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DERECHOS
HUMANOS
CHARLES R. BEITZ
1
Contenido
Abreviaturas
Prlogo
Captulo 1 Introduccin
2. Formas de escepticismo
3. Enfoque
Captulo 2 La Prctica
4. Orgenes
5. Doctrina
6. Implementacin
8. Problemas
3
Captulo 5 Un Nuevo Comienzo
Captulo 6 Normatividad
21. Un esquema
Captulo 8 Conclusin
29. Patologas
Bibliografa
ndice
Abreviaturas
5
7
Prlogo
El postergar esta tarea pudo no ser un error en ese momento, pero lo sera
hoy. En los aos que siguieron, el lenguaje de los derechos humanos se ha
convertido en el idioma comn de la crtica social en la esfera de la poltica
global. Parte de lo que las personas quieren decir cuando hablan de una
revolucin de los derechos humanos en las ltimas dcadas, es que
debera haber una amplia aceptacin de estndares crticos globales para
evaluar las instituciones polticas nacionales. Otro punto adicional que
pretenden sealar es que las violaciones o amenazas de violacin de estos
estndares en el seno de una sociedad podran razonablemente ser
consideradas como una justificacin para la accin de agentes externos con
el objeto de remediarlas o prevenirlas. Uno no necesita negar que la accin
humanitaria internacional tenga una historia ms larga para reconocer que
estos hechos marcan un hito en la historia del orden normativo global.
8
PRLOGO
1
Protections against Poverty in the Practice of Human Rights, en The theory and
Politics of Socio-economic Human Rights, ed. Thomas Pogge (UNESCO, en prensa).
PRLOGO
Introduccin
La doctrina de los derechos humanos es la expresin, en la moral pblica de
la poltica mundial, de la idea de que cada persona es un asunto que
concierne a todos a nivel global. No importa cul sea la ubicacin espacial
que tenga una persona o a qu grupo social o subdivisin poltica
pertenezca. Todas las personas tienen derechos humanos, y las
responsabilidades de respetar y proteger estos derechos pueden, en
principio, atravesar las fronteras polticas y sociales. La propagacin y
difusin de esta idea se encuentra entre los legados ms admirables de la
Segunda Guerra Mundial. Para adoptar la frase de Richard Rorty, los
derechos humanos se han convertido en un hecho del mundo con un
grado de alcance e influencia que dejara estupefactos a quienes elaboraron
el proyecto de los derechos humanos internacionales (RORTY, 1993: 134). En
la actualidad, si puede decirse que el discurso pblico de la sociedad global
en tiempos de paz tiene un lenguaje moral en comn, ste es el de los
derechos humanos.
11
INTRODUCCIN
2. Formas de escepticismo
El escepticismo sobre los derechos humanos se presenta de muchas formas.
Algunos filsofos creen que es parte de la idea de un derecho que debe
existir algn mecanismo establecido para su efectivo cumplimiento. Sin
embargo, la prctica internacional de los derechos humanos carece
notoriamente de una competencia internacional firmemente establecida
INTRODUCCIN
1
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), Art.
11(1).
2
Geuss contina: Tal vez si repetimos las afirmaciones referidas a los derechos
naturales por el tiempo suficiente, en un tono suficientemente alto, y aprobamos
suficientes resoluciones, las personas cesarn de hacerse cosas horribles unas a
otras. De hecho, quizs puedan hacerlo, quizs no.
3
Muchas personas han sostenido posiciones de este tipo. Uno de los primeros
ejemplos puede encontrarse en la crtica incisiva de Arthur Holcombe a la versin
preliminar de la Declaracin Universal en Human Rights in the Modern World
(HOLCOMBE, 1948). Una fuente comn es (CRANSTON, 1973: cap. 8)
INTRODUCCIN
4
Esta idea se encuentra en el anlisis de H.L. A. Hart de El contenido mnimo del
derecho natural en The Concept of Law (HART, 1961: cap. 9. 2), aunque no se hace
referencia a los derechos humanos.
INTRODUCCIN
culturales. Esta es una idea diferente de la que afirma que los derechos
humanos genuinos deben pertenecer a los seres humanos como tales:
cualquier relacin entre los catlogos de derechos que satisface este
estndar y aquellos que son aceptables alrededor del mundo sera
contingente. Uno podra sentirse atrado hacia esta ltima idea al reconocer
que las violaciones a los derechos humanos pueden servir como
desencadenante de la interferencia internacional en la sociedad en donde
dichas violaciones suceden, junto con la creencia que sera
inaceptablemente paternalista interferir en defensa de valores que, de
hecho, no son compartidos dentro de la cultura de esa sociedad. 5 Es comn
que algunas de las normas que se encuentran en los tratados
internacionales ms importantes estn en conflicto con elementos de
algunos de los principales cdigos de moral social que encontramos
alrededor del mundo (consideremos, por ejemplo, las disposiciones que
prescriben el trato equitativo entre hombres y mujeres o las que exigen
iguales derechos individuales para participar en poltica). Si se supone que
los derechos humanos describen una base de acuerdo entre sociedades o
entre culturas, entonces nuevamente parecer que la doctrina internacional
es demasiado ambiciosa. De esta manera arribamos por otro camino a la
idea de que los derechos humanos genuinamente universales son
relativamente pocos (BROWN, 1999: 119).6
5
La expresin cannica de esta idea es el Statement on Human Rights del Comit
Ejecutivo de la American Anthropological Association (AMERICAN ANTHROPOLOGICAL
ASSOCIATION, COMIT EJECUTIVO, 1947). La declaracin ya no representa la posicin de
la Asociacin (AMERICAN ANTHROPOLOGICAL ASSOCIATION, COMIT DE DERECHOS HUMANOS,
1999)
6
Por supuesto, alguien podra compartir la idea de que los derechos humanos
representan valores particularistas sin convertirse en un escptico como se lo
caracteriza aqu. La posicin de Richard Rorty es un ejemplo (RORTY, 1993: 117-19).
INTRODUCCIN
3. Enfoque
Podemos pensar en principios prcticos para distintas reas de conducta de
dos modos. Podramos pensar en ellos como inferencias de algunas ideas de
nivel superior o principios de mayor alcance, adaptados para tomar en
consideracin las particularidades del rea que nos interesa de modo
inmediato. O podemos pensar en ellos como principios construidos para esa
rea, tomando en consideracin un conjunto asistemtico de
7
Para otras versiones de esta opinin ver (EVANS, 2005: cap.2; MUTUA, 2002 y
KENNEDY, 2004). Estos autores no son todos igualmente escpticos respecto de los
derechos humanos.
8
E.g. (GOLDSMITH et al., 2005: cap 4; y HAFNER-BURTON Y TSUTSUI, 2007).
INTRODUCCIN
9
Al describir una distincin similar entre enfoques sobre los derechos humanos,
James Griffin utiliza los trminos top down (descendente) y bottom up
(ascendente). l caracteriza su propio enfoque sobre los derechos humanos como
bottom up (ascendente) pero, por razones que sugerir ( 10), me parece que es
una aplicacin sofisticada del enfoque descrito en este prrafo (GRIFFIN, 2008: 29).
INTRODUCCIN
10
Sobre la comprensin de conceptos normativos en las prcticas discursivas, ver
(BRANDOM, 2000: cap.2; y ANGLE, 2002: 27-39). Tambin es instructiva la explicacin
de John R. Searle sobre la progresin desde el hecho social hasta el hecho
institucional en The Construction of Social Reality (SEARLE, 1995: 88 ss.). Los breves
comentarios de Searle sobre los derechos humanos (p. 93) son abstractos y no
consideran la amplitud normativa de la prctica contempornea.
INTRODUCCIN
las razones para la accin provistas por estas normas, o sobre cmo los
conflictos entre los derechos humanos, o entre los derechos humanos y
otros valores, deberan resolverse. De hecho, como veremos, no slo es un
aspecto inevitable sino tambin un aspecto funcionalmente importante de la
prctica de los derechos humanos, que sus normas sirvan tanto para
enmarcar acuerdos como desacuerdos. La prctica est constituida como tal
no porque exista acuerdo sobre el contenido de las normas o sobre las
conclusiones prcticas a las que uno se encuentra comprometido por
aceptar dichas normas, sino ms bien por la aceptacin de una clase
especfica de normas como fuentes de razones aunque no
necesariamente como razones concluyentes para un conjunto de modos
de accin. Dependemos de la prctica para comprender las funciones
discursivas de los derechos humanos, no (o al menos no directamente) para
delinear su alcance o contenido.
tienden a considerar sus normas con gran seriedad. Si el foco del inters
analtico se encuentra en la idea de los derechos humanos tal como aparece
en el debate y la reflexin pblica acerca de la vida poltica global, entonces
parece evidente que deberamos seguir la gua de la prctica pblica al
conceptualizar sus trminos centrales. Esto no significa que investigar otras
concepciones de derechos humanos, tales como las que podran estar
inspiradas en diversas ideas presentes en la historia del pensamiento,
carezca de sentido; sino slo que no deberamos asumir que esto sera una
investigacin sobre los derechos humanos en el sentido en que ellos
aparecen en el discurso pblico contemporneo. El segundo punto es que
tenemos una razn prima facie para considerar que la prctica de los
derechos humanos es valiosa. A primera vista, sus normas buscan proteger
importantes intereses humanos de las amenazas de falta de cuidado u
opresin que son generadas por el estado, las que, gracias a la experiencia
histrica, sabemos que son reales y pueden ser devastadoras cuando son
llevadas a cabo. Como expondr ms adelante, una prctica global de los
derechos humanos ofrece la esperanza de limitar uno de los dos principales
peligros que presenta un orden poltico global compuesto por estados
independientes. (El otro principal peligro es la propensin a la guerra).
La Prctica
La idea central de los derechos humanos internacionales es que los estados
son responsables de satisfacer ciertas condiciones en el tratamiento de sus
propios ciudadanos, y que los incumplimientos actuales o probables de esta
responsabilidad pueden justificar alguna forma de accin correctiva o
preventiva por parte de la comunidad mundial o de aquellos que actan
como sus agentes. Esta idea est incorporada en las disposiciones de
derechos humanos de la Carta de las Naciones Unidas, la cual, como lo
expres un tribunal estadounidense, deja en claro que en esta poca
moderna el modo en que un estado trata a sus propios ciudadanos es un
asunto que concierne a la comunidad internacional.11 Desde el final de la
Segunda Guerra Mundial, la idea ha tomado forma en lo que denominar
una prctica emergente de derechos humanos. En este captulo intento
describir los principales elementos de esta prctica.
11
FILRTIGA V. PEA- IRALA, 630 F. 2d 876 (1980), 881. El tribunal sostuvo que la Alien
Tort Claims Act de 1789 (28 U.S.C- S 1350) autoriza a los tribunales federales a
juzgar casos interpuestos por extranjeros que aleguen violaciones atroces a los
derechos humanos, dondequiera que se hayan cometido, por agentes que se
encuentren dentro de Estados Unidos.
22
LA PRCTICA
4. Orgenes
La prctica moderna de los derechos humanos internacionales comienza a
finales de la Segunda Guerra Mundial, con la adopcin de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos en 1948 (DUDH). Sin embargo, su idea
central posee una extensa historia previa en el sistema internacional de
Europa y el Atlntico. Una idea precursora, aunque difcilmente la misma,
estuvo presente en la misma Paz de Westfalia (1648), cuya principal
relevancia histrica radica en haber sentado las bases del sistema moderno
de estados europeos, en las disposiciones que limitaban los derechos
soberanos de los principados alemanes mediante una garanta colectiva de
tolerancia religiosa (GROSS, 1948: 21-22).13 Una idea similar estuvo presente
en el movimiento abolicionista de fines del siglo dieciocho y diecinueve, y
en la serie de intervenciones de las grandes potencias en el Imperio
Otomano con el objetivo de proteger a las minoras religiosas, durante la
ltima parte del siglo diecinueve. El Congreso de Berln de 1878 adopt el
principio de libertad religiosa como una condicin previa para el
reconocimiento de nuevos estados (FINCH, 1941: 662-665).14 El Pacto de la
Liga de las Naciones llamativamente omiti cualquier referencia a los
derechos humanos: se sabe que fracas un intento apoyado por los
japoneses de incluir una garanta de no discriminacin en razn de la raza y
la religin, a pesar del voto mayoritario de la comisin redactora. 15 No
12
La frase le corresponde a Sean MacBride, citado en (BEST, 1995: 780).
13
Para cotejar los tratados, ver (PARRY, 1969: i).
14
Informacin ms general puede encontrarse en (BROWNLIE, 1998: 568-573).
15
El Reino Unido y los Estados Unidos se opusieron a la propuesta (MILLER, D. H.,
1928: i. 268-9, 461-5). A excepcin de una disposicin relacionada con el trfico de
LA PRCTICA
16
Tambin puede cotejarse el confiable estudio contemporneo de Julius Stone,
International Guarantees of Minority Rights (STONE, 1934).
17
Un editor describi la declaracin del Institute of International Law como un
documento revolucionario [que] marca una nueva era que est ms interesada en
los intereses y derechos de los individuos soberanos que en los derechos de los
estados soberanos. (Brown, 1930: 127). Sobre la influencia de este documento ver
(SOHN, 1995).
LA PRCTICA
parte porque se crea que la guerra podra haber sido evitada si hubiesen
existido mecanismos internacionales eficaces para identificar y sancionar
las violaciones a los derechos humanos cometidas en la Alemania Nazi. En
el Reino Unido, H. G. Wells comenz una campaa internacional abogando
por la inclusin de una declaracin de derechos del hombre o una carta
internacional de derechos en el acuerdo de posguerra (WELLS, 1940).18
Organizaciones de abogados, educadores y otros profesionales presionaron
para lograr la incorporacin de una declaracin de derechos humanos en el
acuerdo de paz y para que se estableciera una competencia internacional
con el objeto de hacer cumplir los estndares de derechos humanos por
parte de los gobiernos. Se puede citar como ejemplo al proyecto para la
redaccin de una declaracin internacional de derechos humanos del
American Law Institute, que en 1944 emiti una Declaracin de Derechos
Humanos Esenciales, que tambin sirvi de base para la Declaracin
Universal (SOHN, 1995: 546-553). 19
18
Sobre las actividades e influencia de Wells, ver (BURGERS, 1992: 464-468 y
SIMPSON, 2001: 160-167).
19
La declaracin circul ampliamente en forma de panfleto. Para cotejar el texto,
ver Annals of the American Academy of Political and Social Science, 243 (Enero
1946), 18-26. Tambin fue de gran influencia el International Safeguard of Human
Rights (COMISIN PARA ESTUDIAR LA ORGANIZACIN DE LA PAZ, 1944).
LA PRCTICA
20
Para un estudio profundo del enfoque de la administracin Roosevelt sobre los
derechos humanos durante este perodo, consultar (BRUCKEN, 1999: 25-94) y las
referencias citadas all. Ver Tambin (LAUREN, 2003: 154-165; y HUMPHREY, 1984: 12-
13, 24).
21
Sobre el importante papel que desempearon los estados pequeos en 1944 y
aos posteriores, vase (WALTZ, 2001); y sobre el papel de los pases
latinoamericanos en particular, cotejar (GLENDON, 2003).
LA PRCTICA
22
Los estudios ms completos del proceso de preparacin son el de Morsink (1999)
y el de Mary Ann Glendon (2001).
en la cual es posible el libre y completo desarrollo de su personalidad.23 El
carcter integrado de la concepcin poltica incluida en el documento es
expresado en la descripcin del mismo que ofrece Mary Ann Glendon como
una declaracin de interdependencia de personas, naciones y derechos.
(GLENDON, 2001: 174)24
23
Para consultar el texto ver (BROWNLIE Y GOODWIN-GILL, 2006: 23-28). Los
documentos bsicos tambin estn disponibles en
http://www2.ohchr.org/english/law/index.htm#core (consultado el 3 de Marzo del
2008).
24
Todos los cometarios de Glendon sobre el texto son esclarecedores, ver (GLENDON,
2001: 174-191). Sobre la aspiracin de los artfices de producir un documento que
pudiese ser ledo como un todo integrado, ver (MORSINK, 1999: 232-238).
25
Tal como observa Michael Ignatieff, [f]ue Hitler el belicista, no Hitler el arquitecto
de la exterminacin europea, quien preocup a los que redactaron la carta
(IGNATIEFF, 2002: 53). Sobre la relevancia que tuvo la guerra para la declaracin, ver
(MORSINK, 1999: cap. 2).
26
Por ejemplo, en un artculo que describe la redaccin de la declaracin, Eleonor
Roosevelt, presidente del comit de redaccin, expresa que muchos de nosotros
pensamos que esa falta de estndares de derechos humanos fue una de las
28
En relacin con esto, debera observarse que el prembulo no busca asentar
la universalidad o relevancia del valor de la igual dignidad humana sobre
otras consideraciones acerca de la naturaleza humana o la gracia divina;
simplemente es reivindicada como un valor fundamental por derecho
propio. Esto contrasta con pasajes anlogos de la Declaracin de
Independencia de los Estados Unidos y la Declaracin Francesa de los
Derechos del Hombre, que respectivamente sostienen, que las personas
fueron dotadas por su Creador con ciertos derechos y que los derechos
humanos son naturales y sagrados (IGNATIEFF, 2001: 77-78) Por supuesto
que, dadas las circunstancias, no podra haber sido de otra manera. Quienes
redactaron la declaracin no slo representaban distintos pases, sino
tambin diferentes tradiciones filosficas y religiosas, adems de diferentes
posiciones polticas; y a pesar de que exista un compromiso compartido con
la idea de los derechos humanos, no exista una posicin filosfica en comn
sobre las razones de por qu debera considerarse urgente que se les
otorgara a estos derechos alguna forma de reconocimiento y proteccin
internacional. Por ejemplo, no haba ningn acuerdo sobre si los derechos
humanos deban ser considerados como la expresin jurdica de un orden
ms fundamental de derechos que poseen los seres humanos por
naturaleza o por la gracia de un creador. Quienes redactaron la declaracin
consideraron estas cuestiones, como tambin lo hizo el Tercer Comit de la
Asamblea General que revis la versin preliminar de la declaracin con
gran detalle, y concluyeron que cualquiera de las dos ideas incorporara a la
declaracin una posicin teolgica limitada que sera inapropiada en una
declaracin que aspiraba lograr una amplia aceptacin internacional (ONU,
ASAMBLEA GENERAL, TERCER COMIT, 1948: 95-125)27
El problema fue disear una doctrina pblica que fuese capaz de ser
aceptada desde diversos puntos de vistas morales y culturales pero que no
presupusiera nada ms que una sencilla justificacin terica aceptada de
manera comn, que pudiera ser extrada de una apelacin abstracta al valor
de la dignidad humana. Jacques Maritain, uno de los miembros del Comit
de la UNESCO sobre las Bases Tericas de los Derechos Humanos, daba
cuenta del siguiente comentario de un colega: estamos de acuerdo sobre
29
los derechos pero con la condicin de que nadie nos pregunte por qu. Su
intencin no era nicamente tomarse una licencia humorstica: a
continuacin, el describa a los derechos humanos como conclusiones
prcticas que, aunque son justificadas de distinto modo por personas
diferentes, son principios para actuar con un fundamento comn de
similitud para todos.28 Esta concepcin de los derechos humanos
internacionales como una doctrina pblica abierta a una variedad de
justificaciones es indispensable para llegar a una adecuada apreciacin de
su singularidad histrica.29
28
La cita corresponde a la Introduccin de Jacques Maritain a Human Rights:
Comments and Interpretations (UNESCO, 1949 9, 10) (nfasis en el original). Creo
que esto describe la perspectiva de la mayora de los miembros de la Comisin de
Derechos Humanos as tambin como la de los expertos de la UNESCO, pese a que
algunos de los miembros de la comisin consideraron el estudio de la UNESCO como
contrapuesto a la perspectiva de la Comisin (ONU, CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL,
COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, 1947a: 11-17).
29
El informe final del comit de la UNESCO seala que [E]l problema filosfico
involucrado en la declaracin de derechos humanos no es alcanzar el consenso
doctrinal sino ms bien alcanzar un acuerdo en lo concerniente a derechos, y
tambin en lo concerniente a la accin para la realizacin y defensa de los
derechos, lo que puede justificarse en fundamentos doctrinales altamente
divergentes. (UNESCO, 1949: apndice II, 263).
30
Como lo expres Geoffrey Best, pese a que cada estado se comprometi a
cumplir con los estndares internacionales, el compromiso estuvo acompaado de
la salvedad de que cmo lo hacemos es nuestro asunto, no el suyo. (BEST, 1995:
787).
30
establecera una competencia internacional para su implementacin. De
hecho, la elaboracin de un pacto internacional haba comenzado an antes
de que la declaracin fuera adoptada. Debera recordarse que la idea de la
jurisdiccin nacional de un estado es, en s misma, una creacin del derecho
internacional: su alcance est limitado por las obligaciones jurdicas
internacionales de un estado, y la inmunidad de un estado frente a la
interferencia funciona slo dentro de estos lmites. Si los derechos humanos
se reconocieran en el derecho internacional, entonces ellos limitaran el
alcance de la jurisdiccin nacional de un estado; no entraran en conflicto
con ella.31 Aunque la carta no exige tal desarrollo, tampoco lo descarta: el
asunto simplemente se deja para el futuro. En esta perspectiva, la
relevancia de la declaracin al momento de su adopcin no fue tanto
desafiar el principio de la jurisdiccin nacional, sino ms bien promover un
proyecto ms ambicioso con el fin de redefinirlo.
31
Para un debate, ver (BROWNLIE, 1998: 293-297).
32
Por ejemplo (CRANSTON, 1973: 54).
31
derechos sociales o econmicos no estuviesen incluidos en la declaracin
(GLENDON, 2001: 42-43, 115-117, 185-190; MORSINK, 1999: 222-230).
33
Sin embargo, no hay un artculo paralelo en la propuesta de Estados Unidos para
una convencin de derechos humanos presentada el mismo da (E/CN.4/37).
34
Nolde asisti a las reuniones del Comit de Derechos Humanos como observador
de una organizacin religiosa de los Estados Unidos.
32
implementacin que combinaba elementos tales como informes peridicos,
control, negociacin y adjudicacin judicial. Un comit compuesto por
expertos independientes recibira informacin por parte de los estados sobre
su adhesin y cumplimiento con los derechos humanos, aceptara peticiones
presentadas por individuos, grupos (incluyendo organizaciones no
gubernamentales), y estados; investigara y juzgara posibles violaciones,
negociara acciones para remediar la situacin con el estado infractor; e
informara a la Comisin de Derechos Humanos sobre aquellos casos en los
que no se hubieran logrado las soluciones negociadas. El grupo tambin
recomend la creacin de una corte internacional de derechos humanos, la
cual dictara resoluciones en los casos que no pudieran solucionarse por
otros medios; estara autorizada a tomar decisiones finales y vinculantes
(en vez de meramente proporcionar opiniones consultivas). El grupo no
pudo, sin embargo, llegar a un acuerdo sobre las sanciones a tomar en caso
de incumplimiento por parte de los estados que tuvieran sentencias de la
corte de derechos humanos, ms all de simplemente informar a la
Asamblea General sobre tales incumplimientos (ONU, CONSEJO ECONMICO Y
SOCIAL, COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, 1947b).35
35
Para propuestas relacionadas con la supervisin y ejecucin internacional,
consultar: pp. 9-33. El grupo imagin que un rgimen de implementacin basado en
la convencin funcionara de manera paralela con un sistema de comunicacin
entre gobiernos y el Consejo Econmico y Social establecido bajo la autoridad de la
propia Carta. Ver tambin Humphrey, 1984: 48-49).
36
La propia evaluacin del equipo de trabajo fue proftica: O se busca una
adhesin total y eficaz a los derechos humanos o no. Si se busca esta adhesin,
entonces la consecuencia de este principio debe ser admitido y se debe aceptar la
idea de decisiones judiciales obligatorias. (ONU, CONSEJO ECONMICO Y SOCIAL,
COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, 1947b: 28). Consultar tambin (LAUTERPACHT, 1950:
33
LA PRCTICA
5. Doctrina
Los derechos enumerados en la declaracin y en los principales tratados,
comprenden protecciones de un vasto conjunto de intereses humanos, y sus
exigencias se relacionan con muchos aspectos de la estructura social,
econmica, jurdica y poltica de una sociedad. Existen diversas maneras de
clasificar estas protecciones. Una clasificacin de los derechos incluidos en
la declaracin, que se debe a Ren Cassin, distingue cuatro categoras
(GLENDON, 2001: 174):
40
Se puede encontrar un confiable inventario y compilacin de estos documentos
en (BROWNLIE y GOODWIN-Gill, 2006). Para cotejar los pases signatarios, ver (ONU,
OFICINA DEL ALTO COMISIONADO PARA LOS DERECHOS HUMANOS). Para la importancia del
Acta Final de Helsinki, consultar (THOMAS, 2001) especialmente el captulo 5.
LA PRCTICA
A veces los pactos son vistos como una reformulacin de los derechos
incorporados en la declaracin de un modo ms acorde con un acuerdo
internacional, pero de hecho, los pactos expanden la doctrina formulada en
la declaracin tanto en su alcance como en sus detalles. As, por ejemplo,
mientras que en la declaracin se habla de un derecho a la asistencia
mdica que asegure la salud y el bienestar, el pasaje correspondiente en
el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
postula un derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y
mental.42 La declaracin garantiza a todas las personas el derecho a
participar en el gobierno de su pas pero ms all de lo que podra ser
inferido de este derecho, no adopta una posicin explcita sobre el gobierno
colonial; ambos pactos reconocen especficamente el derecho de
autodeterminacin. La declaracin sostiene que el acceso a los estudios
superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos respectivos. El
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales exige la
41
PIDCP y PIDESC artculos I (I)- I (2).
42
Comparar DUDH artculo 25 con el artculo 12 del PIDESC.
LA PRCTICA
43
Los pactos tambin omiten el derecho al asilo (DUDH, artculo 14(I)).
LA PRCTICA
44
La posibilidad de ampliaciones posteriores se sugiere por los esfuerzos por
promulgar declaraciones en otras reas, con la esperanza que prosigan los tratados.
Considerar, por ejemplo, la Declaracin sobre el Derecho al Desarrollo (1986) y el
Borrador de la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas (1994).
45
En las disposiciones que rigen la derogabilidad en el PIDCP, art. 4, se reconocen
estos hechos aunque de manera incompleta.
LA PRCTICA
46
Esto es de acuerdo con una observacin de H. G. Wells en sus escritos
panfletarios de tiempos de guerra abogando por una declaracin internacional de
derechos: tal declaracin debe ser, debido a la complejidad en aumento de la
nueva estructura social, ms generosa, detallada y explcita que cualquiera de sus
otras predecesoras (WELLS, 1940: 19).
47
CIEDR, artculo 4(a).
48
CEDCM, artculo 5.
LA PRCTICA
cuenta en las polticas pblicas que afecten a los nios debe ser el inters
superior del nio.49 Estas disposiciones muestran tanto la expansin
sustancial de la doctrina de derechos humanos como la extensin de su
alcance, desde la constitucin y las leyes fundamentales de una sociedad
hasta sus costumbres y polticas pblicas. La expansin evolutiva de la
doctrina de los derechos humanos a veces se desacredita como un hecho
contrario a la efectividad de los derechos humanos. Si esto es cierto, y en
qu sentido podra serlo, son preguntas complicadas. Lo que debera
observarse aqu es que otra perspectiva es posible. La evolucin de la
doctrina de los derechos humanos podra ser considerada como un rasgo
propio de la prctica normativa ms amplia, un rasgo que podra ser
importante para hacernos una idea adecuada de cul es la finalidad que
persigue la prctica misma.
6. Implementacin
Los derechos humanos tienen inters prctico debido a que el
incumplimiento de sus exigencias o la amenaza de incumplimiento por parte
de los gobiernos, proporciona, una razn para la accin preventiva o
correctiva, en primer lugar desde dentro de las sociedades individuales y,
secundariamente, desde fuera de ellas. Como lo expres anteriormente, los
derechos humanos son estndares para los gobiernos de los estados, cuya
violacin es un asunto que concierne o preocupa a la comunidad
internacional. Enunciado en estos trminos, el interrogante por la
implementacin se refiere al modo en que ser expresada esa
preocupacin internacional.
49
CDN, artculo 3(I).
50
El PIDCP exige a las partes adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones del presente Pacto, las medidas oportunas
para dictar las disposiciones legislativas o de otro carcter que fueren necesarias
para hacer efectivos los derechos reconocidos en el presente Pacto (artculo 2). La
disposicin paralela en el PIDESC exige a los estados adoptar medidas, tanto por
separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales,
especialmente econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que
disponga, para lograr progresivamente, por todos los medios apropiados, inclusive
en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los
derechos aqu reconocidos (artculo 2).
LA PRCTICA
51
Para una descripcin breve, ver (FOOT, 2000: captulo 2) y (DONNELLY, 2003: cap. 8-
9) especialmente la explicacin esquemtica y perspicua de la evolucin de la
prctica de los derechos humanos en pp. 129-38.
52
Sobre el desarrollo y deficiencias del sistema europeo, que incluye un anlisis de
los problemas relacionados con el cumplimiento, ver (GREER, 2006).
LA PRCTICA
53
Adems, la Carta estableci una Comisin de Derechos Humanos, ahora sucedida
por un Consejo de Derechos Humanos. Al momento de escribir este libro los
procedimientos de control y revisin del Consejo estaban cambiando. Para un
debate sobre las deficiencias de la antigua comisin y la posibilidad de xito de su
reforma, ver (ALSTON, 2006).
54
El PIDCP es una excepcin parcial del ltimo punto; bajo un protocolo opcional el
organismo del tratado ha desarrollado un procedimiento cuasi judicial para las
audiencias y la resolucin de reclamos. Se pueden encontrar detalles sobre estos
procedimientos en (NOWAK, 2003: cap. 4.3). Sobre el papel de las ONGs ver
(CLAPHAM, 2000: 183-94).
LA PRCTICA
Dejando de lado las amenazas coercitivas, a las que luego volveremos, los
principales medios a disposicin de los gobiernos nacionales son los
ofrecimientos de incentivos diplomticos, el manejo del acceso a recursos
econmicos, sociales y culturales, el trato preferencial en las relaciones
econmicas, y el establecimiento de condiciones a la asistencia bilateral
55
Digo que las relaciones de responsabilidad tpicamente incluyen una amenaza
de sanciones porque no creo que esto sea una parte esencial de la idea de
responsabilidad. Para una discusin instructiva, ver (PHILP, 2009: 34-36).
56
Para estudios crticos sobre el desempeo del sistema de control del tratado, ver
(BAYEFSKY, 2000) y (ALSTON Y CRAWFORD, 2000).
57
Hay muy poca evidencia sistemtica para citar sobre la eficacia de estos
procesos. Para una opinin escptica que hace referencia a las incertidumbres, ver
(HAFNER-BURTON Y TSUTSUI, 2005).
LA PRCTICA
(LUARD, 1981: 26-27).58 El uso de incentivos para alentar el respeto por los
derechos humanos se ha vuelto ms comn a partir de la dcada de 1970,
cuando Estados Unidos, seguido por algunos estados europeos, Japn y
finalmente la Unin Europea, adoptaron la proteccin de los derechos
humanos como un objetivo de su poltica exterior. En Estados Unidos, por
ejemplo, se impusieron condiciones mnimas de derechos humanos a los
programas de asistencia extranjera y de venta de armas, y se exigi que el
Departamento de Estado publicara informes anuales sobre las prcticas de
derechos humanos de otros gobiernos. 59 Los medios disponibles para las
organizaciones internacionales son anlogos aunque ms limitados. Por
ejemplo, las instituciones financieras internacionales podran incluir
condiciones relacionadas con el cumplimiento de derechos humanos en los
acuerdos de prstamos para fomentar el desarrollo (condicionalidad) o
incluir exigencias de derechos humanos en la asistencia destinada a
reajustes estructurales.60 De manera similar, la Organizacin Mundial de
Comercio tiene competencia, hasta el momento no muy utilizada, para crear
incentivos (y para remover desincentivos) a travs de sus procedimientos
para la resolucin de controversias. 61 Una sugerencia ms ambiciosa es que
los estados y las organizaciones internacionales podran utilizar el
cumplimiento de los estndares de derechos humanos, por parte de un
gobierno, como condiciones para su reconocimiento y membresa. 62
58
Comparar con (BAEHR, 1996: 31-47; FOOT, 2000: 42-51; DONNELLY, 2003: cap. 9).
59
Cdigo USA 22 Sec. 2304. Ver tambin (MOWER, 1987: cap. 4).
60
Existe controversia con respecto al fundamento jurdico de las obligaciones
relativas a los derechos humanos de estas instituciones internacionales (CLAPHAM,
2006: 137-159). Vale la pena mencionar que el derecho de los Estados Unidos
establece como poltica que estas instituciones deberan dirigir la asistencia hacia
gobiernos que no infringen los derechos humanos (22 U.S Code Sec. 262d(a)).
61
Acerca de estas posibilidades, ver (PAUWELYN, 2005: 205-31) y (CLAPHAM, 2006:
161-177).
62
Por ejemplo, (BUCHANAN, 2004: 266-281).
LA PRCTICA
63
Por ejemplo, en defensa de un derecho humano al desarrollo. Ver, por ejemplo,
(SENGUPTA, 2004: 179-203). La Asamblea General adopt una Declaracin sobre el
derecho al desarrollo en Diciembre de 1986 (ONU, ASAMBLEA GENERAL, 1986).
64
Para un estudio de las opiniones sobre los fines y los medios de la asistencia para
el desarrollo de la capacidad jurdica, ver (CAROTHERS, 2006). Sobre la asistencia
relacionada con los actos electorales, ver (BJORNLUND, 2004).
LA PRCTICA
Por supuesto que los derechos humanos pueden influenciar el debate a nivel
domestico an sin que agentes externos se involucren directamente. Los
propios actores locales pueden estar empoderados, y su actividad poltica
puede estar legitimada, por el reconocimiento de que sus reclamos se
fundan en la doctrina de los derechos humanos, en especial cuando su
gobierno es parte en los tratados correspondientes. Por ejemplo, las
estrategias de litigacin pueden ejercer presin para que se realicen
cambios en la legislacin y la poltica gubernamental, y la protesta social
puede hacer que determinados aspectos relacionados con el cumplimiento
de los derechos humanos por parte del gobierno se introduzcan en la
agenda poltica pblica. Aunque tal vez no haya un agente externo activo
que pueda decirse que interfiera, existe una clara ruta causal a travs de la
cual las apelaciones a una norma cuya fuerza deriva de su lugar dentro de
la doctrina internacional pblica, influye en los procesos polticos
domsticos (SIMMONS, 2009: cap. 4).
65
Para una breve discusin, ver (TARROW, 2005) y la sugerente monografa de Hans
Peter Schmitz When Networks Blind: Human Rights and politics in Kenya (SCHMITZ,
2001: 149-172).
66
Este es el patrn boomerang descrito por Margaret E. Keck y Kathryn Sikkink
(KECK Y SIKKINK, 1998: 12-13). Se puede encontrar una variante de este patrn en el
Efecto Helsinki- el proceso por el cual las disposiciones de derechos humanos del
Acta Final de Helsinki (1975) estimularon el desarrollo de redes transnacionales que
alentaron y legitimaron la resistencia local a los regmenes comunistas de Europa
del Este. El estudio ms detallado es el de Thomas, The Helsinki Effect (2001).
67
Ver la discusin de los esfuerzos realizados por ONGs para darle fin a las prcticas
de vendaje de pies en China y mutilacin genital femenina en frica en (TALBOTT,
2005: 107-111). Como seala Talbott, ya que estas maneras de influir operan
mediante la provisin de informacin en lugar del ejercicio de presin, es posible
evitar la objecin de que la interferencia es paternalista.
LA PRCTICA
68
Para cotejar casos de estudio relacionados con el impacto local de las normas de
derechos humanos internacionales, ver (GOODALE Y MERRY, 2007).
69
La cuestin referida al estatus de estas intervenciones en el derecho internacional
se complica por la presin por subsumir la accin humanitaria bajo el encabezado
de amenazas a la paz (cf. Carta de las Naciones Unidas, art. 7). Para una discusin
del tema, ver (CHESTERMAN, 2001: cap. 4). Sobre la aceptacin de la intervencin
humanitaria como cuestin de moralidad poltica pblica, la fuente ms importante
es el informe de la Comisin Internacional sobre la Intervencin y Soberana del
Estado (COMISIN INTERNACIONAL SOBRE LA INTERVENCIN Y SOBERANA DEL ESTADO, 2001).
Sus principales conclusiones fueron respaldadas por la 60va Sesin de la Asamblea
General de la ONU en el 2005. Ver la Resolucin 60/1 [2005 World Summit
Outcome] (ONU, ASAMBLEA GENERAL, 2005).
70
Para un estudio comprehensivo, ver (SEYBOLT, 2007).
LA PRCTICA
Pretendo que esta tipologa sea como una clasificacin aproximada de las
principales formas de accin poltica transnacional para las cuales, la
proteccin de los derechos humanos podra ser tomada, y a menudo
efectivamente es considerada, como una razn. En la naturaleza del tema,
hay una superposicin entre los paradigmas; y considerados conjuntamente,
ellos pueden no presentar una lista completa. El objetivo del relevamiento
es dar muestras de la complejidad de los derechos humanos como una
prctica global en curso y revelar cun sustancialmente su repertorio de
medidas de implementacin diverge del paradigma judicial. 71
71
Nuevamente, remarco que las posibilidades de ejecucin judicial son mayores en
los sistemas regionales de derechos humanos.
LA PRCTICA
72
Sobre la naturaleza de los derechos humanos, ver (DONNELLY, 1986) y (NICKEL,
2002).
LA PRCTICA
Existe tambin, otro sentido en el que sera confuso describir a los derechos
humanos como a un rgimen. La idea de un rgimen centra la atencin en
reglas explcitas y procedimientos formales para su aplicacin. En cierta
medida estos elementos estn presentes en los derechos humanos, sin
embargo una concentracin exclusiva en ellos no abarcara las maneras en
que los derechos humanos funcionan como estndares de aspiracin por
ejemplo, como fundamentos para la crtica poltica, como elementos de un
lenguaje moral compartido, y como ideales que guan los esfuerzos de
individuos y organizaciones no gubernamentales para alcanzar el cambio
poltico. La idea, en trminos generales, es que los derechos humanos no
slo funcionan como estndares respecto de los cuales la comunidad
internacional puede responsabilizar a las instituciones de cada pas. Los
derechos humanos tambin operan como metas del cambio poltico para
actores no gubernamentales y como un equivalente a nivel global de la
concepcin pblica de justicia encontrada en sociedades domsticas bien
ordenadas. No es mi intencin afirmar que las exigencias normativas de los
derechos humanos describen o constituyen una concepcin completa de
justicia. Ms bien, al igual que una concepcin pblica de justicia, los
derechos humanos aspiran a funcionar, y en ocasiones funcionan, como un
criterio moral compartido o un punto de referencia comn en la deliberacin
sobre la accin poltica y la crtica social. Cualquier anlisis de los derechos
humanos que no capturase este aspecto aspiracional no sera fiel a las
esperanzas que tenan los artfices de la doctrina moderna de los derechos
humanos o a los roles que los derechos humanos han llegado a desempear
en el discurso de la poltica global actual.
8. Problemas
He descripto a los derechos humanos como una prctica discursiva
emergente que consiste en un conjunto de normas para la regulacin de la
conducta de los gobiernos y en una pluralidad de acciones a disposicin de
diversos agentes, para las cuales la falta de acatamiento de estas normas
por parte de un gobierno, proporcionan razones. Los rasgos principales que
he enfatizado son la amplitud normativa de la prctica, la heterogeneidad
de las exigencias institucionales de sus normas constitutivas, la ausencia de
una punto de vista oficial sobre los fundamentos de estas normas, el
carcter dinmico del contenido normativo de la prctica y la variedad de
paradigmas de accin poltica que podran entenderse como reacciones
justificadas en respuesta a las infracciones.
73
No sera inconsistente creer que los gobiernos tambin pueden tener razones
para imponerse restricciones a s mismos, como sostiene Andrew Moravcsik que ha
sido el caso en Europa (MORAVCSIK, 2000).
LA PRCTICA
74
Para un temprano ejemplo, ver (ALSTON, 1984).
LA PRCTICA
75
De este modo, por ejemplo, Onora ONeill objeta que la retrica de los derechos
es evasiva porque no respeta la regla que seala que todo derecho vlido debe
estar asociado con una obligacin por parte de algn agente identificable (ONEILL,
2000: 97-8).
LA PRCTICA
Aunque sta no es una lista exhaustiva, creo que incluye los problemas
generales ms preocupantes que enfrentamos al pensar sobre la prctica de
los derechos humanos tal como la encontramos en la actualidad. Propongo
comenzar con el primer problema, es decir, el de la naturaleza de los
derechos humanos considerada como una categora de idea normativa. No
sugiero que una comprensin satisfactoria de esta idea proporcione
soluciones para los otros problemas, pero creo que ayudar a formularlos de
manera tal que las soluciones puedan ser alcanzadas ms fcilmente.
3
Teoras Naturalistas
A menudo, las investigaciones filosficas sobre los derechos humanos
comienzan con la pregunta qu son los derechos humanos?, sin
embargo, no siempre resulta claro qu podra ser considerado como una
respuesta. La pregunta podra leerse como un pedido de anlisis sobre qu
clase de objeto son los derechos humanos, sobre su naturaleza u ontologa,
por as decirlo. Tambin podra leerse como un pedido de una lista de
derechos humanos, o de los valores protegidos por ellos. Incluso podra
leerse como un pedido sobre qu implica designar a un valor como un
derecho humano, acerca del modo en que los derechos humanos son o
deberan ser una gua para la accin. Adems podra leerse como una
solicitud indirecta de una explicacin de la importancia de los derechos
humanos, acerca de las razones por las que deberamos preocuparnos por
ellos, o acerca de su normatividad. Estas preguntas estn relacionadas: la
respuesta a una de ellas puede implicar o, por el contrario, excluir algunas
respuestas a las otras. As, por ejemplo, una posicin sobre la naturaleza de
los derechos humanos puede tener implicaciones para el conjunto de
valores que pueden, de modo plausible, ser considerados como derechos
humanos o como protegidos por los derechos humanos. Una posicin sobre
la normatividad de los derechos humanos es probable que tenga
implicaciones sobre los aspectos en los que los derechos humanos pueden
ser guas para la accin. An as, las preguntas son distintas, y por lo tanto
al preguntar qu son los derechos humanos? deberamos tener claro a
cul de estas preguntas nos estamos refiriendo.
56
TEORAS NATURALISTAS
En sntesis, los derechos humanos son derechos posedos por todos los
seres humanos (en todo tiempo y en todo lugar), simplemente en virtud de
su humanidad (SIMMONS, 2001: 185) (nfasis en el original; el orden de los
pasajes ha sido invertido).
Esta idea est abierta a varias interpretaciones. stas tienen, al menos, dos
elementos en comn. Primero, los derechos humanos son distintos de los
derechos positivos esto es, derechos que estn reconocidos de hecho en
una sociedad, o de algn modo promulgados jurdicamente. Los derechos
humanos son estndares morales crticos, que pueden ser invocados como
base para la crtica de leyes o prcticas sociales existentes. La nocin de un
derecho que existe en un estado de naturaleza es una manera de concebir
tal tipo de derecho, aunque no es la nica. Segundo, los derechos humanos
le pertenecen a los seres humanos como tales o simplemente en virtud
de su humanidad. Esto significa, mnimamente, que todos los seres
humanos tienen el derecho a reclamar derechos humanos. Tambin puede
significar que los fundamentos sobre los cuales un derecho humano
particular puede ser reclamado estn a disposicin de cualquiera porque
ellos son, de alguna manera, inherentes a la naturaleza de cada persona o a
su status como ser humano. Tomados estos dos puntos en forma conjunta,
las concepciones naturalistas consideran que los derechos humanos tienen
un carcter y fundamento que puede comprenderse ntegramente sin hacer
referencia a su corporizacin y a su rol en alguna prctica o doctrina
pblica. De acuerdo a tal postura, la identidad y la autoridad de los
derechos humanos de la doctrina internacional derivan de este nivel ms
bsico de valores. La tarea del terico es describir o descubrir estos valores
TEORAS NATURALISTAS
Considerado como una tesis sobre la historia de las ideas, los derechos
humanos son, efectivamente, un legado de los derechos naturales. Sin
embargo, de la tesis histrica no se sigue que concebir a los derechos
humanos como objetos que poseen los rasgos esenciales de los derechos
naturales sea una mejor forma de comprenderlos. Esta es una tesis
filosfica, no una tesis histrica. 77 Ofrecer un argumento con el objetivo de
rebatir esta tesis: nuestro entendimiento de los derechos humanos
internacionales se ve distorsionado ms que ayudado por el hecho de
concebirlos de acuerdo al modelo de los derechos naturales. Adems, la
distorsin no es simplemente una falla en el anlisis. Adoptar una
concepcin de los derechos humanos modelada sobre los derechos
naturales trae aparejadas consecuencias que producen confusin con
respecto a todas las preguntas importantes sobre las que una teora de
derechos humanos debera arrojar luz, sobre sus fundamentos, su alcance, y
76
La gama de variacin es amplia. Comparar, por ejemplo, la posicin sobria de
Cranston en What Are Human Rights? Con la posicin ms amplia acerca de los
derechos humanos tomada por James Griffin en On Human Rights (GRIFFIN, 2008).
77
Existen discusiones instructivas sobre la relacin entre los derechos naturales y
los derechos humanos en (NICKEL, 2007; 12-14: y JONES, 1994: cap. 4).
TEORAS NATURALISTAS
Existe una extraordinaria dificultad inicial que uno debe sortear para
formular el argumento que tiene por objeto rebatir la tesis. Hablar de un
modelo de los derechos naturales podra sugerir ms precisin de la que
podemos esperar alcanzar. La idea de un derecho natural tiene una larga
historia. Sus orgenes son un tema de controversia, aunque los detalles de
esta controversia no interesan para nuestros propsitos. 78 Lo que es claro,
de todos modos, es que las concepciones sobre los derechos naturales han
cambiado con el tiempo, por lo que ninguna explicacin filosfica de los
derechos humanos como derechos naturales sera instructiva sin una
indicacin de con cul de las versiones que existen dentro de la familia de
las concepciones de derechos naturales encontradas en la historia del
pensamiento, los derechos humanos son comparados. La dificultad inicial
yace en el hecho de que el argumento parece no contar con un blanco
inequvoco.
78
Para cotejar tres posiciones distintas, ver (TUCK, 1978: cap. 1; TIERNEY, 1997: cap.
1; y BRETT, 1997: cap. 4).
79
Como observa Tierney, la ambigedad puede percibirse en reflexiones sobre los
derechos naturales tan tempranas como las realizadas por los glosadores (TIERNEY,
1997: 133).
80
Como tal vez lo hacen en Locke (SIMMONS, 1992: 95-102).
TEORAS NATURALISTAS
Las cuatro caractersticas son las siguientes. Primero, los derechos naturales
son requerimientos cuya fuerza no depende de las convenciones morales ni
de las leyes positivas de su sociedad. Estos son estndares crticos para las
reglas jurdicas y convencionales de una sociedad. Segundo, los derechos
naturales son pre-institucionales en un sentido lgico (ms que histrico): su
contenido es concebible independientemente de cualquier referencia a las
caractersticas estructurales de las instituciones. De esta manera,
podramos decir que los derechos naturales son los derechos (o un
subconjunto de los derechos) que existen en un estado de naturaleza pre-
81
Ver tambin (PAGDEN, 2003: 176-181).
82
No quiero decir que la segunda concepcin est totalmente ausente. Puede
encontrarse, por ejemplo, en Jacques Maritain (1951: cap. 4) y John Finnis (1980).
TEORAS NATURALISTAS
83
Ver, por ejemplo, (MARITAIN, 1951: 99-102).
84
Ver la Introduccin de Jacques Maritain en (UNESCO, 1949: 9, 10) (nfasis en el
original). Ver 4, arriba.
85
El punto no es que los tratados de derechos humanos simplemente no incorporan
ningn aparato justificador. Pocos tratados lo hacen (aunque no se puede decir lo
TEORAS NATURALISTAS
87
Locke raramente utiliza la frase derecho natural y, como seala Simmons,
cuando lo hace no est claro cmo la interpreta (SIMMONS, 1992: 90 ss).
TEORAS NATURALISTAS
derechos institucionales. Uno podra sostener, por ejemplo, que mientras los
derechos naturales de primer orden deberan ser concebibles en un estado
de naturaleza (porque deberamos ser capaces de entender sus
fundamentos con independencia de las contingencias institucionales y
sociales), tambin existen derechos de segundo orden, concebibles slo
dentro de una contexto institucional, que puede ser derivado de los
derechos de primer orden con el agregado de premisas sobre el carcter del
entorno social y las posibles ventajas y desventajas de varias clases de
instituciones. Una posicin como esta sera ms persuasiva si los derechos
de primer orden se concibieran de manera relativamente abstracta (por
ejemplo, como derechos a la vida y a la libertad). El mismo Locke, citando a
Hooker, sostiene que la legislatura est obligada por el derecho natural a
establecer jueces indudablemente autorizados quienes, al resolver
desacuerdos sobre las prerrogativas individuales, pueden ayudar a evitar el
peligroso desorden que posiblemente surgira si cada persona fuera juez o
jueza de su propio caso (LOCKE, 1690: ii. 136).88 Tal vez, al menos algunos
derechos humanos puedan ser considerados, por analoga, como
mecanismos por los cuales los derechos naturales de primer orden podran
ser protegidos (y podra promoverse su respeto?) una vez que el estado de
naturaleza le haya dado paso a la sociedad poltica. De hecho, dada una
concepcin suficientemente profusa de los contenidos de los derechos de
primer orden y premisas suficientemente ambiciosas sobre el entorno
institucional y social, an podra ser posible arribar a un vasto catlogo de
derechos ms o menos co-extensivo con los encontrados en la doctrina
internacional contempornea.
No hay razn para descartar esta posibilidad ab initio, y tal vez deberamos
aceptarla. Sin embargo salvar las apariencias de este modo tiene sus
costos. Quien propone una teora as enfrenta un dilema. Para permanecer
de manera plausible dentro de la clase de las concepciones de los derechos
naturales, este tipo de teora debe incorporar, desde el principio, algn
contenido normativo, expresado en la forma de derechos de primer orden
con un fundamento que no dependa de contingencias sociales o
institucionales. Esta exigencia ejerce presin para restringir el rango del
contenido normativo. Pero cuanto ms limitado sea el contenido bsico,
menos amplia ser la lista de derechos de segundo orden (institucionales)
derivables de este. Por otro lado, el deseo de arribar a una lista de derechos
de segundo orden con una amplitud que se aproxime a la lista de la doctrina
contempornea de derechos humanos ejerce presin para ampliar el
contenido bsico. No hay razn para dudar que pudiese llegarse a una
derivacin vlida si se introducen premisas intermedias apropiadas, sin
embargo una estrategia como sta amenaza con exceder el alcance de
aquello a lo que la idea subyacente de naturalidad dar sustento. El
intento de producir una posicin cuyos fundamentos sean suficientes para
88
Sin embargo, Locke no menciona especficamente que las personas cuentan con
un derecho natural a una judicatura independiente.
TEORAS NATURALISTAS
89
Citado en (MORSINK, 1999: 225).
TEORAS NATURALISTAS
90
Algunas sociedades contemporneas, aquellas con instituciones polticas y
legales precarias o defectuosas, por ejemplo, pueden tener un parecido ms
cercano a sociedades feudales que a sociedades modernas. Cualquier explicacin
sobre la normatividad de la doctrina contempornea de los derechos humanos debe
considerar este hecho, tal vez como un caso excepcional.
91
En relacin con la idea de amenazas normales, ver (SHUE, 1996: 29 ss) y las
fuentes citadas ms abajo en 17. Con respecto a la conexin con las condiciones
sociales distintivamente modernas, ver (DONNELLY, 2003: cap. 4).
92
Introduzco la salvedad porque alguien que comprende los derechos humanos
como una expresin de los requerimientos del derecho natural no est
comprometido a pensar que una doctrina pblica de derechos humanos debera
representarlos como atemporales. Ver (MARITAIN, 1951: 101-105) y (TIERNEY, 1997:
133-134).
TEORAS NATURALISTAS
93
Este es el esfuerzo ms reciente y abarcativo por crear una teora de los derechos
humanos a partir de fundamentos naturalistas. Con relacin a Pico, ver (PICO DELLA
MIRANDOLA, 1486: 5).
TEORAS NATURALISTAS
94
Estos componentes estn elaborados en los caps. 8-10.
95
Griffin seala que los hechos requeridos deben ser universales en este sentido
para justificar derechos que uno posee simplemente en virtud de ser humano
(GRIFFIN, 2008: 38).
TEORAS NATURALISTAS
96
Los derechos presentes en la doctrina internacional que son inaceptables segn la
teora de la personalidad incluyen la prohibicin de la propaganda de guerra (PIDCP,
art. 20(I)), el derecho contra los ataques al honor y a la reputacin del individuo
(DUDH art. 12), la proteccin de la libertad de desplazamiento y residencia dentro
de las fronteras nacionales, el derecho al trabajo (DUDH arts. 12, 13, 23), y el
derecho al estndar de salud fsica y mental ms alto que pueda ser alcanzado
(PIDESC art. 12(I)) (GRIFFIN, 2008: 194-196, 206-208). Griffin no concede importancia
al derecho a vacaciones peridicas y pagas (quizs entendido de modo ms
instructivo como el derecho al descanso y al ocio, el que si se lo interpreta de este
modo no aparece como algo obviamente insignificante) (DUDH, art. 24). l tambin
argumenta que no existe un derecho a heredar, aunque cabe mencionar que el
estado de este derecho en la doctrina internacional es en el mejor de los casos
incierto. El derecho a heredar es mencionado en la Convencin sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial en una lista de otros
derechos civiles (CEDR, art. 5(d)(vi)) en el contexto de una garanta frente a la
discriminacin. Esta disposicin no afirma que exista tal derecho humano. No hay
referencias a un derecho a heredar en ninguno de los dos pactos, los cuales fueron
adoptados por la Asamblea General de la ONU un ao despus de la CEDR.
97
(NUSSBAUM, 1997), (2000: 96-101) donde se resumen partes del artculo anterior y
(2002). Con relacin a Sen, ver (SEN, 2004: 315-356).
98
La ausencia de un elemento anlogo a la lista de capacidades humanas centrales
de Nussbaum en la posicin de Sen significa que la perspectiva de Sen es ms
pluralista y pragmtica; tal vez no debera ser clasificada como una teora
naturalista en absoluto.
TEORAS NATURALISTAS
capacidad tiene que distinguirse, por un lado, del valor alcanzado (es decir,
de las funciones reales) y, por otro lado, de la mera oportunidad formal (la
ausencia de restricciones generadas por medio de la fuerza o el derecho).
La capacidad es un especie de libertad, no es un resultado: hace referencia
a las combinaciones alternativas de funciones sobre las cuales la persona
tiene libertad de eleccin efectiva en vez de las funciones en s mismas
(SEN, 2004: 334). El sentido relevante de libertad de eleccin efectiva
involucra ms que la ausencia de una restriccin legal o fsica; para ser
parte del conjunto de capacidades de una persona, una funcin debera ser
de hecho posible de alcanzar como resultado de las elecciones a disposicin
de la persona.99
99
La idea de un estado de cosas configurado por ciertas consecuencias de hecho
alcanzable como resultado de las elecciones disponibles para la persona
obviamente necesita una ulterior clarificacin. La capacidad de ser alcanzable es
una idea contrafctica y ser ambigua hasta que se especifique qu caractersticas
del mundo se consideran constantes y cules se dejan abiertas a la variacin
cuando se afirma que algn resultado es alcanzable.
100
Para una versin ms reciente de la lista, ver (NUSSBAUM, 2003: 41-42); comparar
con (NUSSBAUM, 2000: 78-80).
TEORAS NATURALISTAS
101
Nussbaum escribe que la justificacin para alegar que las personas poseen
ciertos derechos humanos usualmente sigue sealando a algunos rasgos
parecidos a las capacidades de las personas. [s]in tal justificacin la apelacin a
los derechos es bastante misteriosa (NUSSBAUM, 1997: 295).
TEORAS NATURALISTAS
102
Aunque John Rawls es la fuente de la idea de un consenso superpuesto, l no lo
utiliza para explicar la idea de los derechos humanos. ( 12).
TEORAS NATURALISTAS
103
No parece que Griffin hiciese esto. l describe un derecho humano como un
reclamo de todos los agentes humanos frente a todos los otros agentes humanos
(GRIFFIN, 2008: 187). No tengo claro si Nussbaum est comprometida con una idea
similar; ella caracteriza los derechos humanos como estndares para las
instituciones ms que para los agentes individuales, pero su posicin es ambigua
sobre las razones por las que los agentes en posicin de actuar cuando las
instituciones no cumplen con estos estndares, deberan hacerlo.
104
Por ejemplo, al discutir el tema del salario justo, Griffin escribe que lo que exigen
los derechos humanos es suficientes recursos materiales (v.g. salario) para
satisfacer las condiciones necesarias para la agencia normativa (GRIFFIN, 2008: 307
n. 28).
TEORAS NATURALISTAS
105
Para un argumento relacionado con la idea que una teora basada
exclusivamente en personalidad no puede, sin ms, justificar la variedad de
derechos humanos que el mismo Griffin dice defender, ver (TASIOULAS, 2002).
106
Este punto es enfatizado por Susan Moller Okin (2003: 296).
107
Ver, por ejemplo, (NUSSBAUM, 2003: 37).
TEORAS NATURALISTAS
Mencion antes que la idea de que los derechos humanos pertenecen a las
personas como tales puede ser entendida desde dos perspectivas. Ya
hemos considerado la perspectiva del beneficiario. Me dedicar ahora a
examinar, ms brevemente, la perspectiva del agente o de los agentes para
quienes los derechos humanos se supone que proveen razones para la
accin, es decir, los contribuyentes o suministradores de los derechos
humanos.
Hart sugiere que los derechos descriptos por los tericos clsicos de los
derechos naturales tenan estas propiedades, pero l mismo slo identifica
un nico derecho general el igual derecho de todos los hombres a ser
libres. Su posicin, para ser precisos, es que al menos existe este
derecho natural. Aunque no hace ninguna mencin de los derechos
humanos, muchos tericos han pensado que es obvio que los derechos
humanos deben ser tambin derechos generales. 109 Si los derechos
humanos se aplican a todas las personas, qu ms podran ser?
108
Hart posteriormente rechaz gran parte del argumento de este artculo (HART,
1983: 17).
TEORAS NATURALISTAS
109
Por ejemplo, (JONES, 1994: 81; OREND, 2002: 91).
110
Ver v.g. (HART, 1982: 162-93).
TEORAS NATURALISTAS
111
La idea de que aquellos que se encuentran en estado de necesidad extrema
tienen derecho a los excedentes de los bienes de otros es familiar dentro de la
tradicin del derecho natural y se remonta al menos hasta los glosadores. Ver
(TIERNEY, 1997: 69-76).
TEORAS NATURALISTAS
Teoras Contractualistas
Mientras que las teoras naturalistas surgen, tpicamente, de la reflexin
acerca de lo qu es comn en la naturaleza y en las circunstancias de la
vida humana, las teoras que ahora examinaremos surgen, ms a menudo,
de la reflexin acerca de la diversidad social y jurdica. Estas teoras
conceptualizan a los derechos humanos como estndares que son o podran
ser objeto de un acuerdo entre los miembros de culturas cuyos valores
morales y polticos son diferentes en diversos aspectos. Segn una cierta
formulacin, los derechos humanos son la expresin de un conjunto de
importantes expectativas morales superpuestas de cuya satisfaccin las
diferentes culturas se responsabilizan y responsabilizan a las otras (TWISS,
1998: 31). Segn otra formulacin, ellos son aspectos comunes [a] los
ideales de todas las culturas (RENTELN, 1990: 139).112 Las concepciones
contractualistas tienden a encontrarse ms a menudo en las discusiones de
ciencias sociales que en las discusiones filosficas sobre los derechos
humanos (aunque la idea bsica es bien conocida en filosofa poltica). Sin
embargo, su influencia es ms amplia porque estas concepciones
representan una interpretacin natural de la idea de que los derechos
humanos son cuestiones por las que todos tenemos una comn
preocupacin.
Al igual que las ideas tradicionales de jus gentium y de jus naturale, la idea
de los derechos humanos como objetos de un acuerdo intercultural puede
parecer que tiene un parentesco cercano con las concepciones naturalistas.
Si, por ejemplo, pensramos a los derechos humanos como protecciones de
intereses compartidos por todos los seres humanos en virtud de aspectos
comunes de sus naturalezas, entonces difcilmente debera sorprendernos
que la importancia de estos valores fuera reconocida y afirmada por todos
los cdigos de moralidad social, o al menos por aquellos que cuentan con un
nmero significativo de adherentes. No obstante, la idea de tratar a las
concepciones naturalistas y contractualistas como si fuesen idnticas debe
ser resistida: ellas expresan posiciones diametralmente opuestas sobre la
autoridad normativa de los derechos humanos. Las teoras naturalistas
apelan a lo que consideran un orden de valores morales cuyas exigencias se
aplican con total independencia de que sean aceptados por alguna sociedad
o cultura en particular, o a fortiori, por la sociedad internacional. Los
derechos humanos de la doctrina internacional son interpretados como un
112
Previamente, Renteln describe a los derechos humanos como universales
transculturales que se puede demostrar que son compartidos por todas las
culturas en el mundo (RENTELN, 1990: 71).
82
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Por lo tanto, uno podra verse inclinado a pensar que esta interpretacin del
contractualismo depende excesivamente de la metfora de un ncleo de
derechos que son comunes a las principales morales convencionales del
mundo. Tal vez esto sea demasiado restrictivo despus de todo la idea de
un derecho es, en s misma, culturalmente especfica. Por ende, uno podra
optar por una concepcin ms elaborada, la cual ve a los derechos humanos
como si fueran parte de un consenso superpuesto entre morales polticas.
Una posicin semejante tendra dos elementos esenciales. El primero, es
una distincin entre los derechos humanos, concebidos como un conjunto
de normas globales comunes adoptadas para determinados propsitos
113
Esta es la descripcin que Vincent ofrece de una posicin que l mismo no
suscribe.
114
Por ejemplo, al escribir sobre la mutilacin genital femenina, Renteln remarca:
Que muchas mujeres en la sociedad perpeten esta costumbre es un hecho que
debe enfrentarse directamente. La presuposicin de universalidad no puede alterar
la realidad de que la prctica es aceptada como moral por los miembros de la
cultura (RENTELN, 1990: 58).
115
Para este ejemplo, ver (WALZER, 1994: 28-29).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
116
Por ejemplo, Rex Martin describe a los derechos humanos como principios que
seran considerados razonables por personas en distintos tiempos o en diferentes
culturas. Y tales principios, tambin transculturalmente, se pensara que estn
conectados con un amplio espectro de distintas morales convencionales (MARTIN,
1993: 75).
117
E.g., (NUSSBAUM, 1997: 286) y (TAYLOR, 1999: 124).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
conf. IV). Por el contrario, lo que nos ocupa aqu es la idea de que el
contenido de un posible consenso superpuesto entre doctrinas morales y
religiosas determina y otorga autoridad a una doctrina de los derechos
humanos. Esta idea evidentemente ha sido ampliamente explorada y es
digna de consideracin, sin embargo debera recordarse que no es una idea
de Rawls.
118
Por ejemplo (IGNATIEFF, 2001: 56).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Formulo esta pregunta porque hay una razn prima facie obvia para
rechazar este tipo de posiciones. Se supone que los derechos humanos son
estndares crticos: se supone que ellos proporcionan fundamentos para
criticar las instituciones existentes y las creencias convencionales, y para
justificar los esfuerzos dirigidos a cambiarlas o revisarlas. Limitar el
contenido de la doctrina de los derechos humanos a normas que son o que
podran ser acordadas entre las culturas morales del mundo amenaza con
privar a los derechos humanos de su potencial crtico. Por supuesto que
puede ser cierto que los gobiernos no siempre cumplan con los valores
polticos de sus propias culturas, por lo que es probable que haya lugar para
la crtica incluso si los derechos humanos se limitan a aquellos derechos con
los que todas las culturas pueden estar de acuerdo. Sin embargo, esto no
resuelve el problema, slo lo traslada. Consideremos un ejemplo extremo,
pero que no es nuevo. Supongamos que existiera una sociedad con una
cultura poltica racista en la cual el cdigo moral que prevalece aprobara la
esterilizacin forzada de miembros de una minora racial como medio de
control poblacional. Si aceptramos una concepcin contractualista,
deberamos eliminar de la lista de derechos humanos genuinos el derecho
contra el genocidio porque no sera parte de la concepcin racista, ni sera
consistente con ella, y por lo tanto no sera parte de un posible acuerdo
intercultural. Pero seguramente nos resistiramos a hacer eso; diramos que
el cdigo moral de una sociedad racista es deficiente porque se equivoca al
no reconocer la maldad del genocidio y que esta equivocacin es irrelevante
frente a la pregunta de si existe un derecho humano en contra de l. De
hecho, parece que el propsito central de los derechos humanos es formular
y posibilitar precisamente este tipo de crticas. La objecin sostiene que no
puede ser correcta una teora que no puede dar cuenta de esto. El
fundamento de nuestra creencia en la existencia de un derecho humano en
contra del genocidio no tiene que ver con el hecho de que las personas
acuerdan que esto es as, sino con la naturaleza y consecuencias del
genocidio mismo. Las teoras contractualistas parecen invertir la relacin
entre acuerdo y justificacin.
119
Agradezco a Mathias Risse por enfatizar el atractivo de este tipo posicin.
120
Para la distincin entre coordinacin y cooperacin social, ver (RAWLS, 2001: 6).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
ciertas condiciones que cualquier rgimen debe satisfacer para que sus
propio pueblo lo considere lo suficientemente legtimo como para motivar la
obediencia voluntaria de sus leyes. Williams brinda diversos ejemplos: el
rgimen no debe torturar o ejecutar a su poblacin, debe abstenerse de una
vigilancia generalizada, debe respetar la libertad religiosa. Ahora digamos
que las normas pblicas que exigen a los regmenes abstenerse de estas
formas de conductas son derechos humanos: ellos estipulan condiciones
mnimas para la legitimacin de un rgimen poltico, esto es, sirven para
distinguir entre esquemas de cooperacin social y sistemas de coordinacin
sostenidos coercitivamente. El consenso entre un conjunto de sociedades
relativamente estables sirve para confirmar que los derechos que
identificamos como humanos son, de hecho, condiciones para la
legitimacin, y que nuestra confianza en que ellos poseen este status no se
ve distorsionada por nuestra experiencia de vivir en una clase de sociedad
en lugar de otra, con una clase de instituciones en lugar de otras. 121
A primera vista, las posiciones de esta clase general poseen algunos rasgos
atractivos. Ellas son tolerantes respecto de las variaciones en las creencias
sobre la legitimidad poltica relacionadas con las diferencias culturales y, tal
vez religiosas, y ellas incluyen una atractiva modestia sobre la capacidad de
las personas ajenas a una cultura para captar y entender las creencias
normativas de los miembros de las culturas con las cuales no estn
familiarizadas. An as, esta clase de posicin no suministra demasiado
respaldo a una teora contractualista de los derechos humanos. Recordemos
que las teoras contractualistas tratan al hecho de que exista o pueda existir
acuerdo intercultural como un criterio para identificar los autnticos
derechos humanos y tambin como el fundamento para explicar su
normatividad. Ahora, de acuerdo con la posicin que sostiene que los
derechos humanos son condiciones para la legitimacin, una cosa es cierta
con respecto a la naturaleza de estas condiciones. La importancia del
acuerdo reside en que ayuda a identificar las condiciones o a confirmar las
hiptesis, derivadas de otro modo, acerca de cules son estas condiciones.
El acuerdo no da cuenta, por s mismo, ni de la autoridad de los derechos
humanos ni de cul es su contenido adecuado: las preguntas sobre estos
temas deben remitirse a la premisa de la posicin en cuestin, la cual
identifica a los derechos humanos con condiciones de legitimacin.
121
Con respecto a los derechos humanos ms bsicos, Williams cita con
aprobacin el Canon Vicentino, quod ubique, quod semper, quod ab omnibus
creditum est (aquello que ha sido credo en cualquier lugar, siempre, por todas las
personas) (WILLIAMS, 2006: 63) (l invierte la primera y segunda frase). En la
aplicacin de este principio dentro de la doctrina de la Iglesia Catlica Romana, la
extensin de ab mnibus ha sido problemtica. Esto no es menos problemtico en
relacin con los derechos humanos.
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Williams escribe que [n]osotros tenemos una buena idea de lo que son los
derechos humanos (WILLIAMS, 2006: 62). Existe acuerdo en que los
derechos humanos son condiciones mnimas para la legitimacin? La
respuesta depende de cmo entendamos el alcance de tal acuerdo. Quin
es el nosotros que acuerda sobre la naturaleza de los derechos humanos?
La referencia podra ser a los filsofos interesados en los derechos humanos,
a los participantes en la empresa de los derechos humanos internacionales
o, tal vez, a aquellos que apoyan alguna posicin popular ampliamente
sostenida de los derechos humanos. Pero parece evidente que ninguna de
estas interpretaciones sobre el alcance del acuerdo sirve para ratificar la
posicin de las condiciones para la legitimacin. La posicin es incompatible
con otras posiciones filosficas disponibles (consideremos, por ejemplo, las
posiciones descriptas en el ltimo captulo); sta descartara gran parte de
la doctrina internacional contempornea por ser demasiado ambiciosa
(como ilustra la crtica de Williams a los llamados derechos positivos); y si,
de hecho, la posicin se asemeja a una concepcin popular de los derechos
humanos, se trata slo de una entre diversas concepciones en conflicto. No
parece que pueda decirse de manera plausible que la premisa de la posicin
sea el objeto de un acuerdo lo suficientemente extendido como para tener
un estatus normativo. Por supuesto que esto no excluye la posibilidad de
que existan consideraciones morales substantivas que cuenten a favor de la
posicin de las condiciones para la legitimacin. Todo lo que pretendo decir
aqu es que, sean cuales sean estas consideraciones, stas no consisten en
una apelacin al hecho de que exista o pueda existir acuerdo, ya sea sobre
los contenidos de los derechos humanos o sobre sus objetivos y su carcter
general.122
122
Dejo de lado la cuestin de si los ejemplos de Williams enuncian condiciones que
puede plausiblemente decirse poseen la universalidad que requiere esta explicacin
de la legitimacin.
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
123
Para cotejar posiciones similares, ver (IGNATIEFF, 2001: 55-56) y (JONES, 2001: 30).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Una tercera razn ms substancial que explica lo atractivas que son las
concepciones contractualistas es mejor interpretada como una reaccin
frente a las teoras naturalistas. Ya que las teoras naturalistas tpicamente
proceden de una concepcin normativa de las necesidades humanas o del
bien humano, stas pueden dar origen a la preocupacin de que los
derechos humanos son de una u otra forma limitadamente locales un
intento de universalizar valores que se originaron en algunas culturas pero
que no son compartidos por otras. El enunciado cannico de esta
preocupacin se encuentra en la Declaracin de Derechos Humanos del
Comit Ejecutivo de la AAA (Asociacin Americana de Antropologa) de
1947. La declaracin se preguntaba cmo la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, que hasta entonces an era una propuesta, poda ser
aplicable a todos los seres humanos, y no ser una declaracin de derechos
concebidos slo en trminos de los valores predominantes en los pases de
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
124
Mark Goodale escribe que, con esta declaracin, la antropologa empez a tratar
con los derechos humanos con el pie izquierdo (GOODALE, 2006: 25). Desde
entonces los antroplogos han abrazado los derechos humanos como objeto de
estudio y como causa, aunque no sin ambigedad. De acuerdo a la reciente
Declaracin sobre Antropologa y Derechos Humanos, la asociacin apoya su
enfoque [sobre los derechos humanos] sobre principios antropolgicos de respeto
por las diferencias humanas concretas, tanto colectivas como individuales, en lugar
de la uniformidad legal abstracta de la tradicin occidental. En trminos prcticos,
sin embargo, su definicin operante se construye sobre la Declaracin Universal de
Derechos Humanos y los principales pactos y convenciones de derechos humanos.
Ver ( AMERICAN ANTHROPOLOGICAL ASSOCIATION, COMMITTEE ON HUMAN RIGHTS, 1999).
125
J.S. Mill tom esta posicin en On Liberty (1859) esp. cap. 3. Para una discusin,
ver (DWORKIN, G., 1972: 64-84).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
126
Esto es cierto de la mayora de interferencias como estas, pero no de todas. Por
ejemplo, bajo ciertas circunstancias el interferir para evitar que una joven consienta
alguna forma de mutilacin genital podra ser genuinamente paternalista. Sin
embargo, la reflexin sobre las circunstancias en las cuales esto sera cierto slo
ilustra lo inusual que es, considerado como un caso de interferencia para proteger
los derechos humanos.
128
Para una discusin del tema, ver (MOODY-ADAMS, 1997: 43-56).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Decir esto es reafirmar la reserva que prima facie tenemos respecto de las
concepciones contractualistas. Como ilustra nuestro ejemplo de la sociedad
genocida, si un estndar debera ser aceptado o no, como fundamento para
la accin, no es determinado a partir de preguntarnos si el estndar es,
como cuestin de hecho, una parte de las morales convencionales que
existen, o si es implicado por ellas. El acuerdo efectivamente existente es,
en general, una condicin demasiado severa para imponer a los estndares
crticos y, por ende, a los derechos humanos. No sera una rplica sostener
que el acuerdo es todava exigido, pero no como una condicin de la
correccin normativa de la doctrina de los derechos humanos, sino ms bien
como una condicin de la estabilidad emprica del rgimen de los derechos
humanos. Porque, como hemos visto, este argumento depende de premisas
empricas especulativas y su conclusin es probable que sea exagerada.
Adems, si la relevancia del acuerdo fuera considerada estratgica en vez
de, digamos, constitutiva, entonces la respuesta distintiva de las teoras
contractualistas al problema de la autoridad normativa de los derechos
humanos se habra perdido. El alcance del acuerdo se convertira en uno
129
Este punto ha sido a menudo puesto de manifiesto, e.g., (SCANLON, 2003: 119).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Existe otra virtud que podra atribuirse a una doctrina de los derechos
humanos que puede ser vista como parte de un acuerdo intercultural. Esta
virtud es que una doctrina como tal expresa una tolerancia razonable hacia
la diversidad moral existente entre las culturas del mundo. Esta idea es
tentadora debido a razones asociadas con la analoga entre personas y
sociedades. Yo no creo, en ltima instancia, que genere una perspectiva
plausible de la naturaleza de los derechos humanos o una razn coherente
para restringir los contenidos de la doctrina a valores sobre los cuales existe
acuerdo intercultural. Pero el tema de la tolerancia internacional es
polmico y requiere una discusin por separado. Abordar este tema ms
adelante ( 23).
Diversos autores han descripto algo que se parece a esta forma de la idea
de acuerdo. Por ejemplo, Charles Taylor imagina un consenso no forzado
(o convergencia) sobre las normas de derechos humanos. l no dice que
ese consenso exista en el presente, ni siquiera implcitamente no est, por
as decirlo, all para ser descubierto. Pero hay varias maneras en las que
un consenso puede desarrollarse. stas incluyen un proceso de evolucin o
reforma que reemplazara, dentro de las culturas morales, aquellos
elementos que funcionan como obstculos para el acuerdo sobre las normas
de derechos humanos, por interpretaciones revisadas de estos elementos,
que daran sustento a los derechos humanos. Taylor brinda el ejemplo de la
reforma del Budismo Theravada en Tailandia y su compromiso con normas
de ahimsa (no violencia) y control local (TAYLOR, 1999: 124, 133-137).130 De
manera similar, en un anlisis de las reas de conflicto entre el derecho
islmico tradicional y los derechos humanos, An Naim describe un mtodo
de interpretacin evolutiva de las fuentes religiosas que, argumenta,
podra generar principios polticos compatibles con gran parte de la doctrina
internacional de los derechos humanos. Un rasgo distintivo de este mtodo
es el papel que le asigna a las exigencias histricas a la hora de explicar por
qu los textos religiosos que una vez fueron interpretados de manera tal
que expresaban ciertas exigencias y prohibiciones podran, ahora, ser
interpretados de manera diferente (AN-NAIM, 1990: 179).131 Finalmente, en
una explicacin de lo que l llama minimalismo justificativo, Joshua Cohen
sostiene que sera deseable que las normas de derechos humanos sean
justificables desde el interior de las principales tradiciones ticas del mundo,
pero observa que para que esto sea cierto estas tradiciones podran exigir
una nueva elaboracin por parte de sus defensores en dnde se
entiende que el propsito de una nueva elaboracin no es simplemente
adaptar la tradicin a las demandas del mundo, sino suministrarle a esa
tradicin su expresin ms convincente (COHEN, 2004: 201, 202).132 Cohen
130
Sobre el Budismo Theravada y los derechos humanos, puede cotejarse lo que
seala Simon Caney (CANEY, 2001: 64-70).
131
Ver tambin la discusin referida al Islam y los derechos humanos en (AN-NAIM,
2008: 110-125).
132
Cohen sostiene que los derechos humanos deberan ser justificables desde el
interior de diversas tradiciones morales, pero no dice que el contenido de los
derechos humanos sea establecido por considerar el contenido de estas tradiciones.
En su opinin, la formulacin de una doctrina de los derechos humanos es una
empresa normativa independiente (COHEN, 2004: 200). La exigencia de que el
contenido de la doctrina sea asequible desde la mejor elaboracin de cada tradicin
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
133
Cohen tambin discute lo que podra ser una elaboracin nueva de algunas
ideas confucianas e islmicas, si es que estas ideas van a prestar apoyo a ciertos
aspectos de una doctrina de los derechos humanos (COHEN, 2004: 203-210).
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
interpretarse que aquellos que postulan que los derechos humanos son
parte de un consenso superpuesto de un cierto conjunto de cosmovisiones
afirman que, como cuestin de hecho, todas las cosmovisiones que forman
parte del conjunto contienen derechos humanos. Ellos ni siquiera necesitan
sostener que todas estas cosmovisiones contienen la idea de derecho
humano. Todo lo que necesitan afirmar es que personas razonables que
adhieren a estas diversas cosmovisiones podran, cada una de ellas, tener
razones basadas en sus propias cosmovisiones tal como ellos las entienden,
para aceptar la misma doctrina de los derechos humanos. Ahora, por
supuesto, esto no quiere decir que personas razonables que adhieren a
distintas cosmovisiones, de hecho acepten la misma doctrina de los
derechos humanos, ni que estn obligados a hacerlo, so pena de error
lgico, dadas todas sus otras creencias. Alguien que, como resultado de
aceptar una creencia emprica falsa, no acepta una doctrina de los derechos
humanos que tendra razn para aceptar si tuviera slo creencias empricas
verdaderas, an as, tiene una razn para aceptarla. Una idea anloga en el
mbito del razonamiento prctico es la idea de Bernard Williams de que uno
tiene una razn autntica para actuar slo si la razn puede alcanzarse por
un procedimiento deliberativo correcto a partir del conjunto motivacional
que uno realmente tiene (WILLIAMS, 1995: 35). Podramos decir que la
doctrina de los derechos humanos es parte de un consenso superpuesto de
un cierto conjunto de cosmovisiones, si una persona razonable que aceptara
alguna de estas cosmovisiones pudiera llegar a razones para aceptar la
doctrina mediante un procedimiento deliberativo correcto que tome como
premisas las proposiciones normativas autoritativas de esa cosmovisin.
La idea parece ser que los derechos humanos son asequibles desde una
cosmovisin si existe alguna comprensin revisionista de la cosmovisin que
suministra razones para respaldar un rgimen internacional de derechos
humanos, pero que en la actualidad no es aceptada por algunos de quienes
adhieren a la cosmovisin. No cualquier comprensin revisionista es
adecuada para estos fines; la comprensin debe mantener una relacin con
la comprensin aceptada en la actualidad bajo la cual la autoridad
normativa de la cosmovisin es preservada. Parece que no existe ningn
anlisis de esta relacin que sea aplicable de manera general; lo que cuenta
variar de una cosmovisin a otra. Esto se debe a que el tipo de
cosmovisiones de las que estamos hablando, generalmente contienen sus
propios cnones de interpretacin y es probable que stos cambien, de una
cosmovisin a otra. As, por ejemplo, el programa de An-Naim para la
reforma progresiva de partes de la doctrina islmica depende de aceptar
como vlido dentro de la prctica islmica un mtodo particular de
interpretacin de las escrituras. 134 Tal vez lo mximo que podemos decir a
nivel general, es que una comprensin revisionista es asequible desde
otra comprensin de una cosmovisin si alguien que aceptara los elementos
de la cosmovisin, razonablemente considerados como bsicos por la
mayora de las personas que comparten la cosmovisin, pudiera alcanzar la
comprensin revisionista por medio de una secuencia de pasos
interpretativos consistentes con estos elementos (incluyendo cualquiera que
defina cnones aceptables de interpretacin). Por supuesto, an sto puede
ser demasiado simple: se presume una distincin entre elementos bsicos y
no bsicos que puede en s misma, ser controvertida entre los adherentes
de la cosmovisin. En cualquier caso, esto parece ser intolerablemente
vago. An as, una idea como sta debe ser presupuesta por aquellos que
postulan que los adherentes de cualquier cultura moral del mundo pueden
llegar a apoyar los derechos humanos que parecen estar en conflicto con
principios de estas culturas tal como son ampliamente comprendidas en la
actualidad por un proceso de interpretacin nueva o evolutiva.
134
ste es el mtodo propuesto por Ustadh Mohamed Taha y descripto en el trabajo
de An-Naim, Toward and Islamic Reformation (1990: cap. 3.)
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
Existe una tercera razn para interesarse en la idea que concibe a los
derechos humanos como objetos de una convergencia progresiva. Como
seal anteriormente, uno podra creer que una doctrina pblica de los
derechos humanos debe expresar una forma de tolerancia apropiada para el
mbito de las relaciones entre sociedades. De acuerdo a una interpretacin
de esta condicin, la doctrina de los derechos humanos debera ser
aceptable para las personas que adhieren a una amplia variedad de
cosmovisiones religiosas y morales que encontramos en el mundo sin
exigirles abandonar o prescindir de elementos esenciales de estas
cosmovisiones. sta no es la misma idea recin discutida de que los
derechos humanos deberan ser concebidos de modo que la accin poltica
en respuesta a violaciones sea inmune a las objeciones anti-paternalistas.
sta es, ms bien, una consecuencia de la aspiracin de los derechos
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
135
Como lo expresa Cohen, [n]o se deberan poner obstculos innecesarios en el
camino de los adherentes de tradiciones diferentes que desean aceptar las ideas
[de los derechos humanos] (COHEN, 2004: 199).
136
No quiero decir que alguno de los escritores mencionados anteriormente adopten
esta posicin sobre la justificacin de la interferencia.
TEORIAS CONTRACTUALISTAS
que el proceso por el cual una convergencia progresiva podra surgir est
movido por intereses que son independientes del inters en definir o
fundamentar los derechos humanos. Tal vez es mejor considerar la
convergencia progresiva como una hiptesis sobre el progreso moral. No
podemos saber si resultar ser correcta. Lo mximo que podemos hacer es
imaginar tan empticamente como sea posible el modo en que diversas
cosmovisiones podran evolucionar (o ser elaboradas de manera
novedosa) en respuesta al conjunto de fuerzas sociales que entendemos,
de modo impreciso, como las fuerzas de la modernizacin, incluyendo
aquellas vinculadas con el crecimiento de una cultura y una economa
global. Si a travs de tal proceso de imaginacin emptica podemos ver
cmo podra surgir una convergencia progresiva sobre los derechos
humanos, podramos obtener una razn para esperar el xito de un rgimen
global de derechos humanos. 137 Pero tal fundamento para la esperanza no
satisfara la aspiracin que motiv nuestro inters inicial en las
concepciones contractualistas, esto es, la idea de que los derechos
humanos deberan ser reconocibles como preocupaciones comunes entre
todas las culturas del mundo. Sera mejor si simplemente abandonsemos la
interpretacin directa de esta idea.
Un Nuevo Comienzo
La concepcin naturalista y la contractualista son esfuerzos por hacer
inteligibles los derechos humanos, y para ello los tratan como expresiones
de alguna idea filosfica ms general y conocida. He intentado mostrar que
concebir a los derechos humanos segn cualquiera de estos enfoques
conduce a entenderlos de modo inadecuado. Lo que he dicho difcilmente
sea concluyente y no sera sorprendente si ambas concepciones pudieran
recibir interpretaciones ms persuasivas que aquellas que yo he
considerado. An as, los resultados de estos enfoques son lo
suficientemente desalentadores como para que valga la pena preguntarnos
si una manera diferente de concebir la idea de los derechos humanos
producira resultados ms constructivos.
138
Los comentarios de Rawls sobre los derechos humanos y su importancia poltica
se encuentran diseminados a lo largo del trabajo. Ver en particular, 36-8, 65-6, 68,
78-81, 80 n. 23, 81 nn. 25-6, 93, 93 n. 6.
104
UN NUEVO COMIENZO
139
Comparar con lo que seala en p. 65.
UN NUEVO COMIENZO
140
Ver la explicacin de una sociedad decente y su concepcin de justicia del bien
comn en 62-75. Los derechos mencionados en el texto de arriba se encuentran en
la Declaracin Universal, artculos 2, 19-21; Rawls los omite de su lista de derechos
humanos propiamente dichos (p. 80 n. 23)
141
Ver tambin (RAWLS, 1999: 93-4 n. 6). Como ejemplos de intervencin mediante
el uso de la fuerza, Rawls menciona sanciones diplomticas y econmicas y en
casos graves fuerza militar (RAWLS, 1999: 80).
142
Cf. (Rawls, 1999: 68).
UN NUEVO COMIENZO
Cmo podra uno llegar a concebir a los derechos humanos de esta manera
para nada ortodoxa? Puede ser esclarecedor considerar una analoga
especulativa con el enfoque adoptado en A Theory of Justice para definir el
concepto de justicia social (RAWLS, 1971-1999: 1-2, pp. 5, 9).146 Rawls
sugiere all, que aunque las personas no estn de acuerdo sobre el
contenido de los principios de justicia es decir, pueden aceptar
concepciones de justicia que difieren en sus exigencias pueden sin
embargo estar de acuerdo con el rol que estos principios desempean en la
reflexin poltica y moral. El concepto de justicia est definido por el rol que
143
Y el texto que la acompaa.
144
Sobre el modo en que Rawls entiende la tolerancia internacional, ver ms
145
Especficamente los propsitos enumerados arriba en el punto 4. Sobre la idea de
que los derechos humanos son una doctrina poltica, ver la discusin en (JONES,
1996). Las reservas de Rawls sobre la interpretacin de Jones de la posicin no
parecen alcanzar a esta caracterizacin (RAWLS, 1999: 81 n. 25).
146
Los comentarios de Rawls, como l observa, estn influenciados por la distincin
de H. L. A. Hart entre un concepto y sus concepciones en The Concept of Law (HART,
1961: 155-9).
UN NUEVO COMIENZO
147
Rawls sugiere que los pueblos bien ordenados pueden tener que utilizar varios
tipos de presin para inducir a que los regmenes fuera de la ley cambien sus
maneras (1999: 93). Tal vez esto autorice a la accin poltica en respuesta a
violaciones de derechos humanos. l tambin argumenta que los pueblos bien
ordenados tienen una responsabilidad de asistir a sociedades constreidas para
desarrollar la capacidad de sostener instituciones justas o decentes las que, a su
UN NUEVO COMIENZO
vez, respetaran los derechos humanos de sus habitantes (RAWLS, 1999: 105-13).
UN NUEVO COMIENZO
148
Al describir un modelo poltico de los derechos humanos, Anthony Langlois
caracteriza a los derechos humanos expresando que representan un acuerdo
incompletamente teorizado que no logra articular sus propias bases. (LANGLOIS,
2001: 102-124). La fuente de la idea de un acuerdo incompletamente teorizado es
(SUNSTEIN, 1996: cap. 2).
149
La objecin es sugerida por algunos comentarios de Joseph Raz en (1975: 57-58).
l no discute los derechos humanos.
UN NUEVO COMIENZO
Hay, sin embargo, una objecin similar que parece no ser desarticulada por
la respuesta que recin he brindado. Esta objecin sostiene que una
concepcin prctica, al tomar una prctica existente como dada, le otorga
demasiada autoridad al status quo. Una razn por la que necesitamos una
teora de los derechos humanos es que existe desacuerdo sobre diversos
aspectos de la prctica, incluyendo la composicin y el alcance de sus
exigencias normativas. Otra razn es que algunos aspectos de la prctica
en particular el permiso para interferir en la vida interna de una
sociedad pueden parecer, desde algunas perspectivas, censurables a
simple vista. Pero si una teora comienza con la prctica tal como la
encontramos, es difcil ver cmo la teora puede ser crtica.
Propondr un modelo de este tipo, pero primero debera decirse algo sobre
la dificultad que uno enfrenta al hacer una propuesta semejante. Los
derechos humanos, como cualquier prctica, son un fenmeno social cuyo
significado depende del modo en que los participantes toman parte de la
prctica. Es poco probable que los miembros de la comunidad discursiva
que mantiene la prctica tengan una postura unnime respecto de sus
elementos ms relevantes por ejemplo, la identidad de sus agentes, el
UN NUEVO COMIENZO
150
La idea de interpretacin en el derecho es en algunos aspectos una analoga
instructiva. Ver (DWORKIN, 1986: cap. 2), y su aplicacin a la teora poltica de Rawls
en (JAMES, 2005: 298-308). Sin embargo, no creo que el mtodo de interpretacin
constructiva sea completamente adecuado para la tarea en cuestin. No puedo
discutir las razones aqu. Ver la discusin esclarecedora en (POSTEMA, 1987: 283-
319).
UN NUEVO COMIENZO
151
Como sugiere Dworkin (1986: 66).
UN NUEVO COMIENZO
152
Debo las ideas principales a (SHUE, 1996: cap. 1) y al Eplogo de (SHUE, 1996), y a
(NICKEL, 2007: captulos 1-4). Para una caracterizacin de los derechos humanos
similar a la que se encuentra en el texto, ver (SEN, 2004: 315-356). Este modelo es
compatible con el modo en que la Comisin sobre Intervencin y Soberana Estatal
entiende la responsabilidad internacional respecto de los derechos humanos. Ver
(INTERNATIONAL COMMISSION ON INTERVENTION AND STATE SOVEREIGNTY, 2001).
153
Para la distincin tripartita de tareas, ver (SHUE, 1996: 60).
154
Por lo tanto se podra decir que un gobierno ha violado un derecho humano an
cuando no tuvo intencin de hacerlo (por ejemplo, a travs de una falta de
capacidad o un pobre planeamiento poltico) y cuando la causa inmediata de la
pobreza extrema es una diferente a la accin del gobierno (por ejemplo, cuando un
gobierno no toma los pasos preventivos o correctivos apropiados).
UN NUEVO COMIENZO
Al decir que slo los intereses urgentes califican para recibir la proteccin de
los derechos humanos, mi intencin es hacer una generalizacin a partir de
los intereses que la mayora de los derechos humanos reconocidos por la
doctrina internacional parecen estar diseados para proteger. Pero
seguramente se advertir que los intereses pueden variar en su urgencia: la
urgencia no es una propiedad binaria, sino gradual. Una pregunta obvia es si
existe un umbral o lmite mnimo de urgencia por debajo del cual un inters
no califica para ser protegido por un derecho humano. No encuentro
ninguna respuesta analtica especfica. Parece obvio que debe establecerse
un umbral de este tipo porque la proteccin de los derechos humanos tiene
costos, tanto a nivel domstico como a nivel global, y a aquellos a quienes
se exige que soporten estos costos se les debe alguna justificacin por
dicha imposicin. Sin embargo, determinar si un inters califica, o no, para
ser objeto de una proteccin, o de manera ms precisa, si una forma
particular de proteccin de un inters califica, o no, como un derecho
humano, exige una evaluacin normativa. Una evaluacin de este tipo,
tomara en cuenta la urgencia del inters, pero tambin sopesara otras
consideraciones, tales como la probabilidad de que, de hecho, se produzca
la amenaza contra la cual se protege, la factibilidad de implementar la
proteccin en circunstancias tpicas, y el costo probable de hacer que la
proteccin sea efectiva. Es probable que, dentro de la prctica, los juicios de
esta naturaleza sean controvertidos, en mayor o en menor medida. Un
UN NUEVO COMIENZO
155
Consideraciones en general similares, aunque en algunos aspectos ms
exigentes parecen ser exigidas para justificar reclamos referidos a derechos
morales. Ver, T. M. Scanlon, Rights, Goals, and Fairness y Human Rights as a
Neutral Concern, ambos en (SCANLON, 2003: 35, 115-116).
UN NUEVO COMIENZO
Una crtica como sta sobre los llamados derechos del hombre fue expresada
156
157
Los derechos grupales a veces son considerados como una nueva idea (una
tercera, o tal vez cuarta, generacin de derechos humanos), pero de hecho ambos
pactos reconocen derechos como estos, incluyendo los ejemplos dados arriba en el
UN NUEVO COMIENZO
158
Para cotejar una discusin del problema de la definicin, ver (WALDRON, 1993:
344-359).
159
Con respecto a algunas dudas, ver (MILLER, 2002: 178-195).
UN NUEVO COMIENZO
Algunas personas han adoptado una posicin que parece contrastar con la
concepcin de los derechos humanos como estndares que se aplican, en
primera instancia, a los estados. De acuerdo con lo que Thomas Pogge llama
una comprensin interaccional, los derechos humanos son fundamentos
para que las personas individuales pueden hacer reclamos a otras personas:
todas las personas tienen derechos humanos y todos tienen la
responsabilidad de respetar los derechos humanos. El propio Pogge rechaza
esta posicin. En lugar de ella propone una comprensin institucional
segn la cual los derechos humanos justifican reclamos dirigidos de modo
directo a aquellas instituciones y prcticas compartidas de las que es parte
160
Posteriormente consideraremos si es una falla del modelo el hecho de que
excluya la posibilidad de que agentes que no son estados puedan tener
responsabilidades primarias o no derivadas ( 19).
UN NUEVO COMIENZO
Creo que Pogge tiene razn al considerar a los derechos humanos como
estndares que se aplican, en primera instancia, a las instituciones, y al
distinguir a esta postura de las concepciones individualistas. El error de no
percibir esta distincin es tal vez otro resultado de tratar a los derechos
humanos internacionales como si fuesen idnticos a la tradicin de los
derechos naturales. La concepcin de Pogge de una comprensin
institucional, sin embargo, dice ms que esto. Esta concepcin combina
una posicin acerca de cules son los agentes primarios de los derechos
humanos con otra tesis sustantiva acerca de cules son los fundamentos en
que se funda la preocupacin o el inters por los derechos humanos. Pogge
sostiene que apoyar un esquema institucional que, pudiendo evitarlo,
permite que las personas sufran los tipos de privaciones frente a las cuales
los derechos humanos son una proteccin, es una forma incorrecta de
actuar. Hacer eso es violar un deber negativouna especie del deber ms
general de no daar (POGGE, 2002: 66). Esto significa que las
responsabilidades de respetar y proteger los derechos humanos de una
poblacin, slo pesan sobre quienes participan junto con esa poblacin en
el mismo sistema social (POGGE, 2002: 66). Ahora, una cuestin importante
es si una posicin de este tipo brinda una explicacin adecuada de los
fundamentos sobre los que se apoyan los deberes de respetar los derechos
humanos. Ms adelante, expreso ciertas dudas al respecto, pero por el
momento dejo de lado esta cuestin. 162 Lo relevante aqu es que una
interpretacin de la doctrina contempornea de los derechos humanos que
considere que est compuesta de estndares para instituciones no necesita
comprometerse con una posicin adicional con respecto a la naturaleza o el
fundamento de los deberes que los derechos humanos imponen a los
agentes individuales.
161
Al describir una comprensin institucional escribe: Los derechos humanos son,
entonces, reclamos morales referidos a la organizacin de la propia sociedad. Sin
embargo, ya que los ciudadanos son responsables colectivamente por la
organizacin de su sociedad y como sta incide en la satisfaccin de los derechos
humanos, los derechos humanos en ltima instancia formulan exigencias a los
ciudadanos (especialmente a los ms influyentes). Las personas comparten la
responsabilidad por la falta de respeto de los derechos humanos por parte de los
funcionarios dentro de cualquier orden institucional coercitivo en cuyo
sostenimiento ellos estn involucrados (POGGE, 2002: 64).
162
Para una discusin, ver (PATTEN, 2005: 19-27).
UN NUEVO COMIENZO
Dir algo ms sobre las razones pro tanto en un momento, pero primero
realizar una observacin adicional sobre los tipos de accin internacional
para las que los derechos humanos podran proveer razones. He dicho que
el rol de los derechos humanos como justificadores de la interferencia es
central para comprender sus funciones discursivas. Sin embargo vale la
pena recordar que la idea de interferencia por los derechos humanos, an
en su interpretacin ms generosa, no agota el espectro de medidas para
las que las violaciones de derechos humanos podran proveer razones. Las
estructuras y prcticas de gobernanza global se han tornado ms complejas
e importantes desde el tiempo en que la declaracin fue dictada y stas
pueden entorpecer o aumentar las capacidades de los estados individuales
para proteger los derechos humanos de sus residentes. Consideremos, por
ejemplo, las reglas del comercio internacional que permiten a los estados
limitar el comercio de bienes con pases pobres, las reglas de propiedad
intelectual que aumentan el costo de medicamentos esenciales, y las
normas relacionadas con prcticas laborales establecidas por rganos
transnacionales no gubernamentales cuya funcin es establecer estndares.
Para ser realista, una comprensin de los derechos humanos que los
entiende como imponiendo responsabilidades sobre terceros estados y
organizaciones internacionales debera reconocer que el remedio ms eficaz
para ciertas violaciones de derechos humanos dentro de los estados, puede
ser la reforma de reglas y estructuras a nivel global antes que la
interferencia en el estado, en cualquiera de sus formas conocidas. La idea
de la asistencia externa en la tercera parte del modelo debera interpretarse
de modo que incluyese el paradigma de adaptacin externa junto con a
UN NUEVO COMIENZO
163
El artculo 4 del PIDCP permite que en situaciones excepcionales de emergencia
pblica los Estados puedan adoptar disposiciones derogatorias de las obligaciones
contradas pero designa ciertos requerimientos como no derogables (por ejemplo, el
derecho a la vida, el derecho a no ser torturado, el derecho a ser reconocido por el
sistema jurdico, y el derecho a la libertad de conciencia y de religin). Podra
decirse que la distincin entre estos derechos y otros derechos es paralela a la
distincin entre razones pro tanto y razones concluyentes. Para una discusin, ver
(JOSEPH et al, 2004: Ap. 25, 49-66).
Alguien que objete podra aceptar este punto pero replicara que lo que se
ha hecho es eludir la objecin en vez de responderla. Se supone que los
derechos humanos son universales no slo en su alcance sino tambin en
el carcter de las obligaciones asociadas a ellos. Como seala Onora ONeill,
no deberamos decir que existen algunos derechos universales a menos
que podamos especificar las obligaciones universales con las que se
corresponden (ONEILL, 2005: 433). En su opinin, esta restriccin es
violada por cualquier concepcin en la cual las obligaciones de respetar los
derechos humanos (universales) de una persona recaen slo sobre los
miembros de la propia sociedad de esa persona o sobre su gobierno. El
modelo de dos niveles parece ser este tipo de concepcin; aunque permite
sostener que un gobierno nacional tiene la obligacin de respetar los
derechos humanos, lo ms que puede decir, en general, sobre otros
agentes, es que ellos pueden tener razones pro tanto para actuar, las cuales
carecen de la fuerza y la especificidad de las obligaciones. Una vez ms, el
fantasma del derecho mutilado parece haber retornado.
cuya conducta est regulada y acerca de las circunstancias en las que sera
permisible el incumplimiento. En comparacin con los derechos ordinarios,
los derechos humanos dejan ms extremos para ser resueltos en el
momento de la aplicacin. Uno puede imaginar un modelo de derechos
humanos que los aproxime a la idea de un derecho-reclamo, pero un modelo
as no sera fiel a una parte substancial de la doctrina contempornea de los
derechos humanos.
Joel Feinberg adopta lo que a veces ha sido entendido como una posicin
similar cuando describe los derechos econmicos por ejemplo, el
derecho a un estndar de vida adecuado como derechos declarativos
(FEINBERG, 1973: 67, 95).165 Debido a que esta caracterizacin ha sido
influyente (y porque creo que ha sido errneamente entendida), vale la
pena considerar el modo en que Feinberg entiende estos derechos. Los
derechos declarativos, segn el punto de vista de Feinberg, no estn
necesariamente correlacionados con los deberes de ninguna persona a
quien puedan ser asignados porque bajo condiciones ampliamente
frecuentes de escasez y conflicto, [ellos pueden] ser imposibles de cumplir
para cualquiera (FEINBERG, 1973: 94).166 Feinberg parece suponer que no
hay una posible asignacin de deberes tal que su cumplimiento resultara en
la satisfaccin de ciertos derechos econmicos. Cualquiera haya sido el caso
cuando Feinberg escribi, en la actualidad esto no es cierto de modo obvio.
Para nuestros propsitos, sin embargo, el punto ms importante es que, an
si es imposible o impracticable satisfacer un derecho declarativo en el
presente, este derecho podra sin embargo, ser una gua para la accin.
Feinberg tiene una posicin inequvoca frente a esto. l escribe que
deberamos entender a los derechos declarativos como
164
Evalo la posicin de ONeill ms abajo ( 25).
165
ONeill utiliza la expresin en (ONEILL, 2000: 99-100).
166
(Enfasis en el original).
UN NUEVO COMIENZO
reclamos reales, aunque slo sean reclamos sobre futuros seres hipotticos que an
no existen. Acepto el principio de que tener una necesidad insatisfecha es tener una
especie de reclamo frente al mundo. Tales reclamos, basados solamente en la
necesidad, son posibilidades permanentes de derechos, la semilla natural de dnde
nacen los derechos. Quienes escriben declaraciones son fcilmente disculpados por
hablar de ellos como si ya fueran derechos reales, ya que esto no es ms que una
poderosa forma de expresar la conviccin de que ellos deberan ser reconocidos por
los estados como potenciales derechos y por consiguiente como factores
determinantes de las aspiraciones actuales y como guas para las polticas actuales.
(FEINBERG, 1973: 67)
167
Adapto la formulacin del deber natural de justicia que realiza Rawls. (RAWLS,
1971-1999: 19, 99).
168
Si la centralidad de los estados en la organizacin contempornea del orden
mundial es de alguna manera indeseable es una cuestin distinta. Para una teora
integral de la justicia global esta cuestin sera esencial, sin embargo para la
concepcin de los derechos humanos expuesta aqu dicha cuestin no necesita ser
planteada ( 20).
UN NUEVO COMIENZO
169
La literatura pertinente es extensa. Sobre las empresas, ver (RATNER, 2001: 443-
545); (WEISSBRODT Y KRUGER, 2003: 901-922). Sobre el derecho administrativo y
redes de gobernanza global, ver (KINGSBURY, KRISCH Y STEWART, 2005: 15-61); y
(SLAUGHTER, 2004). Sobre redes transnacionales dedicadas a enfrentar ciertos
problemas, ver (KECK Y SIKKINK, 1998) especialmente el captulo 1.
UN NUEVO COMIENZO
sta no es una posicin esotrica: es, por ejemplo, la posicin del gobierno
chino y tambin es sostenida, en alguna versin, por otros gobiernos cuya
adhesin a las normas de derechos humanos est combinada con una
insistencia en que el principio de no intervencin limita la accin
transnacional para proteger a los derechos humanos. 170 Esta objecin
conduce a una conclusin que en cierto modo es opuesta a la que se sigue
de la objecin presentada en el prrafo anterior: por decirlo de algn modo,
no es que el modelo pretenda muy poco para la prctica, sino que pretende
demasiado.
No creo que ninguna de estas objeciones brinde una buena razn para
revisar nuestra presentacin del modelo. Uno no necesita cuestionar la
precisin de las observaciones que motivan la primera objecin para
sostener que la prctica contempornea de los derechos humanos no les ha
brindado una respuesta (o no todava). Todos los tratados de derechos
humanos asignan a los estados la responsabilidad primaria por su
cumplimiento, y confan en los estados para regular el comportamiento de
los actores que no son estados. Los mecanismos formales para auditar las
violaciones de derechos humanos estn constituidos en su inmensa mayora
por estados, y sus procedimientos de elaboracin de informes dependen
fundamentalmente de los estados (las organizaciones no gubernamentales
juegan un rol importante pero secundario). 171 Es cierto que han existido
esfuerzos para configurar principios de derechos humanos aplicables
directamente a las empresas, 172 pero hasta ahora estos esfuerzos han
carecido de la estructura independiente y de la regularidad necesaria para
justificar considerarlos elementos de una prctica global en curso. Por
supuesto, una caracterstica importante de la prctica global de los
derechos humanos es su carcter emergente y evolutivo, por lo tanto, lo
que hoy nos parecen esfuerzos polticos aislados e irregulares en el futuro
podran convertirse en elementos ms estructurados de la prctica. Si eso
ocurriera, esto abogara por una revisin del modelo. Sin embargo, no ha
sucedido todava.
170
Para un anlisis de la posicin del gobierno chino, ver (CHINA, INFORMATION OFFICE
OF THE STATE COUNCIL, 1991); y la discusin en el libro de Ann Kent (KENT, 1999: 158-
159). Para una defensa de una posicin similar, ver (BUYUN, 1995: 447-460).
171
Para otra discusin, ver (DONNELLY, 1999: 85-88, 91-96).
172
Por ejemplo, (ONU, COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, SUBCOMISIN DE PROMOCIN Y
PROTECCIN DE LOS DERECHOS HUMANOS, 2003).
UN NUEVO COMIENZO
173
Esto est reflejado en el documento elaborado por la Comisin Internacional
sobre Intervencin y Soberana Estatal (2001) y esta afirmada sustancialmente en
la Resolucin 60/1 de la Sesin 60 de la ASAMBLEA GENERAL DE LA ONU (2005).
Ninguna, por supuesto, posee la fuerza del derecho internacional.
174
(CHINA, INFORMATION OFFICE OF THE STATE COUNCIL, 1991: pt. X).
6
Normatividad
Un enfoque prctico busca distinguir el problema de conceptualizar los
derechos humanos, el problema de comprender su fundamento y el
problema de determinar su contenido. El modelo de dos niveles es una
respuesta para el primer problema, pero no para al segundo ni para el
tercero. Estos problemas necesitan ser examinados de forma separada.
134
NORMATIVIDAD
Los hechos bsicos son claros. La estructura poltica del mundo est
compuesta por un sistema de unidades polticas definidas territorialmente,
cada una de las cuales pretende ejercer autoridad poltica legtima dentro
de sus fronteras. Estos estados componen un orden poltico, una sociedad
de estados.175 Aunque no est organizado siguiendo el modelo de las
sociedades domsticas, el orden global est constituido por un sistema de
normas que facilita las interacciones entre los estados y organiza la
cooperacin para el suministro de bienes colectivos. Entre otras cosas, estas
normas definen una esfera de autoridad domstica autnoma dentro de la
cual cada estado se ve protegido contra la interferencia coercitiva externa.
Pese a que esta estructura no se sustenta generalmente en la adhesin de
las voluntades de los individuos que son miembros de los estados, pretende
una clase de aceptabilidad: sus normas se presentan a s mismas como
regulativas de los estados y en algunos supuestos de los individuos y de los
actores que no son estados, y su incumplimiento, generalmente se
considera como una razn para la crtica y, tal vez, la aplicacin de
sanciones.
175
La frase le pertenece a Hedley Bull. Ver, por ejemplo, (BULL, 1966: 35-50).
NORMATIVIDAD
176
La ambigedad est presente en los comentarios que Bull hace sobre los
derechos humanos en el captulo 2 de (BULL, 1977). l trata a los derechos humanos
como subversivos de los principios organizadores de la Sociedad de los Estados
debido a la posibilidad de conflicto entre los valores polticos de un Estado y los
valores corporizados en los derechos humanos. l no acepta, sin embargo, a los
principios de la Sociedad de Estados como las nicas normas vlidas de la vida
poltica global; tambin reconoce la pertinencia de lo que describe como la justicia
humana o individual (BULL, 1977: 79-80), que segn su opinin sirve como
fundamento de los derechos humanos, y sostiene que en la prctica un sistema de
estados puede dar cabida a estos valores (aunque tal vez de una manera
distorsionada o incompleta). Vanse tambin (BULL, 1984: 13).
NORMATIVIDAD
177
En general, la expresin de aceptacin y de apoyo debe ser indirecta; sta tiene
lugar a travs de las polticas del gobierno bajo el que uno se encuentra. Pero este
hecho no debilita la fuerza de la pregunta.
178
Comparar con la discusin de la soberana condicional en (SHUE, 1996: 174-
175) y en el Eplogo de (SHUE, 1996).
NORMATIVIDAD
179
Un estudio relevante es (SOBEK et al., 2006: 519-529). Estos autores encuentran
que pares de estados que respetan los derechos humanos, tienden a no entrar en
conflicto entre s. Sin embargo, no es obvio cul sera el mecanismo causal que
opera, ni tampoco es obvia la inferencia respecto a cul sera el comportamiento del
estado individual en relacin con estados que no respetan los derechos. A pesar de
la ausencia de evidencia ms concluyente, la creencia de que existe una relacin
entre la falta de cumplimiento con las normas de derechos humanos y la tendencia
a la agresin en la poltica exterior parece ser ampliamente compartida. Por
ejemplo, la explicacin que Rawls ofrece de los derechos humanos en (RAWLS, 1999)
depende en algunos puntos de una creencia como sta (por ejemplo, p. 81). Uno
podra pensar que la creencia es plausible por analoga con la hiptesis de una paz
democrtica. Esta hiptesis es controvertida, pero an si uno la considera
persuasiva, es, en el mejor de los casos, slo de relevancia indirecta para los
derechos humanos, ya que los regmenes que obtienen malas puntuaciones si se los
evala en base a su carcter democrtico no necesariamente reciben malas
puntuaciones si se los evala en base al nivel de satisfaccin de los derechos
humanos. Por ende, an si es verdad que los regmenes que no son democrticos
son probablemente ms propensos a iniciar guerras, no puede inferirse de manera
directa a partir de esto que los regmenes que violan los derechos humanos
tambin sean ms propensos a hacerlo.
NORMATIVIDAD
180
Esta posicin, en la que la responsabilidad local est reservada al gobierno,
podra asociarse con la concepcin de derechos humanos abogada por el gobierno
de China y discutida anteriormente ( 19).
NORMATIVIDAD
181
A menos, por supuesto, que uno adopte la idea de que ninguna sociedad poltica
debera ser considerada democrtica si su constitucin no protege los derechos
humanos de sus ciudadanos. En ese caso la posibilidad de conflicto an surgira,
pero en una etapa anterior de razonamiento sobre las exigencias de legitimidad
poltica. (BENHABIB, 2006).
NORMATIVIDAD
21. Un esquema
Lo que he dicho sobre los propsitos de la prctica sirve de gua para la
formulacin de la segunda pregunta que distinguimos con anterioridad.
Alguien afirma que existe un derecho humano a alguna proteccin P. La
afirmacin pretende ser normativa: no es la descripcin de que la doctrina
internacional reconoce un derecho a P sino ms bien una afirmacin de que
debera hacerlo. Cmo deberamos decidir si estar de acuerdo, o no? Para
responder esta pregunta, debemos considerar el rol funcional de los
derechos humanos a la luz de una concepcin generalizada de sus
propsitos. El modelo de dos niveles explica este rol funcional al mostrar
cuales seran los compromisos que uno tendra si aceptara la afirmacin de
NORMATIVIDAD
182
La forma general de este esquema me fue sugerida por los comentarios de T. M.
Scanlon, acerca de la justificacin de los reclamos de derechos, formulados en
Rights, Goals, and Fairness, en (SCANLON, 2003: 35). El contenido del esquema
brindado aqu es distinto.
NORMATIVIDAD
183
Este es el ejemplo de T. M. Scanlon, Value, Desire, and Quality of Life, en
(SCANLON, 2003: 184). Ver tambin Preference and Urgency, en (SCANLON, 2003:
74-77).
184
No pretendo sugerir que los valores que a veces son tomados como aquellos que
desempean un rol fundacional nico no tienen lugar en una explicacin de los
fundamentos de los derechos humanos individuales. Si, como algunos filsofos
piensan, fuera razonable considerar a cualquiera de estos valores como
suficientemente importante para razonablemente hacer que su proteccin fuera
una prioridad de la accin poltica, entonces ese valor podra tener un lugar dentro
del esquema.
NORMATIVIDAD
Finalmente, dado que se supone que los derechos humanos son capaces de
guiar la accin poltica de agentes externos a las sociedades en donde los
derechos son violados, debe mostrarse que cada potencial derecho humano
es un objeto adecuado de preocupacin internacional. Cualquiera sea su
185
Esto adapta los comentarios de J.S. Mill acerca de quines son los sujetos
apropiados de los derechos jurdicos, formulados en Utilitarianism (1861: captulo 5,
prrafo 13). De modo similar, Amartya Sen observa que un sujeto apropiado de un
derecho humano debera estar abierto a alguna forma de auxilio social. (SEN,
2004: 329).
NORMATIVIDAD
186
Esto es inexacto, pero es difcil expresarlo de modo ms preciso. No se lograra
nada con incluir una proteccin en la doctrina pblica si las circunstancias en las
que el incumplimiento de una proteccin generasen una razn para que agentes
externos actuaran fuesen tan inusuales o excntricas que en la prctica el derecho
nunca justificase la accin. Por otro lado, sera demasiado fuerte exigir que un
incumplimiento siempre debiese justificar la accin. Necesitamos algo semejante a
la idea de razones que seran concluyentes para algn grupo de agentes externos
en algn mundo posible cercano. Agradezco a Ryan Davis por la conversacin sobre
este punto.
187
Esta afirmacin es el anlogo a nivel internacional de la observacin de Sen que
he citado en n. 11, arriba.
NORMATIVIDAD
188
Ver por ejemplo, (NICKEL, 2005: 386) (los derechos humanos intentan asegurar las
condiciones para llevar adelante una vida mnimamente buena); (IGNATIEFF, 2001:
56) (los derechos humanos son condiciones mnimas para llevar adelante cualquier
vida en absoluto).
NORMATIVIDAD
probables. Alguien que haya adoptado tal posicin podra decir, por ejemplo,
que existe un derecho humano a los medios de subsistencia pero no a un
salario equitativo; a la proteccin contra el arresto arbitrario pero no a la
libertad de ocupacin; a la autodeterminacin colectiva pero no a
instituciones democrticas; a una educacin primaria cuyo nivel sea
suficiente para ser un miembro productivo de la sociedad pero no a una
educacin de nivel superior.
189
Existe cierta resonancia de esta idea en la prctica contempornea. Un
observador sostiene que El movimiento de derechos humanos ahora est
interesado en la justicia social global. (CLAPHAM, 2007: 162). En el pasado he
expresado alguna simpata por esta idea. (BEITZ, 2003: 39).
190
Alguien plausiblemente podra creer que existe un deber general de no obstruir o
socavar el funcionamiento de las instituciones justas, all en donde stas existen.
Pero ese es un tema distinto.
NORMATIVIDAD
Cada una de estas razones para limitar el alcance de los derechos humanos
a algo menos que las exigencias de justicia social, extraen su fuerza de una
apreciacin del rol prctico que poseen los derechos humanos como fuentes
de razones para la accin poltica transnacional. Ellas se siguen de una
comprensin de los objetivos funcionales de la prctica. Por otro lado, estas
consideraciones no dan pie para sostener que los derechos humanos son
minimalistas en alguna otra forma por ejemplo, no dan sustento a la
idea de que los derechos humanos son protecciones de las condiciones
necesarias para llevar adelante una vida mnimamente buena o para
llevar adelante cualquier vida. Si es posible decir que los derechos
humanos son minimalistas en algn sentido, este es que ellos constituyen
slo un subconjunto en sentido estricto de los derechos de justicia
social.191 Pero decir esto no es decir mucho. La pregunta acerca de la
composicin de este subconjunto es una pregunta distinta de teora poltica
global, que tiene que ser resuelta de una manera que tome en cuenta el rol
especial de los derechos humanos en el discurso normativo de la vida
poltica global.
191
sta es la frase de Rawls. (RAWLS, 1999: 81). Tambin ver, (COHEN, 2004: 210-
213).
NORMATIVIDAD
192
(VATTEL, 1758: iii, Introduccin, 2, 15; Libro. II, captulo 4, Ap. 54-55. Ver
tambin (VATTEL, 1758: libro II, captulo 3, . 35, 38). Vattel no niega que cada uno
tiene un derecho de conciencia. l sostiene que cuando existe ms de una religin
con un nmero significativo de seguidores, el estado tiene el deber de tolerarlas;
cuando existe una religin mayoritaria y uno o ms grupos minoritarios, el estado
tiene la obligacin de no obstruir la emigracin. Pero ninguna de estas posiciones
implica que los agentes externos tengan derecho a interferir; los ciudadanos de un
estado deben determinar sus propios trminos de asociacin; (VATTEL, 1758: libro I,
captulo 12, 128-131, 135; libro II, cap. 4 7, 58-59).
NORMATIVIDAD
Una estrategia para elegir entre estas concepciones sera investigar las
razones para la tolerancia a nivel domstico y luego preguntarse de qu
modo estas razones se aplican a la conducta internacional. La estrategia es
complicada ya que las personas discrepan sobre los fundamentos de la
tolerancia en el caso domstico. Ya que nuestro objetivo no es resolver el
desacuerdo, tratar de evitarlo trayendo a colacin dos posiciones
diferentes (aunque no necesariamente incompatibles) y al preguntar qu se
deduce plausiblemente de cada una de ellas para el caso internacional. No
sostengo que estas posiciones agoten las posibilidades.
193
Estoy en deuda en este caso y en otros con (OBERDIEK, 2001: cap. 8).
NORMATIVIDAD
194
Al tomar conjuntamente el 40 (The Kantian interpretation) y el 77 (The
Basis of Equality).
195
Para un desarrollo de este argumento con el que estoy en deuda, ver (TAN, 2000:
80-83).
196
(KANT, [1795] 1996), Ak. 8:344, 346, (el segundo y el quinto de los artculos
preliminares). Comparar el ltimo prrafo del ensayo, On the Common Saying:
That May Be Correct in Theory, But It Is of No Use in practice (KANT, [1793] 1996),
Ak. 8.312-13.
NORMATIVIDAD
Sin embargo, tal vez el argumento por analoga hace referencia a una
concepcin ms compleja de la personalidad moral de los estados que
confirmara la posicin de que las consideraciones sobre la autonoma
individual, traducidas al nivel internacional, brindan sustento a un principio
de tolerancia societal. Mervyn Frost ha propuesto una concepcin semejante
desarrollada a partir de una idea tomada de Hegel (FROST, 1996).197 Segn
Frost, de la misma forma en que los individuos reconocen a los otros como
personas libres dentro de la sociedad domstica, as tambin los estados en
el mbito de las relaciones internacionales deberan reconocerse entre s
como entidades que legislativamente se autodeterminan. Esto es as porque
los estados polticos son las formas polticas de las comunidades
nacionales: sus instituciones armonizan a los individuos y a los grupos en
sus interacciones y proveen espacios compartidos de identificacin que
permiten que las personas se reconozcan unas a otras como miembros de
un todo que se auto-determina. El ser miembro de un estado semejante, al
que otros estados reconocen como autnomo, es esencial para la total auto-
realizacin de individuos libres (FROST, 1996: 150-151).
197
Especialmente captulo 5. Comparar con (HEGEL, 1821: prrafos 323, 331, 349).
198
Comparar con (Hegel, 1821: prrafo 349).
NORMATIVIDAD
199
Un aspecto en el que esta formulacin es general es que no reconoce lo que se
podran llamar casos transicionales casos en los que un estado no se auto-
determina en el presente, pero su vida domstica posee ciertas caractersticas que
hacen que sea ms probable que logre auto-determinarse en el futuro si se lo deja
solo que si agentes extranjeros interfieren. (FROST, 1996: 211); comparar con lo que
se seala en la pgina 155.
200
Aqu resumo el argumento dado por Raz en (1986), captulos 14-15.
NORMATIVIDAD
201
Como observa Tan (2000: 42-44).
NORMATIVIDAD
a menos que esa concepcin sea restringa de una manera que la torne
prcticamente equivalente a la posicin individualista.
Rawls sostiene que los pueblos liberales deberan tolerar sociedades que
satisfagan ciertas condiciones de decencia. Entre ellas se encuentran las
siguientes. Las sociedades decentes no tienen objetivos agresivos. Estn
gobernadas segn una concepcin comprehensiva y ampliamente
compartida de derechos polticos y justicia, concepcin que da forma a una
idea de bien comn. Poseen instituciones que hacen posible que los
individuos participen en la creacin del derecho y proveen oportunidades
para el disenso poltico. Adicionalmente, de modo destacable, estas
202
Contino poniendo entre parntesis la cuestin referida al significado de la
autodeterminacin; la abordaremos ms adelante ( 26).
NORMATIVIDAD
203
Rawls claramente espera que los sistemas polticos de las sociedades decentes
sean lo suficientemente abiertos como para provocar con el correr del tiempo una
mejora progresiva del estatus de las mujeres. (RAWLS, 1999: 75, 78).
NORMATIVIDAD
El segundo argumento podra ser visto como una explicacin del sentido en
el cual las sociedades decentes son lo suficientemente razonables como
para que est justificada la tolerancia. Recordemos que las sociedades
decentes, aunque no son democrticas, hacen posible la representacin de
los intereses de las personas y admiten el disenso. Estas sociedades no son
tiranas o grupos de individuos gobernados por la fuerza bruta; son
empresas colaborativas guiadas por una concepcin compartida del bien
comn. Sus miembros generalmente se identifican con esta concepcin de
justicia basada en el bien comn y creen que tienen la obligacin de cumplir
con las normas de sus instituciones. Las sociedades decentes poseen sus
propias capacidades distintivas para el auto-gobierno y la reforma poltica.
En este sentido, se auto-determinan. Debido a que la autodeterminacin es
un bien para las personas, estas caractersticas institucionales merecen
respeto: [l]as sociedades decentes deberan tener la oportunidad de
decidir el futuro por ellas mismas (RAWLS, 1999: 84, 85 y 61-62).
204
Para el caso domstico, ver John Rawls The Idea of Public Reason Revisited, en
(Rawls, 1999: 136-137) y (Rawls, 1996: 3.2-3.4).
205
Para una interpretacin opuesta, ver (KELLY, 2004: 177-192).
206
Para una discusin, ver (TAN, 2000: 30-38).
NORMATIVIDAD
207
Rawls subraya que una sociedad decente debera permitir la protesta poltica,
pero la protesta debera conservarse dentro del marco bsico de la idea de justicia
basada en el bien comn. (RAWLS, 1999: 72). Pero qu sucede si el objeto de la
protesta es un elemento de esta misma idea?
NORMATIVIDAD
Sin embargo, existe otra manera de analizar el caso. Supongamos que uno
acepta una concepcin individualista de la tolerancia internacional a la vez
que reconoce que las consideraciones estratgicas, como las que
identificamos anteriormente, deberan ser relevantes. Ahora el
razonamiento de los agentes externos debe ser ms complejo. Ellos deben
tener la esperanza de que las fuerzas reformistas eventualmente
prevalecern y deben estimar las chances de que suministrar la ayuda que
es solicitada efectivamente promover este proceso. Un componente
importante de esta estimacin sera un clculo de las chances de que, sean
cuales sean las formas de accin poltica que estn disponibles, stas
produciran un cambio en la cultura poltica de la sociedad que sera lo
suficientemente grande como para dar sustento a las reformas.
Seguramente ellos deben considerar la posibilidad de que la interferencia
externa genere una reaccin interna contraproducente. Los agentes
externos tambin deben evaluar los costos de oportunidad de brindar la
ayuda, calculados en trminos de la ayuda que se deja de suministrar en
otro lugar, para otros propsitos. Adems deben considerar si la
interferencia tendra consecuencias adversas para el orden global.
Obviamente, no ser fcil combinar estas dismiles consideraciones para
decidir cmo actuar. Ciertamente, no hay una frmula. Lo que es indudable
es que aunque podra resultar que la no interferencia es la mejor poltica,
esto no sera simplemente porque existe un valor en la tolerancia
internacional que bloquea la influencia de los valores polticos defendidos
por la minora reformista. En cambio, sera el resultado de un juicio
evaluativo instrumental cuya forma general sera que las ganancias que
produce la interferencia, descontada su probabilidad de xito, seran
menores que sus probables costos, incluyendo el costo de oportunidad de
ser incapaces de prestar ayuda en otro lugar en dnde se podra hacer un
bien mayor.
Preocupacin Internacional
En los ltimos dos captulos sostuve que los derechos humanos
internacionales constituyen una clase especfica de normas. No son
principios para los individuos del tipo de los que se podra decir que regulan
el comportamiento en ausencia de instituciones ni tampoco son principios
para las instituciones polticas domsticas, a los que las instituciones
tengan que ajustarse, como condicin suficiente, para ser justificables ante
sus propios miembros. De modo caracterstico, los derechos humanos son
cuestiones de preocupacin internacional: ellos son normas elaboradas para
una situacin especfica de interaccin humana entre muchas situaciones
posibles, que se presenta en un orden mundial en el cual la autoridad
poltica est conferida principalmente a estados territoriales. Como he
sealado, una de las consecuencias de este hecho es que el alcance
normativo de los derechos humanos es ms restringido que el de las
exigencias de justicia social. Otra, es que los fundamentos de los derechos
humanos pueden ser pluralistas: no tenemos motivos para dar por sentado
ex ante que los derechos humanos protegen un nico valor (del lado de la
demanda) o que ellos cuenten a favor de la accin por una nica razn
paradigmtica (del lado del suministro).
167
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
208
La declaracin tambin sostiene que todas las personas tienen derecho a la
satisfaccin de estos derechos mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin
internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado
(DUDH, art. 22). El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales agrega que los estados deberan adoptar medidas, tanto por separado
como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente
econmicas y tcnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para
lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos econmicos (PIDESC,
art. 2).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
209
Esto, por supuesto, no excluye que la reduccin de las desigualdades
econmicas y polticas podran ser instrumentales para la satisfaccin de los
derechos en contra de la pobreza los cuales no son en principio comparativos.
Como lo entiendo, esta es una de las lecciones de la reflexiones de Paul Farmer
sobre la violencia estructural. (FARMER, 2005: cap. I).
210
El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales establece
una preferencia por la adopcin de medidas legislativas como medio para la
realizacin de los derechos econmicos, pero an este texto, el cual est bajo el
influjo del paradigma jurdico de implementacin de modo ms acentuado que la
declaracin, hace referencia a estas medidas con un lenguaje general en vez de
restrictivo (PIDESC, art. 2(2)).
211
La nutricin es tratada de manera especfica: el pacto incluye una exigencia de
que los estados cooperen para asegurar una distribucin equitativa de los
alimentos mundiales en relacin con las necesidades (PIDESC, art. 11(2) (b)).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
212
El punto no necesitara ser enfatizado si no fuese por la tendencia, tanto de los
defensores como de los crticos los derechos en contra de la pobreza, a subestimar
la distancia que existe entre principios y polticas. Para un anlisis que reconoce
esta distancia a la vez que defiende ciertas formas de accin internacional para
reducir la extrema pobreza, ver, (COLLIER, 2007: parte 4).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
Una posicin escptica de este tipo ha sido defendida por Onora ONeill.
Ella distingue entre interpretaciones normativas y aspiracionales de los
derechos y sostiene que un valor no puede contar como un derecho, en un
sentido normativo, a menos que pueda ser visto como el fundamento de
un reclamo que sostiene que otros agentes especficos tienen la obligacin
de actuar o abstenerse de actuar de tal forma que quien reclama tenga o
sea capaz de disfrutar del valor. Normalmente consideramos a los
supuestos reclamos o prerrogativas que nadie est obligado a respetar y a
honrar como nulos o vacuos, o ms bien indefinidos (ONEILL, 2005:
430)213. Es mejor concebir a los valores expresados en tales reclamos como
aspiraciones: describen recursos o condiciones que sus beneficiarios
tienen razones para desear pero que ningn agente identificable tiene
obligacin de suministrar. ONeill piensa que es obvio que los conocidos
derechos del hombre a la libertad, la propiedad y la seguridad pueden
contar como derechos en una interpretacin normativa ya que las
inferencias con respecto a las situaciones denticas de otros agentes son
claras: todos tienen la obligacin de respetarlos. No se puede decir lo
mismo de los derechos abstractos a bienes y servicios, ahora vistos como
derechos humanos universales, tales como los derechos a la alimentacin
y al cuidado de la salud. Esto se debe a que no es claro cmo estos
supuestos derechos pueden generar obligaciones para todos, cuyo
cumplimiento resultara en la satisfaccin para todos de los intereses que
los derechos protegen. Pero sin un fundamento para asignar obligaciones a
agentes especficos no podemos saber si un derecho ha sido violado.
Debemos por lo tanto considerar a los derechos de este ltimo tipo como
meramente aspiracionales y normativamente inertes (ONEILL, 2005: 428,
430).
101-105).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
214
Para un resumen de la evidencia, ver (RODRIK, 2007: cap. I), y la profunda
discusin presente en (RISSE, 2005: 355-359).
215
De hecho, admitiramos que la retrica de los derechos humanos universales a
bienes o servicios es engaosa, pero la defenderamos como una mentira noble que
ayuda a movilizar el apoyo para establecer derechos justificables de gran
importancia ONeill acepta que se puede decir algo a favor de tal posicin pero
sostiene que muchos la veran como cnica. (ONEILL, 2005: 429-430).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
216
Algunas dudas pueden encontrarse en (MILLER, 2004: 357-383). Para cotejar
ideas contrarias, ver (SINGER, 1972: 229-243), y (CULLITY, 2004).
217
Recordemos nuevamente el principio de derecho natural, encontrado en Locke,
que aquellos con deseos urgentes tienen un derecho sobre el excedente de los
bienes de otros ( II, nfasis agregado). Y ver los agudos comentarios crticos de
Allen Buchanan en (BUCHANAN, 1987: 558-75).
Peter Singer propone una posicin similar en Famine, Affluence and Morality,
218
aunque con menos condiciones restrictivas que las dadas arriba. Comparar con los
comentarios de T.M. Scanlon acerca del Principio de Rescate en (SCANLON, 1998:
224). Elizabeth Ashford propone una interpretacin ms exigente del Principio de
Rescate en (ASHFORD, 2003: 287-292).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
219
Alguien podra pensar que otra condicin tambin es necesaria, referida a que
no hay otros agentes que tengan una relacin con quienes estn amenazados que
genere responsabilidades especiales para actuar. Creo que esto es demasiado
fuerte: podemos tener responsabilidades generales para actuar en respuesta a
necesidades urgentes an cuando estas necesidades resulten del fracaso de otros
agentes en satisfacer sus responsabilidades especiales. Lo difcil es decir bajo qu
condiciones las responsabilidades generales existen.
220
Las posiciones varan con respecto al alcance de estos costos. Jeffrey Sachs
informa un rango de estimaciones, con diferentes suposiciones sobre el tipo y el
alcance de las inversiones requeridas, entre 0,5% y 0,7% del PBI de los pases
ricos. (SACHS, 2005: captulo 15). Ver tambin (COLLIER, 2007: captulo II).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
las acciones disponibles para los agentes externos, sin importar cun
generosos sean, produzca, de hecho, una mejora sostenible. Por lo tanto no
existen, de hecho, agentes elegibles.
El problema es que la posicin que afirma que no existe una nica razn
es implausiblemente fuerte. Los derechos humanos constituyen una
prctica pblica normativa. Dentro de la prctica, los derechos humanos
operan de la misma manera que operan los principios de nivel medio en
otras ramas del discurso poltico. Normalmente, esperamos que los
principios pblicos descansen sobre algn nivel ms profundo de
razonamiento en el cual diversas preocupaciones ticas se conjugan con
hechos del mundo de una manera que muestra que nuestros principios son
guas confiables para la accin en el conjunto de circunstancias que
probablemente confrontemos en la prctica. As, por ejemplo, se podra
pensar que el principio de libertad de expresin resume y trae a
consideracin una variedad de cuestiones ticas y pragmticas
subyacentes que se encuentran en un nivel ms elemental de
razonamiento prctico. No es una objecin que las diversas circunstancias a
las cuales el principio se aplica puedan variar en sus caractersticas
moralmente relevantes por ejemplo, considrese las diferencias en los
fundamentos para proteger el discurso poltico y el comercial, y la
diferencia que existe entre estos fundamentos y los fundamentos para
proteger la expresin artstica o que, como resultado de lo anterior,
diferentes elementos de los fundamentos del principio motivarn su
aplicacin en diferentes circunstancias. Simplemente esta es la manera en
que los principios operan en el razonamiento prctico.
221
Uno podra pensar a este ejercicio como un intento de ser ms especficos sobre
los patrones de interaccin que existen en una economa mundial cuya estructura
permite diversas formas de interdependencia entre las sociedades pero que carece
de las propiedades de cierre y totalidad que se aplican a un sistema autrquico,
internamente interdependiente. Comparar con (JULIUS, 2006: 189-190).
222
Simplificando de modo excesivo: un pas rico comercializa con un pas pobre e
invierte en l. Como resultado de su participacin en estas relaciones las personas
en el pas pobre se encuentran en una posicin peor que aqulla en la que hubieran
estado en ausencia de la relacin. (El impacto en el pas rico no importa.)
223
Hubo interaccin daina en el pasado. Hoy existe una interdependencia benigna.
Pero como resultado de las interacciones pasadas la posicin del pas pobre en la
actualidad es peor de lo que hubiera sido si la interaccin daina no hubiera tenido
lugar.
224
Un pas rico comercializa con un pas pobre e invierte en l. Como resultado,
ambos estn en mejor posicin de lo que hubieran estado en una situacin de
autarqua, pero la ganancia del pas pobre es menor que su parte equitativa del
producto social de la relacin. Alan J. Wertheimer denomina a este patrn de
interaccin explotacin mutuamente ventajosa. (WERTHEIMER, 1996: 14).
225
El cese de sus relaciones econmicas sera asimtricamente costosa para el pas
pobre. La vulnerabilidad que esto produce hace que el pas pobre sea incapaz de
defender sus intereses de manera efectiva.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
226
Una manera de percibir esto es considerar las dificultades que se encuentran al
disear una teora del crecimiento econmico capaz de explicar las diferencias al
interior de los pases en los ndices de crecimiento en trminos lo suficientemente
especficos como para guiar la confeccin de polticas. Existe un examen instructivo
en el trabajo de Rodrik (2007: cap. I).
227
Agradezco a Thomas Pogge por esta observacin.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
228
Sobre el ltimo punto, ver (GREEN, 2002: 79-95).
229
Creo que la posicin sugerida aqu es en trminos generales acorde en sustancia
con la presentada en mayor detalle por David Miller (2007: captulo 9). Sin
embargo, no comparto la seguridad de Miller en que la distincin usual entre
obligaciones de justicia y aquellas de humanidad es una forma confiable de
establecer prioridades entre estas responsabilidades.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
231
Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas La
voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta voluntad
se expresar mediante elecciones autnticas que habrn de celebrarse
peridicamente, por sufragio universal e igual (DUDH, art. 21).
235
Existen tambin otras posiciones acerca de los fundamentos morales de las
instituciones democrticas incluyendo, de manera importante, posiciones
procedimentales que derivan las exigencias democrticas para las instituciones de
una concepcin de equidad poltica. Creo que estas posiciones estn sujetas a
dudas similares sobre su carcter generalizable, pero no puedo discutir el tema
aqu.
236
Para una exposicin ver (THOMPSON, 1976: cap. I).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
237
Rawls tambin sostiene que el razonamiento instrumental sobre los elementos
esenciales de la constitucin debera estar restringido por consideraciones
igualitarias (el principio de igual libertad).
238
La cita es de la pagina 180 (nfasis en el original). Comparar con (DRZE Y SEN,
1999: 7-8). Un argumento instrumental similar (aunque diseado con relacin a los
derechos bsicos) se puede encontrar en (SHUE, 1996: 75-77).
239
Con respecto a Mill, ver (MILL, 1861: cap. 4), y los comentarios sobre las
circunstancias en las cuales un gobierno desptico podra ser ventajoso, hacia el
final del captulo 2. Con respecto a Rawls, ver (RAWLS, 1971-1999: 11 y 39).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
240
Por ejemplo, por Allen Buchanan (2004: 143-144), y William J. Talbott (2005: 150-
151).
241
Para una discusin, ver (MANIN et al., 1999: 42-43).
242
Para la informacin demogrfica ver: (BANCO MUNDIAL, 2005: tabla 1, 292.3)
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
pases ricos (aunque se discuten cules pueden ser las razones) (PRZEWORSKI
et al., 2000: captulos 2 (estabilidad) y 3 (desempeo econmico)).243 Por
otro lado, es ms probable que las sociedades con instituciones
democrticas respeten las libertades civiles, toleren la diversidad religiosa,
y permitan el disenso, aunque la relacin es dbil o no existente con
respecto a los regmenes parcialmente democrticos o en transicin. 244
243
Comparar con (EPSTEIN et al., 2006: 551-569). Tambin ver (GEDDES, 1999: 117-
121), y las fuentes citadas all.
Sin embargo, esto puede ser demasiado optimista. Existen dos puntos a
considerar. Primero, las conclusiones sobre el desempeo econmico y
poltico de los regmenes son generalizaciones que se extraen a partir de la
suma de muchos casos. Supongamos que se nos pide elegir, sobre la base
de estas conclusiones, si sera mejor vivir en un rgimen democrtico o en
uno autoritario, sabiendo solamente que la sociedad de uno es pobre segn
los estndares globales. Sin saber ms sobre la distribucin de los casos de
acuerdo con alguna medida agregada de expectativas y sobre la
distribucin de las expectativas dentro de los casos, uno no sabra cmo
elegir. El peor resultado de una eleccin por la democracia podra ser
significativamente peor que el resultado del peor de los casos de una
eleccin por el autoritarismo. O la mediana estadstica de las expectativas
en el caso de la democracia podra ser ms baja que en el caso del
autoritarismo. No sabemos si estas posibilidades son reales o solamente
hipotticas. Pero el hecho que no puedan ser descartadas significa que las
conclusiones presentadas arriba no resuelven la cuestin del fundamento
emprico de la tesis de la generalizacin. Las incertidumbres empricas son
demasiado grandes.247
WACZIARG, 2005: 50-55). Sobre el respeto de los derechos humanos, ver (DAVENPORT
Y ARMSTRONG, 2004: 551-552).
247
Agradezco a Robert Taylor por ayudarme a ver este punto.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
Sin embargo, existe otra manera en que la diversidad cultural podra ser
significativa: podra ser relevante para determinar el carcter justificable de
las acciones para promover la reforma democrtica en sociedades cuyas
historias y culturas polticas favorecen algn otro tipo de rgimen. La
cuestin es si existe un sentido culturalmente neutral en el cual pueda
decirse que el establecimiento de instituciones democrticas es el medio
ms razonable de proteger los intereses de los cuales depende la
justificacin de estas instituciones.
Es importante ver que, aunque tanto los regmenes democrticos como los
regmenes jerrquicos decentes podran satisfacer las exigencias de
autodeterminacin colectiva, no es necesariamente el caso que estas
exigencias seran satisfechas de igual manera por cualquiera de estos tipos
de regmenes en cualquier sociedad. Esto depende del contenido de la
cultura poltica de la sociedad. Una condicin de la auto-determinacin es
que las personas sean gobernadas de acuerdo a una concepcin del bien
comn que de hecho sea ampliamente compartida en su sociedad. El
contenido de esta concepcin debe corresponderse con la estructura de las
instituciones polticas de la sociedad. Supongamos que las ideas
248
Para una resea de las conclusiones empricas ms recientes, ver (DIAMOND,
1999: 174 ff).
249
Simplifico la formulacin ms compleja de Cohen en (2006: 233).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
250
Tomo prestado de Brian Barry, quien escribe que en cualquier procedimiento
democrtico las preferencias de los ciudadanos guardan cierta conexin con el
resultado. Como l explica, esto descarta los casos en los que el proceso de toma
de decisin es de facto afectado por las preferencias de los ciudadanos pero no en
virtud de ninguna regla constitucional. (BARRY, 1989: 25-26).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
251
Hay dos puntos en una jerarqua consultiva decente Rawlsiana en los cuales una
conexin as podra existir: en la seleccin de los representantes de un grupo y en
la eleccin de polticas pblicas. Los comentarios descriptivos de Rawls son vagos
en lo que se refiere a detalles institucionales, pero no parece que los individuos
tengan derechos a ejercer una porcin de control (aunque ellos tienen derecho a
opinar) en la eleccin de aquellos quienes estn autorizados a representar a sus
grupos en el proceso consultivo. Y an si existieran disposiciones para elegir a los
representantes de los grupos, all no parece haber ninguna regla constitucional que
exige que las preferencias expresadas por estos representantes deban determinar
las elecciones de las polticas pblicas (aunque, una vez ms, pueden
influenciarlas). (RAWLS, 1999: 71-78).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
El peso que tiene que otorgarse al argumento es, sin embargo, una cuestin
diferente. El argumento depende de asignarle importancia a posibilidades
contra-fcticas, asignacin que no sera compartida por los miembros de la
sociedad en cuestin. Asumimos que la sociedad tiene una concepcin de
justicia basada en el bien comn ampliamente compartida y procedimientos
consultivos bien establecidos a travs de los cuales los intereses de los
habitantes son comunicados efectivamente a las autoridades polticas,
quienes los toman en cuenta seriamente y a quienes se les puede exigir
que den cuenta de sus decisiones. En una sociedad as, es probable que
exista un alto grado de confianza en los procedimientos legislativos y
administrativos establecidos. Ms an, sera razonable esperar que la
introduccin de procedimientos democrticos, con sus caractersticas
individualistas y su dependencia de la competencia poltica, destruyera esta
confianza. Por ende, an si uno est de acuerdo con que puede haber
circunstancias en las cuales ciertos intereses individuales estaran
peligrosamente inseguros sin la cobertura protectora provista por las
instituciones democrticas, uno no puede inferir que sera razonable, todas
las cosas consideradas, intentar promover su desarrollo en sociedades que
no son democrticas pero que se auto-determinan.
252
Henry Shue me ha enfatizado este punto.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
253
Adems, quienes redactaron la declaracin hicieron considerables esfuerzos
para evitar la terminologa de derechos del hombre y para redactar los derechos
humanos como pertenecientes a cada uno y a todos en lugar de a todos los
hombres, un esfuerzo inusual en esa poca. El delegado indio, Hansa Mehta,
Eleonor Roosvelt y los representantes de la Unin Sovitica fueron quienes
insistieron ms vigorosamente sobre el asunto. (GLENDON, 2001: 90, 111-112).
254
La disposicin paralela que se encuentra en la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial en base a la cual se dio
forma a la CEDCM culmina con la frase o cualquier otra esfera de la vida
pblica (CIEDR, art. 1, nfasis agregado).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
Pero la posicin antidiscriminatoria no puede ser todo lo que hay para decir.
Una manera de ver por qu esto es as, es interpretar la crtica a la doctrina
internacional de los derechos humanos como si afirmase que esta doctrina
adopta una distincin entre las esferas pblicas y privadas que opera
en detrimento de las mujeres.257 Esta distincin est vinculada con los
derechos humanos de la mujer en varios sentidos, pero de manera ms
255
Ver, por ejemplo, (BUNCH, 1990: 487-492). Existe un intento por remediar la
omisin en (ONU, ASAMBLEA GENERAL, 1994), la cual por supuesto no tiene la fuerza
de derecho internacional.
256
ONU, OFICINA DEL ALTO COMISIONADO PARA LOS DERECHOS HUMANOS, Ratifications and
Reservations (http://www2.ohchr.org/english/bodies/ratification/index.htm)
(consultado el 2 de noviembre del 2008).
257
Por ejemplo, (CHARLESWORTH Y CHINKIN, 2000: 232); (OKIN, 1998: 36). Agradezco a
Susan Okin las conversaciones esclarecedoras sobre este tema.
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
258
Como, por ejemplo, en la descripcin dada por Talbott (2005: cap. 5).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
259
Para un anlisis de caso de las sociedades musulmanas, ver (MAYER, 2007: 1-27)
(http://www.bepress.com/mwjhr/) (consultada el 26 de Julio del 2008).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
260
[L]os derechos humanos de la mujer y la igualdad de la mujer son temas
distintos, si bien es cierto que a veces se superponen, y necesitamos
considerarlos por separado si queremos evitar transformar a los derechos humanos
en un sinnimo de todos los valores polticos que nosotros los liberales occidentales
atesoramos. (MILLER, 2005: 82).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
261
La diferenciacin de los roles por gnero que se encuentra en algunas
interpretaciones del derecho islmico es a veces defendida de esta manera. Para
una discusin, ver (BADERIN, 2003: 58-64, 133-153).
262
Paso por alto el hecho adicional importante de que an cuando parece haber
acuerdo, slo puede ser explicable como una cuestin de creencia adaptativa en
condiciones que probablemente distorsionan el juicio. sta por supuesto fue la
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
valoracin de Mill de las creencias que las mujer tenan en su tiempo sobre los roles
de gnero. (MILL, 1869: cap. 1, prrafos 10-11). Ver tambin (NUSSBAUM, 2000: 136-
142), y las fuentes citadas all.
263
Aunque la probabilidad vara un poco de una sociedad a otra. Por ejemplo, entre
los estados islmicos conservadores el activismo femenino ha sido ms
pronunciado en Irn que en Arabia Saudita o Afganistn. Para una explicacin de la
amplia variedad de posiciones sobre la reforma poltica y legal encontrada entre
activistas mujeres en Irn contemporneo, ver (SEDGHI, 2007: 245-271); y, de
manera ms general (MIR-HOSSEINI, 2006: 629-645).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
264
Esto se muestra claramente en el estudio antropolgico de Sally Engle Merry
(MERRY, 2006) especialmente en el captulo 7. Comparar con (TALBOTT, 2005: 108-
110). Ver tambin (KECK Y KATHERYN, 1998: 165-198).
PREOCUPACIN INTERNACIONAL
Cada una de los casos que hemos considerado ilustra un problema distinto
que puede surgir al momento de explicar por qu la proteccin incorporada
en un derecho humano debera contar como un asunto de preocupacin
internacional. Estos problemas se refieren a los fundamentos y la fuerza de
las responsabilidades de actuar de los agentes externos, cuando el propio
gobierno de una sociedad omite la proteccin de un derecho humano, a la
medida en que una prctica internacional puede plausiblemente aspirar a
tener protecciones institucionales especficas de intereses genricos
importantes, y tambin a la naturaleza y al grado de adaptacin a la
diversidad moral que debera mostrar una prctica que pretende tener
alcance universal. Como hice notar al comienzo, estos problemas no se
presentan slo en los casos que hemos discutido; ellos representan
diferentes maneras en que la idea de que los derechos humanos son asunto
de preocupacin internacional podra influirnos y limitarnos a la hora de
pensar sobre el contenido y la conducta de la prctica pblica. Advertimos
la complejidad normativa de la prctica al examinar las implicaciones de
esta idea.
8
Conclusin
Junto con la prohibicin jurdica de la guerra de agresin y el
establecimiento de un marco institucional para la seguridad colectiva, la
articulacin de una doctrina internacional de los derechos humanos est
entre los elementos ms ambiciosos del acuerdo que puso fin a la Segunda
Guerra Mundial. Esta doctrina, elaborada progresivamente a travs de una
serie de acuerdos y convenciones internacionales, suministra las normas de
una prctica global cada vez ms compleja. He intentado presentar una
descripcin analtica razonablemente favorable de la idea de los derechos
humanos tal como existe dentro de esa prctica, junto con una descripcin
del tipo de justificacin que los derechos humanos, concebidos de este
modo, deberan ser capaces de suministrar.
204
CONCLUSIN
Estas consideraciones sugieren que, una vez que contamos con una
concepcin prctica, lo que comenz como una tentacin para caer en el
escepticismo generalizado se convierte en un tipo de preocupacin ms
especfica sobre temas tales como, la importancia de los intereses
protegidos por un derecho, la naturaleza de la relacin presente y pasada
entre las vctimas y los potenciales agentes, y lo apropiado que es proteger
CONCLUSIN
29. Patologas
Estos tipos de escepticismo son bsicamente tericos. Existe tambin un
tipo de escepticismo ms poltico, que surge al reflexionar sobre el hecho de
que la prctica de los derechos humanos se ha desarrollado y opera en un
contexto global con grandes desigualdades de poder poltico. La importancia
de este hecho puede ser oscurecida por una excesiva concentracin de la
atencin sobre los instrumentos jurdicos y las instituciones del sistema de
los derechos humanos, los cuales transmiten la impresin de que la
autonoma respecto del contexto poltico es mayor de la que realmente
existe. Lo que importa, se podra decir, no es la prctica discursiva abstrada
de su contexto sino la prctica como en realidad opera, influida, como
seguramente lo est, por la distribucin global de poder. Pero considerada
desde esta perspectiva, puede parecer que la prctica no es progresista o ni
siquiera benigna; por el contrario, puede parecer que funciona
principalmente como un mecanismo por el cual los actores poderosos
promueven sus intereses estratgicos es decir, como un instrumento de
dominacin en vez de liberacin. Incluso se podra sostener que los
derechos humanos legitiman una estructura poltico-econmica global que
genera fuerzas hostiles a los valores que supuestamente son protegidos por
los derechos humanos.265
265
Ver por ejemplo, (EVANS, 2005: captulo 2). Agradezco a Leif Wenar por ayudarme
a ver la fuerza de este tipo de escepticismo.
CONCLUSIN
Algunas personas creen que lo mismo sucede con los derechos humanos.
Segn un crtico, por ejemplo, los derechos humanos, y la incesante
campaa para universalizarlos, presentan un continuo histrico en una
cadena ininterrumpida de dominacin conceptual y cultural por parte de
occidente durante los ltimos siglos. La afirmacin no es que la idea de
derechos humanos es imposible de justificar (el mismo autor escribe acerca
266
Para una posicin similar y un estudio ms exhaustivo de las patologas de los
derechos humanos, ver (KENNEDY, 2004: 3- 36).
267
Y de manera ms general el captulo 2.
CONCLUSIN
268
Especialmente captulos 1 a 2 y las citas en (MUTUA, 2002: 15, 10).
CONCLUSIN
Una segunda preocupacin tiene que ver con el peligro de una subversin
poltica de la empresa de los derechos humanos, en un sentido ms
convencional. Las apelaciones pblicas a los derechos humanos pueden ser
usadas para justificar medidas que en realidad pretenden alcanzar algn
objetivo de poltica exterior nacional. 269 Por supuesto, existe un sentido en el
que esto podra ser tautolgicamente cierto: si una de las principales
potencias incluyese a la proteccin de los derechos humanos entre sus
objetivos de poltica exterior, entonces la accin poltica justificada sobre la
base de los derechos humanos tambin promovera los intereses de la
potencia actuante. Sin embargo, lo que preocupa a las personas no es este
tipo de caso, sino ms bien uno en el cual se invocan consideraciones de
derechos humanos con el fin de lograr apoyo para polticas exteriores que
persiguen un objetivo de seguridad nacional distinto al de la proteccin de
los derechos humanos.
269
Chris Brown sostiene, por ejemplo, que el cumplimiento de los derechos
humanos est determinado, en la prctica, por los objetivos de poltica exterior de
las principales potencias. (BROWN, 1999: 115).
270
El nmero de muertos es especulativo; ver (HOCHSCHILD, 1998: 225-233.
271
No cuento la intervencin de los EE.UU. en Iraq en el 2003 como un caso de
accin humanitaria, pero indudablemente existi una preocupacin autntica sobre
los abusos de derechos humanos cometidos por el rgimen de Saddam Hussein la
cual influy sobre algunos que la apoyaron.
272
Ver, por ejemplo, (WALZER, 2007: 243-244).
CONCLUSIN
273
George Kennan observa ambos fenmenos en su crtica de la poltica exterior
estadounidense antes de la Segunda Guerra Mundial. (KENNAN, [1951] 1984) He
discutido esta crtica en (BEITZ, 1999: 185-191). (Afterword, 1999).
274
Pretendo incluir como unilateral a aquellas acciones llevadas a cabo por
alianzas y coaliciones de voluntades.
CONCLUSIN
275
La inferencia est desarrollada, con una ilustracin de tal proceso, en (BUCHANAN
Y KEOHANE, 2004: 1-22). Tambin ver (BUCHANAN, 2004: captulo 11).
CONCLUSIN
Por supuesto, sta es una conjetura emprica que podra resultar ser falsa.
Pero supongamos que resulta ser verdadera. Es importante comprender lo
que esto implica. La inconsistencia no es inherente a la idea y a la prctica
de los derechos humanos; es un producto de la distribucin global del poder
poltico y de la debilidad de las instituciones globales capaces de regular sus
efectos. Despus de la intervencin en Kosovo, el Secretario General de la
ONU pidi a la comunidad internacional alcanzar un consenso sobre el
principio de que las violaciones masivas a los derechos humanos deberan
ser controladas y sobre un proceso multilateral para decidir cmo y cundo
actuar (ANNAN, 1999: 49). Aqu, como antes, las preocupaciones sobre la
tendencia patolgica de la prctica de los derechos humanos son razones
para favorecer el desarrollo de tal proceso, el cual podra reconciliar lo que
parece ser una incompatibilidad entre la efectividad y la legitimidad de la
accin humanitaria.276
276
Sera limitante de una manera artificial pensar que tal respuesta sera mejor que
tuviese lugar a nivel de las instituciones globales. Las probabilidades de desarrollar
mecanismos legtimos y efectivos para la intervencin humanitaria pueden ser
mayores en el interior de las regiones. Ver (KURTH, 2006: 87-101).
CONCLUSIN
277
Jack L. Goldsmith y Eric A. Posner adoptan una posicin escptica en (GOLDSMITH Y
POSNER, 2005: 132-133).
CONCLUSIN
278
(Enfasis en el original).
CONCLUSIN
Caney, Simon 89 n
capacidades
significado de 62
y las personas omo tales 614
capacidades, posicin de las 614
comparada con la posicin de la personalidad 645
vase tambin Nussbaum, Martha C.; Sen, Amartya
Carothers, Thomas 37 n, 179 n
Carta de las Naciones Unidas 13
sobre la jurisdiccin domstica 1718, 212, 124
sobre los derechos humanos 17
Carta del Atlntico (1941) 16, 22
Carta Internacional de Derechos 26Cassin, Ren, clasificacin de los
derechos humanos 27
Castan, Melissa 117 n
Charlesworth, Hilary 188 n
Cheibub, Jos Antonio 178 n
Chesterman, Simon 39 n
China 17
China (Repblica Popular) 38 n, 123, 125, 134 n
Chinkin, Christine 188 n
Churchill, Winston S. 16
Clapham, Andrew 34 n, 35 n, 36 n, 142 n
Cohen, Joshua 95 n
democracia contrastada con la auto-determinacin 1812
posicin de la convergencia progresiva 89, 93 n
subconjunto en sentido estricto 143 n
Collier, Paul 163 n, 168 n, 169 n
Comisin de Derechos Humanos (UN) 18, 19, 33
equipo de trabajo para la implementacin 235
Comisin Internacional sobre la Intervencin y Soberana del Estado 39 n,
109 n, 125 n
Comisin para Estudiar la Organizacin de la Paz 16 n
Comit de los Derechos Humanos (UN)
sobre el derecho humano a la democracia 174
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (UN) 26 n
concepcin prctica
distincin entre las preguntas conceptuales y normativas 126
diferencias con las teoras naturalistas y contractualistas 1034
idea de la 1023
sesgo hacia el status quo 1011, 1046
vase tambin modelo de dos niveles de los derechos humanos
Conferencia sobre la Seguridad y Cooperacin en Europa 27
consenso superpuesto
Nussbaum sobre el, 64, 76
y la convergencia progresiva 82, 88, 902
Rawls sobre el, 64 n, 767
y la estructura de las creencias culturales 85
como un tipo de teora contractualista 757
Consejo de Derechos Humanos (UN) 33
Consejo Econmico y Social (UN) 18
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanas o
Degradantes (CCT) 26
Convencin Internacional Contra el Apartheid 26
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin Racial (CIEDR) 26, 28, 31, 186 n, 189
derecho a heredar, 61 n
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
Contra de la Mujer (CEDCM) 26, 28, 31, 74
carcter ambicioso de la 1867
formas especficas de abuso de gnero 189
sobre si se extralimita 1956
Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio 26
Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN) 26, 29, 31, 74, 186
convergencia progresiva
y la objecin anti-paternalista 923
contrastada con las ideas contractualistas de ncleo comn y
consenso superpuesto 901
descripcin de la idea 8890
asequibilidad desde 912
y la tolerancia de la diversidad moral 934
Cranston, Maurice
derechos econmicos como un acuerdo poltico 22 n
escepticismo sobre los derechos econmicos 4 n, 50
Craven, Matthew C. R. 26 n
Crawford, James 34 n
Cullity, Garrett 167 n
cultura
interpretacin de la tradicin moral 902
y las creencias morales, la tendencia a idealizarlas 856
y el desacuerdo moral 867
vase tambin teoras contractualistas
justicia
(global), diferencias con los derechos humanos 1289
(social), diferencias con los derechos humanos 1414
MacBride, Sean 14 n
Manin, Bernard 177 n
Mansfield, Edward D. 179 n
Maritain, Jacques 21 n, 52 n, 58 n
derechos humanos como conclusiones prcticas 54
Martin, Rex 58 n, 76 n
Marx, Karl 112 n
Mayer, Ann Elizabeth 190 n
McDonald, Margaret 52 n
McFaul, Michael 178 n
Mehta, Hansa 186 n
Meron, Theodor 210 n
Merry, Sally Engle 38 n, 195 n
Mesquita, Bruce Bueno de 178 n
Mill, John Stuart 64, 84 n
democracia, justificacin de la 175
gobierno desptico 176 n
importancia de la diversidad cultural 181
sobre la condicin de la mujer 193 n
sujeto de derechos jurdicos 139 n
sobre la tolerancia 149
Miller, David 113 n, 173 n, 191 n
Miller, David Hunter 15 n
Miller, Richard 167 n
tratados de las minoras, posteriores a la 1ra. Guerra Mundial 15
Mir Hosseini, Ziba 193 n
Moody Adams, Michele M. 86 n
Moravcsik, Andrew 43 n
Morsink, Johannes 18 n, 19 n, 20 n, 23 n, 57 n
Mower, Glenn 35 n
Mulligan, Casey B. 178 n
Muther, Jeannette E. 18 n
Mutua, Makau 6 n, 203 n
Nelson, John O. 4 n
Nickel, James W. 43 n, 50 n, 109 n, 111 n
posicin minimalista 141 n
Nolde, O. Frederick 24 n
Normand, Roger 25 n
normatividad, 12659
esquema para 13641
tres preguntas diferenciadas 1267
vase tambin derechos humanos, fundamentos para los
Nowak, Manfred 34 n
ncleo comn, como un tipo de teora contractualista 75
Nussbaum, Martha C.
sobre las creencias adaptivas y los derechos de la mujer 193 n
fundamentos de la lista de capacidades 64
capacidades humanas fundamentales 63
consenso superpuesto y derechos humanos 76 n
personas como tales 614
vase tambin teoras naturalistas
Tsutsui, Kiyoteru 6 n, 34 n
Tuck, Richard 51 n
Twiss, Sumner B. 73 n
modelo de dos niveles (de los derechos humanos) 10617
como excesivamente individualista 11213
como una interpretacin de la prctica 1068
preocupacin internacional 11516, 1245
y el problema de la normatividad 1267
razones pro tanto en 11617, 11819
restringido a la vida moderna 11112
rol de los estados en 11315, 1225
y el esquema 1367
tres elementos principales 1089
y los intereses urgentes 110
Vattel, Emerich de
argumento en contra de la intervencin humanitaria 154 n
sobre la tolerancia internacional 144
derecho de conciencia 144 n
Vincent, R. J. 75 n
Zaidi, Sarah 25 n