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MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA.

Acerca del autor. Es Licenciado y Maestro en Derecho por la


Universidad Autnoma de Aguascalientes. Se desempea como
Juez de Control y de Juicio Oral en el Estado. Ha estado
acreditado como Docente Certificado por la Secretara Tcnica
del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del
Sistema de Justicia Penal. Ocup en segunda instancia, el cargo
de Jefe de Causa de los Juicios Orales y Proyectista de la Sala
LA VCTIMA FRENTE AL Penal del Supremo Tribunal de Justicia del Estado. Fue
Secretario de Acuerdos en los Juzgados Segundo, Quinto y
CRITERIO DE OPORTUNIDAD.
Sexto Penal, as como en el Juzgado Cuarto Civil de la entidad.
Secretario de Tesis del Segundo Tribunal Colegiado del
ARTCULO 21 CONSTITUCIONAL.
entonces Vigsimo Tercer Circuito en el Estado de
Aguascalientes. Fue Defensor de Oficio asignado a la Direccin
de Averiguaciones Previas de la entonces Procuradura General
de Justicia del Estado y a los Juzgados Penales del Estado.
Catedrtico de la Universidad del Valle de Mxico, campus
Aguascalientes y en diversas instituciones pblicas sobre el
Sistema Penal Acusatorio, donde ha capacitado a Jueces,
Secretarios de Acuerdo, Defensores, Peritos y Policas. Autor
del Libro El Tratamiento del Homicidio y las Lesiones en el
Deporte, en proceso de edicin por la Universidad Autnoma de
Aguascalientes y el Poder Judicial del Estado de Aguascalientes.
Ha publicado diversos artculos sobre el Sistema Penal
Acusatorio, entre ellos El artculo 21 Constitucional, Principio
de Oportunidad en la portal de internet de CNNExpansin.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

NDICE I. INTRODUCCIN

I. INTRODUCCIN. 7 Las reformas de junio de 2008 a la Constitucin Poltica

II. LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE 11 de los Estados Unidos Mexicanos, introducen un figura muy
OPORTUNIDAD. ARTCULO 21 peculiar, llamada criterio de oportunidad, sta institucin,
CONSTITUCIONAL.
otorga la facultad al agente del Ministerio Pblico de no
1. Antecedentes histricos.
ejercitar accin penal ante el Juez de Control a pesar de contar
2. Concepto de criterio de oportunidad. 17 con datos de prueba suficientes que demuestren que se ha
3. Necesidad de reducir las hiptesis del criterio de 22 cometido un hecho que la ley seala como delito y que exista la
oportunidad.
probabilidad de que el imputado lo cometi o particip en su
4. Criterio de Oportunidad. Facultad del Ministerio 52 comisin, dejando a un lado la persecucin penal.
Pblico o derecho del imputado?

5. La vctima y la reparacin del dao. 58 En efecto, el prrafo sptimo del artculo 21


6. La vctima frente al criterio de oportunidad. 64 Constitucional establece: El Ministerio Pblico podr

7. El imputado tiene que confiar en el Ministerio 69 considerar criterios de oportunidad para el ejercicio de la
Pblico. accin penal, en los supuestos y condiciones que fije la ley
8. Ejercicio de la accin penal por particulares. 73
Antecedentes histricos.
Definitivamente, la naturaleza del criterio de oportunidad
9. Accin Penal por particulares. Realidad o ficcin. 80 requiere de una especial atencin, sin que debamos tampoco
III. CONCLUSIONES. 85 descalificarlo porque, es necesario entender que el balance del
sistema acusatorio tiene un gran sustento en esta figura, claro,
IV. FUENTES DE INFORMACIN. 89

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siempre y cuando se aplique adecuadamente, porque Ello se menciona en virtud de que, frente al criterio de
evidentemente debe manejarse con cautela. oportunidad encontramos el derecho de la vctima a ejercitar
accin penal particular, pues, el mismo artculo 21 del Pacto
Contrario a lo que se piensa, no es una figura que deba federal, indica en su prrafo segundo la posibilidad de que los
aplicarse solamente a hechos de bagatela o de mnima particulares ejerciten accin penal, al sealar: El ejercicio de
importancia, pues, segn lo analizaremos en el Cdigo Nacional la accin penal ante los tribunales corresponde al Ministerio
de Procedimientos Penales, publicado en el mes de marzo de Pblico. La ley determinar los casos en que los particulares
dos mil catorce, al parecer pretende, que el mencionado criterio podrn ejercer la accin penal ante la autoridad judicial
tambin pueda aplicarse a delitos graves.
Pareciera contradictorio, que por un lado, nuestra
Tal es el quid, pues nos preguntamos si nuestra sociedad Constitucin otorgue la facultad al agente del Ministerio Pblico
est preparada para una figura de esta naturaleza, aunque de no ejercitar accin penal en casos especficos que fije la ley y
muchos autores sealan que es ms benfico la no aplicacin de por otra, que tambin conceda la posibilidad a los particulares
una pena, lo cierto es que ello tambin depende de la cultura de de ejercitar accin penal.
cada sociedad, pero sobre todo de las circunstancias propias de
cada pas, en esto nos referimos a los ndices de criminalidad. Nos ocuparemos de analizar primero, la conveniencia de
aplicar los criterios de oportunidad en tratndose de delitos
El anlisis que se realiza, se basa precisamente en graves y adems, establecer si el mencionado criterio de
establecer la conveniencia de aplicar un criterio como el que se oportunidad se contradice o no, con el derecho de los
comenta en tratndose de delitos graves y ponderar si el costo particulares de ejercitar accin penal.
que se tiene que pagar al aplicar una figura de esta naturaleza,
no ser demasiado alto.

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II. LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE As, el artculo 21 de la Constitucin Poltica de los


OPORTUNIDAD. Estados Unidos Mexicanos 1 indicaba:
La imposicin de las penas es propia y exclusiva de
ARTCULO 21 CONSTITUCIONAL. la autoridad judicial, la persecucin de los delitos
incumbe al Ministerio Pblico y a la polica judicial
la cual estar bajo la autoridad y mando inmediato
1. Antecedentes histricos.
de aqul. Compete a la autoridad administrativa el
castigo de las infracciones de los reglamentos
Desde la Constitucin de 1917 se estableci como una de
gubernativos y de polica, el cul nicamente
las facultades pero tambin obligacin del Ministerio Pblico, la
consistir en multa o arresto hasta por treinta y seis
investigacin del hecho punible, y por lo tanto, el observar el
horas; pero si el infractor no pagare la multa que se
principio de legalidad en el ejercicio de la accin penal, pues, al le hubiese impuesto, se permutar sta por el arresto
acreditarse el hecho punible y la presunta responsabilidad del correspondiente, que no exceder en ningn caso de
indiciado, el agente del Ministerio Pblico deba ejercitar accin quince das.
penal, ello con base a la pretensin punitiva del Estado, es decir, Si el infractor fuese jornalero u obrero, no podr ser
no exista la posibilidad de que el rgano investigador se castigado con multa mayor del importe de su jornal

abstuviera de ejercer la accin penal en caso de existir o sueldo en una semana.

elementos suficientes que acreditaran los mencionados


presupuestos. El da 3 de febrero de 1983, el Diario Oficial de la
Federacin publicaba la primera reforma al mencionado
artculo, estableciendo:

1
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Cmara de
Diputados del H. Congreso de la Unin, LXI Legislatura,
www.diputados.gob.mx, consultada el da seis de junio de dos mil doce.

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La imposicin de las penas es propia y exclusiva de La seguridad pblica es una funcin a cargo de la
la autoridad judicial. La persecucin de los delitos federacin, el Distrito Federal, los Estados y los
incumbe al Ministerio Pblico y a la Polica Municipios, en las respectivas competencias que esta
Judicial, la cual estar bajo la autoridad y mando Constitucin seala. La actuacin de las
inmediato de aqul. instituciones policiales se regir por los principios de
legalidad, eficiencia, profesionalismo y honradez.
Nada se dijo respecto al principio de legalidad, lo que La Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los

evidencia que el mismo segua intacto y por lo tanto, el agente Municipios, se coordinarn en los trminos que la
ley seale, para establecer un sistema nacional de
del Ministerio Pblico continuaba obligado a respetar ese
seguridad pblica.
principio, es decir, ejercitar accin penal en todos y cada uno de
los casos en que, en su concepto, se acreditara el cuerpo del
Tampoco el Constituyente toc el tema relativo al
delito (artculo 19 Constitucional) y la probable responsabilidad.
principio de legalidad.

En el sexenio del Doctor Ernesto Zedillo Ponce de Len,


Para el ao de 1996, todava en el perodo del Dr. Zedillo,
se reform de nueva cuenta la mencionada garanta individual y
se reform el primer prrafo del multireferido artculo,
el 31 de diciembre de 1994, se public la reforma al citado
estableciendo ahora:
artculo 21 Constitucional, adicionando tres prrafos que decan
La imposicin de las penas es propia y exclusiva de
lo siguiente:
la autoridad judicial. La investigacin y persecucin
Las resoluciones del Ministerio Pblico sobre el
de los delitos incumbe al Ministerio Pblico, el cual
no ejercicio y desistimiento de la accin penal,
se auxiliar con una polica que estar bajo su
podrn ser impugnadas por va jurisdiccional en los
autoridad y mando inmediato. Compete a la
trminos que establezca la ley.
autoridad administrativa la aplicacin de sanciones
por las infracciones de los reglamentos gubernativos

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y de polica, las que nicamente consistirn en Ahora, conforme a las reformas que sufri nuestra Carta
multa o arresto hasta por treinta y seis horas; pero si Magna el 18 de junio de 2008, tambin fue considerado el
el infractor no pagare la multa que se le hubiese artculo 21 de la Constitucin Federal. En ese sentido, el citado
impuesto, se permutar sta por el arresto
numeral, dispone:
correspondiente, que no exceder en ningn caso de
La investigacin de los delitos corresponde al
treinta y seis horas.
Ministerio Pblico y a las policas, las cuales
actuarn bajo la conduccin y mando de aqul en el
Sigui inclume entonces, el principio de legalidad en
ejercicio de esta funcin.
virtud de que el Constituyente no cambi la exigencia del El ejercicio de la accin penal ante los tribunales
Ministerio Pblico de buscar siempre el ejercicio de la accin corresponde al Ministerio Pblico. La ley
penal. determinar los casos en que los particulares podrn
ejercer la accin penal ante la autoridad judicial.
Para el ao 2005, en el perodo presidencial de Vicente La imposicin de las penas, su modificacin y

Fox Quesada, se adiciona un prrafo quinto al artculo 21 duracin, son propias y exclusivas de la autoridad
judicial.
Constitucional, recorrindose en su orden los que se establecan

como quinto y sexto, los cuales pasaron a ser el sexto y sptimo

prrafo, respectivamente, para quedar como sigue:
El Ministerio Pblico podr considerar criterios de
oportunidad para el ejercicio de la accin penal, en
los supuestos y condiciones que fije la ley.

El Ejecutivo Federal podr, con la aprobacin del
senado en cada caso, reconocer la jurisdiccin de la Con las indicadas reformas, se estableci ahora, en el
Corte Penal Internacional. prrafo sptimo del mencionado numeral, la posibilidad de

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aplicar criterios de oportunidad para considerar el ejercicio de Alberto Bovino, mencionado por Miguel Carbonell en su
la accin penal, aunque, en contraposicin, el segundo prrafo libro Los Juicios Orales en Mxico 3, seala: Frente al
del artculo en comento, estableci tambin la posibilidad de reconocimiento de la imposibilidad fctica de perseguir todos
que el particular pudiera ejercitar accin penal ante la autoridad los delitos, surge el principio de oportunidad, segn el cual,
judicial. cuando se tom conocimiento de hechos punibles, puede no
iniciarse o suspenderse la persecucin penal, por razones de
2. Concepto de criterio de oportunidad. conveniencia, de utilidad o de asignacin de recursos. A travs
de su aplicacin, se pretende racionalizar la seleccin que
Para entender los alcances de la citada reforma, debemos necesariamente tendr lugar en la prctica, a partir de criterios
precisar, a qu se refiere el criterio de oportunidad, Daniel distintos, explcitos y controlables de los que aplica
Gonzlez lvarez, citado por Hesbert Benavente Chorres en su informalmente todo sistema de justicia penal.
libro Los Criterios de Oportunidad en el Proceso Penal
Acusatorio y Oral 2, lo define como aqul que trata de Maydel Gallardo Rosado 4 afirma por su parte que, el
establecer reglas claras para prescindir la acusacin penal, principio de oportunidad permite que el ius puniendi no sea
frente a casos en los cuales ordinariamente deba acusarse por satisfecho en determinados casos, al conceder a los rganos de
un aparente hecho delictivo. persecucin Ministerio Pblico o Fiscal, mrgenes de
discrecionalidad para el cumplimiento de sus funciones, ya sea
por ciertas condiciones especficamente establecidas por la ley

3
CARBONELL, Miguel, (2010), Los Juicios Orales en Mxico, Editorial
Porra, Renace, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, p. 155- 156.
4
2
BENAVENTE CHORRES, Hesbert, (2010), Los Criterios de GALLARDO ROSADO, Maydel, (2011), El Nuevo Rostro de la Justicia
Oportunidad en el Proceso Penal Acusatorio y Oral, Doctrina, Legislacin, Penal en Mxico, Principio de Oportunidad, una realidad a enfrentar,
Jurisprudencia y Formularios, Serie Nuevo Sistema Procesal Acusatorio 10, Editorial Porra, Mxico, p.15.
UAEM, Flores Editor y Distribuidor, S.A. de C.V. p. 25.

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(oportunidad reglada), ya sea de forma ms amplia. Esta y/o que, produciendo dao, el resultado sea ms lesivo para el
facultad pertenece a stos rganos, los cuales se ubican en la sujeto activo. Son posibles muchos efectos distintos de un mismo
esfera del poder ejecutivo. hecho. Estos distintos efectos exigen distintas decisiones en la
persecucin y, en la mayora de los casos, lo innecesario de una
Para el suscrito, el criterio de oportunidad se traduce en la persecucin.
facultad del agente del Ministerio Pblico de no ejercitar accin
penal, a pesar de contar con elementos suficientes que acrediten Ahora bien, del Dictamen de las Comisiones Unidas de la
un hecho punible y que probablemente especfica persona lo Cmara de Diputados del diez de diciembre de dos mil siete6,
cometi, al resultar ms benfico para la sociedad, la vctima y se desprende que, la razn por la cual se realiz la anterior
el propio imputado. reforma, fue debido a la sobrecarga del sistema de justicia con
delitos menores que en nada afectan el inters pblico, pero
Al respecto, el Doctor Jos Daniel Hidalgo Murillo 5, que an as, las autoridades de persecucin penal se ven
refiere Desde los criterios de oportunidad se entiende, por el precisadas a perseguir, en virtud de una mal entendida
contrario, que del mismo modo que las circunstancias permiten inderogabilidad de la persecucin penal, que provoca la
agravar y/o calificar un hecho delictivo, igualmente es posible persecucin de asuntos que no lo ameritan.
que, sin tener que derogar el tipo penal, esas circunstancias
propias de un tiempo, de un momento, de una poca, resten As, estim necesario el Constituyente, conferir al
importancia al hecho delictivo y ni la vctima, ni los ofendidos, Ministerio Pblico la facultad de aplicar criterios de
ni el estado tenga inters en su persecucin. Es posible que el oportunidad, en los supuestos y condiciones que fije la ley
hecho delictivo produzca ms dao al imputado que a la vctima 6
Dictamen de Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Justicia,
de la Cmara de Diputados, con Proyecto de Decreto que reforma, adiciona y
5
HIDALGO MURILLO, Jos Daniel, (2013), Audiencia de Control de la deroga diversas disposiciones de la Constitucin Poltica de los Estados
Accin, Manual del Litigio para vctimas y ofendidos del delito, Flores Editor Unidos Mexicanos, en GARCA RAMREZ, Sergio, (2009), La Reforma
y Distribuidor, UNACH Centro de Investigacin Jurdica, Universidad Penal Constitucional (2007-2008) Democracia o Autoritarismo?, Editorial
Autnoma de Chiapas, p. 236. Porra, 2 Edicin, Mxico, p. 289.

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que le permitan administrar los recursos disponibles de vagamente seala que, el mismo se aplicar en los supuestos y
persecucin y aplicarlos a los delitos que ms ofenden y condiciones que fije la ley.
lesionan a los bienes jurdicos de superior entidad.
Se dej en manos del legislador federal o local, establecer
Estableci adems que, el criterio de oportunidad no ser esas hiptesis y condiciones, en las que el agente del Ministerio
aplicable cuando se trate de intereses pblicos de capital Pblico tendra la posibilidad de no ejercitar accin penal, lo
importancia, adems de preservar la posibilidad de impugnacin que se adverta alarmante.
sobre el no ejercicio de la accin penal ante las autoridades
judiciales. 3. Necesidad de reducir las hiptesis del criterio de
oportunidad.
Se regula entonces la posibilidad de que el agente del
Ministerio Pblico, a pesar de tener por acreditado el hecho Anterior a la publicacin del Cdigo Nacional de
punible y la probable responsabilidad del imputado, an as, no Procedimientos Penales del 5 de marzo de 2014, no existi
ejercite accin penal, dejando a su discrecin (en principio) los armona entre las legislaciones de las entidades federativas que
casos en los cuales aplicar un criterio de oportunidad. haban adoptado en su ley adjetiva, el sistema acusatorio, pues,
al no regular la Constitucin, las hiptesis en las que el agente
Ciertamente, de la lectura del sptimo prrafo del del Ministerio Pblico podra aplicar un criterio de esa
mencionado artculo 21 Constitucional, se advierte que, el naturaleza, los diversos Estados, establecieron supuestos
Constituyente no estableci cuales seran los supuestos y totalmente distintos, que bien podan ocasionar un grave
condiciones en los cuales, el Fiscal podr considerar criterios de problema en nuestro pas, porque, en mi concepto, tales
oportunidad, lo que inicialmente, resulta preocupante, pues, no hiptesis no se manejaron con cautela, ponderando sobre todo la
estableci ningn lmite a la aplicacin de tal criterio, aunque, crisis de seguridad que vive Mxico, pues, bastaba analizar, por

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ejemplo, la Legislacin Penal Procesal para el Estado de No obstante, con la publicacin del nuevo Cdigo
Mxico 7 en la cual se establecan supuestos como los siguientes: Nacional de Procedimientos Penales, se pretende reducir este
ARTCULO 110.- El ministerio pblico deber riesgo, en tanto que, ser una sola Legislacin (federal) la que
ejercer la accin penal en todos los casos en que sea contemple los nicos supuestos en que podr aplicarse un
procedente. criterio de oportunidad, empero, sin duda alguna, tambin
No obstante lo anterior, el ministerio pblico podr
deben ser objeto de mucha atencin, porque estimo que las
prescindir total o parcialmente de la persecucin
hiptesis planteadas, tambin resultan riesgosas.
penal, que se limite a alguno o varios hechos
delictuosos o a alguna de las personas que
Ello se afirma porque el artculo 256 del Cdigo Nacional
participaron en el mismo, cuando:
de Procedimientos Penales 8 establece los siguientes casos en los
VI. Cuando la realizacin del procedimiento
implique riesgo o amenazas graves a la seguridad que puede operar un criterio de oportunidad:
exterior del Estado I. Se trate de un delito que no tenga pena

VII. Cuando exista colaboracin del inculpado para privativa de libertad, tenga pena alternativa o tenga

evitar la consumacin de delitos graves o lograr la pena privativa de libertad cuya punibilidad mxima

desarticulacin de organizaciones criminales. sea de cinco aos de prisin, siempre que el delito no
se haya cometido con violencia;
II. Se trate de delitos de contenido patrimonial
Los anteriores supuestos, son claros ejemplos de que an
cometidos sin violencia sobre las personas o de
en tratndose de delitos graves podra aplicarse un criterio de
delitos culposos, siempre que el imputado no hubiere
esta naturaleza, pues, de la lectura de tal numeral, se observa
actuado en estado de ebriedad bajo el influjo de
que no exista ninguna restriccin hacia ello, lo que a mi
narcticos o de cualquier otra sustancia que
consideracin resultaba peligroso.
produzca efectos similares;

7
Legislacin Penal Procesal para el Estado de Mxico, Editorial Sista, 8
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales,
2009. www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en mayo de dos mil quince.

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III. Cuando el imputado haya sufrido como VII. Cuando la continuidad del proceso o la
consecuencia directa del hecho delictivo un dao aplicacin de la pena sea irrelevante para los fines
fsico o psicoemocional grave, o cuando el imputado preventivos de la poltica criminal.
haya contrado una enfermedad terminal que torne
notoriamente innecesaria o desproporcional la
En relacin a la fraccin III la cual hace referencia al

aplicacin de una pena; supuesto en que el imputado haya sufrido como consecuencia
IV. La pena o medida de seguridad que pudiera directa del hecho delictivo un dao fsico o psicoemocional
imponerse por el hecho delictivo carezca de grave, o cuando el imputado haya contrado una enfermedad
importancia en consideracin a la pena o medida de terminal que torne notoriamente innecesaria o desproporcional
seguridad ya impuesta al inculpado por otro delito, o la aplicacin de una pena; es conveniente mencionar, que tal
la que podra aplicarse al mismo por otros delitos o supuesto no es nuevo en nuestro proceso penal.
bien, por la pena que previamente se le haya
impuesto o podra llegar a imponrsele en virtud de
Lo anterior es as en virtud de que, el Cdigo Penal de
diverso proceso tramitado en otro fuero;
nuestro Estado (Aguascalientes) desde hace varios aos
V. Cuando el imputado aporte informacin
contempla la Exclusin de la Pena de Prisin, pues ya en el ao
esencial para la persecucin de un delito ms grave
del que se le imputa, la informacin que proporcione
2000 se estableca como supuesto de la exclusin de la pena de

derive en la detencin de un imputado diverso y se prisin los siguientes: 9


comprometa a comparecer en juicio. En estos ARTCULO 26. Cuando el sujeto activo hubiese
supuestos, los efectos del criterio de oportunidad se sufrido consecuencias graves en su persona que
suspendern hasta en tanto el imputado beneficiado hicieran notoriamente innecesaria o irracional la
comparezca a rendir su declaracin en la audiencia aplicacin de una pena privativa o restrictiva de la
de juicio. libertad, los tribunales podrn prescindir de ella.
VI. Cuando la afectacin al bien jurdico tutelado
9
Legislacin Penal del Estado de Aguascalientes, (2000), Editorial Sista.
resulte poco significativa, y

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ARTCULO 27. Cuando el sujeto activo mediante consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge,
conducta culposa ocasione homicidio o lesiones en concubino, adoptante o adoptado, los tribunales
agravio de un ascendiente o descendiente podrn prescindir de la aplicacin de penas
consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge, privativas o restrictivas de libertad.
concubino, adoptante o adoptado, los tribunales Esta disposicin no se considerar si el inculpado
podrn prescindir de la aplicacin de penas en el momento de la realizacin del hecho, se
privativas o restrictivas de libertad. encontrare bajo el efecto de bebidas embriagantes
Esta disposicin no se considerar si el sujeto o narcticos, o no auxiliare debidamente a las
activo en el momento de la realizacin del hecho, vctimas.
se encontrare bajo el efecto de bebidas
embriagantes o narcticos, o no auxiliare El Cdigo de Procedimientos Penales vigente en el
debidamente a las vctimas. Estado, establece ahora en su artculo 38 el tema de referencia,
al indicar 10:
Para el ao 2001, los mencionados numerales fueron ARTCULO 38.- Exclusin de punibilidad.
reformados, nicamente para sustituir la palabra sujeto activo Cuando el responsable hubiese sufrido
por la de inculpado, sealando: consecuencias graves en su persona, tenga 60 aos
ARTCULO 26. Cuando el inculpado hubiese cumplidos, padezca enfermedad grave e incurable
sufrido consecuencias graves en su persona que en estado avanzado, o tenga precario estado de
hicieran notoriamente innecesaria o irracional la salud, que hicieran notoriamente innecesaria o
aplicacin de una pena privativa o restrictiva de la irracional la aplicacin de una pena privativa o
libertad, los tribunales podrn prescindir de ella. restrictiva de la libertad, el juez podr prescindir de
ARTCULO 27. Cuando el inculpado mediante ella.
conducta culposa ocasiones homicidio o lesiones
en agravio de un ascendiente o descendiente 10
Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Aguascalientes,
www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en mayo de dos mil quince.

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Si se trata de un hecho punible culposo cometido la intencin de sta figura lo es precisamente no llevar a juicio
en contra de un ascendiente o descendiente al imputado.
consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge,
concubino, adoptante o adoptado del responsable,
Todas estas observaciones se hacen con el nico propsito
o cuando el responsable en ocasin de un hecho
de sealar que, cuando menos esta hiptesis, aunque aplicada en
punible culposo haya sufrido un dao moral de
un contexto diferente, ya exista en nuestra legislacin local.
difcil reparacin, el juez podr prescindir de la
aplicacin de penas privativas o restrictivas de
Ahora bien, en cuanto al supuesto establecido en la
libertad. Esta disposicin no se considerar si el
responsable en el momento de la realizacin del fraccin V del artculo 256 del Cdigo Nacional de
hecho, se encontrare bajo el efecto de bebidas Procedimientos Penales, que establece la posibilidad de aplicar
embriagantes o narcticos, o no auxiliare el criterio de oportunidad cuando el imputado aporte
debidamente a las vctimas. informacin esencial para la persecucin de un delito ms grave
del que se le atribuye, la informacin que proporcione derive en
Debe precisarse que, los supuestos de la exclusin de la la detencin de un imputado diverso y se comprometa a
pena que contemplaba aquella Legislacin Penal y el Cdigo comparecer en juicio, debe indicarse que, la Ley Federal Contra
11
Penal en vigor del Estado de Aguascalientes , lo eran en todo la Delincuencia Organizada 12, tambin estableca este supuesto,
caso, para prescindir de la aplicacin de la pena privativa de al disponer en su captulo sptimo lo siguiente:
libertad, es decir que, necesariamente deba llevarse a la persona
a proceso y, probablemente en la sentencia, el juzgador CAPTULO SPTIMO.
determinar prescindir de la pena, no obstante, deba dictarse DE LA COLABORACIN EN LA
PERSECUCIN DE LA DELINCUENCIA
sentencia, lo que no sucede con el criterio de oportunidad, pues, ORGANIZADA.

11 12
Cdigo Penal para el Estado de Aguascalientes, Ley Federal contra la Delincuencia Organizada,
www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en mayo de dos mil quince. www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en mayo de dos mil quince.

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IV. Cuando un sentenciado aporte pruebas ciertas,


ARTCULO 35.- El miembro de la delincuencia suficientemente valoradas por el juez, para
organizada que preste ayuda eficaz para la sentenciar a otros miembros de la delincuencia
investigacin y persecucin de otros miembros de la organizada con funciones de administracin,
misma, podr recibir los beneficios siguientes: direccin o supervisin, podr otorgrsele la
I. Cuando no exista averiguacin previa en su remisin parcial de la pena, hasta en dos terceras
contra, los elementos de prueba que aporte o se partes de la privativa de libertad impuesta.
deriven de la averiguacin previa iniciada por su En la imposicin de las penas, as como en el
colaboracin, no sern tomados en cuenta en su otorgamiento de los beneficios a que se refiere este
contra. Este beneficio slo podr otorgarse en una artculo, el juez tomar en cuenta adems de lo que
ocasin respecto de la misma persona; establecen los artculos 51 y 52 del Cdigo Penal
II. Cuando exista una averiguacin previa en la que para el Distrito Federal en Materia de Fuero
el colaborador est implicado y ste aporte indicios Comn, y para toda la Repblica en Materia de
para la consignacin de otros miembros de la Fuero Federal, la gravedad de los delitos cometidos
delincuencia organizada, la pena que le por el colaborador. En los casos de la fraccin IV de
correspondera por los delitos por l cometidos, este artculo, la autoridad competente tomar en
podr ser reducida hasta en dos terceras partes; cuenta la gravedad de los delitos cometidos por el
III. Cuando durante el proceso penal, el indiciado colaborador y las disposiciones que establezca la
aporte pruebas ciertas, suficientes para sentenciar a legislacin sobre ejecucin de penas y medidas de
otros miembros de la delincuencia organizada con seguridad.
funciones de administracin, direccin o
supervisin, la pena que le correspondera por los
De manera que, la Ley Federal contra la Delincuencia
delitos por los que se le juzga, podr reducirse hasta
Organizada tambin establece ciertos beneficios para aquellos
en una mitad, y
integrantes de la delincuencia organizada que aporten indicios

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para la consignacin de otros miembros de esas organizaciones an y cuando aporten esa informacin sern llevados a juicio, lo
criminales. que no sucede con el criterio de oportunidad.

Con las reformas a nuestra Constitucin Federal del 18 de En definitiva, la fraccin V del citado artculo 256 del
junio de 2008, la posibilidad de otorgar beneficios a miembros Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, evidencia que el
de la Delincuencia Organizada, fue elevada a nivel criterio de oportunidad puede impactar en la credibilidad de la
Constitucional en el segundo prrafo de la fraccin III del vctima y en general de la sociedad, pues, podemos concluir que
apartado B de su artculo 20, mismo que a la letra dice: la referida hiptesis es procedente tambin para los delitos
ARTCULO 20. El proceso ser acusatorio y oral. Se graves.
regir por los principios de publicidad, contradiccin,
concentracin, continuidad e inmediacin B. De los Ello se sostiene porque el tercer prrafo del indicado
derechos de toda persona imputada: III La ley
artculo, solo refiere:
establecer beneficios a favor del inculpado,
No podr aplicarse el criterio de oportunidad en
procesado o sentenciado que preste ayuda eficaz para
los casos de delitos contra el libre desarrollo de la
la investigacin y persecucin de delitos en materia de
personalidad (delitos sexuales), de violencia familiar
delincuencia organizada.
ni en los casos de delitos fiscales o aquellos que
afecten gravemente el inters pblico.
Se infiere entonces que, aquellas personas que formen
parte de la delincuencia organizada y aporten informacin A pesar de ello, no precis el legislador federal, cules son
esencial para la consignacin de otros miembros de esas las bases para establecer que se ha afectado gravemente el
organizaciones pueden ser sujetos de ciertos beneficios como inters pblico, pues, en el cuarto prrafo del multicitado
disminucin de penas, lo que implica que de cualquier forma, artculo, solo refiere:

31 32
LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

El Ministerio Pblico aplicar los criterios de accin penal ante la autoridad judicial. El Ministerio
oportunidad sobre la base de razones objetivas y sin Pblico podr considerar criterios de oportunidad
discriminacin, valorando las circunstancias para el ejercicio de la accin penal, en los supuestos y
especiales en cada caso, de conformidad con lo condiciones que fije la ley
dispuesto en el presente Cdigo as como en los
criterios generales que al efecto emita el Procurador o Sin embargo, el artculo 7 de la anterior Ley Orgnica del
equivalente. Ministerio Pblico del Estado de Aguascalientes, 14 tambin
estableca en su fraccin XV, la facultad y obligacin del
Al respecto, la Constitucin Poltica del Estado de Ministerio Pblico, de aplicar los criterios de oportunidad,
13
Aguascalientes , nicamente seala en el artculo 58 B, lo cuando ello sea procedente y, en el apartado B del mencionado
siguiente: numeral, se indicaba tambin la posibilidad de desistirse de la
El proceso penal ser acusatorio y oral, y se regir
accin penal en ejercicio de los criterios de oportunidad
por los siguientes principios:II. El proceso penal
establecidos en la ley orgnica.
fomentar la aplicacin de criterios de oportunidad y
evitar el ejercicio compulsivo de la accin penal.
Tal numeral fue retomado ahora por el artculo 15 de la
Ley Orgnica de la Fiscala General del Estado de
De igual manera, el artculo 60 del ordenamiento
Aguascalientes 15, publicada recientemente el veintids de junio
constitucional local indica:
de dos mil quince, pues tambin establece entre sus
El Ministerio Pblico estar sujeto a lo siguiente:
atribuciones, concretamente en su fraccin XVI, Aplicar los
II. El ejercicio de la accin penal ante los tribunales
corresponde al Ministerio Pblico. La ley determinar
14
los casos en que los particulares podrn ejercer la Ley Orgnica del Ministerio Pblico del Estado de Aguascalientes
(Abrogada), www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en mayo de dos mil
quince.
13 15
Constitucin Poltica del Estado de Aguascalientes, Ley Orgnica de la Fiscala General del Estado de Aguascalientes,
www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en mayo de dos mil quince. www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en julio de dos mil quince.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

criterios de oportunidad que autoriza esta Ley y el Cdigo tratndose de un delito culposo haya sufrido un
Nacional, cuando ello sea procedente. dao de carcter moral de difcil superacin.
IV. Cuando la pena que corresponda por el delito
de cuya persecucin se prescinda, carezca de
El artculo 8 de la aludida Ley Orgnica del Ministerio
importancia en consideracin a la pena ya impuesta,
Pblico, de igual manera estableca los supuestos en que poda
a la que corresponde por los restantes hechos o
aplicarse un criterio de oportunidad, siendo estos los siguientes:
calificaciones o a la que se le impondra en un
ARTCULO 8.- Para el ptimo ejercicio de la
procedimiento tramitado en el extranjero.
accin penal, el Ministerio Pblico podr considerar
V. Cuando el inculpado sea entregado en
criterios de oportunidad, de acuerdo con los
extradicin por la misma conducta o por diversa, en
siguientes supuestos:
el caso de que la sancin impuesta por el requirente
I.Cuando se trate de un hecho que por su
reste trascendencia a la que se le pudiese imponer.
insignificancia, por lo exiguo de la contribucin del
VI. Cuando la realizacin del procedimiento
partcipe, por su mnima culpabilidad, no afecte el
implique riesgo o amenazas graves a la seguridad
inters pblico, salvo que haya sido cometido por un
exterior del estado.
servidor pblico en ejercicio de sus funciones.
VII. Cuando exista colaboracin del inculpado para
II. Cuando el inculpado haya realizado cuanto
evitar la consumacin de delitos graves o lograr la
estaba a su alcance para impedir la ejecucin del
desarticulacin de organizaciones criminales.
hecho o haya contribuido decisivamente al
VIII. Cuando el inculpado haya sufrido, por su
esclarecimiento de la participacin de otros
conducta culposa, dao grave que haga
imputados en el mismo hecho o en otro ms grave.
desproporcionada o inhumana la aplicacin de la
III. Cuando el imputado haya sufrido, como
sancin.
consecuencia directa del hecho, un dao fsico o
IX. Cuando el delito no siendo grave, afecte un bien
psquico, grave o irreparable que le incapacite para
jurdico individual y se haya reparado el dao
el ejercicio de sus ocupaciones ordinarias o cuando

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

causado, determinndose objetivamente la ausencia ARTCULO 53. Para el ptimo ejercicio de la


de inters pblico en la persecucin. accin penal, el Ministerio Pblico podr
X. Cuando el reproche de culpabilidad hacia la considerar criterios de oportunidad, de acuerdo
conducta sea de tan secundaria consideracin que
a lo establecido en el Cdigo de Procedimientos
haga a la sancin penal una respuesta
Penales para el Estado de Aguascalientes y en el
desproporcionada.
Cdigo Nacional.
XI. Cuando la persecucin penal de un delito que
comprende problemas sociales ms significativos,
Sin embargo, el Cdigo de Procedimientos Penales no
siempre y cuando exista y se produzca una solucin
alternativa, adecuada a los intereses de las vctimas establece supuestos de criterios de oportunidad, lo que implica
y la sociedad. entonces que de acuerdo a la Ley Orgnica de la Fiscala del
XII. Cuando se emplee cualquier mecanismo Estado de Aguascalientes, los supuestos en los que el agente del
alternativo para la solucin del conflicto, previsto en Ministerio Pblico puede aplicar un criterio de oportunidad, ser
el presente ordenamiento. nicamente en las hiptesis establecidas en el Cdigo Nacional
XIII. Cuando el imputado se encuentre afectado de Procedimientos Penales.
por una enfermedad incurable, en estado terminal,
segn dictamen pericial, o tenga ms de 70 aos y Como se observa, la fraccin VII del citado artculo 8 de
no exista mayor dao al inters social.
aquella Ley Orgnica del Ministerio Pblico, tambin
vislumbraba la posibilidad de que se aplicara el criterio de
No obstante, en la nueva Ley Orgnica de la Fiscala del
oportunidad a los delitos graves, pues, slo indicaba que esta
Estado de Aguascalientes, ya no se establecen los supuestos
figura poda aplicarse si el inculpado colaboraba para evitar la
antes mencionados, pues el artculo 53 de la citada Ley,
consumacin de delitos graves o en su caso auxiliaba para
nicamente establece:
lograr la desarticulacin de organizaciones criminales.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

De modo que, el legislador local, fue ms especfico al En efecto, de considerarse la segunda hiptesis que se
sealar que para que este supuesto se actualice el inculpado plantea (punibilidad), debemos entender que el secuestro es ms
deba colaborar (sin que especificara de qu manera) para evitar grave que el homicidio, ya que de acuerdo a la Ley General para
la consumacin de un delito grave, sin sealar qu hecho Prevenir y Sancionar los delitos en materia de Secuestro 16, la
punible se le est atribuyendo, lo que es otro argumento para pena mxima contemplada es de 100 aos (art. 10 fraccin II),
sostener que no exista impedimento tampoco en la Ley todava, el artculo 11 de la citada Ley General aumenta tal
Orgnica de referencia para aplicar un criterio de oportunidad sancin al sealar: Si la vctima de los delitos previstos en la
en delitos graves. presente Ley es privada de la vida por los autores o partcipes
de los mismos, se impondr a stos una pena de ochenta a
Indiscutiblemente, la legislacin secundaria no puede ciento cuarenta aos de prisin y de doce mil a veinticuatro mil
contravenir al Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, das multa, mientras que la conducta de homicidio doloso
pues, evidentemente sta normatividad precisa los lineamientos calificado en muchos estados no excede de 50 aos de prisin.
para aplicar tales criterios de oportunidad.
Empero, si consideramos la gravedad del delito de
Regresando al supuesto de la fraccin V del artculo 256 acuerdo al bien jurdico protegido, me parece que habra
del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, al establecer la acuerdo en establecer que el Homicidio Doloso Calificado ser
posibilidad de que el imputado aporte informacin esencial para el ms grave, porque protege la vida, que es el bien ms
la persecucin de un delito ms grave del que se le imputa, el preciado.
legislador federal no estableci si la gravedad del delito debe
considerarse de acuerdo a la disposicin legal, a la punibilidad
establecida a cada tipo penal o en consideracin al bien jurdico 16
Ley General para Prevenir y Sancionar los delitos en materia de
protegido, lo que evidencia una laguna en la ley. secuestro, www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en julio de dos mil
quince.

39 40
LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Resulta evidente que, el que comete robo domiciliario acuerdo al Cdigo Federal de Procedimientos Penales 18 (artculo
(calificado) que es considerado un delito grave en la mayora de 194 fraccin I, 32) el mismo es considerado delito grave y de
los Cdigos Penales de las entidades federativas, por ejemplo, acuerdo al bien jurdico protegido (patrimonio), es evidente que
en Aguascalientes (artculos 140 en relacin con el 142 fraccin el mismo debe considerarse menos grave que los delitos de
III del Cdigo Penal en vigor y 278 fraccin XVIII del Cdigo secuestro y homicidio de acuerdo a su punibilidad y al bien
de Procedimientos Penales vigente en el Estado), resulta ser jurdico que protege.
menos grave que los delitos de secuestro u homicidio ya sea por
la punibilidad o por la afectacin al bien jurdico protegido Por tanto, de acuerdo a la facultad concedida al agente del
(patrimonio) y por lo tanto, de acuerdo a la fraccin V del Ministerio Pblico, ste podra aplicar un criterio de
mencionado artculo 256 del Cdigo Nacional de oportunidad en los delitos de extorsin, lo que a mi
Procedimientos Penales, el agente del Ministerio Pblico bien consideracin debe revalorarse, precisamente porque es una
podra aplicar el criterio de oportunidad para el sujeto que conducta que ha afectado de sobremanera en los ltimos aos a
cometiera el delito de robo domiciliario, siempre y cuando el nuestra sociedad.
imputado aportara informacin esencial para la persecucin de
un delito ms grave del que se le imputa, como en el caso de Es decir, mientras el legislador federal no defina qu
homicidio o secuestro y esa informacin que proporcione, debemos entender por inters pblico (supuesto para no aplicar
derive en la detencin de un imputado diverso. el criterio de oportunidad) quedar al arbitrio del agente del
Ministerio Pblico aplicar el criterio de oportunidad en casos
Otro caso sera en el delito de extorsin previsto en el como los que se comentan, lo que evidentemente puede causar
artculo 390 del Cdigo Penal Federal en vigor 17, pues, de desnimo de la sociedad hacia las autoridades.

17 18
Cdigo Penal Federal, www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en Cdigo Federal de Procedimientos Penales,
junio de dos mil quince. www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en junio de dos mil quince.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Ahora bien, el artculo 410 del Cdigo Nacional de vida; aunque el artculo 100 del Cdigo Penal del Estado de
Procedimientos Penales establece, en la parte que interesa: Aguascalientes, establece el tipo penal de Instigacin o Ayuda
Criterios para la individualizacin de la sancin al Suicidio, el cual tambin contempla la vida, como bien
penal o medida de seguridad. jurdico protegido.
El tribunal de enjuiciamiento al individualizar las
penas o medidas de seguridad aplicables deber Por consiguiente, la conducta de instigar a alguien a que
tomar en consideracin lo siguiente:
se suicide debe considerarse ms grave que afectar el patrimonio
La gravedad de la conducta tpica y antijurdica
de las personas como en el delito de extorsin o incluso en
estar determinada por el valor del bien jurdico, su
tratndose de los delitos de secuestro en donde el bien jurdico
grado de afectacin, la naturaleza dolosa o culposa
protegido es la libertad.
de la conducta, los medios empleados, las
circunstancias de tiempo, modo, lugar u ocasin del
hecho, as como por la forma de intervencin del Me parece que el legislador no lo consider as, en tanto
sentenciado. que, el tipo penal de instigacin o ayuda a suicidio contempla
una punibilidad de 2 a 5 aos de prisin y si la vctima es menor
Haciendo una interpretacin sistemtica del citado de 16 aos de edad o padeciere de desarrollo intelectual
numeral con el artculo 256 fraccin V de la citada ley adjetiva retardado, se aplicarn de 3 a 8 aos de prisin, mientras que la
nacional, podramos considerar entonces que, para determinar conducta relativa a afectar el patrimonio (robo) cuando el valor
cul es el delito ms grave debemos atender al valor del bien de lo robado exceda de trescientas veces el salario mnimo se
jurdico protegido, y, con base en ello, en mi concepto, la vida sanciona de 4 a 10 aos de prisin (artculo 140 fraccin III del
ser el bien jurdico de mayor valor y bajo esa perspectiva, los apartado de punibilidades del Cdigo Penal en vigor) y si es
casos de Homicidio y Aborto deben considerarse los ms calificado se aplicar hasta en una mitad ms de los mnimos y
graves, porque el bien jurdico que protegen precisamente es la mximos previstos (6 a 15 aos de prisin), segn lo dispuesto

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

por el penltimo prrafo del artculo 142 del Cdigo Penal del Lo anterior nos lleva a otra disyuntiva, el artculo 256 del
Estado de Aguascalientes. Cdigo Nacional de Procedimientos Penales precisa que el
criterio de oportunidad puede aplicarse siempre y cuando se
Sin embargo, si concurren dos o ms calificativas, la haya reparado o garantizado el dao causado a la vctima u
punibilidad debe aumentarse hasta las dos terceras partes de los ofendido o en su caso, que ste manifieste su falta de inters
mnimos y mximos (6 aos 8 meses a 16 aos 8 meses de jurdico en dicha reparacin, pero qu debemos entender por
prisin) de acuerdo a lo previsto en el ltimo prrafo del citado reparacin del dao? la restitucin de la cosa obtenida por el
artculo 142 del Cdigo Penal del Estado de Aguascalientes, lo hecho delictivo? o el precio de la misma? ser suficiente la
que es una clara muestra de que cuando menos el legislador indemnizacin por el dao material o moral de acuerdo a la Ley
local, no ha considerado la gravedad de los delitos por la Federal del Trabajo?
afectacin del bien jurdico protegido.
De la lectura del mencionado numeral, no se advierte
Lo mismo sucede con el tipo penal de Abuso de Confianza ningn lmite al agente del Ministerio Pblico para aplicar un
(artculo 146 del referido Cdigo Penal) y Fraude (artculo 147) criterio de oportunidad, lo que me parece, debe precisarse para
, pues, la punibilidad prevista para las referidas figuras tpicas que el rgano persecutor cuente con supuestos sumamente
cuando el valor de la afectacin patrimonial excede de cerrados en la aplicacin de este principio.
trescientas veces el salario mnimo general vigente en el Estado,
tambin es de 4 a 10 aos, al igual que el delito de Dao en las Todo lo anterior nos lleva a considerar que el agente del
Cosas Dolosas (artculo 151 del Cdigo Penal para el Estado de Ministerio Pblico en los ejemplos que plante (robo calificado,
Aguascalientes) cuando el valor de lo daado exceda de extorsin) podra aplicar el criterio de oportunidad, en el caso de
trescientas veces el salario mnimo, lo que tambin rebasa la que el imputado (procesado por alguno de esos hechos punibles)
sancin establecida para el delito de instigacin o ayuda al aportara informacin esencial para la investigacin de un
suicidio. homicidio o secuestro, claro, siempre que esa informacin,
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

derive en la detencin de un imputado diverso y adems se desempear tan importante actividad, el que no se haca uso
comprometa a comparecer en juicio, lo que, insisto, me parece constante de los medios alternos de solucin de conflictos, me
riesgoso porque podran presentarse supuestos como el que se refiero a la conciliacin, mediacin, etctera.
comenta, y la vctima no encontrara realmente proteccin en su
esfera jurdica. A pesar de que se han buscado mltiples formas de reducir
el ndice delictivo, la realidad es que de las denuncias que se
En cambio, los dems supuestos que establece el artculo presentan, muy pocas llegan a sentencia condenatoria.
256 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales se advierte
que las hiptesis que se sealan, se refieren a casos de bagatela, Nadie podr negar que la sociedad lleg al hartazgo, al
hechos culposos, que no tengan pena privativa de libertad, grado de que un porcentaje muy alto de ciudadanos que ven
tengan pena alternativa, la punibilidad no exceda de cinco aos afectada su esfera jurdica, decide no denunciar los hechos (cifra
de prisin, que el delito se haya cometido sin violencia, la pena negra) tal vez porque no tiene ninguna esperanza en la solucin
carezca de importancia, el bien jurdico tutelado resulte poco de su conflicto, o porque no confan en las autoridades, algunos
significante, lo que podra llevarnos a suponer que no es la porque no estn dispuestos a destinar su tiempo para acudir ante
intencin del legislador que los delitos graves tambin puedan aquellas instancias a realizar infinidad de trmites y presentarse
ser objeto de un criterio de oportunidad, empero, se inste, ello a diversas citas y, la mayora porque no encuentran respuesta a
no se interpreta as de la fraccin V del indicado numeral. sus denuncias, lo que se advierte ms preocupante.

Ahora bien, debe destacarse el hecho por todos conocido Se pretende entonces que, con la reforma a este artculo se
de la excesiva carga de trabajo que tienen los agentes del aligere la carga de trabajo del agente del Ministerio Pblico con
Ministerio Pblico, lo cual sabemos, se debe a muchos factores, relacin a los llamados delitos de bagatela y que entonces se
entre ellos, el alto ndice de criminalidad que se vive en la ocupe el rgano investigador de aquellas conductas criminales
actualidad, la falta de recursos materiales y humanos para de mayor gravedad, que afecten de manera general a la sociedad
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

y sobre todo que la ciudadana vuelva a confiar en la autoridad; Estamos conscientes de la necesidad de implementar
una forma para atender lo anterior, como ya se ha adelantado, es nuevas medidas para eficientizar la procuracin e imparticin de
precisamente el uso de las formas alternas de solucin de justicia, en tanto que, las instituciones lamentablemente se han
conflictos, como son los acuerdos reparatorios, suspensin visto rebasadas por el crimen organizado.
condicional del proceso, conciliacin o mediacin, que es la
base del sistema acusatorio. La intencin es que, el famoso criterio de oportunidad o
principio de oportunidad descongestione el trabajo del
Uno de los grandes problemas que ha enfrentado el Ministerio Pblico y adems se eviten procedimientos judiciales
Sistema de Justicia tradicional, es la imposibilidad de que el de hechos que pueden tener una resolucin inmediata, sin la
agente del Ministerio Pblico realice una investigacin necesidad de llegar a sentencia, como son los ya citados delitos
exhaustiva de los hechos denunciados, ello debido a la carga de de bagatela.
trabajo y la falta de recursos para hacerlo; no obstante, estamos
seguros que con el nuevo sistema de justicia penal (Acusatorio), 4. Criterio de Oportunidad. Facultad del Ministerio
la sociedad encontrar una respuesta rpida y efectiva a sus Pblico o derecho del imputado?
demandas, en muchos casos, a travs de las formas alternas de
solucin de conflictos, cuando menos ese es el reflejo que se El criterio de oportunidad es una facultad que est
tiene en los Municipios de Aguascalientes en los que ha entrado reservada exclusivamente al agente del Ministerio Pblico, pues,
en vigor, porque desde que opera el sistema de oralidad, se as se desprende del prrafo sptimo del artculo 21
observa un excelente trabajo de conciliacin y mediacin, lo que Constitucional al indicar: El Ministerio Pblico podr
ha resuelto la mayora de los conflictos sin necesidad de llegar a considerar criterios de oportunidad.
juicio.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

De igual manera, el multicitado artculo 256 del Cdigo oportunidad al superior jerrquico que determine el
Nacional de Procedimientos Penales, al efecto indica: Reglamento de la presente Ley.

Iniciada la investigacin y previo anlisis objetivo


de los datos que consten en la misma, conforme a las Entonces, la aplicacin del multicitado criterio es
disposiciones normativas de cada Procuradura, el potestativo del Ministerio Pblico y no un derecho del
Ministerio Pblico ponderar el ejercicio de la imputado, por lo que el rgano persecutor decidir en qu casos,
accin penal sobre la base de criterios de a pesar de la existencia de un hecho punible, inclusive, ante la
oportunidad, siempre que, en su caso, se hayan
acreditacin de la probable responsabilidad del imputado,
reparado o garantizado los daos causados a la
aplicar este criterio, por tanto, es indiscutible que de ninguna
vctima u ofendido o sta manifieste su falta de
manera podr impugnar tal decisin el imputado, porque es una
inters jurdico en dicha reparacin de lo cual
cuestin de poltica criminal que le compete al agente del
deber dejarse constancia
Ministerio Pblico resolverla y no al incriminado.

El artculo 8 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico,


Es por ello que, insisto, debemos ser sumamente
estableca por su parte:
cuidadosos y determinar si todos y cada uno de los supuestos
Para el ptimo ejercicio de la accin penal, el
Ministerio Pblico podr considerar criterios de sealados en el Cdigo Nacional de Procedimientos Penales
oportunidad, de acuerdo con los siguientes deben mantenerse intactos o ser ms cautelosos y cerrar por el
supuestos momento, la posibilidad de que el criterio que se comenta, sea
aplicado a delitos graves, hasta en tanto nuestra sociedad,
comprenda la necesidad de aplicar un principio de esta
Los agentes del Ministerio Pblico remitirn la naturaleza.
propuesta de aplicacin de los criterios de

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Debe tenerse presente que, frente a este principio se penal ante la acreditacin del hecho punible y la probable
encuentra la vctima, que difcilmente comprender porqu, ante responsabilidad del imputado y no abrir de manera peligrosa esa
el hecho que denuncia, el Ministerio Pblico no ejercitar facultad.
accin penal.
Se trata de no permitir la arbitrariedad en la aplicacin del
Nuestra cultura debe cambiar, aunque, somos conscientes mencionado criterio, porque entonces la nica consecuencia ser
que el tiempo har comprender a la sociedad que existen casos la impunidad, lo que evidentemente no es la finalidad del
en los cuales la aplicacin de un criterio de oportunidad debe criterio otorgando certeza jurdica a la sociedad, pues debemos
aplicarse por cuestiones de necesidad, como por ejemplo, de entender que es un proceso que pretende concientizar a la
poltica criminal, como es la exigencia de capturar a los lderes ciudadana y sobre todo a la vctima, de las implicaciones de
de las grandes clulas criminales que operan en nuestro pas, o este nuevo sistema.
inclusive para que el imputado no sufra un dao innecesario al
involucrarse en el sistema penitenciario. Las consecuencias de aplicar un criterio de oportunidad,
efectivamente pueden causar desconfianza en la sociedad, ms
Se demanda entonces, mudar nuestra mentalidad y de la que ya existe, por eso tenemos que ser muy cautelosos al
abrirnos a este sistema que ofrece un abanico de posibilidades revisar los supuestos que ahora se contemplan y pensar a futuro,
para resolver los hechos punibles sin que obligatoriamente se porque resulta evidente que llevar tiempo para que los
requiera del dictado de una sentencia, claro, siempre y cuando justiciables comprendan los efectos y bondades de esta figura.
este criterio se aplique con la responsabilidad debida.
Lo que se previene, como se ha dicho, es que la aplicacin
Estimo que deben establecerse hiptesis sumamente de este criterio no sea arbitrario o caprichoso, y esto
cerradas, respecto de los supuestos en los que el agente del definitivamente se lograr en caso de que est reglado, pero con
Ministerio Pblico estar facultado para no ejercitar accin
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

los mnimos supuestos posibles, cuando menos ahora, que est 5. La vctima y la reparacin del dao.
en proceso la aceptacin de este nuevo sistema en nuestro pas.
Para aplicar un criterio de oportunidad, es menester
En otras palabras, el agente del Ministerio Pblico debe satisfacer la reparacin del dao, segn se desprende del citado
ser prudente al aplicar el criterio de oportunidad, porque de artculo 256 del Cdigo Nacional de Procedimientos Penales;
acuerdo a las hiptesis contempladas, el rgano investigador aun as, existen figuras tpicas que no evidencian ningn dao,
puede ordenar se aplique en asuntos de robo sin violencia, como las amenazas, alguna clase de lesiones, o en aquellos
lesiones simples, pero debemos tener presente tambin que lo hechos que solamente ponen en peligro el bien jurdico
que consideramos ahora un hecho insignificante, podra no serlo protegido (tentativa).
a futuro.
Por tanto, debemos separar los acuerdos reparatorios a que
La pretensin, insisto, es el prevalecimiento del orden hacen referencia los artculos 186 a 190 del Cdigo Nacional de
jurdico (prevencin general positiva) es decir, que la vctima y Procedimientos Penales, del multireferido criterio de
sociedad, confen en las autoridades y en el derecho mismo, es oportunidad, pues en el primero, la vctima y victimario
decir, que la persona afectada tenga la capacidad de comprender convienen en resolver el conflicto ya sea de manera econmica
que, la aplicacin del criterio de oportunidad no se traduce en o alguna otra que satisfaga los intereses de cada uno, lo que no
impunidad sino que es una forma de conseguir, de manera sucede en tratndose de los criterios de oportunidad, pues,
pronta, la reparacin del dao que le fue causado, adems de aunque en sta figura, tambin debe repararse o garantizarse los
evitar que el imputado sufra un castigo innecesario. daos causados a la vctima u ofendido, o que stos manifiesten
su falta de inters jurdico en dicha reparacin, es al agente del
Ministerio Pblico a quien le corresponde hacer uso de esta
figura, a pesar de tener demostrado un hecho que la ley seale

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

como delito y la probabilidad de que el imputado lo cometi, lo Como se ha dicho, para la procedencia del acuerdo
que no sucede necesariamente con los acuerdos reparatorios. reparatorio, no es exigencia que el rgano investigador tenga
por acreditado el hecho que la ley seala como delito y la
En efecto, respecto de este principio se insiste, el Fiscal probable responsabilidad pues desde su primer intervencin
tiene elementos para demostrar el hecho punible y la probable puede provocar a los sujetos procesales a que suscriban un
responsabilidad del imputado, y an as, decide no ejercitar acuerdo reparatorio, lo que no acontece en tratndose de los
accin penal, mientras que en tratndose de los acuerdos criterios de oportunidad porque el Cdigo Nacional establece
reparatorios no necesariamente debe tenerse comprobado el que el Ministerio Pblico debe ponderar el ejercicio de la accin
hecho que la ley seale como delito y la probable penal sobre la base de esta figura (criterio de oportunidad) es
responsabilidad del imputado, pues, el artculo 189 del Cdigo decir, que su aplicacin est sujeta a que est prximo a ejercitar
Nacional de Procedimientos Penales establece: la accin penal.
Desde su primera intervencin, el Ministerio
Pblico o en su caso, el Juez de Control, Lo dicho hasta aqu supone entonces que de acuerdo a la
podrn invitar a los interesados a que suscriban disposicin del artculo 256 del Cdigo Nacional de
un acuerdo reparatorio en los casos en que Procedimientos Penales, no existe manera de que se actualice
proceda, de conformidad con lo dispuesto en el esta figura sino se repara o garantiza el dao causado a la
presente Cdigo, debiendo explicarles a las vctima u ofendido o que ste manifieste su falta de inters
partes los efectos del acuerdo jurdico en dicha reparacin.

Si el imputado incumple sin justa causa las Lo anterior es un claro ejemplo que con ello el legislador
obligaciones pactadas, la investigacin o el federal protegi a la vctima, atendiendo precisamente a lo
proceso, segn corresponda, continuar como si dispuesto en el artculo 20 Constitucional apartado A fraccin
no se hubiera celebrado acuerdo alguno.
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I en el cual se establece como uno de los objetivos del proceso c) La reparacin integral tiene como objetivo que con la
penal, que los daos causados por el delito se reparen. restitucin se devuelva a la vctima u ofendido a la situacin
anterior a la comisin del delito, lo que comprende cualquier
Por tanto, queda claro que la exigencia de que se realice el tipo de afectacin generada: econmica, moral, fsica,
pago de la reparacin del dao hace que la aplicacin del psicolgica, etctera;
criterio de oportunidad no sea interpretado como impunidad
plena. d) La restitucin material comprende la devolucin de
bienes afectados con la comisin del delito y, slo en caso de
As, con la reciente creacin de la dcima poca, el ms que no sea posible, entonces el pago de su valor, y
alto Tribunal del Pas, se ha pronunciado en relacin a los
parmetros que deben considerarse para cumplir con la e) La efectividad de la reparacin del dao depende de la
reparacin del dao, siendo stos los siguientes: condicin de resarcimiento que otorgue a la vctima u ofendido
del delito, que deber ser proporcional, justa, plena e integral,
a) Cubrirse en forma expedita, proporcional y justa, como pues, de lo contrario, no se satisface el resarcimiento de la
resultado de la conclusin del proceso penal, en donde el afectacin.
Ministerio Pblico tiene la obligacin de solicitar la condena y
el juzgador de imponerla siempre que dicte sentencia Tales parmetros fueron asentados en la tesis emitida por
condenatoria; la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de
la dcima poca, con nmero de registro 2009929 que puede ser
b) Ser oportuna, plena, integral y efectiva, en relacin consultada en el Semanario Judicial de la Federacin, publicada
con el dao ocasionado como consecuencia del delito, lo cual el viernes 11 de septiembre de 2015, de rubro:
comprende que se establezcan medidas de restitucin,
rehabilitacin, compensacin y satisfaccin;
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

REPARACIN DEL DAO DERIVADA DE UN Mario Pardo Rebolledo, quienes formularon voto
DELITO. PARMETROS QUE DEBEN particular. Ponente: Jos Ramn Cosso Daz.
OBSERVARSE PARA CUMPLIR CON ESTE Secretario: Julio Veredn Sena Velzquez.
DERECHO HUMANO. 19
Esta tesis se public el viernes 11 de septiembre de
La reparacin del dao derivada de la comisin de un 2015 a las 11:00 horas en el Semanario Judicial de la
delito, constituye un derecho humano reconocido en Federacin.
el artculo 20, apartado C, fraccin IV, de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos 6. La vctima frente al criterio de oportunidad.
Mexicanos, a favor de las personas ubicadas en el
supuesto de vctimas u ofendidos de la conducta Pero, qu sucede si la vctima es inconforme con la
ilcita penal, cuyo cumplimiento exige que se
aplicacin de un criterio de oportunidad? si bien habamos
satisfaga de forma eficaz e integral. Ahora bien, esta
sealado que el artculo 21 Constitucional establece la facultad
Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
del agente del Ministerio Pblico de ejercer esta potestad, lo
Nacin estima que para que la reparacin del dao
cierto es que no es omnmoda.
derivada de un delito cumpla con la finalidad
constitucional de proteccin y garanta como derecho
humano en favor de la vctima u ofendido, debe En efecto, el Apartado C del artculo 20
observar los parmetros siguientes: a)... Constitucional, al efecto, indica:
Amparo directo en revisin 2384/2013. 7 de febrero El proceso penal ser acusatorio y oral. Se regir
de 2014. Mayora de tres votos de los Ministros por los principios de publicidad, contradiccin,
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea, Jos Ramn Cosso concentracin, continuidad e inmediacin
Daz y Olga Snchez Cordero de Garca Villegas. C. De los derechos de la Vctima o del ofendido:
Disidentes: Alfredo Gutirrez Ortiz Mena y Jorge II. Coadyuvar con el Ministerio Pblico; a que se le
reciban todos los datos o elementos de prueba con
19
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Semanario Judicial de la
Federacin, www.scjn.gob.mx, consultada en noviembre de dos mil quince. los que cuente, tanto en la investigacin como en el

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

proceso, a que se desahoguen las diligencias resolucin. En estos casos, el Juez de Control
correspondientes, y a intervenir en el juicio e convocar a una audiencia para decidir en
interponer los recursos en los trminos que prevea la definitiva, citando al efecto a la vctima u ofendido,
ley al Ministerio Pblico y, en su caso, al imputado y a
su defensor. En caso de que la vctima, el ofendido o
sus representantes legales no comparezcan a la
audiencia a pesar de haber sido debidamente
citados, el Juez de Control declarar sin materia la
VII. Impugnar ante autoridad judicial las omisiones impugnacin.
del Ministerio Pblico en la investigacin de los La resolucin que el Juez de Control dicte en estos
delitos, as como las resoluciones de reserva, no casos no admitir recurso alguno.
ejercicio, desistimiento de la accin penal o
suspensin del procedimiento cuando no est Del anterior numeral se advierte que, el criterio de
satisfecha la reparacin del dao.. oportunidad que establece el artculo 21 Constitucional
encuentra un dique, porque el Cdigo Nacional de
Asimismo, el artculo 258 del Cdigo Nacional de
Procedimientos Penales otorga el derecho a la vctima de
Procedimientos Penales, precisa:
impugnar la decisin del agente del Ministerio Pblico que
Las determinaciones del Ministerio Pblico sobre
utilice esta figura.
la abstencin de investigar, el archivo temporal, la
aplicacin de un criterio de oportunidad y el no
Debemos acotar que, el legislador federal, no estableci en
ejercicio de la accin penal debern ser notificadas
el citado numeral, que recurso es el que procede en contra de tal
a la vctima u ofendido quienes las podrn impugnar
ante el Juez de Control dentro de los diez das determinacin.
posteriores a que sean notificadas de dicha

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Tampoco seal, cul ser el efecto del recurso, es decir, De la lectura del citado prrafo tambin se advierte, que el
qu facultad tendr el Juez de Control al decidir sobre la agente del Ministerio Pblico tampoco tiene obligacin de
impugnacin, es decir podr resolver que no se aplique un ejercer el multicitado criterio, por el contrario, es una potestad
criterio de oportunidad, cuando es el agente del Ministerio que puede utilizar en los casos que estime conveniente, siempre
Pblico quien tiene esa facultad? hasta dnde llega la y cuando se actualicen los supuestos y condiciones que fije la
atribucin de la vctima al impugnar la determinacin de este ley respectiva.
criterio?, si la vctima puede recurrir esa decisin entonces la
decisin de aplicar un criterio de oportunidad, se traslada a la Caso contrario sucede con la vctima, porque el derecho
vctima? de impugnar la decisin del no ejercicio de la accin penal o de
la aplicacin del criterio de oportunidad, nace precisamente del
No debe perderse de vista que, el artculo 21 propio de derecho de que se le administre justicia.
Constitucional puntualiza:
El Ministerio Pblico podr considerar criterios Como se ha indicado, la fraccin VII del inciso C de la
de oportunidad para el ejercicio de la accin penal, citada prerrogativa, establece la facultad de la vctima u
en los supuestos y condiciones que fije la ley. ofendido de impugnar todas aquellas resoluciones del agente del
Ministerio Pblico en las que no ejercite accin penal
Lo anterior pone de manifiesto que a nadie ms que al
agente del Ministerio Pblico le corresponde decidir, con base
No existe duda entonces que la vctima tiene derecho a
en la investigacin que realiza, si ejercita accin penal o no, en
impugnar aquella decisin en la que el agente del Ministerio
contra de especfica persona o determinar si aplicar o no un
Pblico no realice la consignacin, pues, es una prerrogativa que
criterio de oportunidad.
establece la Constitucin en su favor y por ello, resulta
totalmente ajustado a derecho, que pueda recurrir la
determinacin del agente del Ministerio Pblico que utilice esta
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

figura tan novedosa y no ejercite accin penal en contra del Ministerio Pblico, pues, en tratndose del supuesto establecido
imputado, sin embargo, se insiste, el problema radica en que el en la multicitada fraccin V del artculo 256 del Cdigo
legislador federal no estableci los alcances y efectos del Nacional de Procedimientos Penales, el cual requiere que el
recurso que pueda promover la vctima. imputado aporte informacin esencial para la persecucin de un
delito ms grave del que se le imputa o que la informacin que
Me parece que un efecto podra ser que el Juez analizara si proporcione derive en la detencin de un imputado diverso y se
el supuesto se encuentra dentro de los previstos en el Cdigo comprometa a comparecer en juicio; en caso de que el rgano
Nacional de Procedimientos Penales y adems, si en el caso, se investigador no cumpla con la promesa de no ejercitar accin
garantiz el pago de la reparacin del dao al afectado, pero, penal en su contra, precisamente por la informacin aportada, y
insisto, en el supuesto de que tales hiptesis se encuentren por el contrario, lo lleve a juicio, est claro, que la institucin
satisfechas podr el Juez de Control ordenar al Ministerio del Ministerio Pblico perder credibilidad y ningn imputado
Pblico que no aplique el criterio de oportunidad y que lleve a aceptar aportar esa informacin y auxiliar al rgano persecutor,
proceso al imputado? porque tambin es innegable que la informacin que
proporcionen, puede ponerlos en peligro, por las represalias que
Considero que no, porque, como ya lo he sealado, la pueda tomar en su contra la misma delincuencia organizada.
facultad de aplicarlo es nicamente del agente del Ministerio
Pblico, aunque, ello definitivamente est sujeto, primero a la Es necesario que se tome con seriedad, todo lo que
aprobacin de la vctima y a la revisin del Juez de Control. representa la aplicacin de un criterio de oportunidad, porque de
ello depender la confianza que vuelvan a tener las instituciones
7. El imputado tiene que confiar en el Ministerio Pblico. de procuracin e imparticin de justicia.

El tema del criterio de oportunidad, lleva implcito el En los Estados Unidos de Amrica por ejemplo, dentro de
hecho de que el imputado debe confiar en el agente del la institucin llamada plea bargaining (pedimento de rebaja)
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

una vez que el acusado conoce formalmente la acusacin que culpable de delitos que no ha cometido, y adems sin la
contra l se formula, si el Fiscal ofrece una negociacin, se garanta de un juicio
cumple a cabalidad y no se llega a juicio.
Dicho de otra manera, no puede entenderse esta figura si

Segn lo expuesto por Juan Cesreo Ortiz rculo 20, en el el agente del Ministerio Pblico no logra la confianza del

procedimiento penal norteamericano, desde los primeros imputado para que ste lo auxilie con los datos, evidencias o

tiempos, el acusado poda ser condenado con base en su cualquier informacin con la que cuente para llevar a cabo la

confesin al reconocer que l haba cometido los hechos que se detencin de un imputado diverso, asegurndole, adems del no

le imputaban, lo que permita no llegar a juicio. Esta era la ejercicio de la accin penal, la proteccin a su persona y a su

peculiaridad por la que se distinguan los sistemas anglosajones. familia.

Refiere el autor, Las facultades que tiene el prosecutor Todo lo anterior, nos lleva a otra interrogante, el supuesto

durante la negociacin parecen ser casi ilimitadas en el que se comenta requiere que el incriminado aporte informacin

ofrecimiento de reducir la pena, o de sustituirla o incluso de esencial y que la misma derive en la detencin de un imputado

cambiar de cargos por otros distintos o por una recomendacin diverso, pero qu debemos entender por informacin esencial?

en la sentencia. Ello hace que algunos vean en este sistema el sealamiento directo del imputado a otro sujeto es esencial?.

peligros, como el de que el acusado llegue a declararse


Me parece que s, una persona que hace una imputacin
20 directa a otra persona, asegurando que particip con l en la
ORTZ RCULO, Juan Cesreo, El Principio de Oportunidad:
Naturaleza, mbito de Aplicacin y Lmites, comisin de un hecho que la ley seala como delito,
ftp.umcc.cu/REPOSITORIO%20DE%20LIBROS/BIBLIOGRAF%CDA%2
0DIGITAL%20DERECHO/Textos%20para%20Penal%20General%20(Bibli evidentemente que es esencial, pero qu pasa si, a pesar de ese
openal)/Principio%20de%20%20oportunidad%20y%20Derecho%20penal%
20minimo/Principio%20de%20Oportunidad/Principio%20de%20Oportunida sealamiento, la polica no logra detenerlo? entonces ya no
d.PDF, consultado el uno de octubre de dos mil quince, p. 3396.
aplicar el criterio de oportunidad?.

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Todas estas interrogantes quedaron sin respuesta en el accin penal. Eran los tiempos de la venganza privada, dice,
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, pues, el legislador cuando el hombre defenda por s mismo sus derechos.
federal no precis tampoco que suceder en estos casos,
quedando a la interpretacin de la autoridad investigadora, pero, En ese sentido, Ortiz Cruz refiere: en los albores de la
insisto, estas hiptesis deben manejarse con cautela humanidad, el hombre utilizaba la venganza privada; sin
precisamente para que el imputado confe en la autoridad embargo, conforme transcurran los tiempos y al ver que dichas
persecutora y la figura del criterio de oportunidad tenga buenos venganzas no tenan proporcin alguna, se empezaron a
resultados. establecer reglas, como la de ojo por ojo y diente por diente;
exista la Ley del Talin que estableca que al agresor se le
8. Ejercicio de la accin penal por particulares. aplicara lo mismo que l le haba hecho al ofendido. Pero
Antecedentes histricos. aparecieron problemas con respecto a ciertos delitos en los
cuales no se poda aplicar la Ley del Talin, como aquellos
Otra disyuntiva a la que nos enfrentamos es precisamente cometidos en contra de la honestidad o los de lascivia. La Ley
el ejercicio de la accin penal por particulares que establece el del Talin era la similitud de la venganza, a fin de que una
mismo artculo 21 Constitucional, en su segundo prrafo. Para persona sufra lo que le hizo la otra
adentrarnos un poco en el tema, debemos sealar algunos
antecedentes histricos que le dieron origen. El Magistrado Fernando Ortz, hace referencia a la
Constitucin de 1857 en donde, afirma, exista la querella de
El Magistrado Fernando Andrs Ortiz Cruz 21 explica que, particulares ante los tribunales, permitindose al ofendido del
en la antigedad, la persona que sufra un dao, ejercitaba la delito, acudir directamente ante aquellas instancias, en ese
entonces, se consider innecesario instituir la figura del
21
ORTZ CRUZ, Fernando Andrs, La Accin Penal Privada en la
Reforma Constitucional, 0MAGDO%20ORTIZ%20ACCION%20PENAL%20PRIVADA%20MAYO
http://www.ijf.cjf.gob.mx/cursosesp/2011/diplojusticiapenal/PONENCIA%2 %202011_doc.pdf, consultado el uno de octubre de dos mil quince, p. 2.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Ministerio Pblico, ya que el particular no deba ser sustituido parte del Constituyente en el segundo prrafo de la mencionada
por institucin alguna. garanta, lo siguiente:
El ejercicio de la accin penal ante los tribunales
No obstante, el referido autor, precisa que el ejercicio de corresponde al Ministerio Pblico. La ley

la accin penal privada que ahora se introduce, no ser igual, determinar los casos en que los particulares podrn
ejercer la accin penal ante la autoridad judicial
porque las facultades de los jueces son distintas, ya que en 1917,
se decidi quitar a los jueces la facultad de investigar delitos y
Resulta innegable que el supuesto monopolio del ejercicio
por lo tanto a los particulares el derecho a acusar directamente
de la accin penal, fue desterrado, al otorgarse al particular, la
ante los tribunales.
posibilidad de ejercitar accin penal, aunque, al respecto, el
Doctor Jos Daniel Hidalgo Murillo, afirma que el que la accin
Criterio que se comparte porque, evidentemente que, antes
sea ejercida por particulares, no hace particular la accin.
de la Constitucin de 1917, si el particular acuda directamente a
los tribunales, era la autoridad judicial la encargada de
Hidalgo Murillo 22 al respecto indica:
investigar el hecho punible, sin embargo, ahora, con el proceso
Los particulares pueden ejercer la accin
acusatorio, ello no ser posible porque, como se ha referido,
particular, la accin privada, la accin
desde 1917, el agente del Ministerio Pblico es el encargado de
coadyuvante y la accin popular. Por ende, si
investigar los hechos que la ley seala como delito, lo que pone
los delitos son de accin pblica y la accin
en evidencia que las reglas para que el particular acuda
puede ser ejercida por la vctima u ofendido se
directamente ante el rgano jurisdiccional, son diferentes.
llama accin particular, si el delito es de accin

Lo anterior se afirma porque, con las reformas al artculo 22


HIDALGO MURILLO, Jos Daniel, (2013), Audiencia de Control de la
21 Constitucional del 18 de junio de 2008, se estableci por Accin; Manual de Litigio para Vctimas y Ofendidos del delito, Flores
Editor y Distribuidor, UNACH Centro de Investigacin Jurdica, Universidad
Autnoma de Chiapas, p. 170.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

pblica pero slo perseguible a instancia de ARTCULO 426.- Accin penal por particulares.
parte ofendida, se trata de accin particular. El ejercicio de la accin corresponde al Ministerio

Por el contrario, si el delito es de accin privada Pblico, pero podr ser ejercida por los particulares
que tengan la calidad de vctima u ofendido en los
y la accin se ejerce ante el juez sin necesidad
casos y conforme a lo dispuesto en este Cdigo.
de actuacin por el Ministerio Pblico, la
ARTCULO 428.- Supuestos y condiciones en los
accin es privada
que procede la accin penal por particulares.
La vctima u ofendido podr ejercer la accin penal
Al igual que en el criterio de oportunidad, el Constituyente
nicamente en los delitos perseguibles por querella,
tampoco estableci los supuestos en que puede actualizarse la cuya penalidad sea alternativa, distinta a la privativa
accin penal de un particular. de la libertad o cuya punibilidad mxima no exceda
de tres aos de prisin.
Lo anterior tambin abri el abanico de posibilidades para
que, en principio, el legislador local, sealara cules seran los Aunque parece contradictorio que por una parte el agente
supuestos en que podra ejercitarse la accin penal particular, del Ministerio Pblico est facultado para no ejercitar accin
aunque en relacin a sta figura, las entidades federativas fueron penal pblica aplicando el criterio de oportunidad, por ejemplo
ms cautelosas, al regular los menos supuestos posibles. en los delitos culposos, y que por otro lado la vctima u ofendido
tenga el derecho de ejercitar la accin penal pblica en los delito
Lo mismo acontece con el Cdigo Nacional de de querella, dentro de los cuales tambin se encuentran los
Procedimientos Penales, pues, a pesar de establecer la delitos culposos, no lo es.
posibilidad de que el particular ejercite la accin penal, tambin
regul los mnimos supuestos, segn se desprende de los Ello lo sostengo, porque la vctima u ofendido no necesita
artculos 426 y 428 de la citada normatividad, los cuales acudir ante el agente del Ministerio Pblico para ejercitar la
indican: accin penal particular, segn se desprende de los anteriores
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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

numerales; por el contrario, si el agente del Ministerio Pblico 9. Accin penal por particulares. Realidad o ficcin.
aplica un criterio de oportunidad, ello solamente sera en el
Hemos sealado que, para que proceda la accin penal por
supuesto de que la vctima u ofendido decidiera acudir ante el
particulares, es necesario que se actualicen los siguientes
rgano investigador a solicitar su intervencin, quien debe
supuestos (artculo 428 del Cdigo Nacional de Procedimientos
continuar la indagatoria y, en su caso, decidir sobre el ejercicio
Penales):
de la accin penal.
a) Que se trate de delitos de querella, siempre y cuando la
penalidad sea alternativa, distinta a la privativa de la libertad;
Dicho de otra manera, no se contrapone el criterio de
b) La punibilidad mxima no exceda de tres aos de
oportunidad con la accin penal por particular porque, si la
prisin;
vctima u ofendido decide otorgar la facultad al rgano
c) Se cuente con datos que permitan establecer que se ha
persecutor para que ejercite o no la accin penal pblica, en
cometido un hecho que la ley seala como delito, y
caso de ste ltimo supuesto, el querellante tendr la posibilidad
d) Exista la probabilidad de que el imputado lo cometi o
de impugnar tal decisin como ya se ha indicado.
particip en su comisin.

Desde otro punto de vista, en caso de que la vctima no


Ahora bien, an y cuando tales supuestos se presentaran,
considere necesario solicitar la ayuda del agente del Ministerio
no debemos dejar de observar que el referido numeral precisa
Pblico, resulta palpable que, en estos supuestos, el Fiscal
que la vctima u ofendido deben aportar los datos de prueba que
ninguna oportunidad tendr de aplicar un criterio de oportunidad
sustenten su accin, ello sin necesidad de acudir al Ministerio
porque, no estar facultado para intervenir en la accin penal
Pblico.
particular, segn se analiza ms adelante.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Lo anterior es as en virtud de que, el tercer prrafo del En ambos supuestos, el Ministerio Pblico
multicitado artculo 428 seala: continuar con la investigacin y, en su caso,

Cuando en razn de la investigacin del delito decidir sobre el ejercicio de la accin penal.

sea necesaria la realizacin de actos de molestia que


requieran control judicial, la vctima u ofendido Es decir, contrario a lo que se esperaba, pareciera que la
deber acudir ante el Juez de Control. intencin del Legislador Federal, fue otorgar las mnimas
posibilidades a la vctima u ofendido para que acuda
Asimismo, indica que, cuando el acto no requiera control directamente ante el Juez de Control, pues, ms que apoyar su
judicial, entonces deber acudir ante el Ministerio Pblico, al investigacin, el Cdigo Nacional, cierra esa posibilidad y
sealar: dispone que si el afectado invoca respaldo, ya sea del
Cuando el acto de molestia no requiera control Ministerio Pblico o del Juez de Control, en ese momento
judicial, la vctima u ofendido deber acudir ante el
termina la facultad del particular de ejercer la accin penal.
Ministerio Pblico para que ste los realice.

Adems, el artculo 431 de la ley nacional, indica:


En principio pareciera que el legislador federal dispuso
En la audiencia, el Juez de Control constatar que
que, tanto la autoridad judicial y el agente del Ministerio
se cumplen los requisitos formales y materiales para
Pblico deberan apoyar la investigacin de la vctima u el ejercicio de la accin penal particular.
ofendido para que a la postre ejerciera la accin penal. De no cumplirse con alguno de los requisitos
formales exigidos, el Juez de Control prevendr al
Empero, ello no es as, porque, el citado artculo precisa particular para su cumplimiento dentro de la misma
en su parte final: audiencia y de no ser posible, dentro de los tres das
siguientes. De no subsanarse o de ser improcedente
su pretensin, se tendr por no interpuesta la accin

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

penal y no podr volver a ejercerse por parte de investigadora del delito, ser quien decida sobre el ejercicio de
particular por esos mismos hechos. la accin penal.

Insisto, el espritu del legislador fue precisamente el que la Como se puede observar, el Cdigo Nacional de
vctima u ofendido no ejercitara accin penal de manera directa, Procedimientos Penales permite la posibilidad de que el rgano
pues, adems de que son sumamente cerradas las hiptesis en persecutor aplique criterios de oportunidad an en tratndose de
las que puede ejercitarse la accin penal particular, claramente delitos graves, mientras que a la vctima u ofendido solamente le
se indica que, al momento en que solicite la intervencin ya sea otorg la posibilidad de ejercer accin penal particular en
del Ministerio Pblico o del Juez de Control, desde ese tratndose de delitos perseguibles por querella, pero adems que
momento, el fiscal deber continuar con la investigacin, y en la penalidad de stos delitos se alternativa, es decir, distinta a la
su caso, decidir sobre el ejercicio de la accin penal. privativa de libertad o cuya punibilidad mxima no exceda de
tres aos, es decir, prcticamente nos referimos a los delitos de
Se antoja difcil que la vctima pueda de alguna manera bagatela.
ejercer la accin penal particular, pues, en el supuesto de un
hecho que la ley seale como lesiones, quin se encargar de Podemos concluir diciendo que, la accin penal particular,
hacer constar tales heridas? si el afectado solicita que los es una ficcin porque esta figura est diseada para que no se
mdicos legistas las certifiquen, desde ese momento, estar utilice, precisamente debido a los obstculos que impuso al
impedida a ejercer la accin penal particular, podr acudir legislador federal a la vctima u ofendido para ejercerla.
directamente la vctima ante los peritos a que hagan constar las
lesiones que presenta? o ser suficiente el dicho de testigos que
aseguren haberlas presenciado?, reitero, al solicitar el particular,
el apoyo del Ministerio Pblico, cspide de la triloga

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

III. C O N C L U S I O N E S ofendido acuda al proceso directamente ejerciendo la accin


particular.
La vctima ha dejado de ser un actor secundario o terciario
en el proceso penal para convertirse en protagonista del juicio, No obstante, respecto de los criterios de oportunidad, a
en el nuevo modelo de justicia penal, pues, de acuerdo a lo pesar de que el Cdigo Nacional, establece supuestos reglados
dispuesto en el apartado A del artculo 20 Constitucional, uno en los cules el agente del Ministerio Pblico puede aplicarlos,
de los objetos del proceso, es precisamente obtener la reparacin estableci hiptesis que a mi parecer pueden operar para delitos
del dao. graves, lo que es preocupante, debido a la crisis que vive nuestro
pas.
Lo anterior, ha llevado al legislador federal a conceder al
sujeto pasivo, todas las facultades procesales durante la Es necesario revisar de fondo todos y cada uno de los
tramitacin del juicio, desde la asistencia a todos y cada uno de supuestos relativos a la accin penal particular y de los criterios
los actos procesales, ofrecimientos de medios probatorios hasta de oportunidad para efecto de no generar mayor inseguridad
la impugnacin de toda clase de resoluciones, no ejercicio de la jurdica y descrdito social de las instituciones.
accin penal, archivo, sentencias, etctera.
Las hiptesis de los criterios de oportunidad deben ir
En caso de que el agente del Ministerio Pblico, quien progresando conforme se vaya encaminando el sistema
desde haca muchos aos, tena el monopolio de la accin penal acusatorio, para efecto de lograr un efecto convincente en la
pblica, no la ejercite, el particular tiene la facultad de hacerlo sociedad.
en los mnimos supuestos posibles, pues el legislador federal
Debemos insistir en los medios alternos de solucin de
estableci una serie de candados para impedir que la vctima u
conflictos, toda vez que la mediacin, conciliacin, suspensin
del proceso a prueba y los acuerdos reparatorios, son la base del

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sistema acusatorio, pues, mucho se ha dicho que un noventa por IV. FUENTES DE INFORMACIN
ciento de las denuncias deben quedar en la etapa de
investigacin, claro, solucionados a travs de estos medios 1. BIBLIOGRFICAS.
alternos y prcticamente los delitos de mayor gravedad, los
cules por su naturaleza no pueden ser sometidos a un medio BENAVENTE CHORRES, Hesbert, (2010), Los Criterios
alterno, son los nicos que debern llegar a juicio. de Oportunidad en el Proceso Penal Acusatorio y Oral,
Doctrina, Legislacin, Jurisprudencia y Formularios, Serie
El agente del Ministerio Pblico as como el Asesor Nuevo sistema Procesal Acusatorio 10, UAEM, Flores Editor y
Jurdico, debern concienciar a la vctima de los beneficios que Distribuidor, S.A. de C.V.
puede tener la aplicacin de un criterio de oportunidad, claro CARBONELL, Miguel, (2010), Los Juicios Orales en
para que el afectado no se oponga al mismo, as como el uso de Mxico, Editorial Porra, Renace, Universidad Nacional
los medios alternos de solucin de conflictos, como una de las Autnoma de Mxico.
mejores opciones para solucionar el problema que pretende GALLARDO ROSADO, Maydel, (2011), El Nuevo
llevar a juicio, pues, expertos en la materia, han sentenciado que Rostro de la Justicia Penal en Mxico, Principio de
el sistema colapsar si no se aplican estas formas alternas como Oportunidad, una realidad a enfrentar, Editorial Porra, Mxico.
sucede en otros pases, que an con su uso, tienen una carga GARCA RAMREZ, Sergio, (2009), La Reforma Penal
excesiva de trabajo. Constitucional (2007-2008) Democracia o Autoritarismo?,
Editorial Porra, 2 Edicin, Mxico, p. 289.
HIDALGO MURILLO, Jos Daniel, (2013), Audiencia de
Control de la Accin; Manual de Litigio para vctimas y
ofendidos del delito, Flores Editor y Distribuidor, UNACH.

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LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD MD. FRANCISCO LOZANO HERRERA

Centro de Investigacin Jurdica, Universidad Autnoma Constitucin Poltica del Estado de Aguascalientes,
de Chiapas. www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en mayo de dos mil
ORTZ CRUZ, Fernando Andrs, La Accin Penal quince.
Privada en la Reforma Constitucional, Cdigo Federal de Procedimientos Penales,
www.ijf.cjf.gob.mx/cursosesp/2011/diplojusticiapenal/PONEN www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en junio de dos mil
CIA%20MAGDO%20ORTIZ%20ACCION%20PENAL%20PR quince.
IVADA%20MAYO%202011_doc.pdf, consultado el uno de Cdigo Nacional de Procedimientos Penales,
octubre de dos mil quince. www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en mayo de dos mil
ORTZ RCULO, Juan Cesreo, El Principio de quince.
Oportunidad: Naturaleza, mbito de Aplicacin y Lmites, Cdigo Penal Federal, www.poderjudicialags.gob.mx,
ftp.umcc.cu/REPOSITORIO%20DE%20LIBROS/BIBLIOGRA consultado en junio de dos mil quince.
F%CDA%20DIGITAL%20DERECHO/Textos%20para%20Pen Cdigo Penal para el Estado de Aguascalientes,
al%20General%20(Bibliopenal)/Principio%20de%20%20oportu www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en mayo de dos mil
nidad%20y%20Derecho%20penal%20minimo/Principio%20de quince.
%20Oportunidad/Principio%20de%20Oportunidad.PDF, Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de
consultado el uno de octubre de dos mil quince. Aguascalientes, www.poderjudicialags.gob.mx, consultado en
mayo de dos mil quince.
2. LEGISLATIVAS. Ley Federal contra la Delincuencia Organizada,
www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en mayo de dos mil
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, quince.
Cmara de Diputados del H. Congreso de la Unin, LXI Ley General para Prevenir y Sancionar los Delitos en
Legislatura, www.diputados.gob.mx, consultada el da seis de materia de secuestro, www.poderjudicialags.gob.mx/,
junio de dos mil doce. consultada en julio de dos mil quince.
87 88
LA VCTIMA FRENTE AL CRITERIO DE OPORTUNIDAD

Ley Orgnica de la Fiscala General del Estado de


Aguascalientes, www.poderjudicialags.gob.mx, consultada en
julio de dos mil quince.
Ley Orgnica del Ministerio Pblico del Estado de
Aguascalientes, (Abrogada), www.poderjudicialags.gob.mx,
consultada en mayo de dos mil quince.
Legislacin Penal del Estado de Aguascalientes, (2000),
Editorial Sista.
Legislacin Penal Procesal para el Estado de Mxico,
Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, Editorial Sista,
2009.

3. TESIS AISLADAS.

Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Semanario


Judicial de la Federacin, www.scjn.gob.mx, consultada en
noviembre de dos mil quince.

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