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REPBLICA DE COLOMBIA

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE NEIVA


S AL A DE DECISIN CIVIL FAMILIA L ABO RAL

Magistrado Ponente: DARO FERNANDO MEJA GONZLEZ

REF: Proce so Ej e cuti vo Hi pote cari o de C EN TRAL DE I N VERSI O N ES S. A.


contra JUAN C ARLO S AN DRADE S AN TAC O LO MA

N ei va, di e z (10 ) de fe bre ro de dos mi l di e z (20 10 )

ASUNTO

Se decide por el Tribunal el recurso de apelacin interpuesto


por las partes contra la sentencia de fecha 31 de enero de
2008, proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de
Neiva en el asunto referenciado.

ANTECEDENTES

Por intermedio de representante judicial, CENTRAL DE


INVERSIONES S.A., (CISA), formul demanda ejecutiva
hipotecaria de mayor cuanta en contra del seor JUAN
CARLOS ANDRADE SANTACOLOMA y solicit de la jurisdiccin:

Que se librara mandamiento ejecutivo en contra del ejecutado


y a favor de la ejecutante por las siguientes sumas:

Ejecutivo Hipotecario - 41001-31-03-002-2006-00028-01


Como capital vencido la cantidad de 141.011.78 UVR,
equivalentes a la suma de $19.147.828,50; por cuotas de
capital vencidas entre el 10 de abril de 2000 hasta el 10 de
enero de 2006; por intereses de plazo del 13.92% EA; por
intereses de mora a la mxima legal; por capital restante y
exigible desde la fecha de la presentacin de la demanda, la
cantidad de 306.724.28 UVR, equivalente a la suma de
$47.094.507,36; y por seguros la suma de $3.346.340,69.

As mismo pidi que se decretara la venta en pblica subasta


del inmueble dado en garanta de solucin, con matrcula No
200-40455 de la Ofi cina de Registro de Instrumentos Pblicos
de Medelln, para que con su producto se le pagara las sumas
enunciadas, ms la condena en costas.

Solicit de igual forma como medida cautelar, el embargo y


secuestro del referido inmueble.

Las anteriores pretensiones se cimentaron en los hechos que


de manera sucinta se relacionan:

Que el seor JUAN CARLOS ANDRADE SANTACOLOMA el 10 de


julio de 1996 se constituy en deudor del Banco Central
Hipotecario mediante crdito otorgado para la adquisicin de
vivienda bajo el esquema de UPAC, por la suma inicial de
$24.500.000, con inters del DTF+8.50% y de mora a la
mxima legal, deuda que se document en pagar N
33000875-4, y se estipul pagara por instalamentos
mensuales, para un total de 180 mensualidades -15 aos de
fi nanciacin; Que la anterior obligacin se adquiri en unin
con los respectivos seguros, segn el pagar suscrito el 10 de
julio de 1996, con pago a partir del 10 de agosto del mismo

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ao; Que el ttulo valor fue endosado en propiedad por el
aludido Banco a favor de CENTRAL DE INVERSIONES (CISA);
Que la obligacin se garantiz con hipoteca abierta sin lmite
de cuanta a favor del Banco Central Hipotecario, sobre el
inmueble identifi cado con matrcula inmobiliaria No 200-
40455, casa No 6 de la urbanizacin los Buganviles, con
nomenclatura No 19 - 33 de la carrera 31 de esta ciudad,
como consta en la escritura pblica No 2073 del 20 de junio de
1996, suscrita en la Notara Tercera del Crculo de Neiva; Que
la normativa aplicada inicialmente a la deuda fue la referida al
sistema de fi nanciacin UPAC, declarado inexequible por la
Corte Constitucional segn sentencia C-747 de 1999, regulado
ahora por la Ley 546 de 1999, que consagr en el Captulo VIII
rgimen de transicin a unidad de valor real UVR, cuya
reliquidacin arroj un alivio aplicado a la obligacin del
ejecutado el 1 de enero del ao 2000 de 60.579.6907 UVR,
equivalentes a $6.260.281, quedando como saldo insoluto la
suma de $38.002.249,73 (367.741.4053 UVR); Que el deudor
reconoci y acept el derecho del acreedor para declarar
unilateralmente extinguido el plazo y exigir de inmediato el
pago de la totalidad de la deuda con intereses, accesorios,
costas y gastos, en los supuestos establecidos en el ttulo
valor pagar, y principalmente por el no pago de cuotas en
que se fraccion la deuda; Que el deudor dej de pagar las
cuotas mensuales a su cargo desde el 10 de abril de 2000, a
pesar de los requerimientos, lo que hace que el cobro
adelantado lo sea sobre obligacin clara, expresa y exigible;
Que a la fecha de la demanda se establecen como saldos en
mora: por capital vencido ($18.921.590,50), intereses de plazo
del 13.92% EA, seguros vencidos ($3.346.340,69), intereses de
mora ($47.094.507,36), y como saldo de capital que se
acelera desde la fecha de presentacin de esta demanda por
$47.094.507,36.

ACTUACIN PROCESAL

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El Juzgado Segundo Civil del Circuito de Neiva, mediante auto
del 1 de marzo de 2006 libr mandamiento ejecutivo en
contra de ANDRADE SANTOCOLOMA, y determin que dentro
del trmino de los 5 das siguientes a la notifi cacin pagara un
total de 70 cuotas mensuales vencidas entre abril del ao
2000 y enero de 2006, que discrimin con su valor en pesos
previa conversin de UVR; $47.094.507.36 por capital exigible
a desde el 22 de febrero de 2006; e intereses moratorios del
capital insoluto a la mxima legal del 20.88% EA. As mismo
neg por improcedente el cobro del valor de seguros por no
estar acreditado su pago por parte del acreedor a la entidad
aseguradora, y orden notifi car personalmente el auto fol.
68-.

Por escrito del 15 de junio de 2007 y mediante apoderado


judicial, el ejecutado se opuso a las pretensiones; objet los
antecedentes de la cesin y les rest ajuste a la legalidad;
acept que dej de pagar la obligacin desde el 10 de abril de
2000 como lo confes la ejecutante; y present como
excepcin perentoria la llamada PRESCRIPCIN DE LA
ACCIN respecto de la cual dijo estaba extinguida ya que el
pagar en su clusula quinta autorizaba el cobro anticipado de
la integridad del crdito, y este era procedente desde el mes
de abril del ao 2000, momento desde el cual es ejecutado
entr en mora, y que si la accin ejecutiva se instaur en el
mes de enero de 2006, se evidencia que transcurrieron para
su cobro ms de 3 aos desde el momento en que era exigible
la deuda, lo que a voces del Art. 789 del Cdigo del Comercio
fulmina la accin. Plante a su vez la excepcin de FALTA DE
LAS FORMALIDADES EN EL ENDOSO QUE HIZO EL BANCO
CENTRAL HIPOTECARIO A FAVOR DE CENTRAL DE
INVERSIONES, y dijo que en el sello donde aparece el endoso
no se ubico la fecha de realizacin del mismo por parte de la
entidad endosante, requisito este indispensable para dicha
clase de actos, motivo por el cual, dicho endoso no genera

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efecto alguno, lo que permitira sealar que el ejecutante es
tenedor ilegtimo del ttulo. Unido a lo anterior se dijo que
CISA no registro la cesin de la hipoteca en el libro de
anotaciones, motivo este que da al accionante una accin
personal inherente al crdito y no real de hipoteca pues no se
est legitimado para ello fol. 95-.

Corrido el traslado de las excepciones fol. 99-, no se atendi


pronunciamiento extemporneo hecho por parte de la
ejecutante, segn auto del 13 de julio de 2007 .fol. 104-.

Mediante auto del 24 de julio de 2007 se tuvieron como


prueba las documentales obrantes en el proceso, y se dio el
trmino de 5 das para que se presentaran las alegaciones
correspondientes, tiempo este que corri en silencio fol. 109-.

El 31 de enero del ao 2008, el juzgado de conocimiento dict


sentencia y all abord el tema concerniente a la prescripcin
de la accin cambiaria del pagar -Art. 789 a 791 del Cdigo
del Comercio, y aludi a que son diferentes dependiendo de la
naturaleza jurdica del obligado, si directo o de regreso. Dijo,
que para la primera norma establece un trmino de
prescripcin de 3 aos respecto de la accin cambiaria
directa, a favor de los obligados principales y comienza a
contarse a partir del vencimiento del ttulo valor. De lo
anterior dedujo entonces que exista plena facultad entregada
por el ejecutado para el cobro anticipado de la obligacin,
como se anot en el hecho dcimo de la demanda, y que si el
deudor dej de cancelar la obligacin en la forma establecida
en el pagar en mencin el 10 de abril de 2000, desde este se
inici el computo del trmino de prescripcin de la accin,
pues se incurri en mora desde esa fecha y el demandante
declar extinguido el plazo de la obligacin. Luego, para la

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fecha de la presentacin de la demanda, que lo fue el 22 de
febrero de 2006, la accin se encontraba prescrita.

Se declar entonces probada la excepcin de prescripcin de


la accin y como consecuencia la terminacin del proceso;
decret el levantamiento de las medidas cautelares; orden al
secuestre que hiciera entrega del inmueble; conden en
costas y perjuicios a la entidad accionante; y acept la cesin
del crdito hecha por la ejecutante fol. 136-.

LA IMPUGNACIN

Inconformes las partes con la decisin adoptada por el juez de


conocimiento, presentaron recurso de apelacin contra el
fallo, impugnacin que sustentaron as:

La parte ejecutada seal que al reconocerse una de las


formas de extinguirse la obligacin, esto es, la prescripcin de
la accin derivada del pagar, era necesario que se ordenara
de igual forma la cancelacin del gravamen hipotecario, pues
de no hacerlo el inmueble seguira gravado sin que existiera
obligacin alguna, afectando de esa forma a la favorecida con
la decisin. Agreg, que ordenar notifi car una cesin del
crdito -numeral 6 de la parte resolutiva de la sentencia, era
totalmente improcedente, pues al reconocerse la excepcin de
prescripcin de la accin, el proceso termin y por tanto no se
puede volver a instaurar la misma accin que tenga como
fundamento un ttulo ejecutivo prescrito; cesin esta que
terminara siendo inane fol. 141-.

De su lado el representante judicial de la parte ejecutante


solicit la revocatoria parcial de la decisin impugnada, por el
hecho de que, si se extinguiera deuda por prescripcin, esto

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no afectara todo el crdito insoluto, sino aquellas cuotas
pactadas vencidas con antigedad superior a tres aos,
mientras que las que an se encuentran aplazadas, para nada
puedan estar vinculadas a la extincin, pues se hacen
exigibles a futuro comprendidos los aos venideros hasta el
2012. Aleg que el reconocimiento de la excepcin deneg el
derecho que tiene de reclamar las cuotas pendientes y an no
vencidas, bajo la errada interpretacin de norma inexistente,
pues no se encuentra disposicin legal que autorice al fallador
declarar la prescripcin de cuotas inexigible por el simple
hecho de darle aplicacin al fenmeno de la aceleracin.
Finaliz sealando, que se hizo caso omiso al artculo referido
a la interrupcin de la prescripcin, pues en el caso de que
dicho fenmeno operara para alguno de los instalamentos o
cuotas sucesivas, ello no implicaba que la misma fi gura
pudiera confi gurarse para la totalidad de las cuotas pactadas
mes a mes, y cuya fecha de vencimiento es el ao 2011; lo
que generara un injusto enriquecimiento a costa del inters
econmico de la entidad demandante; en otras palabras, que
la prescripcin se interrumpe con respecto a las cuotas
pendientes, sin vencerse an, toda vez que CISA en uso de un
derecho reconocido por el ejecutado utiliz la clusula
aceleratoria para el recaudo de las cuotas vencidas y por
vencer. En consecuencia pidi la revocatoria parcial de la
decisin de primera instancia, reconocindose solamente
prescripcin de las cuotas vencidas en el tiempo necesario
para ello, y se ordenara seguir adelante con el procedimiento
ejecutivo hipotecario por el faltante -Cuad, 3 fol. 7-.

Concedido como fue el recurso de apelacin en el efecto


suspensivo, y agotado el trmite previo en lo que corresponde
a esta instancia, se entra a resolver los mismos y para ello se
tendrn en cuenta las siguientes

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CONSIDERACIONES

1.- Es competente esta Sala para defi nir lo relativo a la


impugnacin del fallo.

2.- El pronunciamiento del 31 de enero del ao 2008, por


parte del a-quo, declar probada la excepcin de prescripcin
de la accin y como consecuencia dispuso la terminacin del
proceso; decret el levantamiento de las medidas cautelares;
orden al secuestre que hiciera entrega del inmueble; conden
en costas y perjuicios a la entidad accionante; y acept cesin
del crdito.

Contra la anterior decisin promovieron las partes el recurso


de apelacin, y el desacuerdo de cada uno de ellos con lo
decidido ya fue expuesto en los antecedentes; no sobra
advertir sin embargo, que como lo seala el artculo 357 del
C.P.C., en materia de competencia en esta segunda instancia,
cuando ambas partes hayan apelado la decisin, el superior
resolver sin limitaciones. , y siendo que en el presente
evento tanto la parte ejecutante como la ejecutada
impugnaron el fallo, se dar aplicacin al precepto transcrito.

Ahora, por razones de tcnica judicial se entrar en primer


lugar a resolver la inconformidad expuesta por la parte
ejecutante.

3.- Apelacin de la parte ejecutante.-

Los problemas jurdicos a resolver respecto de la impugnacin


hecha por la ejecutante, giran bajo la rbita de la prescripcin
del ttulo valor pagar, y la aplicacin de clusula
aceleratoria pactada dentro del mismo. Sugiere la apelacin
de la entidad defi nir los siguientes interrogantes:

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Es aplicable el fenmeno de la prescripcin de la accin
cambiaria, cuando la obligacin esta documentada en ttulo
valor -pagar, y all se acord la aceleracin del cobro si el
deudor incurre en mora en el pago de cuotas?;

A partir de que momento se empieza a contabilizar el lapso


de prescripcin, cundo se hace uso de la clusula
aceleratoria por mora del deudor en el pago de las cuotas?

3.1.- Se corrobora que el ttulo ejecutivo trado como base de


la accin de cobro, por parte de la entidad ejecutante, es el
documento de crdito pagar que obra a folios 2 a 7, suscrito
por el aqu ejecutado a favor del Banco Central Hipotecario, y
que contiene la promesa pura y simple del aqu ejecutado, de
pagar una suma equivalente a unidades de poder adquisitivo
constante Upac, en el tiempo de 15 aos, mediante el importe
por parte del deudor de 180 cuotas mensuales sucesivas a
partir del 10 de julio de 1996, con pacto expreso de
desembolsar intereses, y con inclusin de clusula de
exigibilidad anticipada quinta, que reza: El Banco queda
autorizado para exigir anticipadamente el pago inmediato
del mismo, ms los intereses, costas, y dems accesorios, en
cualquiera de los siguientes casos: 1. Cuando el deudor
incurra en mora en el pago de una o ms cuotas que se pacten
o de los intereses, en su caso

Sea lo primero sealar que de la precitada estipulacin fl uye


la consagracin all de la denominada clusula aceleratoria,
que es una estipulacin consignada en el ttulo valor, por
medio de la cual se autoriz al acreedor, o tenedor del ttulo,
para que declarara exigible anticipadamente la deuda que se
haba previsto pagara fraccionadamente el deudor, si este
deudor incurra en mora o no pagaba las cuotas proporcionales
en las fechas de vencimiento fi jadas para ello.

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Sobre la clusula aceleratoria se ha acumulado amplia
doctrina y vasta jurisprudencia, que se debate entre los
conceptos de exigibilidad, vencimiento, y extincin del plazo
cuando las obligaciones se han de solucionar por cuotas o
perodos, y se incurre en mora en la solucin de uno o ms
cuotas por parte del obligado. Jurisprudencia constante fi ja
que ella clusula aceleratoria- consagra la exigibilidad de la
integridad de la deuda, an estando pendiente o sin
transcurrir el trmino para pagar, pues tal exigibilidad es
consecuencia de la mora, o mejor an, anticipadamente surge
la exigibilidad del total adeudado dado el hecho de la mora del
deudor, y que es diferente del vencimiento anticipado y de
extincin del plazo por dicha circunstancia.

Una providencia 1 sobre el tema seala que la clusula debera


denominarse de exigibilidad anticipada , y que es vlido su
pacto en derecho de obligaciones, pues lo incierto es la
exigibilidad y no el vencimiento, y agreg que exigibilidad
anticipada, aunque incierta, puede sealarse como sancin,
as como tambin puede convenirse los intereses de mora,
cuya exigibilidad es del mismo modo incierta, pues ello
depende del incumplimiento.

De otro lado el artculo 69 de la ley 45 de 1990 consagr la


clusula aceleratoria en los siguientes trminos:

Art. 69. Mora en sistemas de pago con cuotas peridicas.


Cuando en las obligaciones mercantiles se estipule el pago
mediante cuotas peridicas, la simple mora del deudor en la
cancelacin de las mismas no dar derecho al acreedor a
exigir la devolucin del crdito en su integridad, salvo pacto
en contrario. En todo caso, cuando en desarrollo de lo previsto
en este artculo el acreedor exija la devolucin del total de la
suma debida, no podr restituir nuevamente el plazo, salvo
que los intereses de mora los cobre nicamente sobre las

1
Tribunal Superior de Medelln, sentencia del mes de enero de 1987.

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cuotas peridicas vencidas, aun cuando comprendan slo
intereses.

De la consagracin anterior se deduce que la clusula


aceleratoria ha sido validada de acuerdo a las precedentes
consideraciones, y como tal permite la exigibilidad anticipada
de las cuotas no vencidas cuando el obligado incumple el pago
en uno de sus instalamentos, o del capital, o de los intereses.
Si se restituye el plazo el acreedor no podr cobrar intereses
de mora sino sobre las cuotas vencidas.
Descendiendo entonces al evento que nos ocupa, el tenedor
del pagar que aqu se ejecuta hizo exigibles los
instalamentos o cuotas pendientes; aceler la exigibilidad de
la totalidad de la deuda insoluta; y cobr el importe de las
cuotas vencidas a la fecha de presentacin de la demanda,
todo ello con base en la consagracin legal de la clusula en
mencin y de la estipulacin dentro del cuerpo del ttulo valor
de esta fi gura, luego el ejercicio cambiario se somete a las
reglas comerciales folios 61 a 66 cuaderno 1.

Como de la clusula se predican los mismos efectos


cambiarios del ttulo valor que la contiene, claro es que la
prescripcin extintiva consagrada para el ttulo valor no
cambia, ni se desvirta por el hecho de estipularse la
aceleracin, y es as como la deuda contenida en un pagar,
pasados tres aos de su exigibilidad y alegada por el deudor
su extincin por prescripcin, se debe acoger como excepcin
cambiaria art. 784 del C. de Cio.

3.2.- Ahora, con relacin a la fecha en que se inicia la


contabilizacin del lapso de prescripcin de la obligacin
contenida en el ttulo valor pagar, se resalta que hay dos
hiptesis:

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a) La prescripcin slo opera a partir del ltimo vencimiento,
si con anterioridad no se ha hecho uso de la facultad de exigir
2
la aceleracin, pues esta es eminentemente potestativa.

b) La aceleracin debe contarse desde el hecho que da origen


a la facultad del acreedor de exigir anticipadamente la
totalidad de la obligacin no vencida.

La Hiptesis b), segn la cual el lapso de la prescripcin


extintiva que es el mismo del ttulo valor que la consagra-
debe contarse desde el hecho que da origen a la facultad del
acreedor de exigir anticipadamente la totalidad de la
obligacin no vencida, descansa en los siguientes
fundamentos los cuales son acogidos por esta Corporacin:

La clusula aceleratoria opera en virtud del acaecimiento


de una condicin: el incumplimiento del deudor, que es un
hecho futuro e incierto en la fecha del otorgamiento del
ttulo valor, y como se trata de una condicin negativa, pues
surte efecto por el hecho de no cumplirse en los trminos
establecidos, a la vez tiene la caracterstica de una condicin
resolutoria, pues por su acaecimiento extingue el derecho de
pagar o recibir por plazos (artculo 1534 del Cdigo Civil).

Los ttulos valores deben ser difanos para facilitar el ejercicio


de los derechos del acreedor. Por ello, cuando debe acudirse a

2
En el primer sentido se expresa la Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casacin Civil y Agraria M.P. Dr. NICOLAS
BECHARA SIMANCAS, Sentencia del 27 de junio de 2001, ha sealado "El quid del asunto estriba en determinar si los
jueces civiles accionados violaron el debido proceso por haber reconocido la excepcin de prescripcin propuesta por
uno de los ejecutados, con el argumento de que como se pact la clusula aceleratoria del plazo, las fechas de
vencimiento de la obligacin dejaron de ser las pactadas y pas a ser aquella en la que cobra vigencia la anticipacin
del plazo derivada del incumplimiento del pago, verificado en este caso desde la primera cuota, cuyo vencimiento fue
previsto para el 10 de agosto de 1993; en contraposicin a la tesis, segn la cual, cuando se pacta dicha clusula el
trmino prescriptivo slo empieza a correr cuando el acreedor la hace efectiva por medio de la demanda ejecutiva o de
algn otro modo. Sobre ese particular la Corte observa que, tal como sostiene el Tribunal a - quo constitucional, los
sentenciadores del orden civil, sin dar ningn fundamento vlido y sin mediar un anlisis adecuado para el caso,
reconocieron la excepcin de prescripcin porque determinaron que, en virtud de la susodicha clusula aceleratoria, el
primer incumplimiento de los deudores marc a su turno la fecha de vencimiento de toda la obligacin, y por ende la de
iniciacin del trmino prescriptivo, sin parar mientes en que tal pacto simplemente otorga facultad al acreedor, y para
beneficio exclusivo de ste, de dar por vencido anticipadamente el plazo ante el incumplimiento en el pago de una o ms
cuotas, lo que significa que queda a su talante hacer uso de esa prerrogativa. Ahora bien, por tratarse de una facultad
reservada al acreedor, bien puede ste no anticipar el plazo y sujetarse a los trminos normales establecidos en el
respectivo contrato, sin que por eso se pueda afirmar que, con el primer incumplimiento del deudor, el acreedor incurri
en abandono de sus derechos que conduzca despus a verificar desde entonces el trmino de prescripcin; es decir, el
deudor que resulta favorecido con que el acreedor no haga uso de la clusula aceleratoria, no puede deducir a su favor
el vencimiento anticipado del trmino, a partir de la fecha de su propio incumplimiento, para fundar la prescripcin.

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la interpretacin normativa para defi nir estos aspectos, hay
que anteponer las reglas de los usos y costumbres
comerciales. La aceleracin en materia de ttulos valores,
como facultad del tenedor de declarar vencida
anticipadamente la totalidad de la obligacin, y haciendo
exigibles los instalamentos o cuotas pendientes, es una
condicin resolutoria que extingue el derecho de pagar a
cuotas que tena el deudor. Por tal motivo, el plazo de la
prescripcin debe contarse a partir del momento en que se
extingue el derecho de pagar a cuotas.

El Cdigo Civil Colombiano en su artculo 2512 regula tanto la


prescripcin adquisitiva o usucapin como la extintiva o
liberatoria, as: Artculo 2512. la prescripcin es un modo de
adquirir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones o
derechos ajenos, por haberse posedo las cosas y no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Se prescribe una accin o derecho cuando se extingue por la
prescripcin.

A partir de la vigencia de la ley 791 de 2002, artculo 2


(Modifi catorio del artculo 2513 del C. C.) La prescripcin
tanto la adquisitiva como la extintiva, podr invocarse por va
de accin o por va de excepcin, por el propio prescribiente,
o por sus acreedores o cualquiera otra persona que tenga
inters en que sea declarada, inclusive habiendo aquel
renunciado a ella.

En materia de ttulos valores hay regulaciones diferentes


sobre la prescripcin liberatoria, segn la clase de ttulo, por
ejemplo cheque o pagar; o, si se trata de accin cambiaria
directa o de regreso. La accin cambiaria directa en materia
de pagars est regulada por el artculo 789 del Cdigo de
Comercio en los siguientes trminos: Artculo 789 La accin

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cambiaria directa prescribe en tres aos a partir del da del
vencimiento .

La forma de vencimiento, requisito esencial establecido en el


artculo 709-4 para el pagar, puede ser pactada por
instalamentos o cuotas peridicas. En esta ltima
eventualidad, el da del vencimiento que se debe tener en
cuenta para el cmputo del lapso prescriptivo, habiendo
clusula aceleratoria, es el del instalamento o cuota
incumplida, la cual origina el cumplimiento de la condicin
resolutoria que extingue el derecho de pagar por cuotas. En
consecuencia, a partir de ese momento nace el derecho al
ejercicio de la accin cambiaria para el acreedor, y a partir de
ese momento, empieza a contarse en su contra el trmino de
la prescripcin, y, en caso de no ejercitarse la accin
cambiaria directa dentro de los de tres aos establecidos en la
ley, el otorgante ser liberado de la obligacin.

Al respecto jurisprudencia de otro estrado judicial avala lo


acogido por esta Sala 3 :

El trmino para hacer exigible una obligacin, o crdito, en


cuanto a su fi jacin le compete al legislador, por razones de
orden pblico, es decir que nada en contrario se puede pactar,
atendiendo lo indicado por el artculo 16 del Cdigo Civil.

El artculo 1.527 ibdem establece que todo acreedor tiene


derecho a hacer valer su derecho cuando el deudor no cumple
3
Sentencia del 19 de febrero de 2009, Rad: 751-2008 Sist. 2002-00282-01, Proceso ejecutivo Mixto, de CISA contra
IRENARCO SOLANO DALLOS y NOHORA CLEMENCIA CCERES LANDAZABAL. M.P Dr. Jorge Enrique
Pradilla Ardila. En dicho evento se expuso frente al caso: Es cierto que los demandados al momento en que fueron
sometidos a interrogatorio de parte aludieron a la existencia de la obligacin que pesa en su contra, por la imposibilidad
en que se hallaron debido al incremento de la upac.
Sobre lo anterior, esto es el reconocimiento de la existencia de la obligacin es que la parte demandante centra el recurso
de apelacin. Pero, represe en lo siguiente, para descartar que existi interrupcin de la prescripcin. Cuando
absolvieron el interrogatorio de parte (17 de abril de 2.007), desde antes ya se haba dado la prescripcin extintiva de la
obligacin esto es el 25 de abril de 2.005, como quiera que la demanda se present a reparto el 26 de abril de 2.002 y no
oper la interrupcin civil de que trata el artculo 90 del estatuto procesal civil, atendiendo al hecho de que los
demandados fueron noticiados de la orden de pago el 17 y el 24 de octubre de 2.006 (Nohora Clemencia Cceres
Landazabal e Irenarco Solano Dallos, respectivamente). Es decir, no se poda interrumpir lo que ya se haba consolidado,
esto es la prescripcin; cuestin distinta es la renuncia a la misma, a la cual alude el artculo 2.514 del Cdigo Civil, que
en sentir de la Sala no se dio de ninguna de las dos formas de que trata esta precepto (expresa o tcitamente) por causa
de la aludida confesin.

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u honra de manera voluntaria la respectiva obligacin. Por
ello, establece el inciso 2 del artculo 2535 de la misma
codifi cacin que el cmputo se inicia desde la fecha en que se
hizo exigible la obligacin. Se trata entonces que el acreedor,
si lo quiere acuda al rgano judicial y haga valer su
correspondiente derecho, caso contrario es decir, si no lo hace
en el trmino legal opera la prescripcin extintiva de la
obligacin.

Desde luego que el propio legislador previ el fenmeno de la


interrupcin de la prescripcin, en las dos formas, natural y
civil de que trata el artculo 2.539 del Cdigo Civil; aquella
cuando el deudor reconoce la existencia de la obligacin,
instante en el cual vuelve a iniciarse el cmputo; y, esta
ltima cuando se presenta la demanda, segn lo previsto por
el artculo 90 del estatuto procesal civil.

Ahora bien, en aplicacin de lo informado, como en el


presente caso no hay duda que en demanda ejecutiva la
acreedora unifi c la obligacin, procediendo a cobrar no
solamente las cuotas atrasadas, sino tambin las pendientes
-por vencer-, esto de entrada impide que salga avante la
postura de la parte ejecutante, consistente en reconocer la
prescripcin solamente de las cuotas vencidas en el tiempo,
ordenndose seguir adelante con el procedimiento ejecutivo
hipotecario respecto de futuras cuotas, pues cosa distinta
hubiese acaecido si la reclamacin ejecutiva no pretendiera el
pago de las cuotas pendientes en el tiempo, sino solamente
las atrasadas, ya que as esta postura vinculara bajo la fi gura
de la prescripcin solamente a las ltimas.

Como la parte ejecutante seal en los hechos de la demanda


que los deudores dejaron de pagar la obligacin el 10 de abril
del ao 2002, momento desde el cual se hace exigible la
misma, se inici en tal fecha y de igual forma el trmino de
prescripcin de la accin de tres (3) aos. De otro lado, como

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la demanda se interpuso el 22 de febrero del ao 2006, esto
sin lugar a dudas permite deducir que para dicho momento la
accin se encontraba prescrita y no era procedente la
interrupcin de la misma estar consolidada la extincin.

No prosperan entonces los argumentos del ejecutante.

4.- Apelacin de la parte ejecutada.-

Frente a la peticin de la parte ejecutada de que se debe


ordenar la cancelacin del gravamen hipotecario, la misma
resulta procedente bajo el entendido de que lo accesorio corre
la suerte de lo principal, por tal motivo, al no existir
obligacin alguna por estar la misma prescrita, no tendra
sentido que siga en la vida jurdica su garanta, por tal motivo
se ordenar el levantamiento del gravamen por parte de la
ejecutante y dentro del lapso requerido para ello, que no
podr exceder de 30 das siguientes a la fecha de ejecutoria
de este fallo.

Respecto de la notifi cacin de la cesin del crdito reconocida


por el numeral 6 de la parte resolutiva de la sentencia, la
misma en la actualidad carece de fundamento jurdico, bajo el
entendido de que la obligacin que se cede no existe, y por tal
motivo no requiere de notifi cacin a los deudores, pues
perdieron dicha calidad.

Costas de esta instancia a la cargo de la ejecutante.

DECISIN

En mrito de lo expuesto, el Tribunal Superior del Distrito


Judicial de Neiva, Sala Tercera de Decisin Civil Familia

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Laboral, administrando justicia en nombre de la Repblica y
por autoridad de la ley

RESUELVE

PRIMERO.- CONFIRMAR los numerales 1, 2, 4, 5 y 7, de


la sentencia de fecha 31 de enero de 2008, proferida dentro
del presente asunto por el Juzgado Segundo Civil del Circuito
de Neiva, por las razones consignadas en la parte motiva de
esta providencia .

SEGUNDO.- MODIFICAR el numeral 3 de la sentencia de


fecha 31 de enero de 2008, proferida por el Juzgado Segundo
Civil del Circuito de Neiva, y en su defecto tngase el
siguiente:

3.- DECRETAR tanto el levantamiento de las medidas


cautelares practicadas, as como la cancelacin del gravamen
hipotecario, que se har por la parte ejecutante a favor del
ejecutado dentro de los 30 das siguientes a la fecha de
ejecutoria de este fallo. Comunquese a quien corresponda.

TERCERO.- REVOCAR el numeral 6 de la sentencia de fecha


31 de enero de 2008, proferida por el Juzgado Segundo Civil
del Circuito de Neiva, segn la parte considerativa de esta
providencia.

CUARTO.- COSTAS a cargo de la parte ejecutante. Tsense.

NOTIFQUESE Y CMPLASE

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DARO FERNANDO MEJA GONZLEZ

ENASHEILLA POLANA GMEZ


EDGAR ROBLES RAMIREZ

FA L LO A P RO B A D O M E D . A C TA N o . _ _ _ _ _ D E E S TA
F E C H A _ _ _ _ _ _ _ _ _ CO P. F O L I O _ _ _ _ _ _ _ _ T O M O _ _ _ _ _ S E N T E N C I A S C I V I L E S .

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