Cdigo establece, en un primer momento, quines
son los obligados a llevar la contabilidad30 y luego detalla cules son los libros
que implica llevar una correcta contabilidad.

Otro punto importante es determinar lo siguiente: cmo deben llevarse dichos


libros?, para qu llevarlos de esa forma? A la segunda pregunta contestamos:
porque, antes que nada, sern prueba para un juicio si cumplen con los requisitos
que la ley determina.

Con respecto a la primera pregunta, en cuanto a la forma, el nuevo Cdigo no


difiere mucho de la redaccin anterior. Deben llevarse:

sobre una base uniforme de la que resulte un cuadro verdico de las


actividades y de los actos que deben registrarse;

todo ello con el objeto de que se permita la individualizacin de las


operaciones y las correspondientes cuentas acreedoras y deudoras;

los asientos deben respaldarse con la documentacin respectiva (los


artculos se correlacionan con 319 y 32531del Cdigo Civil y Comercial, y
con 51, 61, 62 y 6332 de la Ley General de Sociedades).

Los libros mencionados deben estar debidamente encuadernados [y


presentarse] para su individualizacin en el Registro Pblico33.

Para individualizarlo, se deben completar en el primer folio:

1) nota firmada y con fecha;

2) nmero de ejemplar;

3) titular;

29
Art. 322, inc. c, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
30
Art. 320. Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
31
Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
32
Ley N. 19.550. (1984). Ley de Sociedades Comerciales. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
33
Art. 323, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

11
4) nmero de folios que contiene (a efectos de no alterar la cronologa).

El Registro Pblico a su vez llevar el registro de las solicitudes de rbrica.

En relacin con lo ya expresado, y para salvaguardar la veracidad de la


contabilidad, el art. 324 establece determinadas prohibiciones que aseguran un
correcto resultado. Entre las mismas, se establece que no se puede alterar el
orden de los asientos; tampoco se pueden dejar blancos que posibiliten realizar
interlineados, ni realizar tachaduras o enmiendas34. En el caso de querer corregir
algn error, la solucin es realizar un nuevo asiento que salve el defecto anterior.

Cabe tener en cuenta que la enunciacin mencionada en el artculo 324 citado


del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, no es taxativa, por lo que cualquier otra
accin que sea perjudicial o altere el principio de veracidad de los estados
contables debe considerarse prohibida, aunque no est aqu explicitada.

La normativa se completa con el artculo 325, que exige que los registros
contables deban ser llevados en forma cronolgica, actualizada, sin alteracin
alguna que no haya sido debidamente salvada35.

El artculo 329determina tambin que para llevar los libros se pueden utilizar
ordenadores u otros medios mecnicos, a excepcin del libro de Inventario y
Balance, que debe llevarse en forma tradicional. Tambin da la posibilidad de
conservar la documentacin en microfilm u otros medios aptos para ese fin; para
ello debe solicitarse ante el Registro Pblico la respectiva autorizacin36.

La importancia de llevar la contabilidad en debida forma radica en el valor


probatorio que se les otorga a los libros. En el artculo 330, encontramos la
actividad probatoria y las reglas aplicadas segn la parte que alegue la
prueba37.As, segn la contabilidad sea o no llevada en debida forma, puede ser
utilizada en contra del dueo de los libros, a favor del mismo o que quede
neutralizada para el caso en que ambos lleven la contabilidad en debida forma.
En la siguiente figura podemos apreciar los efectos.

34
Art. 324, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
35
Art.325, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
36
Art.329, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
37
Art.330, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

12
Figura 1: El valor probatorio de la contabilidad.

Prueba en contra del dueo: se da estn o no en

REGLAS FIJADAS
forma, pero utilizando los asientos en forma
completa.

Prueba a favor del dueo: si estn llevados en


forma y la otra parte no los lleve.

Cuando ambas partes tienen los libros en forma


y su resultado es contradictorio.

Fuente: elaboracin propia.

Cundo procede la exhibicin de libros?

El artculo 331 del Cdigo Civil y Comercial establece que ser procedente, ha
pedido de parte, la exhibicin de libros o registros contables en:

1- Juicios de sucesin.

2- Todo tipo de comunin.

3- Contratos asociativos o sociedad.

4- Administracin por cuenta ajena.

5- En caso de liquidacin, concurso y quiebra.

6- Fuera de estos casos cuando tenga relacin con una cuestin


controvertida o para establecer si la contabilidad ha sido llevada en la
forma que el Cdigo Civil y Comercial establece.

13
Debe realizarse en un proceso a travs de una prueba pericial contable sobre
puntos de pericia propuestos por la parte y agregados por el juez, si l lo
considera pertinente.

Conservacin de documentacin

La contabilidad del comerciante est integrada por los libros y la documentacin


en la que estos se basan. El artculo 328 determina el plazo por el cual se debe
llevar la contabilidad, que es de diez aos. En el caso de los libros, el plazo se
cuenta desde el ltimo asiento; en el caso de los dems registros, desde la fecha
de anotacin del ltimo de ellos, y en el caso de la documentacin (instrumentos
respaldatorios), desde la fecha del documento38.

Rendicin de cuentas

Rendir cuentas de una gestin es informar al dueo del negocio o de las personas
interesadas de todo lo que se ha hecho, con una descripcin de las operaciones
y acompaada de los comprobantes que la respaldan.

Segn Romero:

Rendir cuentas es presentar a un interesado un informe con la


forma, condiciones y resultado de un determinado negocio,
consistente en una representacin grfica y contable de todas las
operaciones, acompaada de los comprobantes de respaldo y con
las explicaciones que lo hagan claro y susceptible de ser aprobado
o rechazado, esto es, de ser valorado. (Romero, 2010, p.83).

Quines estn obligados a rendir cuentas?

38
Art. 328, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

14
El artculo 860 del Cdigo Civil y Comercial establece quines son los obligados
a rendir cuentas:

a) quien acta en inters ajeno, aunque sea en nombre propio;

b) quienes son parte en relaciones de ejecucin continuada, cuando la


rendicin es apropiada a la naturaleza del negocio;

c) quien debe hacerlo por disposicin legal39.

En la antigua redaccin del Cdigo de Comercio, se encontraba legislada la


rendicin de cuentas.

Cabe aclarar tambin que, adems para las personas enumeradas, rendir cuentas
es una obligacin propia de muchas profesiones.

El artculo 858 del Cdigo Civil y Comercial dispone que: se entiende por cuenta
la descripcin de los antecedentes, hechos y resultados pecuniarios de un
negocio, aunque consista en un acto singular40. Las cuentas plantean la forma
en que se realizar la rendicin.

Se entiende, en general, que cuenta es un concepto que pertenece a las ciencias


econmicas. La cuenta tiene tres elementos: la denominacin de la cuenta, la
descripcin de la operacin (por ejemplo, enajenaciones) y los resultados
valuados en dinero. Las cuentas pueden ser descriptivas, en cuyo caso, no slo
brindan datos reflejados en nmeros, sino tambin los hechos que han llevado
al resultado; o pueden ser sinpticas, es decir que solo muestran el ttulo y los
resultados.

39
Art. 560, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
40
Art. 858, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

15
Figura 2: Forma en la que pueden ser llevadas las cuentas

sinptica descriptiva
ttulo hechos
resultado resultados

Fuente: elaboracin propia.

La cuenta puede realizarse con dos columnas: deber y haber o activo y pasivo. Si
bien no hay una forma nica de realizarla, en general se utiliza este mecanismo
que demuestra los movimientos de entradas y salidas.

El art. 859, por su parte, establece cules son las formalidades que se deben
cumplir a la hora de rendir cuentas41.

Deben ser hechas de modo descriptivo y documentado42:

o deben ser claras y detalladas;

o estar acompaadas de la documentacin que respalde las


descripciones;

o no deben limitarse a simples operaciones de contabilidad.

41
Art. 859, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
42
Art. 859, inc. a, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

16
Deben incluir las referencias y explicaciones razonablemente necesarias
para su comprensin43: para quien se presentan las cuentas, deben tener
la informacin suficiente para, en su caso, aprobarlas.

Deben acompaar los comprobantes de los ingresos y de los egresos,


excepto quesea de uso no extenderlos44: los movimientos (ingresos y
egresos) deben estar acompaados de la respectiva documentacin.

Deben concordar con los libros que lleve quien las rinda45: las mismas
deben ser coherentes con los libros que debe llevar quien rinde las
cuentas.

Jurisprudencia ejemplificativa

La rendicin de cuentas no solo le debe servir a la parte que la


exige, sino que adems le debe servir al juez, para dictar con
justicia su fallo. Por ello, la exigencia legal de que se acompae la
documentacin correspondiente a cada partida y a cada rubro
tiende a que tanto la parte como el juez puedan tener a mano los
elementos necesarios; la primera, para realizar las
impugnaciones; el segundo, para fundamentar su fallo.46

Cundo deben rendirse las cuentas?

43
Art. 859, inc. b, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
44
Art. 859, inc. c, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
45
Art. 859, inc. d, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
46
C. Civ. y Com., Sala II, Baha Blanca, ED, 93-779; C.N. Civ., sala F, 12/3/1986, La Ley, 1986-C,
391. (Como se cita en Art. 859 Cdigo Civil y Comercial Comentado, 2015,
http://universojus.com/codigo-civil-comercial-comentado/articulo-859).

17
1) cuando lo establezcan las partes;
2) cuando la ley lo disponga.

En el caso de no cumplirse ninguna de estas dos condiciones:

si la obligacin fuera de un nico cumplimiento, se deber rendir al


concluir el negocio;

si la misma fuera de ejecucin continuada, deber hacerse al concluir cada


periodo o, en su defecto, al concluir el ao calendario.

Con la rendicin de cuentas, es necesaria una segunda accin: en tanto la


rendicin debe ser realizada por las personas obligadas, a las personas ante
quienes se rinde cuentas tambin les cabe una obligacin: la de aprobarlas o, en
su caso, observarlas. Las cuentas pueden ser aprobadas de manera expresa o
tcita (se entiende como aprobacin tcita aquella que no es observada dentro
del mes de presentada); pero puede[-n] ser observada[-s] por errores de clculo
o de registracin dentro del plazo de caducidad de un ao de recibida[-s]47.

Por ltimo, cabe aclarar que una vez rendidas las cuentas, si hubiese un saldo,
debe ser pagado en el tiempo convenido, establecido por ley, o, en su defecto,
en el trmino de diez das. Por otro lado, tambin se deben devolver los ttulos y
documentos que se hubieren entregado para realizar la actividad.

Otro instituto comercial que debemos estudiar, que ha sido desplazado del
Cdigo de Comercio derogado y que es la contracara de lo que venimos
estudiando, es el tema de la representacin.

La representacin

La representacin surge cuando un individuo (representante, sujeto de la


declaracin de voluntad) ejecuta un negocio jurdico en nombre de otro
(representado, sujeto del inters), de modo que el negocio se considera como
celebrado directamente por este ltimo y los derechos y obligaciones
emergentes del acto celebrado por el representante pasan al representado como
si ste hubiera celebrado el negocio (Fontanarrosa, citado en Bertoldi de
Fourcade, 2015, p. 455).

La representacin puede ser:

a. legal: impuesta por ley para las personas incapaces;


b. orgnica: propia de las personas jurdicas;

47
Art. 862, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

18
c. voluntaria: se origina en la voluntad del representado (la mejor expresin
de este caso es el mandato)48.
Aqu estamos en presencia de un negocio representativo con los siguientes
caracteres:

Requiere de un sujeto con facultad para representar (a travs de un


poder).

Quien contrata en nombre ajeno debe ponerlo en conocimiento del


tercero con quien celebra el negocio, para que sepa que est actuando
por su representado sobre el cual caern los efectos del acto.

Su representante debe actuar dentro de los lmites del poder o


autorizacin; de lo contrario, necesitar de la rectificacin del acto. Y si la
actuacin generare un dao, deber, adems, asumir los daos y
perjuicios.

Directo: cuando hace conocer al tercero que est actuando en nombre de


otro (por ejemplo, corretaje49, remate50). Los efectos del acto generan
responsabilidad directa en el representado y los terceros.

Indirecto: el sujeto de la voluntad la emite como propia; los terceros


contratan directamente con l. Los efectos jurdicos recaen sobre el
agente que expres la voluntad.

El nuevo Cdigo Civil y Comercial incluye tambin la figura de la representacin


aparente, incorporada tras la derogacin del Cdigo de Comercio.

ARTCULO 367 Representacin Aparente. Cuando alguien ha obrado de inducir


a un tercero a celebrar un acto jurdico, dejndolo creer razonablemente que
negocia con su representante, sin que haya representacin expresa, se enciende
que le ha dado tcitamente poder suficiente.51

Inmediatamente despus, el artculo incluido brinda tres incisos, los cuales


establecen una serie de presunciones, es decir, describen los casos en los cuales
se presume que quien celebr un acto lo hizo en representacin de otro:

48
Art. 1319, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
49
Arts. 1345 y art. 34, inc. 4, Ley N. 25.028. (29 de diciembre de 1999). Rgimen legal de
Martilleros y Corredores. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
50
Art. 9, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
51
Art. 367, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

19
se presume que:

a. quien de manera notoria tiene la administracin de un


establecimiento abierto al pblico es apoderado para todos los
actos propios de la gestin ordinaria de ste;

b. los dependientes que se desempean en el


establecimiento estn facultados para todos los actos que
ordinariamente corresponden a las funciones que realizan;

c. los dependientes encargados de entregar mercaderas


fuera del establecimiento estn facultados a percibir su precio
otorgando el pertinente recibo.52

Debemos tener en cuenta que el objetivo de la norma es la proteccin del tercero


que, de buena fe, contrata a alguien que presume (porque es inducido a ello) que
lo hace en nombre de otro.

En el Cdigo de Comercio se legislaban figuras como el factor o el dependiente53.


Hoy estas figuras no aparecen, pero podemos relacionarlas con el actual artculo
367 del Cdigo Civil y Comercial aqu descripto.

1.3. Agentes auxiliares de comercio.


Leyes especiales no derogadas
Los agentes auxiliares de comercio estaban enumerados en el art. 87 del
derogado Cdigo de Comercio. La enumeracin no era taxativa; nombraba a: los
corredores, martilleros y rematadores, barraqueros, factores, encargados y
dependientes de comercio, transportistas54, sin mencionar a los agentes de
viajes, agentes de bolsa, despachantes de aduana y los auxiliares de comercio
martimo.

La derogacin del Cdigo de Comercio donde se mencionaba la figura de los


agentes auxiliares de comercio conlleva la eliminacin del instituto o, mejor
dicho, la eliminacin de la referencia al instituto, por cuanto se conservan las

52
Art. 367, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
53
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.
54
Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.

20
leyes especiales que especficamente lo regulan. Esto es as atento a que sigue
vigente la regulacin sobre corredores y martilleros en cuanto a inscripcin y
contabilidad, salvo en el caso de los artculos 36 al 38 de la Ley 20.266 que fueron
derogados.55

Introducindonos en el tema que nos compete, podemos decir que el corretaje


consiste en la intermediacin independiente entre la oferta y demanda de
determinado bien o servicio, a efectos de acercar a las partes para que concluyan
entre s un contrato o negocio determinado.

El corredor est sujeto a un estatuto regulado por la Ley 20.26656 modificado por
la Ley 25.02857, como leyes especiales, ms lo dispuesto en el Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin respecto al contrato de corretaje, el cual estudiaremos
en profundidad, pero podemos adelantar que exige al profesional: ttulo
universitario, matriculacin, llevar libros especiales.

Es decir, las leyes especiales legisladas en la materia no obstan la regulacin que


concretamente se legisla en el Cdigo Civil y Comercial a partir de los artculos
1345 al 135558. Es el mismo artculo 1355 el que deriva a la legislacin especial.

Podemos definir al martillero como es el agente auxiliar encargado de los


remates. El remate es un acto de intermediacin por el cual el martillero o
rematador adjudica determinados bienes o derechos al mejor postor mediante
un procedimiento denominado subasta (Dubois (p) y Dubois (h), 2013, p.19).

Quien realiza remates en forma habitual y profesional est sujeto al estatuto


establecido en la Ley 20.266 (Dubois (h), 2015).

Dicha ley estipula que ste acta por cuenta y orden del oferente. Si el mismo no
est presente, el martillero acta como comisionista. Tambin le exige ttulo
universitario, matriculacin, libros especiales.

55
Arts. 36 al 38, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
56
Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
57
Ley N. 25.028. (29 de diciembre de 1999). Rgimen legal de Martilleros y Corredores.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
58
Arts. 1345 a 1355, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

21
1.4. Marco legal de martilleros,
corredores pblicos y corredores
inmobiliarios
Nos introducimos ahora en el rgimen concreto de martilleros y corredores,
punto fundamental para el desarrollo de los futuros profesionales, cuyas
reglamentaciones no pueden dejar de conocer.

Desde el ao 1869, fue el Cdigo de Comercio el que se encarg de regular la


actividad del martillero y corredor pblico. Con posterioridad se sanciona el
Decreto Ley 20266, derogando los captulos pertinentes del cdigo citado,
abriendo camino a la profesionalidad de la actividad. En el ao 1999 se incorpora
mediante ley 25028 la actividad del corretaje, reformando el Decreto Ley 20266.

Corredores
Concepto. Con respecto al corredor, Fontanarrosa (1992) define que es la
persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y demanda de
bienes, para facilitar o promover la conclusin de los contratos (comentario al
artculo1345).

En cuanto a los antecedentes legislativos ya citados debemos mencionar que la


actual sancin del Cdigo derog los artculos 36, 37 y 38 del Decreto Ley 20266.

En referencia, a partir del art. 1345, se define el contrato de corretaje de la


siguiente manera: Hay contrato de corretaje cuando una persona, denominada
corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociacin y conclusin de uno o
varios negocios, sin tener relacin de dependencia o representacin con ninguna
de las partes59.

De la definicin se desprende que:

El corredor se obliga a mediar en la negociacin y conclusin de negocios,


vinculando a las partes.

El objeto sobre el cual puede recaer la negociacin del corredor


pueden ser cosas muebles, inmuebles, bienes en general,
universalidades fondos de comercio, por ejemplo y, tambin,

59
Art. 1345, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

22
servicios de todo tipo, en tanto sea lcito mediar sobre ellos. La ley
no establece ninguna limitacin al respecto. 60

El corredor debe ser independiente. Rivera (en el nuevo Cdigo Civil


y Comercial de la Nacin, comentado por especialistas, 2014) manifiesta
que debe ser imparcial en el desempeo de su actividad.

El art. 1346 determina la ocasin en que queda concluido el contrato;


dicho artculo explica las exigencias respecto a las personas y al acto para
considerarse concluido el contrato:

a. El mismo dispone que el contrato se perfecciona por la intervencin


del corredor o por un acto negativo, la falta de protesto
concomitante con la intervencin, o si un tercer corredor interviene.

b. Deben ser sujetos matriculados como tales. Esto es concordante con


los arts. 33 y 34 de la Ley 20.266, y el art. 77 de la Ley 24.44161.

c. Tambin menciona el artculo que si quien encarga la tarea al


corredor (comitente) es una persona de derecho pblico, deber
someterse a las reglas de derecho administrativo pertinentes en
cuanto a la contratacin (ejemplo: licitacin), ms all de las
especficas del corretaje.

d. Por ltimo, se menciona quines pueden ser corredores y se


especifica que pueden ser personas fsicas (con las capacidades ya
explicadas) o personas jurdicas de acuerdo a lo que establece el art.
15 y 1662.

Entre los caracteres del contrato podemos mencionar: bilateral, oneroso,


consensual, tpico, aleatorio y, al eliminarse el art. 36 del Decreto Ley 20.266/73
de martilleros, cuyo inciso d impona la forma escrita para este contrato, se
trata ahora de un contrato no formal, como lo era durante la vigencia de la vieja
legislacin del Cdigo mercantil63.

En el rgimen de la Ley 20.266, modificada por la 25.03864, de su art.34 se


desprenden las actividades que puede realizar el corredor. All se destaca que

60
Nuevo Cdigo Civil y Comercial, comentado por especialistas, 2014, tomo IV; comentario al
art. 1345.
61
Ley 24.441. (22 de diciembre de 1994). Financiacin de la Vivienda y la Construccin.
[Promulgada por decreto 43/95 (B.O.:09/01/95)]. Honorable congreso de la Nacin Argentina.
62
Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
63
Art. 1345 Cdigo Civil y Comercial Comentado, 2015, http://universojus.com/codigo-civil-
comercial-comentado/articulo-1345
64
Ley N. 25.028, Ley N. 25.028. (29 de diciembre de 1999). Rgimen legal de Martilleros y
Corredores. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

23
este puede poner en relacin dos o ms partes para la conclusin de negocios
sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin
o representacin65.

Carcter de la actuacin. El corredor no tiene la representacin de las partes que


le encomiendan el negocio, no es mandatario. Pretende el logro del acuerdo
directo de los contratantes.

Condiciones habilitantes. Determinadas en el artculo 32 de la Ley 20.26666:

a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en las inhabilidades del art.2.

b) Poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica67


(requisito que busca la jerarquizacin profesional).

Matriculacin. Como hemos mencionado anteriormente, se encuentra


derogado todo lo que hace mencin al comerciante o a los agentes auxiliares, no
obstante las leyes especiales imponen condiciones obligatorias a determinadas
personas que van a ejercer una actividad comercial determinada. Es el caso del
corredor, donde la misma ley especial establece la obligacin de inscribirse en la
matrcula de la jurisdiccin correspondiente.

Es as que el art. 33 de la mencionada ley establece:

Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deber inscribirse


en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para ello,
deber cumplir los siguientes requisitos:
a) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
b) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 32.
c) Acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar
donde pretende ejercer como corredor.
d) Constituir la garanta prevista en el artculo 3 inciso d), con los
alcances que determina el artculo 6;
e) Cumplir los dems requisitos que exija la reglamentacin local.

Los que sin cumplir estas condiciones sin tener las calidades
exigidas ejercen el corretaje, no tendrn accin para cobrar la
remuneracin prevista en el artculo 37, ni retribucin de ninguna
especie.68

65
Art. 34, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
66
Art. 32, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
67
Art. 32, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
68
Art. 33, Ley N. 20.266 (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

24
Sancin. El artculo trascripto en su ltima parte, establece que la sancin, ante
la falta de cumplimiento de la inscripcin, es de carcter pecuniaria, en cuanto
afecta los honorarios a percibir por la actuacin.

Seguidamente y a manera de ejemplo, se refleja la publicidad a efectos de


adquirir la matrcula de corredor.

Figura 3: Publicidad de la inscripcin de corredor pblico

Fuente: Boletn Oficial de la Provincia de Crdoba,10 de junio 2015,p. 1,. 3.

Legislacin comparada. En la legislacin juegan dos marcos regulatorios: uno


nacional, que determina las condiciones generales y otro de orden local, al cual
deriva el primero. De la legislacin de orden local depende el lugar de inscripcin
en la matrcula con la respectiva acreditacin del domicilio, la garanta de
acuerdo a lo establecido en el artculo 6 de la Ley 20.26669 y, al dejar abierto
otros requisitos mediante el inciso e que imponga la legislacin local. Por
ejemplo, en la provincia de Crdoba, la ley local que reglamenta la actividad es

69
Art. 6. Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

25
la 719170. Dicha ley, en su artculo 271, deriva concretamente a la ley nacional,
pero en los siguientes artculos establece el procedimiento para la inscripcin.

As, el artculo 3 determina las siguientes condiciones locales:

El trmite se promover ante el Juez de Primera Instancia y con


jurisdiccin sobre el domicilio legal del peticionante,
acompaando Certificado de Antecedentes expedido por la
Polica de la Provincia y constancia de no hallarse inhibido ni
encontrarse comprendido en el rgimen de inhabilidades e
incompatibilidades establecidas en esta Ley.72

Lo mismo sucede con las dems provincias. Por ejemplo, en la provincia de Jujuy,
la Ley local es la N. 4152, en la cual, como particularidad, se establece el
requerimiento, para el corredor, de un examen de idoneidad (art. 3)73. En Buenos
Aires, la Ley N. 10.97374, reformada por la Ley 14.085, establece cules son las
incompatibilidades para ser corredor y martillero, sin perjuicio de las leyes de
fondo. En la provincia de La Pampa, la Ley local es la N. 86175 (fe de erratas
resoluciones 3/89 y 3/90); la misma determina que debe aprobarse un examen
de idoneidad y que con posterioridad se presente solicitud de inscripcin ante el
Colegio.

Es interesante, atento a las distintas reglamentaciones locales, poder establecer


las particularidades de cada una; sin embargo, ello excede el contenido de esta
materia. Por lo tanto, sera conveniente que cada alumno, de acuerdo a la
provincia de su jurisdiccin, pueda indagar la legislacin local que le
corresponda, con ayuda de su profesor virtual.

Libros obligatorios. Retornando a la legislacin nacional, se desprende de la


misma la obligacin de llevar los libros pertinentes. Como explicamos en los

70
Ley provincial N. 7191. (30 de octubre de 1984). Ley de Martilleros y Corredores Pblicos.
Legislatura de la provincia de Crdoba. Vase:
http://web2.cba.gov.ar/web/leyes.nsf/85a69a561f9ea43d03257234006a8594/f293fc777841fe
3c032572340063673f
71
Art. 2, Ley provincial N. 7191. (30 de octubre de 1984). Ley de Martilleros y Corredores
Pblicos. Legislatura de la provincia de Crdoba.
72
Art. 3, Ley provincial N. 7191. (30 de octubre de 1984). Ley de Martilleros y Corredores
Pblicos. Legislatura de la provincia de Crdoba.
73
Art. 3, Ley provincial N 4152. (11 de abril de 1985). Ley de Martilleros y Corredores Pblicos.
Legislatura de la provincia de Jujuy.
74
Ley provincial N 10973. (27 de setiembre de 1990). Ley de Martilleros y Corredores Pblicos.
Legislatura de la provincia de Buenos Aires.
75
Art. 2, Ley provincial N. 861. (17 de octubre de 1985). Ley de Martilleros y Corredores
Pblicos. Legislatura de la provincia de La Pampa.

26
primeros puntos desarrollados con anterioridad, exista en el Cdigo de
Comercio la figura del comerciante, el cual tena obligaciones que se desprendan
del estatuto del comerciante y entre las cuales se encontraba la de llevar libros.
Hoy, con el dictado del nuevo Cdigo Unificado (Civil y Comercial) desaparecen
muchos de los institutos, pero persisten en cabeza de determinadas personas
que llevan a cabo una cierta actividad comercial esas obligaciones que eran
propias del comerciante, como la analizada en este caso.

Es as que el artculo 35 del Decreto Ley N. 20.26676 establece la obligacin de


llevar un libro exacto y cronolgico de las operaciones concluidas. El libro de
registro debe estar rubricado por el Registro Pblico o el encargado de la
matrcula de la jurisdiccin, segn el caso. Se debe tener en cuenta que el libro
debe cumplimentar todos los requisitos exigidos por el Cdigo Civil y Comercial
ya estudiados. Por ejemplo, en la ley provincial de Buenos Aires que reglamenta
el ejercicio de la profesin, se establece que el contenido del libro debe ser el
siguiente: nombre de los contratantes, objeto de la operacin, monto de la
operacin, forma de pago y dems circunstancias que puedan llevar al
esclarecimiento del negocio77.

Remuneracin. El corredor tiene derecho a cobrar su remuneracin desde que


las partes concluyen el negocio en el cual el intervino78. La comisin que cobrar
ser la estipulada por las partes; de no estar estipulada, ser segn el uso y
costumbre del lugar o, en su defecto, la determinada por el juez. Si interviene un
solo corredor, ambas partes deben la comisin; si intervienen dos (uno por cada
parte), cada comitente estar obligado con respecto al corredor que contrat.

Por su parte, el art. 1352 del Cdigo Civil de la Nacin establece las causales por
las cuales se debe la remuneracin aun cuando una vez concluido el contrato se
sucedan imponderables:

a) el contrato est sometido a condicin resolutoria y sta no se


cumpla;
b) el contrato no se cumpla, se resuelva, se rescinda o medie
distracto;

76
Art.35, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
77
Ley provincial N 10.973. (27 de setiembre de 1990). Ley de Martilleros y Corredores Pblicos.
Legislatura de la provincia de Buenos Aires.
78
Art. 1350, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

27
c) el corredor no concluya el contrato, si inicia la negociacin y el
comitente encarga su conclusin a un tercero, o lo concluye por
s en condiciones sustancialmente similares.79

Paralelamente, el art. 1353 del mencionado Cdigo establece cundo no se debe


comisin: esto es cuando estuviere sometido el contrato a condicin suspensiva
y no se cumple, o si se anula por ilicitud del objeto o por incapacidad de las
partes, entre otras80. Recuerda que el corredor tiene como obligacin asegurar
la identidad y la capacidad de las personas que vincula.

Obligaciones del corredor. El art. 134781 del Cdigo Civil y Comercial establece
las obligaciones del corredor. Comparando este con la legislacin derogada,
aquella era ms detallista a la hora de especificar las obligaciones. Del artculo
citado se desprenden las siguientes:

Figura 4: Obligaciones del corredor

79
Art. 1352, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
80
Art. 1353, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
81
Art. 1347, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

28
Obligaciones con Obligaciones con Obligaciones en
respecto a las partes y respecto a las cosas cuanto a
el negocio: objeto de corretaje: documentacin:
Asegurar la identidad y Estar presente en las Llevar el libro que
la capacidad de las operaciones hechas con establece el artculo 35.
personas que vincula. su intervencin, a la Ley 20266.
Comunicar a las partes firma de de
todas las circunstancias instrumentos
que puedan influir en la conslusivos o la entrega
conclusion del negocio. de objeto, a
Proponer los negocios requierimiento de las
con presicin, claridad y partes.
exactitud, informando a Conservar las muestras
las partes. en las operaciones as
Guardar convenidas.
confidencialidad de lo
concerniente a las
contrataciones que se
enconmienden.

Fuente: elaboracin propia

Rivera y Medina (Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, 2014), destacan


dos prdidas importantes que podran impactar en la actividad,
correspondientes a los incisos de la legislacin anterior a la reforma. Por un lado,
la obligacin del corredor de comprobar los ttulos y verificar el dominio y su
disponibilidad; por otro, en cuanto a su obligacin de entregar a las partes una
lista con los papeles en las negociaciones que intervenga (ambos previstos en el
art. 36 de la Ley 20.226).82

Por otro lado, entre las prohibiciones podemos mencionar que: no podr
adquirir por l mismo lo que le fuere encargado para su negociacin, ni tener
ninguna clase de inters o participacin en la negociacin o sobre los bienes
objeto de la misma. Debe ser neutral; es decir, debe ser imparcial, atento a la
actividad que realiza.

Cabe aclarar que, en cuanto a las facultades, recomendamos la lectura del


artculo 134983 con respecto a la garanta que puede otorgar y la posibilidad de
representacin en la ejecucin, una vez concluido el negocio.

82
Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
83
Art. 1349, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

29
Martilleros
Concepto. El martillero es un agente de comercio cuya funcin consiste en la
adjudicacin de bienes ajenos en pblico y al mejor postor, y hace de ello su
profesin habitual.

Carcter de la actuacin:

Sin perjuicio de las obligaciones establecidas en la presente ley,


cuando los martilleros ejerciten su actividad no hallndose
presente el dueo de los efectos que hubieran de venderse, sern
reputados en cuanto a sus derechos y obligaciones,
consignatarios sujetos a las disposiciones de los art. 232 y
siguientes del Cdigo de Comercio.84

Condiciones habilitantes. Iguales a las establecidas para los corredores.

Matriculacin. Con respecto a la matrcula, as como para ser corredor se


requiere por ley nacional el cumplimiento de determinados requisitos, para el
caso del martillero sucede lo mismo. Estos requerimientos han sido incorporados
por la reforma de la Ley 20.266, con el dictado de la Ley 25.028.

Art. 3.- Quien pretenda ejercer la actividad de martillero deber


inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin correspondiente. Para
ello deber cumplir los siguientes requisitos:
a) Poseer el ttulo previsto en el inciso b) del artculo 1;
b) Acreditar mayora de edad y buena conducta;
c) Constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su
inscripcin.
d) Constituir una garanta real o personal y la orden del
organismo que tiene a su cargo el control de la matrcula, cuya
clase y monto sern determinados por ste con carcter general;
e) Cumplir los dems requisitos que establezca la
reglamentacin local.85

84
Art. 10, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
85
Art. 3, Ley N. 25.028. (29 de diciembre de 1999). Rgimen legal de Martilleros y Corredores.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

30
Libros obligatorios. Son: el libro de entradas, libro de salidas y libro de cuentas
de gestin. En el primero anotar en detalle los bienes recibidos y los salidos; en
el segundo, cada una de las operaciones que hubiere realizado.

Remuneracin. El martillero tiene derecho a percibir una comisin que debe


haber sido convenida con el comitente (dueo de los efectos vendidos).
Asimismo, si por cualquier circunstancia el remate fracasa (por ejemplo, por falta
de postores, por vicios intrnsecos, etc.), tiene derecho a cobrar una comisin
por todos los actos realizados con objetivos preparatorios de dicho acto de
remate; por lo general, se trata de una comisin estipulada prudencialmente por
el juez. Este supuesto es el tpico caso de un juicio ya finalizado, con una
sentencia condenatoria: existe una sentencia lista para ser ejecutada; en ese
momento, aparece el martillero (como auxiliar de la justicia), para hacer realidad
la sentencia judicial, es decir que solicita el remate del bien (previamente
embargado y/o secuestrado); pero ocurre que la parte perdidosa, justo antes
procura arreglar y pagar voluntariamente lo que impone la sentencia, y el
ganador del pleito acepta la oferta de su deudor. En este caso, el martillero no
pudo intervenir en el acto, pero supongamos que ya haba aceptado el cargo,
haba publicado por edictos el remate, haba publicitado mediante folletos,
etctera; en este caso, tendr derecho a percibir una remuneracin por su
actuacin, que ser prudencialmente fijada por el juez que ha intervenido en la
causa. En cambio, si el remate se anula por culpa del martillero, no tiene derecho
a percibir una remuneracin ni comisin.

En el edicto de la figura 5 se publicita un remate; all se establece, antes de su


realizacin, cul ser la comisin del martillero.

Figura 5: Comisin de martillero

31
Fuente: Boletn Oficial de la Provincia de Crdoba, 5 de junio 2015,p. 3, 2.

Organizacin de la actividad. La ley prev la posibilidad de constituir sociedades


para la actividad, siempre que no sean cooperativas y tengan como objeto
exclusivo el remate. Lo mismo es aplicable al corredor; son principios generales
del derecho.

Inhabilidades e incompatibilidades. El martillero, adems de acreditar las


exigencias ya explicadas, debe estar exento de cualquiera de las causales de
inhabilidad e incompatibilidad.

Estn inhabilitados para ejercer como martilleros:

a. Quienes no pueden ejercer el comercio;

b. Los fallidos y concursados cuya conducta haya sido


calificada como fraudulenta o culpable, hasta cinco (5) aos
despus de su rehabilitacin [Son las personas que se encuentran
transitando o transitaron un proceso provocado por el
incumplimiento de las obligaciones y se encuentran en una
posicin de insuficiencia patrimonial para enfrentarlas.];

32
c. Los inhibidos para disponer de sus bienes;

d. Los condenados con accesoria de inhabilitacin para


ejercer cargos pblicos, y los condenados por hurto, robo,
extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, cohecho,
malversacin de caudales pblicos y delitos contra la fe pblica,
hasta despus de diez (10) aos de cumplida la condena;

e. Los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de


la actividad por sancin disciplinaria [Son los sancionados por
haber cometido alguna falta en el ejercicio de la profesin. Las
mismas son propiciadas por el rgano que se encuentra a cargo
de la matrcula; en el caso de martilleros y corredores, es el propio
Colegio creado al efecto.];

f. Los comprendidos en el artculo 152 bis del Cdigo Civil


[Dicho artculo haca referencia a los inhabilitados judicialmente.
Hoy puede decirse que est modificado y que se ha trasladado al
actual art. 3186 del Nuevo Cdigo Civil y Comercial].87

Las incompatibilidades estn determinadas en el art. 7 de la Ley 20.266, el cual


menciona que: los empleados pblicos, aunque estuvieren matriculados como
martilleros, tendrn incompatibilidad, salvo disposiciones de leyes especiales y
el supuesto del artculo 25, para efectuar remates ordenados por la rama del
poder o administracin de la cual formen parte.88

Tabla 1: Obligaciones del martillero.

86
Art.31, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
87
Art. 2, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
88
Art.7, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

33
Obligacin de llevar los libros.

Comprobar ttulos de los bienes que le dieren para su


OBLIGACIONES negociacin.
del martillero
previstas en el Deber de hacer la publicidad del remate.
art. 9 de la Ley
20.266 Deber de presentar las muestras y los documentos.

Rendir cuentas de su gestin.

Fuente: elaboracin propia.

Con respecto al primer punto de la tabla, ya lo tratamos oportunamente.

Con respecto a la segunda obligacin, esto es, la de comprobar los ttulos de los
bienes que se dieran para su negociacin, se trata de comprobar la situacin
jurdica de los bienes. El martillero debe solicitar y constatar los ttulos que invoca
quien se presenta como titular de los bienes o su representante. Debe adems
evaluar si de esos ttulos se desprende el derecho a disponer de esos bienes; para
ello, debe realizar un estudio de esos ttulos. Este estudio, conforme a lo
planteado por Piedecasas (1997), debe ser:

34
a. formal: para verificar si los bienes, su titular y los derechos sobre los
mismos se encuentran subsistentes, y si aquellos estn en condiciones de
ser transferidos.

b. material: por cuanto se obliga al martillero a verificar el estado actual del


bien, para as determinar la relacin entre los ttulos y la realidad.

Tambin debe verificar si el inmueble posee deudas impositivas y gravmenes.

En relacin con el deber de hacer la publicidad de remate:

La venta en remate implica una venta pblica, o sea, divulgada de


cualquier manera y convocando a las personas a ofertar. Esta
operatoria, mecanismo o concepto de remate lleva implcito
necesariamente el de publicidad (accin de divulgacin) y debe
ser la necesaria segn la circunstancia de tiempo, lugar y bienes.
Si no existe la accin de divulgacin, difcilmente se pueda hablar
de remate. (Piedecasas, 1997, p.188).

Por otro lado, surge la obligacin de rematar89. El corredor debe realizar el


remate en las condiciones pactadas; debe realizarlo y concluirlo de acuerdo con
el procedimiento que la ley establece, por lo cual se deben respetar todas las
etapas:

Introduccin: se explica con claridad la situacin del bien, para subastar.

Ofertas: se ofrece el bien para la venta y se escuchan las posturas sobre el


precio.

Adjudicacin: el perfeccionamiento de la venta se da por la aceptacin de


la mejor y mayor postura promovida por parte del martillero. El golpe del
martillo implica el fin del procedimiento.

Entre las obligaciones que surgen, luego de realizado el remate,


debemos tener en cuenta que el martillero debe instrumentar la
venta, conservar la muestra y/o documentacin, debe rendir
cuentas de los actos realizados y tambin debe percibir la sea o
precio ya sea total o parcial del objeto de la operacin.

89
Algunos autores lo presentan como facultad.

35
Para el cumplimiento de las obligaciones all descriptas, la Ley 20.266 le otorga
al martillero, en el art. 8, determinadas facultades de las cuales se desprenden
los lmites de la funcin. Debemos considerar que las facultades propias de la
profesin son:

1) como facultades principales: remate y tasacin90;

2) como facultades accesorias y que posibilitan las principales: recabar


informes o solicitar medidas tendientes a la realizacin plena de las
funciones principales91.

1.5. Prohibiciones impuestas a


martilleros y corredores
Las prohibiciones que la ley establece tanto para corredores como para
martilleros estn estipuladas en el artculo 19 de la Ley 20.266:

a) [Descuentos y bonificaciones].Practicar descuentos,


bonificaciones o reduccin de comisiones arancelarias.
b) [Participacin en el precio]. Tener participacin en el precio
que se obtenga en el remate a su cargo, no pudiendo celebrar
convenios por diferencias a su favor, o de terceras personas.
c) [Cesin de bandera]. Ceder, alquilar o facilitar su bandera, ni
delegar o permitir que bajo su nombre o el de la sociedad a que
pertenezca, se efecten remates por personas no matriculadas.
d) [Delegacin del remate]. En caso de ausencia, enfermedad
o impedimento grave del martillero, debidamente comprobados
ante la autoridad que tenga a su cargo la matrcula, aqul podr
delegar el remate en otro matriculado, sin previo aviso
d) [Compra por cuenta de terceros]. Comprar por cuenta de
tercero, directa o indirectamente, los bienes cuya venta se le
hubiera encomendado.
e) [Compra para s de los bienes para rematar]. Comprar para
s los mismos bienes, o adjudicarlos o aceptar posturas sobre
ellos, respecto de su cnyuge o parientes dentro del segundo
grado, socios, habilitados o empleados.

90
Art. 8, incs. a y b, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder
Ejecutivo Nacional.
91
Art. 8, inc. c y d, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder
Ejecutivo Nacional.

36
f) [Suscripcin, instrumento de venta sin autorizacin].
Suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin
expresa del legitimado para disponer del bien a rematar.
g) [Retencin del precio]. Retener el precio recibido o parte de
l, en lo que exceda del monto de los gastos convenidos y de la
comisin que corresponda.
h) [Deber de veracidad]. Utilizar en cualquier forma las
palabras judicial, oficial o municipal, cuando el remate no tuviera
tal carcter, o cualquier otro trmino o expresin que induzca a
engao o confusin.
i) [Ofertas bajo sobre]. Aceptar ofertas bajo sobre y mencionar
su admisin en la publicidad, salvo el caso de leyes que as lo
autoricen.
j) [Suspensin del remate]. Suspender los remates existiendo
posturas, salvo que habindose fijado base, la misma no se
alcance.92

La enumeracin no es taxativa, pero es de orden pblico y de carcter


obligatorio.

El artculo20 de la misma ley prev las distintas sanciones por los diferentes
incumplimientos, que van desde multa, suspensin y hasta cancelacin de la
matrcula93. Las mismas son aplicadas por el rgano que se encuentra a cargo de
la matrcula. La decisin es siempre apelable ante el Tribunal de Comercio que
corresponda.

A partir del artculo 22, tambin se imponen penalidades, que traen como
consecuencia la prdida de la comisin y el reintegro de los gastos94. La de mayor
gravedad es la responsabilidad de daos y perjuicios. Debe tenerse en cuenta
que las mismas son acumulables.

Dada la enumeracin no taxativa, cabe el anlisis particular de las leyes locales,


que en algunas prohibiciones coinciden y en otras aaden casos.

1.6. Responsabilidad civil y


responsabilidad penal

92
Art. 19, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
93
Art. 20, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
94
Art. 22, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

37
Teora general de la responsabilidad civil
La responsabilidad es la consecuencia legal por haber causado un dao a otro.
Existe un deber general de no daar a otro; por lo tanto, cuando por alguna
circunstancia ese deber es incumplido, la ley nos obliga a reparar el dao
causado.

Los martilleros y corredores no son la excepcin a este deber general; de hecho,


pesa sobre ellos una responsabilidad tanto civil como penal por los daos que
causaren en el ejercicio de sus funciones.

Segn Bertoldi de Fourcade (2015):la nocin de responsabilidad revela que el


ordenamiento jurdico reacciona ante el hecho, positivo o negativo, que
quebranta sus normas y por ello obliga a responder (p. 398).

El Cdigo Civil y Comercial se encarga de la materia en el Libro III, Derechos


Personales; Ttulo V; arts. 1708 a 178095.

La institucin designada como responsabilidad civil abarca a la responsabilidad


preventiva y reparatoria:

Funcin preventiva: El deber de prevencin del dao involucra la


adopcin de los recaudos razonables para evitar su acaecimiento, la de
hacer cesar el dao ya activado y la de inhibir su agravamiento (XXIII
Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Mara Virginia Bertoldi Fourcade,
2011, citado en Bertoldi, 2015, p. 400). Para ello se prev una accin
preventiva. Se consagra la tutela civil inhibitoria como sistema de
proteccin anticipada de los derechos privados.96

En el mbito contractual, tambin se hace presente esta tutela


relacionada con los consumidores y la proteccin humana entre otros.97

Funcin resarcitoria: la obligacin de reparar un dao injustamente


causado o sufrido a cargo del autor o de quien se indique segn las
razones de su atribucin (Bertoldi, 2015, p. 402). Esta es la funcin por
excelencia del derecho de daos.

95
Arts. 1708 a 1780, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
96
Art. 1711, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
97
Art. 1032, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

38
Responsabilidad civil contractual y responsabilidad civil
extracontractual
El nuevo Cdigo propone una nica reparacin, aunque podemos ver que los
institutos subsisten diferenciados en algunas ocasiones.

Existe responsabilidad contractual si se desconocen las normas


planteadas en un contrato, que es ley para las partes o no se
cumple una obligacin existente antes de la produccin del dao.
Es extracontractual la obligacin de reparar daos que resulta del
quebrantamiento de la ley en sentido material; es decir el que
deriva del deber jurdico de no daar.(Bertoldi, 2015, p. 403).

Consecuencias unificadas:

a. Prescripcin liberatoria: se fija un plazo de tres (3) aos para el reclamo


de indemnizacin de daos derivados de la responsabilidad civil, sin
diferenciar si se trata de responsabilidad contractual o extracontractual.

b. No hay diferencia en la extensin del resarcimiento.

Los presupuestos de la responsabilidad civil


Antijuridicidad: es antijurdico todo lo que sea contrario al ordenamiento
jurdico integralmente considerado. Daar a otro es antijurdico.

A las normas del Cdigo Civil y Comercial de donde se desprende este


presupuesto podemos encontrarlas en el artculo 1716, el cual describe el deber
de reparar en la medida que se dae a otro o ante el incumplimiento de la
obligacin98.Artculo seguido, se dispone que cada accin u omisin sea
antijurdica si causa dao a otro y no est justificada99.

98
Art. 1716, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
99
Art. 1717, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

39
Por su lado, el artculo 1718100 determina las causas por las que el dao podra
justificarse y, por ende, no ser considerado como antijurdico. Por ejemplo, el
estado de necesidad, cuando el mal que se causa es menor que el que se evita.

1) Factor de atribucin: responde a porqu se debe responder; puede ser


por un factor subjetivo (el dolo o la culpa) o bien puede ser objetivo (el
riesgo creado, garanta, equidad, etc.). Cuando la responsabilidad es por
el hecho propio, el factor suele ser subjetivo; cuando la responsabilidad
es por el hecho ajeno, porque el que responde no ocasion el dao
(nunca pudo haber dolo, intencin de causarlo), el factor es objetivo
(riesgo creado, relacin de dependencia, etc.).

Los factores subjetivos de atribucin de responsabilidad en el Cdigo


unificado son la culpa y el dolo. En una formulacin semejante que
mejora y completa la del Cdigo Civil se expresa que:

la culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la


naturaleza de la obligacin y las circunstancias de las personas, el
tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la negligencia y la
impericia en el arte o profesin. El dolo se configura por la
produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos. (Bertoldi, 2015, p.427).

2) Dao: no hay responsabilidad sin dao. Daar es menoscabar a una


persona. El dao puede ser: patrimonial (si el menoscabo ataca directa o
indirectamente al damnificado), moral (si se entiende como una
alteracin negativa en su espritu), etctera.
Para que surja el deber jurdico de reparar, el art. 1739101 describe los
casos. As, el dao debe ser:
Cierto: existente, actual o futuro.

Personal: no pueden reclamarse como propios los daos sufridos por


terceros.

Serio: quiere decir: de cierta entidad tal que justifique la puesta en


marcha de un proceso.

Subsistente: atento a que no fue todava reparado.

100
Art. 1718, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
101
Art. 1739, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

40
Como puede observarse, no todo dao hace nacer la responsabilidad.

Relacin de causalidad adecuada. La relacin causal debe ser entre:

Responsable menoscabo patrimonial/moral experimentado por el


damnificado.

Es un nexo causal: entre la accin llevada a cabo por el daador y el dao.

Figura 6: Relacin de causalidad

Daador
Nexo Dao
causal

Fuente: elaboracin propia.

Responsabilidad civil de las profesiones liberales


Cabe hacer alusin al artculo 1768102 del Cdigo Civil y Comercial, el cual
establece que las profesiones liberales estn sujetas a las obligaciones de hacer
(prestacin de un servicio o la realizacin de un hecho, en el tiempo, lugar y
modo acordados por las partes). Como regla general, la responsabilidad ser
siempre subjetiva, salvo que se haya comprometido un resultado determinado;
es decir que slo se responde por culpa y debe ser probada por la vctima.

102
Art. 1768, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

41
Cabe aclarar que antes del dictado de la presente norma no haba otra de estas
caractersticas en el Cdigo. Rivera y Medina103 sealan que en el mbito de las
profesiones es donde ms dao se produce por la actividad; tambin aclaran que
de los profesionales se espera ms porque tienen mayor conocimiento y las
personas les confieren a ellos la salud, el patrimonio, la libertad, la vivienda.

Responsabilidad profesional de martilleros y corredores


En el marco regulatorio, es decir, la Ley 20.266, se establece una serie de
artculos que se refieren a la responsabilidad profesional:

El incumplimiento de las obligaciones establecidas en el captulo


VI y la realizacin de los actos prohibidos en el captulo IX hacen
pasible al martillero de sanciones que podrn ser multa,
suspensin de la matrcula de hasta dos (2) aos y su cancelacin.
La determinacin, aplicacin y graduacin de estas sanciones,
estarn a cargo de la autoridad que tenga a su cargo la matrcula
en cada jurisdiccin, y sern apelables por ante el tribunal de
comercio que corresponda.104

La lectura de este artculo se simplifica teniendo en cuenta las nociones de


responsabilidad ya estudiadas. La autoridad de aplicacin competente es el
Colegio de Martilleros y Corredores Pblicos de la jurisdiccin donde el
profesional tenga asentada su matrcula. Este ente autrquico, tiene la facultad
de imponer sanciones frente al incumplimiento de los deberes impuestos en las
leyes (ver lo estudiado en obligaciones de martilleros y corredores, punto
XXX).Las sanciones pueden ser: multa pecuniaria, suspensin de matrculas,
cancelacin de matrculas, entre otras, lo que no impida que se deba responder
por los daos que se pueden ocasionar a terceros, por el mal o negligente
desempeo de la profesin. Esto significa que a pesar de las sanciones que los

103
Nuevo Cdigo Civil y Comercial, comentado por especialistas, 2014, tomo IV;
comentario al art. 1345.

104
Art. 20, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

42
colegios profesionales pueden aplicar, no lo liberan al martillero de responder
frente al particular al que le ocasion un dao.

Establece el artculo siguiente que cada profesional tendr un legajo abierto,


para que pueda dejarse constancia de todo lo acontecido: Las sanciones que se
apliquen sern anotadas en el legajo individual del martillero previsto en el
artculo 5.105

Asimismo, el martillero por cuya culpa se suspendiere o anulare un remate,


perder su derecho a cobrar la comisin y a que se le reintegren los gastos, y
responder por los daos y perjuicios ocasionados106. Segn esto, el factor de
atribucin al que alude esta norma es un factor subjetivo, ya que habla de culpa.
Obrar culposamente es omitir un deber de cuidado, es decir que, aunque no
existe una intencin de causar un dao, no se ha actuado con el debido cuidado
o precaucin. Entonces, cuando un remate se suspenda por culpa del martillero,
este no solamente pierde el derecho a percibir una remuneracin, sino que
tampoco podr exigir que se le devuelvan los gastos erogados (por ejemplo,
gastos de publicacin); adems, la ley establece que deber responder frente al
damnificado por los daos ocasionados.

Es importante destacar que la culpa no se presume, sino que debe ser probada
por la persona que la invoca.

Ninguna persona podr anunciar o realizar remates sin estar


matriculada en las condiciones previstas en el artculo 3. Quienes
infrinjan esta norma sern reprimidos por el organismo que tenga
a su cargo la matrcula, con multa de hasta $ 1005000 (res. 2/85
I.G.J.) y adems se dispondr la clausura del local u oficina
respectiva; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad penal que
pudiera corresponder. El organismo que tenga a su cargo la
matrcula, de oficio o por denuncia de terceros, proceder a
allanar con auxilio de la fuerza pblica, los domicilios donde se
presuma que se cometen las infracciones antes mencionadas y
comprobadas que ellas sean, aplicar las sanciones previstas, sin
perjuicio de las denuncias de carcter penal, si correspondieran.
La orden de allanamiento y de clausura de locales deber emanar
de la autoridad judicial competente. En todos los casos, las
sanciones de multa y clausura sern apelables para ante el
tribunal de comercio que corresponda.107

105
Art. 21, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
106
Art. 22, Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.
107
Art. 23, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

43
Este artculo habla por primera vez de una responsabilidad penal. Como
afirmamos antes, corresponde a otra rama del derecho ocuparse de la misma:
justamente, al derecho penal. Slo aadiremos que para que exista una
responsabilidad penal, la conducta del martillero debe estar descripta en un tipo
penal y calificada como delito. Sin perjuicio de ello, este artculo puntualiza en la
conducta de anunciar o realizar remates sin estar matriculado108. Esto refuerza
la idea de la obligacin esencial que significa para el martillero matricularse.
Tambin atribuye al Colegio profesional de la jurisdiccin donde el martillero
tenga asentada su matrcula la facultad de solicitar rdenes de allanamiento para
verificar esta grave conducta, as como aplicar sanciones de multa y clausura.

108
Art. 22, Decreto Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

44
Referencias
Bertoldi de Fourcade, M.V. (2015). Manual de derecho privado Parte General.
Crdoba: Advocatus.

Boletn Oficial de la Provincia de Cordoba, p. 1, secc. 3. (10 de junio 2015). Crdoba.


Recuperado de: http://goo.gl/qwYufd

Boletn Oficial de la Provincia de Cordoba, p. 3, secc. 2 (5 de junio 2015). Crdoba.


Recuperado de: http://goo.gl/OwF2lZ

Cdigo Civil y Comercial Comentado. (2015). En Universojus.com Diccionario de


derecho [en lnea]. Recuperado de http://goo.gl/byopOK

Decreto N. 191. (23 de febrero de 2011). Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y


Unificacin de Cdigos Comisin. Poder Ejecutivo Nacional.

Dubois, F. (h) (2015).La autonoma y los contenidos del derecho comercial a partir del
nuevo cdigo unificado. Buenos Aires: La Ley.

Dubois, F. (p) y Dubois, F. (h). (2013). Los sujetos obligados a llevar la contabilidad en
el texto del cdigo Civil y Comercial en Trmite. . Buenos Aires: Errepar.

Fontanarrosa, R. (1992). Derecho comercial Argentino. Buenos Aires: Zavala.

Ley N. 2637. (5 de octubre de 1889). Cdigo de Comercio. Honorable Congreso de la


Nacin Argentina. [Por art. 4 de la Ley N. 26.994, B.O.: 8/10/2014 Suplemento, se
deroga la presente Ley, excepto los artculos 891,892, 907, 919, 926, 984 a 996, 999 a
1003 y 1006 a 1017/5, que se incorporan como artculos 631 a 678 de la Ley 20.094,
facultndose al Poder Ejecutivo nacional a reenumerar los artculos de la citada ley en
virtud de la incorporacin de las normas precedentes. Vigencia: 1 de agosto de 2015,
texto segn art. 1 de la Ley N. 27.077; B.O.: 19/12/2014].

Ley N. 19.550. (1984). Ley de Sociedades Comerciales. Honorable Congreso de la


Nacin Argentina. [Texto ordenado por el Anexo del Decreto N. 841/84; B.O.:
30/03/1984, Poder Ejecutivo Nacional, con las modificaciones introducidas por normas
posteriores al mismo].

Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

Ley N.24.441. (22 de diciembre de 1994). Financiacin de la Vivienda y la


Construccin. [Promulgada por decreto 43/95 (B.O.:09/01/95)]. Honorable congreso
de la Nacin Argentina.

Ley N. 25.028. (29 de diciembre de 1999). Rgimen legal de Martilleros y Corredores.


Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

45
Ley N. 26.994. (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. (B.O.: 08/10/2014. Suplemento). Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.[Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn art. 1 de la Ley N. 27.077; B.O.:
19/12/2014. Honorable Congreso de la Nacin Argentina].

Ley provincial N. 861. (17 de octubre de 1985). Ley de Martilleros y Corredores


Pblicos. Legislatura de la provincia de La Pampa.

Ley provincial N. 4152. (11 de abril de 1985). Ley de Martilleros y Corredores


Pblicos. Legislatura de la provincia de Jujuy.

Ley provincial N. 7191. (30 de octubre de 1984). Ley de Martilleros y Corredores


Pblicos. Legislatura de la provincia de Crdoba.

Ley provincial N. 8652. (27 de noviembre de 1997). Rgimen de las personas Jurdicas
de la Provincia de Crdoba. (B. O.: 22/04/98). Poder Legislativo provincial.

Ley provincial N 10.973. (27 de setiembre de 1990). Ley de Martilleros y Corredores


Pblicos. Legislatura de la provincia de Buenos Aires.

Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, comentado por especialistas. (2014). [J.
C. Rivera (Dir.) y G. Medina (Coord.)]. Buenos Aires: La Ley.

Piedecasas, M. (1997). Rgimen legal del Martillero y de la Subasta Judicial. Buenos


Aires: Rubinzal Culzoni.

Romero, I. (2010). Manual de derecho comercial. Argentina: Abeledo Perrot.

46
Mdulo 2
Objeto y causa de
la relacin
comercial. La
actividad
econmica
organizada
2. Objeto y causa de la
relacin comercial. La
actividad econmica
organizada
2.1. La empresa. Nocin. Distincin entre
empresario, empresa y hacienda
comercial
La empresa. Nocin
La primera concepcin de empresa la encontramos en la Alta Edad Media; era
un concepto econmico, entendido como el conjunto de hombres, utensilios y
elementos naturales que, sometidos a un proceso, aumentan su valor, crean
bienes y servicios.

Con la llegada de la Edad Moderna y el advenimiento del capitalismo aparece el


dinero, que sustituye al trueque como medio natural de cambio. Aparece la
figura del intermediario-comerciante que acumula productos elaborados y los
ofrece al pblico. La empresa ingresa al derecho comercial por la industria
manufacturera de carcter manual y artesanal.

A fines del siglo XVIII y comienzo del siglo XIX aparece la fbrica como
organizacin productora de bienes materiales que el empresario rene en el
mismo edificio bajo su propia direccin y responsabilidad. Con la revolucin
industrial el trabajo manual fue reemplazado por grandes maquinarias.

Posteriormente a la empresa que se dedicaba solo a realizar productos


manufacturados, se incorpora la empresa prestadora de servicios. Frente a la
empresa surge la figura del empresario como organizador de los factores de la
produccin.

1
Se ha definido a la empresa como:

la organizacin en la cual se coordinan el capital y el trabajo y


que, valindose de un proceso administrativo, produce y
comercializa bienes y servicios en un marco de riesgo. Adems,
busca armonizar los intereses de sus miembros y tiene por
finalidad crear, mantener y distribuir riquezas entre ellos. (Alem
de Muttoni y Falcon citados en Bertoldi, 2015, p. 490).

Por otro lado, el art. 5 de la Ley de Contrato de Trabajo menciona: a los fines de
esta ley se entiende como empresa a la organizacin instrumental de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin para el logro
de fines econmicos o benficos1. Y empresario a quien dirige la empresa por
s, o por medio de otras personas2.

Fontanarrosa (1992) nos brinda como caractersticas de la empresa a las


siguientes:

a) la empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo;


b) apta para producir no solo bienes materiales, sino tambin
inmateriales (servicios);
c) dichos bienes estn destinados al cambio, es decir, al mercado
en general;
d) tal actividad se realiza con el propsito de obtener beneficios.
(Fontanarrosa, 1992, p. 175).

La empresa puede ser considerada desde dos puntos de vista, uno econmico y
otro jurdico. Desde el punto de vista econmico, hacemos hincapi en la
organizacin de los factores de produccin. Desde el punto de vista jurdico,
ponemos nfasis en el elemento abstracto inmaterial, integrado por la hacienda
comercial, que es el sustento material. El Cdigo de Comercio derogado se
refera en el art. 8 a cinco categoras de empresas, las cuales no eran taxativas.
Hoy, como mencionamos anteriormente, no tenemos una definicin de empresa

1
Art. 5, Ley N. 20.744 (13 de mayo de 1976). Ley de Contrato de Trabajo. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.
2
Art. 5, Ley N. 20.744 (13 de mayo de 1976). Ley de Contrato de Trabajo. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.

2
en el Nuevo Cdigo Civil y Comercial, pero, como ya lo vimos al analizar el art.
3203, se menciona a aquellos que son titulares de una empresa4.

Por otro lado, debemos distinguir a la empresa de la hacienda comercial. Esta


ltima es considerada el sustrato material de la empresa. La hacienda o
establecimiento comercial es una parte de la empresa.

Dijimos tambin, en su momento, que el nuevo Cdigo menciona al empresario.


Segn Fontanarrosa (1992), el empresario es la persona fsica o jurdica que crea
la empresa, la organiza, la explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus
riesgos (p. 175). Es el elemento subjetivo de la empresa.

Ya tenemos la descripcin del empresario, tambin la nocin de empresa en sus


dos aspectos: econmico y jurdico. Tambin estudiamos cmo los conceptos del
Cdigo de Comercio fueron derogados y tomamos en consideracin que dichos
conceptos se encuentran diseminados en el nuevo Cdigo, pero no se
encuentran tratados de manera puntual como se regulaba antes de la reforma.
Ahora nos adentraremos en el segundo punto del programa.

2.2. La hacienda comercial


Oportunamente definimos a la empresa; Fontanarrosa (1992) menciona que la
empresa interesa en referencia a la regulacin de elementos organizados que
son susceptibles de trfico jurdico. La hacienda o establecimiento comercial es
el sustratum material de la empresa.

Podemos concebir a la hacienda o establecimiento mercantil como el conjunto


de bienes organizados por el empresario para el ejercicio de su actividad
profesional (Fontanarrosa, 1992, p. 200).

En un ejemplo concreto podemos ver que hay ocasiones en que puede existir
una empresa sin que haya necesariamente hacienda para explotar dicha
actividad. Este es el caso de quienes utilizan medios financieros en el ejercicio de
la actividad profesional. Asimismo, puede existir un conjunto de bienes sin el
ejercicio de la actividad organizada (empresa)5.

La hacienda comercial es un conjunto de bienes heterogneos. Ese conjunto de


bienes no aparece aislado, sino que se encuentra vinculado por la accin del

3
Art. 320, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
4
Art. 320, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
5
Fontanarrosa, en la obra citada, da como ejemplo un establecimiento mercantil
momentneamente paralizado por la muerte de su titular.

3
empresario en virtud de la organizacin para lograr el desarrollo de su actividad.
Para lograr dicha finalidad comn, se coordinan de manera funcional todos los
elementos de la hacienda, aunque materialmente se encuentren dispersos.
Muchas veces al lado del establecimiento principal es preciso organizar
establecimientos secundarios como las filiales o sucursales.

Elementos del establecimiento mercantil


La heterogeneidad de bienes que componen el establecimiento mercantil hace
surgir la necesidad de clasificarlos.

Como primera divisin, podemos diferenciarlos en elementos materiales o


inmateriales y, por otro lado, estticos y dinmicos. El art. 1 de la Ley 11.867
contiene una enumeracin de bienes.

Declrese elementos constitutivos de un establecimiento


comercial o fondo de comercio, a los efectos de su trasmisin por
cualquier ttulo: las instalaciones, existencias en mercaderas,
nombre y ensea comercial, la clientela, el derecho al local, las
patentes de invencin, las marcas de fbrica, los dibujos y
modelos industriales, las distinciones honorficas y todos los
dems derechos derivados de la propiedad comercial, e industrial
o artstica.6

El local: se discute si ste es o no un elemento indispensable. Sea cual


fuere la postura, en general la hacienda requiere un lugar para
establecerse, independientemente de que el titular de la hacienda sea
propietario o no del local. Lo que debe tenerse en cuenta es que la venta
del establecimiento no incluye la venta del inmueble, salvo que exista un
convenio entre las partes y el cumplimiento de las formalidades
requeridas para la venta de inmuebles.

Instalaciones, tiles y mquinas: son pertenencias del fondo de comercio


para permitir la explotacin de la hacienda.

Las provisiones: no son incorporadas al producto, son para consumirse en


el establecimiento.

6
Art. 1, Ley N. 11.867. Ley de transmisin de establecimientos comerciales e industriales.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

4
Las mercaderas: son aquellos objetos cuya venta y comercializacin
constituye el objeto de la explotacin del establecimiento.

Crditos y deudas: los crditos y las deudas del fondo pertenecen al titular
y no se trasmiten con el ste, salvo pacto expreso.

El nombre comercial: el derecho al nombre es un elemento integrante


atento a que deja de ser un atributo de la personalidad humana para
convertirse en un bien de naturaleza patrimonial. Cabe aclarar que la
ensea tambin forma parte del establecimiento, es su signo distintivo.

Marca comercial: es aquella que identifica al producto.

Patentes de invencin: stas son personales, todo autor o inventor es


propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento por el trmino
que establezca la ley. Las patentes, si bien son personales, son
transferibles. Se transfieren con el establecimiento, salvo pacto en
contrario.

Distinciones honorficas y premios: si son otorgadas al establecimiento,


forman parte de ste. Estas son los diplomas, los trofeos, etctera.

Contratos celebrados con terceros: se transfieren solo los contratos


intuitu rei, es decir, aquellos que se han celebrado atendiendo a la
explotacin comercial, pero no as los personales. Ahora la Ley de
Contrato de Trabajo dispone la continuacin de los trabajadores en
relacin de dependencia respecto de la persona que adquiere la hacienda
comercial.

La clientela: es el conjunto de personas que contrata con el


establecimiento. Generalmente se relaciona con el lugar en donde est
establecida la hacienda. Es el resultado de la actividad del empresario, es
una situacin de hecho. Viene a integrar la llave del negocio.

La llave del negocio: expectativas de obtener beneficio de la empresa,


dado por un conjunto de elementos, tales como la ubicacin del local, el
prestigio del empresario, etctera.

Cabe concluir que la hacienda es un bien en s mismo y, como tal, puede ser
objeto de variados negocios jurdicos. De modo que nos abre camino para el
prximo punto del programa por desarrollar.

5
2.3. Transferencia de fondo de comercio
Hemos dicho que el fondo de comercio o hacienda comercial puede ser objeto
de negocio jurdico. El legislador consider necesario el dictado de una ley
especfica que regule dicha actividad. Romero (2010) manifiesta que la Ley
11.8677 fue sancionada para la proteccin de acreedores, en proteccin del
crdito, del trfico y del comercio en general.

La compraventa es el modo de transferencia por excelencia, por cuanto se


seguirn en dicha materia las normas del artculo 1113 y siguientes del nuevo
Cdigo Civil y Comercial8.

La ley determina una serie de pasos por cumplir para la proteccin de los
acreedores del fondo en pos de brindar la oportunidad de que cobren sus deudas
en el momento de la venta.

Los pasos para la concrecin de la transferencia son:

La publicacin: una vez realizada la venta, debe publicarse en el Boletn


Oficial y en el diario de mayor circulacin en la zona, donde el
establecimiento tiene el centro de negocios. El edicto que ordena la
publicacin debe contener los requisitos del artculo 2 de la Ley 11.8679.
Puede ser a cargo del comprador, del vendedor o del martillero.

A continuacin vers una publicacin de edicto en el Boletn Oficial sobre la


transferencia de un fondo de comercio. Te invito a buscar en el diario de mayor
circulacin correspondiente a tu provincia sobre publicaciones de transferencias
y destacar en ellos los requisitos del artculo 2.

7
Ley N. 11867. Ley de transmisin de establecimientos comerciales e industriales. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
8
Art. 1113, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
9
Art. 2, Ley N. 11.867. Ley de transmisin de establecimientos comerciales e industriales.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

6
Figura 1: Edicto de transferencia fondo de comercio

Fuente: Boletn Oficial de la Provincia de Crdoba, 13 de marzo de 2015, p. 1, tercera seccin.


Recuperado de:
http://boletinoficial.cba.gov.ar/wpcontent/4p96humuzp/2015/03/130315_BOcba_3s6ea1.pdf

Lista de acreedores: el vendedor debe entregar al comprador la lista de


acreedores con indicacin de los nombres, domicilios, montos debidos y
fechas de vencimiento. Cabe aclarar que los acreedores a los que se
refiere son los acreedores del fondo. Recordemos que el fundamento de
la ley es la proteccin de dichos acreedores, la cual brinda la posibilidad
de cobrar sus deudas. La utilidad de la lista es conocer el pasivo, ya que la
transferencia se considerara como fraudulenta si la venta opera por un
monto menor al pasivo. Es decir, si el valor de venta es menor que la
resultante de la suma de las acreencias, se presume que la accin es
fraudulenta. Existe la posibilidad de que el fondo sea transferido a ttulo
gratuito, pero para ello se requiere de la conformidad de todos los
acreedores.

Oposicin: los acreedores tienen el derecho de oponerse a la


transferencia. Tienen tiempo de hacerlo hasta diez das siguientes de la
ltima publicacin. Por ejemplo, en el edicto presentado en la parte
inferior establece el plazo por el cual debe ser publicado (5 das). La fecha
del diario es 13/3 y la de vencimiento del edicto el 19/3 (se cuentan das
hbiles). Por tanto, la publicacin en referencia corresponde al primero de
los 5 das. Es decir, el acreedor podr oponerse hasta diez das despus de
la ltima publicacin (en el caso concreto 19/3). La oposicin podr ser
realizada por cualquier medio fehaciente (por ejemplo, carta documento).

7
El efecto que generar dicho acto ser la obligacin de retencin y
depsito del precio de la venta para que stos puedan embargar.

Lugar: el lugar debe estar en el edicto, segn el artculo 210. En el edicto


comentado al final se consigna el lugar de oposicin.

Depsito: cuando el comprador conoce todas las oposiciones realizadas,


en un plazo no mayor a 10 das desde la ltima publicacin, debe
procederse el pago del precio, el cual debe hacerse en un banco oficial, a
la orden del juez en materia comercial y por cuenta del vendedor. El
depsito es a cuenta del precio. Los acreedores pueden pedir el embargo
de las sumas correspondientes a sus crditos y las sumas que no hubiesen
sido embargadas el comprador puede retirarlas.

Documento de trasmisin: si no hay oposicin, se firma a los diez das de


la ltima publicacin. Si media oposicin, ser a los 20 das de efectuado
el depsito. Para ser vlido y oponible a terceros, el contrato debe ser
inscripto en el ahora denominado registro pblico.

Venta en remate pblico: el martillero debe realizar lo descripto en el


artculo 10 de la citada ley:

ARTICULO 10. En los casos en que la enajenacin se realice bajo


la forma de ventas en block o fraccionadas de las existencias, en
remate pblico, el martillero deber levantar previamente
inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el
artculo 2, ajustndose a las obligaciones sealadas en los
artculos 4 y 5 en el caso de notificrsele oposicin.

En caso de que el producto del remate no alcance a cubrir la


suma a retener, el rematador depositar en el Banco destinado a
recibir los depsitos judiciales, en cuenta especial, el producto
total de la subasta, previa deduccin de la comisin y gastos, que
no podrn exceder del 15% de ese producto.

Si habiendo oposicin, el rematador hiciera pagos o entregas al


vendedor, quedar obligado solidariamente con este respecto de
los acreedores, hasta el importe de las sumas que hubiera
aplicado a tales objetos.11

10
Art. 2, Ley N. 11867. Ley de transmisin de establecimientos comerciales e industriales.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
11
Art.10. Ley N. 11867. Ley de transmisin de establecimientos comerciales e industriales.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

8
Es decir, el martillero debe publicar edictos y realizar inventario; debe retener y
depositar el precio de subasta.

Obligaciones del vendedor

Debe entregar el fondo con todos sus bienes, hacer inventario, una lista
de pasivos y pagar edictos.

Debe responder por eviccin; debe garantizar al adquirente que no ser


perturbado en su derecho12.

Debe abstenerse de realizar cualquier acto que perjudique al adquirente.

Derechos del vendedor

Tiene derecho a percibir el precio de la operacin.

Obligaciones del comprador

Debe pagar el precio.

Debe recibir el fondo cuando se hayan completado los requisitos que


establece la ley.

Derechos del comprador

Tiene derecho a exigir el cumplimiento del contrato.

Tiene derecho a entregar el fondo luego de los 10 das de realizada la


ltima publicacin.

12
Art. 1044, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

9
2.4. Los contratos comerciales.
Enumeracin. Caracteres
Uno de los ejes principales de la modificacin del Cdigo Civil y Comercial fue la
unificacin de las obligaciones y de los contratos civiles y comerciales.

Podemos decir, parafraseando a Dubois (2014), que ahora el Cdigo Civil y


Comercial presenta las siguientes regulaciones:

a) Contratos puramente civiles como la renta vitalicia (art.159913), el juego


y la apuesta (160914).

b) Los contratos civiles que tambin eran utilizados en las actividades


comerciales: permuta (117215), la locacin (118716), obras y servicios
(125117), comodato (153318), donacin (154219), cesin de derechos
(161420), transaccin (164121).

c) Los contratos duplicados con distinta regulacin en sede civil y sede


comercial: compraventa (112322), el mandato (131923), el mutuo

13
Art. 1599, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
14
Art. 1609, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
15
Art. 1172, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
16
Art.1187, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
17
Art. 1271, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
18
Art. 1533,Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
19
Art. 1542,Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
20
Art. 1614, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
21
Art. 1641, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
22
Art. 1123, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
23
Art. 1319, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

10
(152524), fianza (157425), depsito (135626) y prenda comn (221927). Con
respecto a estos tipos de contratos cabe aclarar que se dio en general
preferencia a la solucin comercial por sobre la solucin civil.

d) Los contratos comerciales: como el leasing (122728), transporte (128829),


consignacin, corretaje (134530), algn contrato bancario ya tipificado,
cuenta corriente (193931), cuenta corriente comn (143032) y fideicomiso
(166633).

e) Contratos comerciales que eran atpicos al recibir su regulacin: el nuevo


Cdigo incorpora y le da estatuto legal a una serie de contratos
comerciales que no tenan tipicidad jurdica, aun cuando estos existan en
la realidad negocial y eran reconocidos por la doctrina y la jurisprudencia
como son, por ejemplo, el depsito de prstamo y descuento; la apertura
de crdito y caja de seguridad y custodia de ttulos, sin perjuicio de una
parte general y de normas para consumidores bancarios factoraje,
agencia, concesin, suministro, franquicia, burstiles, arbitraje.

f) Contratos trasladados: regulados originariamente por la ley de


sociedades.

g) Contratos contenidos en leyes especiales (transferencia de fondo de


comercio).

24
Art. 1525, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
25
Art. 1574, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
26
Art. 1356, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
27
Art. 2219, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
28
Art. 1227, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
29
Art. 1288, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
30
Art. 1345, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
31
Art. 1939, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
32
Art. 1430, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
33
Art. 1666, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

11
Contratos comerciales en particular
Leasing
El artculo 1227 del Cdigo Civil y Comercial define al leasing de esta forma:

En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador


la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso y goce,
contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra
por un precio.34

Rivera (2014) agrega que es un instrumento que permite acceder a bienes


determinados sin hacer mayores desembolsos. Lo que le permite, adems, hacer
uso del bien con la posibilidad de adquirirlo en el trascurso del tiempo.

En tal sentido, conceptualmente, podemos precisar al leasing


como aquel contrato en que una persona (dador) entrega a otra
(tomador) la tenencia de un bien cierto y determinado para su uso
y goce a cambio de un canon confirindole tambin la opcin de
compra por un precio predeterminado o determinable. (Esteban
Javier Arias Cu, comentario al art. 1227, extrado de
http://universojus.com/codigo-civil-comercial-
comentado/articulo-1227).

Los bienes a los que se refiere son el objeto del contrato y pueden ser cosas
muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software.

Caracteres del contrato: nominado, tpico, consensual, bilateral, oneroso,


conmutativo, formal, de duracin, puede ser celebrado por adhesin y puede ser
de consumo o de empresa.

34
Art. 1227, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

12
Transporte de cosa
Consignacin
Artculo 1335 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de consignacin cuando el mandato es sin representacin para la


venta de cosas muebles35.
Rivera (2014) destaca que con las actuales caractersticas del mandato no
hubiese hecho falta la separacin de ambos institutos.

Caracteres: se trata de un contrato bilateral, oneroso, consensual, aleatorio,


ahora tpico, y no formal.

Corretaje
Tratamos el tema en la primera lectura, pero no est de ms establecer las
pautas generales aqu tambin a manera de repaso; solo agregaremos los
caracteres del corretaje: es bilateral, oneroso, consensual y tpico.

Artculo 1345 del Cdigo Civil y Comercial: Hay contrato de corretaje cuando
una persona, denominada corredor, se obliga ante otra, a mediar en la
negociacin y conclusin de uno o varios negocios, sin tener relacin de
dependencia o representacin con ninguna de las partes36.

Se hace referencia a este contrato en la primera lectura ya tratada, donde


analizamos la figura del corredor. No obstante, y por ser ste el instituto por
excelencia al que debemos referirnos, nos adentraremos en el tema. Debemos
sintetizar que la materia que regula la actuacin de corredores queda
circunscripta al art. 1 a 35 del Decreto ley 20.26637/1973 de Martilleros, por los
art. 1345 y 1355 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Dentro del conjunto
normativo tambin debemos tener en cuenta la ley 24441 de Financiamiento de

35
Art. 1335, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
36
Art. 1345, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
37
Art. 31 a 35, Ley N. 20.266 (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

13
la Vivienda y la Construccin. Y por ltimo, las leyes provinciales y dems normas
que de manera local regulan la materia.

Cuenta corriente
Artculo 1393 del Cdigo Civil y Comercial:

La cuenta corriente bancaria es el contrato por el cual el banco se


compromete a inscribir diariamente, y por su orden, los crditos
y dbitos, de modo de mantener un saldo actualizado y en
disponibilidad del cuentacorrentista y, en su caso, a prestar un
servicio de caja.38

Tiene la caracterstica de que los importes depositados deben estar siempre a


disposicin del cliente. Del artculo surgen dos obligaciones para el banco: la de
tener actualizada la cuenta y la obligacin de que el saldo est a disposicin del
cuentacorrentista. Tambin menciona otra obligacin, a saber, la de prestar
servicio de caja, que consiste en hacer los pagos que el cliente encomienda. Por
ltimo, cabe aclarar que si bien nada dice sobre las obligaciones del cliente, se
entiende que es este quien deposita los fondos en la cuenta y le paga la comisin
correspondiente al banco.

Caracteres del contrato de cuenta corriente bancaria: es de adhesin a clusulas


predispuestas por el banco, es bilateral, de larga duracin o de tiempo
indeterminado.

Fideicomiso
Artculo 1666 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de fideicomiso cuando una parte, llamada


fiduciante, transmite o se compromete a transmitir la propiedad
de bienes a otra persona denominada fiduciario, quien se obliga a
ejercerla en beneficio de otra llamada beneficiario, que se designa

38
Art. 1393, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

14
en el contrato, y a transmitirla al cumplimiento de un plazo o
condicin al fideicomisario.39

Cobran relevancia en este contrato los bienes que se trasmiten; la accin


pretende proteger esos bienes, los cuales tienen un fin especfico en el cual el
fiduciario se obliga a realizar actos en favor del beneficiario. Dichos actos estn
previstos en el contrato. Esta figura se destina generalmente a negocios de
carcter financiero.

Factoraje
Artculo 1421 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de factoraje cuando una de las partes, denominada


factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero determinado o
determinable los crditos originados en el giro comercial de la
otra, denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre
tales crditos asumiendo o no los riesgos.40

Es un contrato por el cual el acreedor cede su crdito para que otro lo haga
efectivo. Quien cede su crdito recibe a cambio un anticipo y quien se encarga
de gestionar el crdito asume los riesgos de su gestin.

Agencia
Artculo 1479 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de agencia cuando una parte, denominada agente, se obliga a


promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario,
de manera estable, continuada e independiente, sin que medie relacin laboral
alguna, mediante una retribucin41.

Seguidamente, el artculo especifica que el agente no tiene relacin de


dependencia, es un intermediario que no asume el riesgo ni representa al

39
Art. 1666, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
40
Art. 1421, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
41
Art. 1479, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

15
preponente. Es decir, acta en nombre propio y por cuenta ajena. Sintetizando,
el agente concluye contratos en inters de otro (empresario).

Caracteres del contrato de agencia: bilateral, formal (debe instrumentarse por


escrito), tpico, de ejecucin continuada, oneroso; es personal y estable, ya que
hay un vnculo de duracin.

Concesin
Artculo 1502 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de concesin cuando el concesionario, que acta en


nombre y por cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante
una retribucin a disponer de su organizacin empresaria para
comercializar mercaderas provistas por el concedente, prestar
los servicios y proveer los repuestos y accesorios segn haya sido
convenido.42

Rivera (2014) determina que hay tres modalidades del contrato:

de concesin pblica (inviste a una persona fsica o jurdica para prestar


un servicio);

privada (no interviene la potestad del Estado; por ejemplo, servicios en


clubes);

y comercial: esta ltima, generalmente, versa sobre la distribucin de


bienes (por ejemplo, concesionarios de automotores).

Caracteres: contrato de finalidad distributiva, bilateral, se otorga zona de


exclusividad, bilateral, oneroso, no formal, de tracto sucesivo.

Suministro
Artculo 1176 del Cdigo Civil y Comercial:

42
Art. 1502, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

16
Suministro es el contrato por el cual el suministrante se obliga a entregar bienes,
incluso servicios sin relacin de dependencia, en forma peridica o continuada,
y el suministrado a pagar un precio por cada entrega o grupo de ellas43.

El carcter fundamental del contrato es la periodicidad, ya que se recibe el


servicio para aplicarlo a necesidades de la empresa.

Caracteres del contrato de suministro: consensual, bilateral, oneroso,


conmutativo, atpico, por adhesin y de empresa. No presenta forma escrita.

Franquicia
Artculo 1512 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay franquicia comercial cuando una parte, denominada


franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho a
utilizar un sistema probado, destinado a comercializar
determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial,
emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto
de conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia
tcnica o comercial, contra una prestacin directa o indirecta del
franquiciado.44

El artculo luego expresa que el titular de la franquicia, adems, debe ser titular
o por lo menos tener derecho a la utilizacin de un conjunto de elementos que
forma parte de la franquicia. Recordemos que la franquicia est integrada por
diversos elementos entre los que podemos mencionar a los derechos
intelectuales, las marcas, las patentes, los derechos de autor etc.

El mismo artculo aclara, adems, que quien otorga la franquicia no puede tener
participacin accionaria de tal forma que ejerza un control, ya sea directo o
indirecto.

Arbitraje

43
Art. 1176, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

44
Art. 1512, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

17
Artculo 1649 del Cdigo Civil y Comercial:

Hay contrato de arbitraje cuando las partes deciden someter a la


decisin de uno o ms rbitros todas o algunas de las
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relacin jurdica, contractual o no
contractual, de derecho privado en la que no se encuentre
comprometido el orden pblico.45

Es general que, en el mbito empresario, las partes se comprometan a someter


los conflictos al arbitraje; el motivo es la posibilidad de que el conflicto quede en
lo privado a travs de un pacto de confidencialidad. Este pacto puede
clasificrselo teniendo en cuenta si la controversia es anterior o posterior a la
necesidad de someterse a arbitraje. La obligacin de someterse a arbitraje puede
surgir de una clusula contenida en un contrato (clusula compromisoria) previo
al conflicto, o bien puede tomar forma de un acuerdo independiente. Si el
conflicto se desata con posterioridad, al acuerdo se lo denomina compromiso
arbitral. Las partes designan a los rbitros a los que van a someterse.

Los artculos posteriores especifican la forma de llevar el conflicto, pero eso


excede nuestro estudio.

En todos estos contratos, siguiendo a Dubois (2014), podemos decir que existe
una tendencia a la limitacin de la responsabilidad, como sucede, por ejemplo,
con la franquicia donde se establece que los dependientes del franquiciado no
tienen relacin jurdica laboral con el franquiciado. Sucede lo mismo con la
agencia.

2.5. Ley de defensa del consumidor,


lealtad comercial y defensa de la
competencia. Marco regulatorio
A la normativa que regula los derechos del consumidor en nuestro derecho
podemos esquematizarla de la siguiente manera:

La Constitucin Nacional (arts. 42 y 43).

45
Art. 1649, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

18
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, tanto a travs de los contratos de
consumo como de todos los artculos diseminados en dicho
ordenamiento.

Ley 24240 y normas concordantes, en adelante LDC.

Los mencionados en conjunto forman un plexo normativo que de cierta


forma brindan proteccin al consumidor.

En cuanto a las normas diseminadas en el Cdigo Civil y Comercial como marco


protectorio, encontramos:

Las normas que regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e
interpretadas conforme con el principio de proteccin del consumidor.46

En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyes


especiales, prevalecer la ms favorable al consumidor.47

Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de


ejecucin, con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en
las relaciones de consumo.48

Principio de acceso al consumo sustentable.49

Cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado50.

La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales, cuando


pueda afectar a los derechos de incidencia colectiva51.

En el Cdigo se establece que corresponde regular los contratos de consumo, ya


que no se trata de un tipo social ms, sino que se deriva del tipo general de
contratos y, a su vez, influye sobre los tipos especiales de contratos, ello para
justificar su ubicacin en la parte general de contratos. Todo de acuerdo con la

46
Art. 1094, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
47
Art. 1094, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
48
Art. 7, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
49
Art. 1094, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
50
Art. 11, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
51
Art.14, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

19
Constitucin Nacional que toma al consumidor como un sujeto de derechos
fundamentales.

Entonces, dentro del Libro III, Derechos personales del nuevo Cdigo,
encontramos los llamados Contratos de consumo, en su Ttulo III, los cuales se
dividen en cuatro captulos cuyos temas trataremos aqu:

El Captulo 1, "Relacin de consumo", regula la "Relacin de consumo.


Consumidor" (art. 1092)52, "Contrato de consumo" (art. 1093)53,
"Interpretacin y prelacin normativa" (art. 1094)54 y la "Interpretacin
del contrato de consumo" (art. 1095)55.

El Captulo 2, "Formacin del consentimiento", que incluye dos secciones:

o 1) Prcticas abusivas (arts. 1096 a 1099)56;

o 2) Informacin y publicidad dirigida a los consumidores (arts.


1100 a 1103)57.

El Captulo 3, "Modalidades especiales", prescribe sobre "Contratos


celebrados fuera de los establecimientos comerciales (art. 1104)58,
"Contratos celebrados a distancia" (art. 1105)59, "Utilizacin de medios
electrnicos" (art. 1106)60, "Informacin sobre los medios electrnicos"
(art. 1107)61.

52Art. 1092, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
53Art. 1093, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


54Art. 1094, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


55Art. 1095, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


56Art. 1096 a 1099, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


57Art. 1100 a 1103, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


58Art. 1104, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


59Art. 1105, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


60Art. 1106, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


61Art. 1107, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

20
El Captulo 4, "Clusulas abusivas", determina las "Normas aplicables" (art.
1117)62, "Control de incorporacin" (art. 1118)63, "Regla general" (art.
1119)64, "Situacin jurdica abusiva" (art. 1120)65, "Lmites" (art. 1121)66,
"Control Judicial" (art. 1122)67.

Figura 2: Clasificacin de los contratos de consumo

CONTRATOS DE CONSUMO RELACIN DE


CONSUMO
FORMAS DE
CONSENTIMIENTO
MODALIDADES
ESPECIALES
CLUSULAS
ABUSIVAS

Fuente: elaboracin propia.

Quines participan en la relacin de consumo?

62Art. 1117, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
63Art. 1118, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


64Art. 1119, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


65Art. 1120, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


66Art. 1121, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.


67Art. 1122, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

21
Figura 3: Participantes en una relacin de consumo

proveedor vnculo consumidor


jurdico

Fuente: elaboracin propia.

Relacin de consumo
La relacin de consumo es el vnculo jurdico entre el proveedor y el consumidor.

CONSUMIDOR. El Cdigo Civil y Comercial define al consumidor en su artculo


1092 como la persona humana o jurdica que adquiere o utiliza, en forma
gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio
propio o de su grupo familiar o social68.

Rengln seguido se equipara al consumidor a la persona que, aunque ajena a la


relacin de consumo, adquiriere bienes o servicios con fin de consumo y como
consecuencia de esa relacin.

Solo es considerado como consumidor quien adquiere o utiliza los bienes o


servicios como un consumidor final para su uso privado, familiar o social, y
quedan fuera de esta regulacin aquellos que compran estos bienes con el fin de
revenderlos a terceros con fin de lucro.

Art. 1092, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
68

Congreso de la Nacin Argentina.

22
PROVEEDOR. El Cdigo Civil y Comercial no da una definicin, por lo que
tomaremos en cuenta lo que se manifiesta en el art. 269 de la Ley de Defensa del
Consumidor, la cual permanece vigente.

El proveedor es la persona humana o jurdica, de naturaleza pblica o privada y


cuya nota distintiva es su profesionalidad en su actividad, lo que hace que tenga
una ventaja sobre el consumidor.

El artculo citado determina cules son las actividades que, realizadas por el
proveedor con la profesionalidad citada, quedan comprendidas en la ley:
"produccin, montaje, creacin, construccin, transformacin, importacin,
concesin de marca, distribucin y comercializacin de bienes y servicios70.

Por la Ley 24.240 quedan excluidas las profesiones liberales que requieran para
su ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada por el colegio de
profesionales reconocidos oficialmente. Pero s queda comprendida en las
previsiones de la Ley de Defensa del Consumidor la publicidad que realicen
dichos profesionales a los efectos de ofrecer los servicios.

Quedan tambin comprendidos:

Los profesionales universitarios que, ejerciendo la profesin, no se


encuentren matriculados.

Los matriculados que ejerzan su actividad en forma de empresa; para


Lorenzetti (citado por Rivera en el comentario del art. 1092, 2014), all se
diluye la figura del profesional para dar paso al proveedor.

En cuanto a la causa fuente de la relacin de consumo ya explicada, entendemos


que puede surgir del contrato de consumo. El mismo se encuentra definido en el
art. 1093 del Cdigo Civil y Comercial, por lo que se recomienda su lectura. El
artculo establece qu es el contrato celebrado entre el consumidor y proveedor
que tenga por objeto la adquisicin, uso o goce de bienes o servicios para el uso
privado, familiar o social71.

En este artculo cabe destacar que la alusin a proveedor es poco feliz, ya que lo
caracteriza como persona humana o jurdica que acte profesional u
ocasionalmente o72; subrayo profesionalmente atento a que es aquello que

69
Art. 2, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
70
Art. 2, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993).Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
71
Art. 1093, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
72
Art. 1093, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

23
se presta a confusin, porque parecera dejar de lado la exclusin ya explicada
sobre los profesionales matriculados. De hecho, es lo que dio origen a artculos
como el ejemplificado cuando iniciamos el tema.

Rivera (2014) manifiesta, entonces, que a pesar de los interrogantes que surgen
de la redaccin del artculo, se puede establecer que el contrato de consumo es
aquel celebrado entre proveedor (en el sentido que le da el art. 2 de la Ley de
Defensa al Consumidor) y el proveedor.

De esta manera, permanece, entonces, la exclusin de aquellos con ttulo


universitario y matrcula.

Explica luego Rivera (2014) cul es el fundamento de su postura por la que no


acepta la derogacin tcita del artculo 2 de la Ley de Defensa del Consumidor.
Sostiene que resulta aplicable la jurisprudencia de la Cmara Suprema de la
Nacin, en cuanto a que las derogaciones no pueden ser implcitas a leyes
especiales derogadas por ley general.

INTERPRETACION DE NORMA. Las normas que regulan la relacin de consumo


siempre deben aplicarse en pro del consumidor. En caso de duda del cdigo o
leyes especiales, siempre se aplicar la ms favorable al consumidor que es la
parte ms dbil en la relacin.

Ya hemos analizado, entonces, la materia del Cdigo Civil y Comercial en cuanto


al contrato de consumo. Resta ahora analizar la Ley de Defensa del Consumidor.
Nos adentraremos a ver cules son los aspectos que fueron modificados con la
entrada en vigencia del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.

Se recomienda la lectura de la Ley de Defensa del Consumidor en su


totalidad y el anexo II de la Ley 26.994 en las modificaciones a la Ley
de Defensa del Consumidor. Tener en cuenta artculos 1, 8, 40 bis,
50 y 52 bis.

Aclaramos nuevamente que las profesiones liberales quedan exentas del mbito
de la Ley de Defensa del Consumidor, pero hay un punto que nos atae y es el
artculo 873 de la citada ley que ha sido modificado.

73
Art. 8, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.

24
En el artculo se establece que: las precisiones formuladas en la publicidad o en
anuncios, prospectos, circulares u otros medios de difusin se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor y obligan al oferente74.

Cundo se considera que hay prcticas abusivas?


Cmo debe ser la informacin y la publicidad?

En este captulo se incluyen las clusulas abusivas y las publicidades engaosas.

Como primera medida se exige del proveedor, para no considerar la existencia


de prcticas abusivas, un trato que no coloque al consumidor en situaciones
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias75, segn el artculo 1097 del Cdigo
Civil y Comercial.

Este artculo se relaciona con el artculo 4276 de la Constitucin Nacional y, a su


vez, con el artculo 877 de la Ley de Defensa del Consumidor. Debemos tener en
cuenta que cuando dichas prcticas abusivas afectan a un nmero considerable
de personas, y donde resulta poco efectivo el accionar individual, la ley por
disposicin constitucional habilita el remedio jurdico de acciones colectivas. As,
el artculo 4378 reglamenta el amparo colectivo y el artculo 5579 de la Ley de
Defensa de Consumidor establece la accin colectiva del consumidor.

El art. 8 bis80 establece la posibilidad de reclamar reparacin de dao, en caso de


no ser tratado con dignidad.

74
Art. 8, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
75
Art. 1097, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
76
Art. 42, Ley N. 24.430 (15 de diciembre de 1994). Constitucin de la Nacin Argentina.
77
Art. 8, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
78
Art. 43, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
79
Art. 55, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
80
Art. 8 bis, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.

25
Se exige que el trato sea equitativo y no discriminatorio, y no se pueden
establecer diferencias basadas en pautas contrarias a la garanta constitucional
de igualdad81.
El proveedor no debe realizar prcticas que limiten la libertad de contratacin.82

Podemos relacionar este artculo con el artculo 42 de la Constitucin Nacional


que dispone que "los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho, en la relacin de consumo,... a la libertad de eleccin"83.

Rivera y Medina (2014) manifiestan tambin que la libertad puede verse


afectada tanto por prcticas que han sido reguladas en la ley de Defensa del
Consumidor, el Cdigo Civil y Comercial y leyes especiales, como as tambin por
prcticas anticompetitivas o engaosas reguladas en la Ley de Defensa de la
Competencia84 (25.156) y Ley de Lealtad Comercial85 (22.802).

El proveedor est obligado a brindar informacin cierta y detallada86 al


consumidor sobre los bienes y servicios que provea y necesariamente sobre las
condiciones de su comercializacin. La publicidad debe ser realizada de manera
clara y gratuita para el consumidor. La obligacin de brindar informacin est
basada sobre todo en el fundamento de equilibrar la asimetra existente entre el
proveedor y el consumidor. Dicha asimetra puede ser causa de numerosos
factores, entre ellos, por ejemplo, la tecnicidad del producto. En esencia, el
artculo comentado del Cdigo Civil y Comercial se manifiesta o es la recepcin
del art. 487 de la Ley de Defensa del Consumidor. Cabe aclarar aqu que atento a
los dos regmenes vigentes (el Cdigo Civil y la Ley de Defensa del Consumidor),
la violacin al deber de informacin traer como consecuencia la posibilidad de
solicitar la nulidad del contrato o de las clusulas que violan este principio88,
como as tambin el resarcimiento del dao en consecuencia con la
responsabilidad del proveedor.

81
Art. 1098, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
82
Art.1099, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
83
Art. 42, Ley N. 24.430 (15 de diciembre de 1994). Constitucin de la Nacin Argentina.
84
Ley N 25.156 (25 de agosto de 1999). Defensa de la Competencia. Honorable Congreso de la
Nacin Argentina.
85
Ley N. 22. 802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
86
Art.1100, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
87
Art. 4, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
88
Art. 37, Ley N. 24240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.

26
El artculo 110189 del Cdigo Civil y Comercial precisa las caractersticas de la
publicidad prohibida:
Publicidad engaosa:

o A ella hace referencia el inciso a del artculo cuando dice que es


prohibida la publicidad: que contenga indicaciones falsas o de tal
naturaleza que induzcan o puedan inducir a error al consumidor,
cuando recaigan sobre elementos esenciales del producto o
servicio90.

o La misma se encuentra receptada en los artculos 5 y 991 de la Ley


de Lealtad Comercial. Para que una publicidad sea engaosa, como
primera medida el proveedor debe haber actuado con dolo. Con
ella, a travs de informacin inexacta, conduce a error al
consumidor y a travs de ese error le produce un perjuicio.

Publicidad comparativa:

o La recepcin del inciso b del artculo en referencia manifiesta que


queda prohibido que se efecten comparaciones de bienes o
servicios cuando sean de naturaleza tal que conduzcan a error al
consumidor92.Esta misma ha sido tratada por la jurisprudencia
basndose en la legislacin de Marcas y Patentes.

o Contrariamente, Rivera (2014) manifiesta que la publicidad


comparativa que no es engaosa solo puede beneficiar al
consumidor, ya que le da ms opciones y especificaciones para que
l pueda elegir.

Publicidad abusiva:

o Hace referencia a ella el inciso c de la norma que venimos


estudiando, la cual prohbe que la publicidad sea abusiva,
discriminatoria o induzca al consumidor a comportarse de forma
perjudicial o peligrosa para su salud o seguridad93.

89
Art. 1101, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
90
Art. 1101, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
91
Ley N 22. 802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
92
Art. 1101, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
93
Art. 1101, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

27
o Rivera y Medina (2014) dicen que no hay antecedentes en la
legislacin argentina de manera especfica, pero luego brindan
ejemplos de legislacin donde se recepta este concepto (art. 42 de
la Constitucin Nacional94). Para Rivera (2014), el inciso hace
referencia a dos especies de publicidad abusiva dentro del gnero.
Esas especies son:

a) la publicidad discriminatoria, la cual entiende que agrava la


situacin de discriminacin hacia un grupo determinado;

b) y, por otro lado, la que lleva de alguna forma al consumidor a


tomar una actitud peligrosa para su salud.

Cabe ahora determinar cules son las acciones que posee el consumidor a la hora
de ser perjudicado por este tipo de accionar por el proveedor. As, el art. 110295
determina que tanto el consumidor como quien estuviere legitimado (derecho
de incidencia colectiva) pueden solicitar ante la autoridad judicial:

Cesacin de la publicidad ilcita: prevista por la Ley de Lealtad Comercial96.

Publicacin de la sentencia condenatoria: prevista en el art. 47 de la ley


de Defensa del Consumidor97.

Publicidad de avisos rectificatorios, en lo posible por la misma va en que


se hizo la publicidad.

Por ltimo, debemos tener en cuenta el art 110398, por cuanto las
especificaciones que se agregan en la publicidad se consideran incluidas en el
contrato y obligan al oferente a cumplir con lo consignado en las
especificaciones. Este mismo artculo replica el nuevo artculo 899 de la Ley de
Defensa del Consumidor.

Al respecto y a los efectos de ver de manera concreta cmo afectara el hecho


de infringir la Ley de Defensa del Consumidor en cuanto a publicidad, te
comparto el sumario del fallo por el cual se impuso una multa a un corredor
inmobiliario por considerar la publicidad utilizada como engaosa:

94
Art. 42, Ley 24.430 (15 de diciembre de 1994). Constitucin de la Nacin Argentina.
95
Art. 1102, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
96
Ley N 22.802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
97
Art. 47, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
98
Art. 1103, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
99
Art. 8, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.

28
Sumario:
1. Corresponde desestimar el recurso invocado por la inmobiliaria
recurrente y, por lo tanto, confirmar la sancin de multa que le
aplic la Direccin Nacional de Comercio Interior por una
publicidad en la que se mostraba como parte de las unidades
inmuebles en venta dos ascensores (a la entrega de la posesin
slo existi uno), un gimnasio totalmente equipado (se entreg
un espacio vaco) y una piscina climatizada (se entreg sin sistema
de climatizacin) por verificarse un supuesto de publicidad
engaosa.

2. Toda publicidad, en s misma, tiene como fin lograr convencer


al pblico de la necesidad de adquirir un bien o servicio,
mostrndolo en forma persuasiva, pero debe informarlo de
manera tal que pueda decidirse con conocimiento de sus
cualidades, atributos y posibilidades; el consumidor tiene derecho
a que se lo informe en forma veraz, detallada, eficaz y suficiente
sobre las caractersticas esenciales de los bienes y servicios que le
son ofrecidos, as lo establece el art. 42 de la CN. y el art. 1 Ley
24.240.

3. El abuso de las tcnicas publicitarias -sea por publicidad


incompleta, tendenciosa o engaosa- vulnera el derecho del
potencial consumidor o usuario a ser debidamente informado en
los trminos del artculo 42 de la Constitucin Nacional; dichas
prcticas afectan el consentimiento que puede prestar ese
consumidor o usuario, parte dbil de la relacin de consumo.

4.-Para evitar situaciones de abuso que puede generar el empleo


de la publicidad, las leyes de Defensa del Consumidor y de Lealtad
Comercial -en forma tuitiva y a fin de amparar la confianza de los
consumidores- imponen a quienes oferten bienes y servicios la
observancia de determinadas reglas.100

100
Toribio P. De Achaval y Ca. S.A. c/ D.N.C.I. s/ Defensa del Consumidor. Ley 26.361, art. 35.
Recuperado de https://aldiaargentina.microjuris.com/tag/publicidad-enganosa/

29
Cules son las modalidades especiales de
contratacin?

A partir del artculo 1104101 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se


enumeran unas ciertas condiciones especiales de acuerdo con determinadas
caractersticas propias:

Contratos constituidos fuera de los establecimientos comerciales:

Encontramos una sub-clasificacin o subespecies de acuerdo con el artculo


1104102:

o El contrato que resulta de una oferta o propuesta sobre un bien o


servicio concluido.

o El contrato que se concluya en el domicilio o lugar de trabajo del


consumidor, en la va pblica, o por medio de correspondencia103.

o Tambin se consideran incluidos aquellos contratos " que


resultan de una convocatoria al consumidor o usuario al
establecimiento del proveedor o a otro sitio, cuando el objetivo de
dicha convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la
contratacin, o se trate de un premio u obsequio"104.

Ten en cuenta que estos contratos son de manera enunciativa y se puede ampliar
el campo. Puede observar que se utiliza el trmino de fuera del
establecimiento y no en domicilio, lo que hace inclusivo mayores supuestos. El
fundamento de esa proteccin, al decir de Rivera (2014), es el factor sorpresa
sobre el consumidor que ocasiona este tipo de ofertas.

Contratos celebrados a distancia:

101
Art. 1104, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
102
Art. 1104,Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
103
Art. 1104, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
104
Art. 1104, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

30
Los mismos se encuentran regulados en el art. 1105105 del Cdigo Civil y
Comercial y el art. 33 de la Ley de Defensa del Consumidor. Se enumera una serie
de modalidades cuya clasificacin no es taxativa.

El artculo define como contratos a distancia a los que se celebren utilizando


medios de comunicacin que permitan la celebracin del contrato sin la
presencia fsica simultnea de los contratantes106.

El artculo menciona a aquellos que se concluyen con medios de comunicacin a


distancia (medios postales, telecomunicaciones, electrnicos, radio, televisin o
prensa).

No se ha establecido forma alguna para estos contratos; no obstante, deber


cumplirse con lo siguiente:

a) la informacin por escrito del derecho a revocar;

b) informacin por escrito que exige el art. 10107 de la Ley de Defensa del
Consumidor.

Contratos celebrados mediante la utilizacin de medios electrnicos:

Es aquel en el cual el contrato es contenido en un medio electrnico; este


contrato est conceptualizado en el artculo 1106108 del Cdigo Civil y Comercial.
Rivera (2014) entiende que esa forma no sera obligatoria para el consumidor,
que si este exigiera la conclusin por escrito, debera cumplirse.
La vigencia de la oferta por parte de los medios electrnicos para la contratacin
se considera que permanece durante el plazo que fije el oferente; si no se
hubiese determinado, se entiende que obliga mientras esta sea accesible al
destinatario. El oferente, una vez que llegue la aceptacin de la oferta, deber
confirmar por va electrnica su recepcin.109 Este artculo se relaciona con el
artculo 7110 de la Ley de Defensa del Consumidor, el cual establece que debe
haber un plazo de vigencia para las ofertas.

En cuanto al lugar de la prestacin de este contrato se entiende que es el lugar


de cumplimiento del mismo donde el consumidor recibi o debi recibir la

105
Art. 1105, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
106
Art. 33, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
107
Art. 10, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
108
Art. 1106, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
109
Art. 1108, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
110
Art. 7, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.

31
prestacin111. Ese mismo lugar fijar la jurisdiccin y la prrroga de la jurisdiccin
se tendr por no escrita112.

Martn Sigal entiende que:

hubiera resultado conveniente establecer un criterio ms


flexible, como el adoptado por el art. 36 Ley de Defensa del
Consumidor (segn texto ley 26.993) para las operaciones
financieras de consumo, que dispone que se podr iniciar el
reclamo en el lugar del consumo o uso, el del lugar de celebracin
del contrato, el del domicilio del consumidor o usuario, el del
domicilio del demandado, o el de la citada en garanta. (Citado en
Rivera y Medina, 2014, comentario al art. 1109)113

Una vez realizada la oferta y realizada su aceptacin, la ley otorga al consumidor


la facultad de revocar la aceptacin.

Figura 4: Aceptacin de la oferta y posibilidad de revocacin

informacin -
posibilidad de
revocacin

en caso de
revocacin, costos a aceptacin de oferta
cargo del proveedor

revocacin de
10 das de reflexin
aceptacin

111
Art. 1109, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
113 Comentario al art. 1109, Rivera, y Medina, (2014). Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
comentado por especialistas.

32
Fuente: elaboracin propia.

Se concede un plazo de reflexin de 10 das despus de haber aceptado


una oferta114.

Se permite revocar el contrato celebrado115.

Se impone al proveedor el deber de informar adecuadamente al


consumidor sobre su facultad de revocar el contrato116.

Se impone al proveedor los costos generados por la restitucin de la cosa


en caso de ejercerse el derecho de revocacin117.

Este instituto debe relacionarse con el art. 34118 de la Ley de Defensa del
Consumidor (recomiendo su lectura). Este derecho de revocacin es
irrenunciable; por tanto, cualquier clusula que disponga lo contrario no tendr
validez. La revocacin podr hacerse: por escrito, por medios electrnicos o con
la devolucin de la cosa, siempre dentro del trmino de 10 das.

Cundo se consideran abusivas las clusulas? Cules


son los efectos?

A partir del art. 1117,119 el Cdigo Civil y Comercial plantea cules son las
clusulas abusivas y cules son los efectos.

114
Art. 1110, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
115
Art. 1110, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
116
Art. 1111, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
117
Art. 1111, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
118
Art. 34, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
119
Art. 1117, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

33
Como regla general se establece que una clusula puede ser declarada abusiva,
independientemente de que haya sido negociada individualmente, cuando
tiene por objeto o por efecto provocar un desequilibrio significativo entre los
derechos y las obligaciones de las partes, en perjuicio del consumidor120. Estos
artculos tienen relacin con el art. 37121 de la Ley de Defensa del Consumidor.
Al respecto, Rivera (2014) sintetiza a ambos de la siguiente manera:

Desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de las


partes, en perjuicio del consumidor.122

Clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad


por daos.123

Algunos ejemplos de clusulas abusivas establecidos en la legislacin:

Clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del


consumidor o amplen los derechos de la otra parte.124

Clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de


la carga de la prueba en perjuicio del consumidor.125

Ahora bien, el artculo 1122126 establece cul es el control que se ejercer y que
brinde tres reglas o parmetros sobre el control judicial y tratamiento a la hora
de afrontar estas clusulas.

Como primera medida tenemos que la aprobacin en va administrativa


de estas clusulas no obsta el control judicial.

Las clusulas abusivas son nulas de nulidad absoluta. Se tienen por no


convenidas.

Una vez declarado parcialmente nulo el contrato, dado que lo que se


busca es la subsistencia del mismo, corresponde la integracin.

Al iniciar el tema manifestamos que hay un bloque de legislacin protectora de


los derechos del consumidor, partimos de los artculos del Cdigo Civil y
120
Art. 1117, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
121
Art. 37, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor. Honorable
Congreso de la Nacin Argentina.
122
Art. 1119, Ley 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
123
Art. 37 inc. a, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
124
Art. 37 inc. b, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
125
Art. 37 inc. c, Ley N. 24.240 (22 de septiembre de 1993). Defensa del Consumidor.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
126
Art. 1122. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Argentina.

34
Comercial vigente y fuimos haciendo un paralelismo con los artculos pertinentes
de la Ley de Defensa del Consumidor, cuya lectura ntegra se recomienda. Por
otro lado, tambin cabe comentar (si bien hemos tratado el tema) otra de las
leyes que tiene relevancia en este tema; esta es la Ley de Lealtad Comercial y Ley
de defensa de la competencia.
Ley de lealtad comercial
A travs de esta ley se pretende asegurar la informacin con la que debe contar
el consumidor. Complementa el Cdigo Civil y la Ley de Defensa del Consumidor.
Esta es la ley 22.802127 y rene en su cuerpo las normas referidas a la
identificacin de mercaderas y a la publicidad de bienes muebles, inmuebles y
servicios. Tambin trata sobre las autoridades de aplicacin y las atribuciones de
las mismas.

Es importante que tengamos en cuenta sobre esta ley lo relativo a la publicidad


legislada en sus artculos 9 y 10128.

El primer artculo prohbe cualquier tipo de publicidad que, mediante


informacin inexacta, conduzca a error al consumidor. El artculo 10129 describe
acciones que tambin estn prohibidas y que condicionan la entrega de premios
o gratificaciones con relacin a consumir determinado producto. Se recomienda
la lectura de ambos artculos.

Ley de defensa de la competencia


El propsito bsico de la ley es evitar las prcticas anticompetitivas que puedan
afectar el bienestar general de la comunidad.

Quedan comprendidas en esta ley todas las personas, sean jurdicas o fsicas, que
desarrollen actividades econmicas.

El art. 2 establece cules son las prcticas restrictivas de la competencia:

a) Fijar, concertar o manipular en forma directa o indirecta el


precio de venta, o compra de bienes o servicios al que se ofrecen
o demanden en el mercado, as como intercambiar informacin
con el mismo objeto o efecto;

127
Ley N 22.802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.
128
Art. 9 y 10, Ley N 22.802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la
Nacin Argentina.
129
Art. 10, Ley N. 22.802 (5 de mayo de 1983). Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo de la Nacin
Argentina.

35
b) Establecer obligaciones de producir, procesar, distribuir,
comprar o comercializar slo una cantidad restringida o limitada
de bienes, o prestar un nmero, volumen o frecuencia restringido
o limitado de servicios;
c) Repartir en forma horizontal zonas, mercados, clientes y
fuentes de aprovisionamiento;
d) Concertar o coordinar posturas en las licitaciones o concursos;
e) Concertar la limitacin o control del desarrollo tcnico o las
inversiones destinadas a la produccin o comercializacin de
bienes y servicios;
f) Impedir, dificultar u obstaculizar a terceras personas la entrada
o permanencia en un mercado o excluirlas de este;
g) Fijar, imponer o practicar, directa o indirectamente, en acuerdo
con competidores o individualmente, de cualquier forma precios
y condiciones de compra o de venta de bienes, de prestacin de
servicios o de produccin;
h) Regular mercados de bienes o servicios, mediante acuerdos
para limitar o controlar la investigacin y el desarrollo
tecnolgico, la produccin de bienes o prestacin de servicios, o
para dificultar inversiones destinadas a la produccin de bienes o
servicios o su distribucin;
i) Subordinar la venta de un bien a la adquisicin de otro o a la
utilizacin de un servicio, o subordinar la prestacin de un servicio
a la utilizacin de otro o a la adquisicin de un bien;
j) Sujetar la compra o venta a la condicin de no usar, adquirir,
vender o abastecer bienes o servicios producidos, procesados,
distribuidos o comercializados por un tercero;
k) Imponer condiciones discriminatorias para la adquisicin o
enajenacin de bienes o servicios sin razones fundadas en los usos
y costumbres comerciales;
l) Negarse injustificadamente a satisfacer pedidos concretos, para
la compra o venta de bienes o servicios, efectuados en las
condiciones vigentes en el mercado de que se trate;
ll) Suspender la provisin de un servicio monoplico dominante
en el mercado a un prestatario de servicios pblicos o de inters
pblico;
m) Enajenar bienes o prestar servicios a precios inferiores a su
costo, sin razones fundadas en los usos y costumbres comerciales
con la finalidad de desplazar la competencia en el mercado o de
producir daos en la imagen o en el patrimonio o en el valor de
las marcas de sus proveedores.130

130
Art. 2. Ley N 25156 - Defensa de la Competencia. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina

36
La autoridad de aplicacin es el Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia
como organismo autrquico en el mbito del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos de la Nacin, el cual tiene la facultad de imponer las sanciones
correspondientes.

2.6. Ttulos valores. Normas generales


aplicables. Leyes especiales
Primero debemos aclarar los trminos ttulos valores, ttulos de crdito y
ttulos circulatorios porque se los usa indistintamente.

El origen de los mismos se da a medida que se incrementa el intercambio


comercial que, en un principio, era local y luego se va expandiendo con el
consecuente intercambio de monedas. El comerciante comienza a actuar como
cambista y, as, el cambista recibe en una localidad una determinada cantidad de
monedas del lugar y asume el compromiso de abonar en otra ciudad un monto
equivalente en dinero.

Grafiquemos la operatoria:

Figura 5: Operatoria de los ttulos valores

El cambista es el nico
El que necesita enviar
que asume la obligacin
dinero le entrega
de cumplir por l o un
efectivo al cambista.
"tercero."

Paga a la persona que


esta indicara una
cantidad equivalente a la
recibida en el lugar y
plazo indicado.

37
Fuente: elaboracin propia.

Cmo era la formalidad? Era notarial, se manifestaba y la manifestacin


equivala a confesin judicial. Paralelamente, el cambista entregaba una carta
para que en su representacin cumpliera con la obligacin. Luego se extendi a
otras operaciones que generaban deuda como una compraventa como origen de
la operacin. De la fusin del acto notarial y misivo surge la letra de cambio. Este
instrumento deviene insuficiente para todas las situaciones que se presentaban.

Vivante da una definicin de ttulo valor: el ttulo de crdito es el documento


necesario para ejercer el derecho literal y autnomo all expresado (Vivante,
1936, p. 135/136).

Entre sus caracteres, Escuti (2010) menciona los siguientes caracteres aceptados
por la doctrina:

Literalidad: el cual menciona que hace a los aspectos constitutivos del


instrumento y de donde se desprende que el documento debe ser
configurado con exactitud en cuanto al contenido, extensin y naturaleza.
Tal as es que el acreedor no puede invocar ninguna circunstancia que no
resulte del ttulo131.

Incorporacin.

Legitimacin: es la habilitacin para ejercer el derecho incorporado en el


documento y exigir al deudor la prestacin debida. La da como primera
medida la posesin del documento.

Autonoma: este carcter determina que las nuevas adquisiciones del


ttulo estn desvinculadas de las relaciones del deudor con poseedores
anteriores. Hoy este carcter es tratado en el art. 1816132del Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin.

131
Art. 1830 y 1831, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
132
Art. 1816, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

38
Clasificacin
1) Segn los requisitos para su circulacin, los ttulos valores pueden ser al
portador a la orden o nominativos.

Cuadro 1: Clasificacin de ttulos valores

AL PORTADOR A LA ORDEN NOMINATIVO

Para estar legitimado Originariamente Puede ser endosable o


basta la posesin del emitido a favor de una no endosable.
documento. sola persona. Para la transferencia
Su trasferencia Pagadero a esa del primero se
requiere la sola persona o a quien requiere adems del
entrega. aparezca como traspaso de la
endosatario. Se posesin, el endoso y
manifiesta por la firma su anotacin en un
del endosante al dorso registro.
del documento. El nominativo no
endosable se transfiere
por cesin de crdito.

Fuente: elaboracin propia.

2) Segn el vnculo entre el instrumento y el negocio que lo crea: causales


y abstractos.

Escuti (2010), citando a Quintana Ferreyra, manifiesta que la causa es la relacin


jurdica fundamental, originaria y subyacente que determina a las partes a que
objetivicen el documento, determinando su libramiento o su circulacin (Escuti,
2010, p. 15). Depende entonces del vnculo del negocio fundante del ttulo que
le dio origen con ste.

Si los ttulos valores fueron emitidos teniendo en cuenta la causa, ser causal,
puesto que estn subordinados a la causa que les dio origen; la causa no puede
tener ningn vicio que la perjudique. Un ejemplo de ttulo causal son las
acciones; en ellas se hace referencia a su causa que es el estatuto de la sociedad.

39
De lo contrario, si son independientes de la causa, sern abstractos, lo que
permite mayor celeridad en la circulacin. Un ejemplo es la letra de cambio.

3) Segn las solemnidades que se exigen: formales y no formales.

Los formales requieren el cumplimiento de requisitos en cuanto a forma


taxativamente establecida. Los no formales no son necesarios para la validez del
ttulo. La letra de cambio es el requisito formal por excelencia.

4) Teniendo en cuenta la autosuficiencia del documento: completos e


incompletos.

El completo es el que requiere que contenga en su tenor literal todos los


derechos y obligaciones de los sujetos cambiarios. Un ejemplo es la letra de
cambio. El incompleto por s solo no es suficiente para determinar los derechos
y obligaciones, remite a otro documento. El ejemplo claro es la accin que remite
al estatuto de la sociedad donde constan todos los derechos que esta confiere.

Incorporacin en el Cdigo Civil y Comercial de reglas


generales
De los fundamentos del nuevo Cdigo Civil y Comercial se desprende: El
articulado recepta las reglas jurdicas bsicas y ms aceptadas, con la finalidad
de promover la circulacin amplia de estos ttulos y la seguridad jurdica133.

El Cdigo Civil y Comercial incorpora un captulo a partir del artculo 1815


destinado a regular las normas generales aplicables a los ttulos valores.

En el artculo 1815 se establece que incorporan una obligacin incondicional e


irrevocable de una prestacin y otorgan a cada titular un derecho autnomo134.

El artculo 1816 establece el principio de autonoma ya mencionado: al portador


de buena fe de un ttulo valor que lo adquiere conforme con su ley de circulacin,

133
Fundamentos, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
134
Art. 1815, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

40
le son inoponibles las defensas personales que puedan existir contra anteriores
portadores135.

Es fundamental conocer que por el artculo 1820136 del Cdigo Civil


y Comercial se implementa la libertad de creacin de ttulos valores
sin sujecin a los tipos previstos.

En los artculos que siguen, el Cdigo Civil y Comercial reglamenta las siguientes
cuestiones, a saber:

Defensas oponibles: como por ejemplo, las que se fundan en la falsedad


de su firma.

El modo de trabar medidas precautorias sobre los ttulos.

Las firmas falsas: en donde son vlidas las firmas de los dems
suscriptores.

Los efectos de la representacin insuficiente que lo hace responsable a


quien invoque representacin sin tenerla como si actuara en nombre
propio.

La responsabilidad solidaria solo de los creadores del ttulo y no de los


dems intervinientes.

Luego, a partir del artculo 1830137, el ttulo valor reconoce dos especies:

Cartulares: materializados documentalmente.

No cartulares: la declaracin de obligarse no est inserta en un


documento. En estos ltimos, para acreditar la titularidad, la entidad que
lleve el registro de los mismos debe emitir un comprobante (acciones
escriturales).

Para concluir, podemos decir que la normativa del Cdigo deja subsistente la
regulacin particular de los diversos ttulos valores cartulares que resulta de
leyes especiales (cheques, letras de cambio y pagars, certificados de prenda con

135
Art. 1816, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
136
Art. 1820, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
137
Art. 1830, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

41
registro, acciones, debentures, obligaciones negociables, warrants, etc.), y
proclama ser subsidiaria o inaplicable, segn el caso138.

Clasificacin de los ttulos valores en el Cdigo Civil y


Comercial
Ttulos valores al portador139: no han sido emitidos a favor de un sujeto
determinado.

Ttulos valores a la orden140: se crean a favor de una persona determinada,


se transfieren mediante endoso. Si dice inserto no a la orden, se deben
transmitir segn cesin de derechos.

Ttulos valores nominativos endosables: emitidos a favor de una persona


determinada, trasmisibles por endoso. La trasmisin produce efectos
frente al emisor y terceros al inscribirse en el respectivo registro.

Ttulos valores nominativos no endosables: emitidos a favor de una


persona determinada, producen efectos desde su inscripcin en el
respectivo registro.

Clases de ttulos de crdito


De este punto podran escribirse libros enteros, pero el objetivo de la materia es
crear las nociones bsicas sobre cules son los ttulos de crditos ms
importantes. Mencionaremos cada uno de ellos destacando lo ms importante,
y de forma comparativa:

1. Cheque

El cheque es una orden de pago puro y simple librada en contra de una entidad
financiera para ser pagada a un tercero. Existe un vnculo jurdico previo entre el
banco y el librador del cheque: el contrato (extracambiario) de cuenta

138
Art. 1834, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
139
Art. 1837, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
140
Art. 1838, Ley N. 26.994 (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Argentina. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

42
corriente. El librador debe contar con fondos en su cuenta, o bien con una
autorizacin para girar al descubierto.

Se trata de un ttulo abstracto.

La ley que lo regula es la N 24.452141.

Hay dos clases de cheque: el cheque comn y el cheque a pago diferido.

El primero es una orden de pago pura y simple, librada contra un banco,


pagadero a la vista, dado que puede ser presentado al cobro
inmediatamente despus de librado.

En cambio, el cheque a pago diferido es una orden de pago librada contra


un banco con fecha posterior a su libramiento en la que el librador debe
tener en dicha fecha fondos suficientes para cubrir el monto del cheque o
autorizacin para girar al descubierto.

2. Letras de cambio

Es un ttulo de crdito por el cual una persona, llamada librado, da la orden a


otra (girado) de pagar incondicionalmente a una tercera persona
(tomador/beneficiario).

Es una promesa de pagar una suma de dinero a su vencimiento. Intervienen


tres personas: el librador, el girado y el tomador.

Es muy utilizada en las operaciones internacionales.

3. Pagar

A diferencia de lo que ocurre con la letra de cambio, el pagar es ms bien de


carcter local. Es un ttulo de valor, formal y completo que contiene una promesa
de pagar una suma de dinero.

Intervienen dos personas: el suscriptor (quien lo crea) y el beneficiario.

4. Accin de una sociedad annima

141
Ley N. 24.452 (8 de febrero de 1995). Ley de Cheques. Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.

43
Como vers ms adelante, el capital de una sociedad annima se divide en
acciones. Esas acciones, una vez creadas, se pueden transmitir sin
inconvenientes a terceros sujetos ajenos a la creacin inicial de la sociedad.

Son ttulos valores incompletos y causales, porque siempre estn, de alguna


manera, vinculados a su fuente generadora.

Tabla 2: Diferencias entre ttulos valores

CHEQUE LETRA DE PAGAR ACCIN DE S.A.


CAMBIO
Abstracto Abstracto Abstracto Causal
Completo Completo Completo Incompleto
Formal Formal Formal Formal
Banco, el librador El librador, el El suscriptor y el El accionista y el
y el beneficiario girado y el beneficiario cesionario
tomador

Fuente: Elaboracin propia.

44
Referencias
Barbieri, P. C. (2014). Ttulos valores en el cdigo civil y comercial: la revalorizacin de
los principios cambiarios. Infojus DACF 140866.

Bertoldi de Fourcade, M.V. (2015). Manual de derecho privado Parte General.


Crdoba: Advocatus.

Boletn Oficial de la Provincia de Crdoba, 13 de marzo de 2015, p. 1, tercera seccin.


Recuperado de: http://goo.gl/Vt4H7K

Dubois (h), F. (2014). La autonoma y los contenidos del derecho comercial a partir del
nuevo cdigo unificado. Buenos Aires: La Ley.

Escuti, I. (2010). Ttulos de crdito. Argentina. Buenos Aires: Astrea.

Fontanarrosa, R. (1992). Derecho comercial argentino. Buenos Aires: Zavala.

Ley N. 20.266. (10 de abril de 1973). Martilleros. Poder Ejecutivo Nacional.

Ley N. 26.994. (1 de octubre de 2014). Cdigo Civil y Comercial de la Nacin


Argentina. (B.O.: 08/10/2014. Suplemento). Honorable Congreso de la Nacin
Argentina.

Ley N. 24.441. (22 de diciembre de 1994). Financiacin de la Vivienda y la


Construccin. [Promulgada por decreto 43/95 (B.O.:09/01/95)]. Honorable Congreso
de la Nacin Argentina.

Ley N 11.867. (9 de agosto de 1934). Trasmisin de establecimientos comerciales e


industriales. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Ley N 20.744. (20 de setiembre de 1974). Contratos de Trabajo. Honorable Congreso


de la Nacin Argentina.

Ley N 22.802. (5 de mayo de 1983). Ley de Lealtad Comercial. Poder Ejecutivo


Nacional.

Ley N 24.240. (22 de setiembre de 1993). Normas de Proteccin y Defensa de los


Consumidores. Autoridad de Aplicacin. Procedimiento y Sanciones. Disposiciones
Finales. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

Ley n 24.452. (22 de febrero de 1995). Ley de Cheques. Honorable Congreso de la


Nacin Argentina.

Ley n 25.156. (16 de setiembre de 1999). Ley de Defensa de la Competencia.


Honorable Congreso de la Nacin Argentina.

45
Rivera, J.C. (dir.) y Medina, G. (coord.) V. A. (2014). Nuevo Cdigo Civil y Comercial de
la Nacin, comentado por especialistas. Buenos Aires: La Ley.

Toribio P. De Achaval y Ca. S.A. c/ D.N.C.I. s/ Defensa del Consumidor Ley 26.361
art. 35 Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal Sala/Juzgado: II Fecha: 13-nov-2014 Cita: MJ-JU-M-91036-AR. Recuperado de
https://aldiaargentina.microjuris.com/tag/publicidad-enganosa/

Vivante, C. (1936). Tratado de derecho mercantil. Madrid: Reus.

46