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28/08/2016 Justiatributria:questodecidadania.

OprincpiodacapacidadecontributivaTributriombitoJurdico

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Tributrio

Justia tributria: questo de cidadania. O princpio da capacidade contributiva


Fabolla Kataryna de Macdo Menezes

Resumo: O principo da capacidade contributiva baseado em um conceito econmico e de justia fiscal. Tem como alicerce a busca de uma sociedade mais justa e
igualitria, impondo uma tributao mais onerosa para aqueles de detm uma maior concentrao de riquezas. Visa tratar os iguais de maneira igualitria e os desiguais
de maneira desigual.

Sumrio: 1. Introduo. 2. Princpio da capacidade contributiva: origem. 3. Consequncias do desrespeito ao princpio da capacidade contributiva. 4. Justia tributria. 5.
Consideraes finais.

1. INTRODUO

O princpio da capacidade contributiva, entendida como pressuposto e medida dos impostos em geral e como prestaes concretas, o fundamento do sistema tributrio.
Em termos, devese considerar que de correta aplicao pelo legislador e pelo intrprete das normas que decorre a justificao, ou injustificao, do sistema
tributrio.

O princpio ora comentado, encontra hoje assento literal no direito fiscal portugus no artigo 4 da Lei Geral Tributria: os impostos assentam essencialmente na
capacidade contributiva revelada, nos termos da lei, atravs do rendimento ou de sua utilizao e do patrimnio.

Considerando que a capacidade econmica dos cidados atingida por uma multiplicidade de impostos, necessrio que, no fim, cada um suporte a carga tributria em
termos de igualdade, generalidade e em ateno s a sua capacidade econmica.

O princpio de justia material o fundamento da tributao. Os princpios da generalidade, da igualdade, e da capacidade contributiva so vias para ele ser atingido.

2 Princpio da capacidade contributiva: origem

No Direito Tributrio Brasileiro, a primeira meno da capacidade contributiva foi feita na Constituio de 1824, a qual dispunha em seu art. 179 15 que ningum ser
isento de contribuir para as despesas do Estado em proporo a seus haveres. Em interpretao reflexa, significa dizer que todos tero que contribuir na proporo dos
seus recursos.

A Constituio de 1934, que pela primeira vez discriminou a competncia tributria dos Municpios (art. 13, II e 2), sujeitou a imposto progress
progressivo as transmisses de
bens por herana ou legado (art. 128), cuja competncia impositiva pertencia aos EstadosMembros (art. 8, b). Entretanto, essa mesma Constituio fixava um teto de
aumento da carga tributria, dispondo em seu art. 185 que nenhum imposto poder ser elevado alm de vinte por cento do seu valor ao tempo de aumento, fato que
revela desconfiana ou timidez do legislador constituinte em relao ao fisco.

Na Constituio de 1946, que emergiu de provocaes das guerras, o constituinte, inspirado nos pesados impostos institudos por pases de fortes traos capitalistas,
influenciado, ainda, pela doutrina americana, que atribua aos impostos funo extrafiscal, entendendo que eles podiam ser utilizados como poder de polcia e de
regulamentao. Acabou por incorporar na sua conscincia das pessoas a noo de que, s vezes, preciso impor sacrifcios tributrios. Disseminouse a idia de que no
pode haver democracia sem justia fiscal, a qual, s seria atingida adequandose as exigncias tributrias capacidade contributiva de cada um, tendo em vista a
diversidade de contribuintes.

Conforme informao de HARADA (2006, p.210), a regra do art. 202 da Constituio de 1946 os tributos tero carter pessoal, sempre que isso for possvel, e sero
graduados conforme a capacidade econmica do contribuinte foi iniciativa de Aliomar Baleeiro.

Esse princpio tem carter programtico, servindo como norteador de atividade legislativa. No foi reproduzido na Constituio de 1967 e nem na Emenda n 1/ 69.
Reapareceu na Constituio de 1988, inscrito no 1, do art. 145, nos seguintes termos:

Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, facultando administrao tributria,
especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitados os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades
econmicas do contribuinte.

A discusso quanto extenso do sempre que possvel do art. 145, 1, da Constituio , na essncia, conservadora, como se esse valioso instrumento de justia
tributria s devesse ser observado quando possvel, pressupondo tratarse no de uma exigncia da ordem constitucional, mas de quase uma mera liberalidade.

No atual entendimento, no faz sentido um princpio constitucional tributrio que se mostre meramente informativo da conduta do legislador. O Sistema Constitucional
Tributrio estivesse de tal forma moldado em cima de garantias e limitaes, que interpretao desse jaez destoa de todo o conjunto de normas que informam o Sistema
Tributrio, mesmo porque sempre ser possvel observar o imperativo comando do princpio em referncia.

verdade, vale observar, que, s vezes, o princpio da capacidade contributiva relativizado em ateno a outros valores, social e economicamente relevantes, caso em
que a sua observncia direta cede vez preservao de outros bens jurdicos superiores, igualmente albergados pela Constituio.

Insta acrescer que a melhor compreenso do problema aponta no sentido de que a expresso sempre que possvel referese, unicamente, ao carter pessoal dos
impostos, caracterstica a pessoalidade est sim, nem sempre possvel de ser aferida.

Vale dizer, o princpio da capacidade contributiva no est sujeito ao sempre que possvel e deve ser observado sempre: todavia, algumas situaes de relevante
interesse pblico autorizam, tosomente e excepcionalmente nestes casos, no a fuga ao princpio, mas sua inaplicabilidade, em interesses superiores, que terminam,
tambm, por prestigiar este princpio, embora obliquamente.

No fosse assim, a qualquer pretexto se invocaria a noobedincia ao princpio da capacidade contributiva, sob a invocao de que no se mostra possvel o seu
cumprimento, o que seria um rematado absurdo, haja vista que a isonomia tributria que deflui desse dispositivo bem jurdico dos mais preciosos, incumbindo ao
legislador preservlo na medida dessa relevncia.

Esse princpio tem por escopo atingir a justia fiscal, repartindose os encargos do Estado na proporo das possibilidades de cada contribuinte. Notese que o texto
referese corretamente capacidade contributiva.

A graduao s se refere a impostos e no a tributos como estava na Constituio Federal de 1946, mesmo porque so as espcies responsveis pela maior parte da
arrecadao tributria, consistente na retirada da parcela de riquezas dos particulares. Personalizar pressupe graduar impostos segundo a capacidade contributiva de
cada um. Por isso, o texto acima transcrito, que se decompe em 3 princpios consociados, podese dizer, abriga o princpio da personalizao dos impostos graduados
segundo a capacidade econmica do contribuinte, sempre que possvel.

O atual preceito, a exemplo daquele art. 202 da Carta Poltica de 1946, continua tendo carter programtico, apesar da mincia com que ele tratado.

Inexistindo um parmetro legal de carter nacional, fixando contornos dos encargos imponveis a cada contribuinte, relativamente a cada tipo de imposto, no h como
falarse em observncia impositiva do princpio da graduao segundo a capacidade contributiva de cada um. A expresso facultado administrao tributria,
especialmente para conferir efetividade a esses objetivos, identificar, respeitando os direitos individuais e nos termos da lei, o patrimnio, os rendimentos e as atividades
econmicas do contribuinte representa mera reproduo em nvel constitucional de normas esparsas preexistentes, que atribuem ao fisco o poder de investigar as
atividades e bens dos contribuintes.

A personalizao e a graduao do imposto exigiro uma tcnica tributria acurada. Implantar um imposto dentro do limite justo para milhes de contribuintes dspares,
sob o ponto de vista socioeconmico, constituir um desafio permanente imaginao do legislador.

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Outrossim, a faculdade outorgada ao fisco pelo citado preceito constitucional visa, tambm, auxiliar no processo de fiscalizao e arrecadao tributria no se esgotando
na finalidade de preservar a observncia do princpio a mencionado.

A Cincia das Finanas atualmente no justifica a desigualdade econmica entre indivduos como base indispensvel da prosperidade social, a justia fiscal no pode ser
obtida, claro, de forma a desestimular os investimentos e levar runa a economia do pas. Deve ser praticada dentro das possibilidades, como diz o Texto Magno.

3 Conseqncias do desrespeito ao princpio da capacidade contributiva

Grande parte dos estudiosos estrangeiros e brasileiros entende que o princpio da graduao de imposto segundo a capacidade econmica do contribuinte de
observncia impositiva em qualquer hiptese, e no apenas quando possvel.

Para defesa do posicionamento radical em torno da aplicao cogente desse princpio, tm sido invocadas noes como as de imperativo de conscincia, de imperativo
constitucional, de dever jurdico do Estado de tributar de acordo com as possibilidades econmicas de cada contribuinte etc. At mesmo o princpio hedonstico tem sido
chamado a fortalecer a tese: tributo deve ser cobrado de modo a obter o mximo de receita com o mnimo de dispndio ou dano.

No h dvida de que os princpios previstos no 1, do art. 145 da Constituio Federal, que preferimos condensar sob denominao de princpio da personalizao dos
impostos graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte, representam um ideal da justia tributria.

Porm, pretendese que a legislao tributria das trs esferas de imposio observe o princpio da capacidade contributiva em relao a cada imposto e cada
contribuinte. Seria o mesmo que exigir, por exemplo, com fundamento no art. 5, II, da Constituio Federal, que a lei prescrevesse cada uma das hipteses de ao
policial detalhando o modo de atuao em cada caso, para a perfeita segurana do cidado.

E aqui oportuno invocar a lio de Geraldo Ataliba(1968, p. 39), in verbis:

imperativo que construamos doutrina nossa luz da nossa realidade, a instncias de problemas nossos, a partir de princpios autnticos e genunos brasileiros, em
funo de condies tambm nossas. S quando dispusermos de elaborao sistemtica nossa, custa de meditao nossa, podermos desenvolver um verdadeiro direito
constitucional tributrio brasileiro capaz de servir de instrumento de nosso progresso.
progress

Se atentarmos para a existncia de vinte e sete Estados tributantes, mais de cinco mil e quinhentos Municpios, alm da Unio e do Distrito Federal; se atentarmos para
uma variedade enorme de impostos previstos na Constituio; se atentarmos para os desnveis regionais do pas do ponto de vista socioeconmico e cultural; se
atentarmos para grande heterogeneidade da populao brasileira, em termos de poder aquisitivo, ento, veremos que a adequao da presso fiscal capacidade
contributiva de cada um ser impossvel, podendo adequla, quando muito, em relao a cada categoria de contribuintes, com riscos de criar situaes de injustia mais
grave ainda.

Por isso afirma Jos Afonso da Silva(1982, p.158): Recordamos o que certa vez escrevemos: A justia tributria ainda um ideal a ser alcanado, no por si s, mas em
conexo com um sistema de justia econmica e social`

E prossegue:

Se no tem o direito subjetivo no seu aspecto positivo, como poder de exigir uma prestao fundada numa norma constitucional programtica, surgeo, porm, em seu
aspecto negativo, como possibilidade de exigir que o poder pblico no aplique atos que as contravenham. (SILVA, 1982, p.159).

Entretanto, o princpio da capacidade contributiva gera direito subjetivo para o contribuinte, cuja inobservncia permite seu ingresso no judicirio. Assim, na hiptese de
lei violadora desse princpio, caberia ao declaratria de inexistncia de relao jurdicotributria e mandado de segurana, quando o caso independesse de dilao
probatria. Na hiptese de inao do legislador, alm de ao de inconstitucionalidade na forma do art. 103 da Constituio Federal, quase todos os estudiosos da matria
preconizam a utilizao de mandado de injuno.

Segundo Roque Carrazza (2001, p.522), tal princpio:

(...) hospedase nas dobras do princpio da igualdade e ajuda a realizar, no campo tributrio, os ideais republicanos. Realmente, justo e jurdico que, em termos
econmicos, quem tem muito pague, proporcionalmente, mais impostos do que tem pouco. Quem tem maior riqueza deve, em termos proporcionais, pagar mais impostos
do que tem menor riqueza. Noutras palavras, deve contribuir mais para a manuteno da coisa pblica.

Os recursos devem ser distribudos de acordo com a menor capacidade contributiva do indivduo. Aqueles que tm menos devem ser aquinhoados pelo Estado com maior
aplicao de recursos, exatamente para possam atender aos princpios republicanos inseridos no art. 1 da Constituio, dentre eles o da pessoa humana e com os
objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, nos exatos termos do art. 3 da Constituio.

Questo delicada consiste em saber se, havendo a Constituio consagrado expressamente o princpio da capacidade contributiva, ou, mais exatamente o princpio da
capacidade econmica, a lei que concede iseno de tributo fere ou no tal princpio.

Afirma o professor Geraldo Ataliba (2005, p. 59) que:

(...)a capacidade um conceito que j foi juridicizado e cuja definio e reconhecimento no so difceis nos dias que correm. De toda maneira, a circunstncia do texto
constitucional tlo consagrado de modo explcito (art. 145, 1.) obriga o jurista a reconhecerlhe um determinado contedo, sentido e alcance.

J no entender de Sacha Calmon Coelho, o legislador no tem que ser prudente; deve ser obediente Constituio. E, na hiptese de no ser prudente em sua
apreciao dos fatos e da norma constitucional, cabe ao Judicirio corrigilo.[1] Assevera o renomado professor Sacha, com razo, que o princpio da capacidade
contributiva, motor operacional do princpio da igualdade, seria verdadeiro escrnio entregla, a sua prtica, ao arbtrio dos legisladores. A prudente apreciao, no
caso apreciado, passa a ser do juiz.

4 Justia tributria

Tanto foi dito sobre a justia tributria diante da capacidade contributiva, porm o que vem a ser essa justia tributria?

O princpio da justia tributria encontra vida, alma e impulso na virtude da justia. Esta leva o contribuinte virtuoso a viver como cidado que luta por uma ordem
tributria socialmente mais justa. Somos ticos, justos e virtuosos, no espao social, ningum tico para si mesmo; somos ticos em relao aos outros, neste sentido,
tica tributria a prtica da justia tributria, ou, comportamento tico tributrio , antes de tudo, comportamento segundo a justia tributria, e conforme j
sabemos, a tica tributria fiscal privada (contribuinte) e fiscal pblica (Estado), ambos, com deveres e direitos na relao jurdicotributria.

Porm, uma teoria da justia tributria, centrada exclusivamente no aspecto jurdico dogmtico insuficiente. Da porque no pspositivismo, a ordem jurdicotributria
ser tanto mais estvel e eficiente do ponto de vista social, quanto mais for animada pelas qualidades humanas, afetivas, psicolgicas e morais.

preciso distinguir o direito tributrio, enquanto sistema de veculos introdutores de normas jurdicas, da justia tributria. O primeiro, quer ser racional, seguro,
rigoroso e acima de tudo funcional; j a segunda, est mais voltada para aquelas qualidades do esprito humano, tais como, amor, compaixo, solidariedade,
transparncia, harmonia, que sobejam em muito os enunciados prescritivos da ordem jurdicotributria. Ambos dialogam entre si, porm, uma coisa a fonte maior, a
justia tributria, outra a sua canalizao para o aproveitamento jurdicosocial, metaforicamente, o cano de gua (direito tributrio posto) no a gua (justia
tributria) que jorra da fonte.

Noutra metfora, o direito tributrio deve ser como uma vela acessa. O que ilumina a chama (justia tributria), no a vela (o direito tributrio). O direito tributrio (a
vela) o suporte funcional para que a chama (justia tributria) queime, irradiando luz e calor para toda sociedade. A vela o direito tributrio, e a chama a justia
tributria, objetivo da prtica transformadora, conseqentemente, da prtica tica para nos tornarmos pessoas melhores, logo, contribuintes e entes tributantes mais
justos.

Saber discernir o direito tributrio do excesso tributrio, evitar o excesso e a falta, buscando e preferindo o meiotermo, o meiotermo no em relao ao objeto, mas
em relao a ns mesmos, s assim estaremos transformando e fazendo justia tributria, portanto, a virtude da justia tributria uma disposio de carter relacionada
com uma escolha transformadora, uma escolha entre dois vcios, um por excesso (excesso de tributao e desconhecimento do justo gasto do tributo afetado) e outro por
falta (aplicao positivista exonerativa da tributao), pois nos vcios ou h falta ou h excesso daquilo que conveniente, ao passo que a virtude da justia tributria
encontra e escolhe o meiotermo.

Apesar da difcil exeqibilidade, a tributao pessoal e progress


progressiva moral e politicamente sustentvel. O sentido tico da tributao que repousa no ideal de justia
tem suas razes no acesso das massas ao poder poltico, como decorrncia do sufrgio universal. Nada mais justo que indivduos politicamente organizados, em sentido
desiguais do ponto de vista econmico, paguem impostos na medida de suas capacidades contributivas.

A Constituio nos deu direitos e deveres, garantias e sacrifcios para que haja uma coletividade feliz, pautada numa base de justia, honradez e a certeza de um
retorno eficiente na redistribuio da renda, proporcionando sade, educao e justia para todos.

Para se obter a justia fiscal, mister a observao das diferenas existentes entre os contribuintes, devendo cada um arcar com o nus tributrio de acordo com as suas
condies econmicas, impedindo desta forma que sejam tributados os indivduos que percebem o suficiente sua subsistncia

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5 Consideraes finais

Diante das consideraes elencadas que de fato o princpio da capacidade contributiva, apresentase no somente como um eficaz instrumento de justia fiscal, mas
tambm como um corolrio lgico do princpio da igualdade, bsico em todo e qualquer regime democrtico de direito.

A atual rigidez do Sistema Tributrio brasileiro conseqncia de um processo de constitucionalizao quase que absoluto da matria tributria e pode ser
compreendida mediante a apreciao do desenvolvimento histricoconstitucional das limitaes constitucionais ao exerccio da competncia tributria, atravs das
diversas fases de organizao econmicosocial que marcaram o poder no Pas.

A procura por uma tributao razovel e justa leva ao estudo das formas de Justia capazes de bem cozer os pontos de contato, materializandose na diviso
proporcional. A justia, desde os tempos de Aristteles, um conceito que vem assumindo diversos significados e feies, dependendo da ideologia social ou poltica que
a inspira. A justia distributiva relacionase com as partilhas efetivadas pelas normas, tanto com a distribuio de bens quanto de encargos.

A utilizao do princpio da capacidade contributiva, como forma concreta de aplicao do princpio da igualdade, apresentase como caminho adequado para efetivao
da justia tributria, uma vez que para tingir seu fim, perpassa pela busca de uma melhor distribuio de renda, de proteo das condies de vida digna dos indivduos
e elevao dos encapados pela Constituio.

Referncias
ATALIBA, Geraldo. Sistema constitucional tributrio brasileiro. So Paulo: revista dos tribunais, 1968.
______. Hiptese de Incidncia Tributria. 6. tiragem. So Paulo: Malheiros, 2005.
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de direito constitucional tributrio. 5. Ed. So Paulo: Malheiros, 1993.
COELHO, Sacha Calmon Navarro. Curso de Direito Tributrio Brasileiro. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
HARADA, Kiyoshi. Sistema tributrio na Constituio de 1988. 2. ed. Curitiba: Juru, 2006.
SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982.

Fabolla Kataryna de Macdo Menezes


Advogada pela Universidade Potiguar. Especialista em Direito tributrio pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte. Mestra em Assessoria Jurdica de Empresa pela
Universidade Carlos III. Madri/ Espanha. Mestrado em Administraao de Empresas pela Hochschule Furtwangen University. Villingen Schwenningen/ Alemanha

Informaes Bibliogrficas

MENEZES, Fabolla Kataryna de Macdo. Justia tributria: questo de cidadania. O princpio da capacidade contributiva. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XII, n. 68, set
2009. Disponvel em: <
http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6725
>. Acesso em ago 2016.

O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).

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