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El Contrato de Franquicia en el Cdigo Civil y Comercial

I. Nocin conceptual del contrato: Art. 1512 prescribe que ..Hay franquicia
comercial cuando una parte, denominada franquiciante, otorga a otra,
llamada franquiciado, el derecho a utilizar un sistema probado, destinado a
comercializar determinados bienes o servicios bajo el nombre comercial,
emblema o la marca del franquiciante, quien provee un conjunto de
conocimientos tcnicos y la prestacin continua de asistencia tcnica o
comercial, contra una prestacin directa o indirecta del franquiciado..

Es el contrato en virtud de la cual una empresa, el franquiciador, cede a otra, el


franquiciado, a cambio de una contraprestacin financiera directa o indirecta, el derecho
de propiedad industrial o intelectual relativos a marcas, nombres comerciales, rtulos de
establecimientos, modelos de utilidad, diseos, derechos de autor, Know How, que
debern explotarse para comercializar productos o la prestacin de servicios a los
usuarios finales. Existe:
Un uso de una denominacin o rtulo comn.
Una prestacin uniforme de los locales y/o medio de transporte, objeto
del contrato.
La comunicacin de un Know How del franquiciador al franquiciado.
Una Prestacin continua por el franquiciador al franquiciado de
asistencia comercial o tcnica durante la vigencia del acuerdo.

Se trata de un conjunto orgnico. Un sistema ya probado.


Transmisin orgnica de bienes inmateriales o intangibles agrupados en un conjunto o
sistema, ya probado con antelacin por el franquiciante.
Adems, la transmisin tambin se desarrolla con bienes materiales, fundamentalmente
mercancas o materias primas y a veces tambin, con mobiliario o los locales.

II. Elementos del Contrato:


a. Patrimoniales: La autorizacin a favor del franquiciado del derecho a utilizar un
sistema probado de comercializacin de bienes o servicios de carcter inmaterial o
intangible que identifican al franquiciante.
El nombre comercial, el emblema y la marca del franquiciante.
Objeto del contrato: Conjunto de bienes inmateriales o intangibles.
Entrega de bienes materiales, fundamentalmente mercancas o materias primas en forma
directa (por suministros propios y de forma duradera) e indirecta (a travs de normas y
especificaciones de calidad impuestas por el propio sistema o el acceso a la lnea de
proveedores autorizados). Es el caso que vimos en el que los franquiciados de Mc
Donalds deban utilizar el pan especial que les haca Bimbo.
A veces, la transmisin tambin comprende mobiliario y sede fsica o locales.
Adems, a este concepto se acopla el del conjunto de conocimientos tcnicos, el
Know- How (saber hacer).
Objeto del contrato: El Know- How hace referencia a que una parte se obliga a informar
a la otra los conocimientos, frmulas, pericia o especial habilidad tcnica necesaria para
obtener un producto. Es un mtodo empresarial de comercializacin.
A su vez se divide en comercial que es transmiten conocimiento sobre ideas o procesos
comerciales y el industrial que se refiere a la produccin de bienes.
precio: Es una contraprestacin de la adquisicin del Derecho por el franquiciado a
utilizar un sistema destinado a comercializar determinados bienes o servicios bajo la
designacin o signo distintivo del franquiciante, un Know- how, as como a recibir una
posterior y continua asistencia tcnica.
Se trata de bilateralidad o reciprocidad contractual.
El franquiciado abono un cannon inicial y luego uno peridico y fijo.
Debe ser determinado o determinable.
Elementos personales:
El franquiciado y el franquiciante son empresarios autnomos y jurdicamente
independientes. Aunque se crea una apariencia de indiferencia actividad comercial.
No se descarta que el franquiciante pueda tener participacin accionaria.
Elementos formales:
Es consensual.
Se requiere forma escrita.
III Caracteres:
Contrato bilateral.
Oneroso.
Conmutativo.
De tracto sucesivo.
Intuitu personae e intuitu instrumenti (se tiene en cuenta la calidad de los
contratantes y el sistema probado)
Normalmente es de adhesin.
Colaboracin entre las partes.

IV. Clases de Franquicia Art. 1513


1.Mayorista (puede nombrar subfranquiciados)
2.Desarrollo (puede abrir mltiples franquicias, pero no subfranquiciarlas)
3.Comerciales o industriales (Propias franquicia de empresa Impropias distribucin
comercial.

V. Obligaciones del franquiciante:


1. Deber de informacin sobre dos aos atrs de la franquicia en la etapa
precontractual. A riesgo de cometer delito de dolo.
2. Confidencialidad sobre la informacin reservada del know-how en la etapa de
ejecucin. A riesgo de incurrir en una competencia desleal.
3. Transmisin del Know How.
4. Transmisin de bienes de propiedad industrial. Licencias/marcas
5. Transmisin de bienes materiales.
6. Asistencia tcnica.
7. Asegurar el uso y goce pacfico de la franquicia.
Derechos: El control de red que hace a la conservacin del prestigio, de aprobar
subfranquiciados y tratar con ellos.

VI. Obligaciones del Franquiciado:


1. Informar sobre su capacidad y solvencia. En la etapa precontractual.
2. Recibir la franquicia.
3. Desarrollarla.
4. Proporcionar informacin al franquiciante sobre la actividad diaria y facilitar
inspecciones.
5. Abstenerse de realizar actos indebidos.
6. Mantener la confidencialidad del Know-How.
7. Pagar la contraprestacin.
8. Guardar la confidencialidad como obligacin post contractual.

Derechos del franquiciado: Uso pacfico de la franquicia, subfranquiciar, recibir


asistencia tcnica, intervenir como interesado coadyudante.

VII. Duracin del contrato: No puede tener una duracin menos a 4 aos. Art 1516.
En caso especial de concesin se reduce a 2 aos.
Plazo inferior a este es el caso de ferias y congresos.
Se prorroga tcitamente si nada se dice en los contratos de tiempo determinado.
Se renueva si hay clusula expresa en contratos de tiempo indeterminado.

VIII. Clusulas contractuales vlidas:


1. Pacto de exclusividad (territorial o espacial): El franquiciante no puede autorizar
otra franquicia en el territorio concedido al franquiciado.
2. Pacto de exclusividad de aprovisionamiento: El franquiciante asume la
prestacin de dar consistente en abastecer al franquiciado los bienes necesarios
para la operatividad.
3. Clusula de subfranquicia y cesin de posicin contractual: No puede ceder su
posicin contractual (intuitu personae).
4. Clusula sobre la clientela: Corresponde al franquiciante, salvo pacto en
contrario.
5. Clusula de ubicacin territorial: Franquiciado no puede mudar la ubicacin de
los locales.

IX. Clusulas contractuales nulas:


1. Clusula que prohba cuestionar justificadamente los derechos del
franquiciante.
2. Las que prohban adquirir mercaderas de otros franquiciantes.
X. Responsabilidad contractual: (Independencia jurdica)
1. El franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado.
2. No hay relacin entre los dependientes del franquiciado.
3. El franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del sistema.

Incumplimiento del contrato: Definitivo: 1) La falta de puesta a disposicin del


franquiciado del conjunto de elementos patrimoniales, materiales e inmateriales; 2) La
falta de mercadera en los casos de aprovisionamiento del franquiciante;3) La falta de
renovacin de las licencias por parte del franquiciante y cuando la franquiciada falta a
su deber de explotacin de la franquicia.
Relativo: 1) La entrega de mercadera defectuosa;2) Defectos subsanables del Know-
How; y cuando la asistencia tcnica no es completamente adecuada.

XI. Extincin:
Muerte o incapacidad de las partes.
Conclusin del proceso liquidatorio tras la disolucin de la persona jurdica.
Contrato de plazo menor a tres aos justificado por razones especiales
Con justa causa (cuando la otra hubiere incumplido con su obligacin, cuando se
hubiere frustrado la finalidad del contrato, o cuando el negocio fuere afectado
por imprevisin).