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PERCY HOWEL SEVILLA AGURTO

LAS CAUSALES
DE CONTRADICCIN
EN EL PROCESO
DE EJECUCIN

GACETA

& procesal civil


PERCY HOWEL SEVILLA AGURTO

LAS CAUSALES
DE CONTRADICCIN
EN EL PROCESO
DE EJECUCIN
LAS CAUSALES DE CONTRADICCIN
EN EL PROCESO DE EJECUCIN

PRIMERA EDICIN
SETIEMBRE 2014
4,440 ejemplares

Percy Howell Sevilla Agurto


Gaceta Jurdica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. N 822

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER
2014-13193

LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED


ISBN:
978-612-311-173-1

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DIAGRAMACIN DE INTERIORES
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San Alberto 201Surquillo
Lima 34Per
A mi hermana Elizabeth
ya que sin su apoyo y fe en m,
no sera el profesional que soy ahora.
INTRODUCCIN

Debo comenzar dando mi agradecimiento a Gaceta Jurdica en


especial a Franco Montoya ya que desde hace unos aos atrs me
han permitido difundir mis ideas a travs de diversos artculos publi-
cados en las distintas revistas que ofrece; ahora, a travs del presente
trabajo, se me permite con mayor amplitud opinar sobre un tema tan
debatible como es la oposicin mal llamada contradiccin por nues-
tro legislador en el proceso nico de ejecucin.

He querido abordar en un inicio el origen de la ejecucin ya que


como consecuencia de ella se origin la oposicin, la cual esta l-
tima siempre tuvo como finalidad atacar o contrarrestar una ejecu-
cin ilegtima o injusta, as fue en sus inicios en el Derecho antiguo
romano y as es en la actualidad tal y como ha sido regulada dentro
de nuestro vigente proceso nico de ejecucin.

Adems, se estudia al proceso de ejecucin debido a que se parte


de la premisa de que no podra analizarse aisladamente la oposicin
por cuanto esta es parte de aquel, lo cual origina que el estudio del
proceso de ejecucin se realice ubicndolo en la teora general del
proceso, sin perder de vista que todo proceso es la herramienta otor-
gada por el legislador para hacer efectivos los derechos sustanciales
que no son cumplidos voluntariamente.

Aunado a ello, se hace un estudio del proceso de ejecucin


a fin de que el lector pueda comprender ante qu clase de me-
canismo de tutela jurisdiccional nos encontramos, y como dicho
mecanismo forma parte del derecho de toda persona a la tutela ju-
risdiccional. La efectividad de la tutela implica bsicamente que la

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Percy Howell Sevilla Agurto

tutela otorgada por los rganos jurisdiccionales se concrete en la


realidad. El proceso de ejecucin no puede ser visto como un sim-
ple instrumento de cumplimiento coactivo de lo ordenado, sino
por el contrario, como mecanismo complementario del proceso de
cognicin que legitima en gran medida a la funcin jurisdiccional
dotndola de poder coercitivo, facultad esta que debe tener todo
rgano que imparte justicia. Adems, se realiza un estudio de los
aspectos ms discutidos en la doctrina acerca del proceso de ejecu-
cin como lo es su naturaleza.

De otro lado, respecto a la oposicin se analiza su fundamento,


la naturaleza de dicho instituto, si es un mecanismo de ataque o de
defensa y qu efecto genera lo resuelto en el incidente generado por
la oposicin.

Como quiera que este trabajo tiene como principal fuente al vi-
gente proceso nico de ejecucin, se hace un pequeo anlisis de la
visin que tuvo el legislador a fin de promulgar el decreto legislativo
que lo origin.

Por ltimo, se realiza un estudio extenso de las formas como


puede introducirse la oposicin en el proceso nico de ejecucin, y
esto es de gran importancia debido a que es la casustica la que nos
dice cmo nuestros jueces las entienden, muchas veces desnaturali-
zando su sentido. Es este el motivo por el que compartiendo la idea
de la doctrina especializada se estudia a las causales de oposicin
bsicamente analizando qu aspecto ataca cada una de ellas, unas
atacan aspectos procesales (excepciones procesales y defensas pre-
vias) y otras atacan los aspectos sustanciales referidos al ttulo ejecu-
tivo o la obligacin que este contiene.

En esta ltima parte es donde he podido criticar algunos aspec-


tos de la regulacin procesal que me parecen equvocos, y generan
clara restriccin al derecho de defensa y transgreden de forma objeti-
va el derecho a la tutela jurisdiccional.

8
Introduccin

Espero que el lector encuentre en el presente trabajo informacin


que pueda serle til como consulta en la prctica del Derecho Pro-
cesal. De ser as considero que habr alcanzado el objetivo que me
propuse al empezar a elaborar esta obra.

EL AUTOR

9
CAPTULO I
EL PROCESO DE EJECUCIN
EN GENERAL
I. BREVE RESEA HISTRICA

1. La proscripcin de la accin directa como fuente del nacimiento


del proceso
El proceso como manifestacin de la racionalidad del hombre para
resolver los conflictos que se dan en las sociedades, tuvo como origen la
proscripcin de la accin directa, autotutela o justicia por mano propia.

La idea del proceso nace con la aparicin del hombre y evoluciona


conforme su creador (el hombre) lo ha hecho en el devenir de los tiem-
pos, el hombre es por naturaleza conflictivo, por ello la subsistencia de
la raza humana en sociedad como seres racionales se dio a travs de
varios pasos que conllevaron a crear los Estados y que estos sean los que
reglamenten y/o regulen el comportamiento y las relaciones entre los
hombres con el fin de evitar la violencia y el caos.

No estamos aqu ante un discurso filosfico o histrico de cmo ocu-


rri la evolucin del hombre, pero esta breve sntesis servir para tener
claro que sin la existencia del proceso, y en mayor medida del Derecho
Procesal, la vida en sociedad no sera pacfica, siendo que el caos ori-
ginado por la violencia gobernara nuestras ciudades y devendra en la
extincin del ser humano.

Esto se genera debido a que los bienes por los cuales el hombre
puede satisfacer sus intereses son escasos y ello conlleva a un gran pro-
blema, la distribucin de los bienes y la satisfaccin de tales intereses.

Por ello, se ha dicho que Si el grupo humano hubiera dependido


de la accin directa para solucionar sus conflictos, muy prontamente
se hubiera extinguido. Ante un medio ambiente agresivo y hostil, la
nica posibilidad que tuvo el animal humano para subsistir dependi
de la formacin de grupos (clanes, tribus, gangs, etc.). Lo que explica un
rasgo del hombre tan antiguo como su existencia: su sociabilidad. ()
As y todo, la estabilidad de estos grupos estuvo condicionada a que el
hombre consiguiera su primer xito poltico y colectivo: la prohibicin
de la accin directa. En estricto, todo lo logrado a la fecha en materia de

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Percy Howell Sevilla Agurto

desarrollo y progreso de la humanidad es consecuencia de la aplicacin


relativamente exitosa de una breve norma de conducta: la prohibicin
de la accin directa1.

Nacidas las sociedades de los hombres, y estos eligiendo a un grupo


de personas que los dirijan en la consecucin de sus fines (Estado),
existe tambin la posibilidad latente de los conflictos, ante el incumpli-
miento de las normas de conducta dictadas por ese grupo de personas
elegidas, siendo necesaria la intervencin de alguna entidad llamada a
dirimir estos conflictos y no retroceder volviendo a la accin directa.

Es as que ante tales hechos, nicamente caben dos soluciones:


o permitir que cada uno persiga su defensa y busque aplicar lo que
entienda ser su justicia, personal y directamente, o atribuir al Estado la
facultad de dirimir tales controversias2.

Obviamente, se opt por la segunda opcin y as surgi el poder-


deber del Estado para dirimir los conflictos, este poder-deber del Estado
no solo puede concebirse en el hecho de decidir quin tiene la razn y
quin no, sino que debe permitir que su decisin se cumpla en la rea-
lidad, de lo contrario seguira gobernando precisamente lo que se bus-
caba reprimir, esto es, la justicia por mano propia.

2. El surgimiento de la ejecucin
Como he sealado anteriormente, el Derecho tiene sus orgenes en
la proscripcin de la accin directa, siendo que en la antigua Roma est
accin directa o justicia privada como la denominaban algunos, estuvo
permitida por el Derecho, es decir, estuvo legitimada.

As, Los primeros impulsos del derecho lesionado consisten ine-


vitablemente en una violenta reaccin contra la injusticia causada, que
origina la defensa privada y la venganza; especie de justicia salvaje,
como la llama Bacon. Pero este origen, con arreglo a nuestros pensa-
mientos actuales, es solo el caos que precede a la fundacin del Estado,

1 MONROY GLVEZ, Juan. Teora General del Proceso. 3 edicin, Communitas, Lima, 2009, p. 41.
2 DEVIS ECHANDA, Hernando. Nociones generales de Derecho Procesal Civil. 2 edicin, Temis, Bogot,
2009, p. 1.

14
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

periodo en que el derecho y la fuerza no se han separado an; momento


impropio todava para la manifestacin del derecho, que, segn nues-
tras ideas, nace a medida que el Estado, rechazando esas explosiones
del sentimiento jurdico subjetivo, crea rganos encargados de realizar
el derecho, cuyo origen data, segn nuestro actual modo de ver, de la
poca de la creacin de las funciones judiciales. As, pues, el orden jur-
dico y administracin de la justicia por el Estado son sinnimos3.

Incluso antes de la creacin de los rganos encargados de las funcio-


nes judiciales, ya el derecho se realizaba a travs de la justicia privada y
ello era propio de la idiosincrasia de las comunidades antiguas.

El sentimiento del derecho implica el instinto de realizarse, y un


ultraje a l no alcanza solo al individuo aislado, sino que despierta ese
instinto en todos los dems individuos. Si ese sentimiento no tiene para
cumplirse un rgano constituido al efecto tratar de satisfacerse direc-
tamente. () Lo que en las circunstancias actuales hacen el temor de la
pena legal y la espada vengadora de la ley, all lo efectuaba el temor del
brazo, doquier siempre presente, de esta justicia del pueblo ()4.

As las cosas, () cuando el derecho del uno y la injusticia del otro


aparecan clarsimos era cuando la defensa privada poda estar segura
del socorro moral y fsico que garantiza su resultado y consagraba en
cierto modo su carcter como institucin jurdica. Cuando la preten-
sin era de naturaleza dudosa, su persecucin con ayuda de la justicia
privada debi necesariamente ocasionar una lucha brbara, y tuvo que
suplirse con la creacin de instituciones que tuviesen por fin la decisin
de la disputa5.

En aquella poca, no hay proceso sino all donde la pretensin es


debatible; cuando es evidente, la ejecucin tiene lugar en seguida, y es
solo el interesado quien la persigue, las autoridades no tienen para qu
intervenir (). El que tiene un derecho evidentsimo no tiene necesidad

3 VON IHERING, Rudolph. El espriu del Derecho Romano en las diversas fases de su desarrollo. 2 edicin,
Comares, Granada, 2011, p. 80.
4 Ibdem, p. 82.
5 dem.

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Percy Howell Sevilla Agurto

de la autoridad para hacerlo reconocer ni para realizarlo. El conseguirlo


concierne solo al interesado ()6.

Entonces, se puede concluir que exista proceso una vez que el dere-
cho era dudoso y cuestionado, surgiendo con ello la figura del vindex
quien es un tercero que poda suspender el curso de la ejecucin contra-
diciendo o cuestionando la legitimidad de la misma, por lo general, este
era una persona cercana a la persona a quien se le iba a ejecutar, siendo
que en caso era vencido tena que pagar la misma suma que el deudor a
ttulo de pena.

La importancia en el estudio del antiguo Derecho Romano radica


precisamente en que es ah donde nace a grandes rasgos lo que es objeto
de nuestro estudio, la oposicin (contradiccin segn nuestro Cdigo
Procesal Civil) a la ejecucin y no como en diversos tratados se nos ha
querido ensear.

En efecto, las dos especies principales del antiguo Derecho Romano


como acto solemne son lo que hoy se puede considerar como la ejecu-
cin forzada propiamente dicha, la manus injectio consista en poner la
mano sobre la persona del deudor, la pignoris capio en el embargo de sus
cosas; la primera era, por consiguiente, un acto de ejecucin personal; la
segunda un acto de ejecucin real7.

Estas dos subespecies de procedimiento del Derecho antiguo


romano son el origen de las legis actio per manus injectionem y per pignoris
capionem, las cuales a decir de la mejor doctrina son en realidad verda-
deras especies de procedimiento (), sino como condicionalmente para
el caso en que el derecho del acreedor al ejercer la justicia privada fuera
controvertido. Entonces surga un pleito, en el cual el acreedor tena que
establecer el derecho que se disputaba y justificar el acto que, por su
propia voluntad, haba realizado8.

Respecto de la manus injectio el deudor poda oponerse tanto de


hecho como de derecho, siendo que la oposicin de derecho es la que

6 Ibdem, p. 83.
7 Ibdem, pp. 98-99.
8 Ibdem, p. 99.

16
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

nos importa, pudiendo debatir las condiciones exigidas para el ejer-


cicio de la manus injectio. Poda, por ejemplo, negar la existencia o el
importe de la deuda; el cumplimiento de las dilaciones legales, en una
palabra; poda discutir la legitimidad de la accin de su acreedor; en ese
caso era preciso saber, segn la ley de las XII tablas, si haba alguno que
quisiera sostener el proceso ocupando el lugar y sitio del deudor; este
no era ya admitido como parte de la causa, que se incoaba en seguida
con su representante el vindex9.

As, respecto a la legis actio per pignoris capionem, tambin el deudor o


embargado tuvo la posibilidad de oponerse a la misma, de lo contrario
perdera sentido que para una legis actio si se permitiera el ejercicio de la
defensa y para otra no.

Es evidente, sin embargo, que el Derecho antiguo deba haber


previsto para este caso; de otra suerte, cualquiera hubiera podido a su
antojo verificar un embargo, y el embargado se hubiera visto indefenso
ante una legis actio per pignoris capionem sin garanta de su legitimidad,
es decir, sin un procedimiento que la amparase hubiera sido un bill
de indemnidad concedido a toda clase de secuestros, al bandolerismo
y a la violencia. En una palabra, todas las formalidades que presidian
(y de ello poseemos prueba) a la ejecucin personal deban acompaar
tambin a la ejecucin real. Al acto de la manus injectio, como al de la
pignoris capio, deba seguir un procedimiento que tuviese por fin el exa-
men de su legitimidad; y no es seguramente suposicin atrevida la de
creer que este procedimiento tom el nombre de legis actio per pignoris
capionem, as como el procedimiento relativo a la manus injectio el de legis
actio per manu injectionem, del nombre del acto que les dieron origen10.

Veremos ms adelante que la oposicin o contradiccin a la ejecu-


cin es un acto de ataque del ejecutado, denominado demanda inciden-
tal, tal y como en el antiguo derecho de Roma se concibi la posibilidad
de controvertir judicialmente la ejecucin, es decir, las caractersticas
fueron las mismas, esto es, conceder al deudor-ejecutado la posibilidad
de defenderse de la ejecucin que se est despachando en su contra a

9 Ibdem, p. 100.
10 Ibdem, pp. 103-104.

17
Percy Howell Sevilla Agurto

travs de una pretensin nueva que buscar restarle la certeza al Dere-


cho en virtud del cual se despacha la ejecucin.

Hay que tener presente que en el antiguo derecho ya se hablaba


de la posibilidad de que el deudor alegue no deber nada, lo cual
hoy por hoy podramos considerarlo como la causal principal de las
oposiciones, que no es otra cosa que la extincin de la obligacin por
cumplimiento.

Siendo esto as, resulta claro que la ejecucin como ahora la conoce-
mos tiene su origen en el antiguo Derecho Romano, y la oposicin a esta
tena como fundamento siempre no dejar en indefensin al deudor per-
mitindole de alguna u otra forma cuestionar la ejecucin que se atenta
contra l de considerarla ilegtima o injusta.

3. La ejecucin en el Derecho Romano


Como advert anteriormente, la ejecucin en la poca del derecho
de las legis actiones, tuvo su origen en la justicia privada permitida por
el antiguo Derecho Romano, solo que aqu se evidenci la existencia de
un procedimiento que buscaba garantizar la posibilidad del deudor de
defenderse.

Ya con posterioridad, en el periodo del proceso formulario se busc


la existencia de un proceso ms informal y menos sujeto a solemnida-
des, siendo que para proceder a la ejecucin se necesitaba contar con
una sentencia condenatoria y posterior a ella, para iniciar la ejecucin,
se cre la actio iudicati, es decir, la ejecucin tuvo su propio proceso.

Se ha dicho respecto al proceso formulario lo siguiente: lo normal


fue que el ejecutado confesara su deuda y se procediera a la ejecucin,
y lo excepcional, la defensa (infitatio). Si esta se produca, se llegaba a la
litis contestatio, a la emisin de la frmula por el pretor en la que se fija-
ban los trminos de la controversia y se nombraba al iudex, pasndose
a la segunda fase del proceso in iudicium, en la que poda condenarse
nuevamente al deudor ()11.

11 ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso de ejecucin. Rodhas, Lima, 1996, p. 17.

18
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Luego en el periodo de la cognitio extraordinem ya afianzada la


potestad del Estado a travs de sus jueces de la dirimencia de las con-
troversias, la ejecucin sobre el patrimonio se afirma y adquiere una
verdadera caracterstica satisfactiva de los intereses del acreedor12. En
este periodo tambin para iniciar la ejecucin deba contarse con la sen-
tencia condenatoria.

Tenemos entonces que en el Derecho Romano desde el derecho de


las legis actio hasta el periodo de la cognitio extraordinem nace la sentencia
condenatoria como ttulo ejecutivo, vehculo por el cual se puede despa-
char la ejecucin.

4. El processus executivus
Este proceso nace como consecuencia de la creacin de nuevos ttu-
los ejecutivos distintos a la sentencia, y como quiera que estos nuevos
ttulos tenan como fundamento satisfacer las necesidades del trfico
mercantil de aquella poca, deban como consecuencia lgica tener
una va procedimental ms rpida y sumaria para la realizacin de los
derechos impregnados en aquellos ttulos.

Como muy bien lo explica la doctrina el pujante comercio de las


ciudades italianas a finales de la Edad Media se vea dificultado por un
sistema procesal basado en el proceso comn, en el llamado solemnis
ordo iudiciarius. La lentitud del proceso ordinario se estim incompati-
ble con las necesidades del trfico mercantil. Una primera solucin se
encontr en los procesos plenarios rpidos, que tienen su origen en los
estatutos de algunas ciudades italianas, pero los mercaderes aspiraban
a algo ms; aspiraban a un sistema que permitiera iniciar la ejecucin
sin necesidad de que existiera antes una sentencia condenatoria despus
de un proceso de declaracin, por estimar que este era siempre lento y
complicado13.

El primer documento que adquiri la calidad de ttulo ejecutivo


distinto de la sentencia y con ello la posibilidad de ejecutarse (executio

12 Ibdem, p. 21.
13 MONTERO AROCA, Juan. Tratado de proceso de ejecucin Civil. Tomo I, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004,
p. 39.

19
Percy Howell Sevilla Agurto

parata) fue la instrumenta guarentigia que era un documento expedido


por el notario, el cual contena tres actos, el primero era el acto jurdico
objeto de celebracin, la confesin de las partes de la obligacin asu-
mida y el mandato del notario a ejecutar la obligacin conforme a los
trminos pactados, siendo que en determinada poca (siglo XIV), las
clusulas que otorgaban la posibilidad de la ejecucin contenida dentro
de estos instrumentos, ya no fueron acordadas por las partes, sino que
por imperio de la Ley, ellas eran colocadas indefectiblemente.

Nos dice Montero Aroca respecto a la evolucin de los ttulos eje-


cutivos distintos a la sentencia que el ltimo paso de la evolucin
tiene su origen en Francia. En este pas la ejecucin se confiaba a los
huissiers, personal no jurisdiccional ante el que no caba una oposicin
que pudiera calificarse de jurisdiccional, por lo que los actes par davant
notaire se asimilaron con mayor nfasis a la sentencia firme, dando
siempre lugar a una ejecucin pura, equiparando la oposicin del eje-
cutado a la sentencia con la oposicin del ejecutado al ttulo ejecutivo
notarial, debiendo de realizarse las dos de forma autnoma ante el juez
competente14.

Como consecuencia de la creacin de estos ttulos ejecutivos distin-


tos de la sentencia, la tcnica procedimental de aquella poca amoldn-
dose a la realidad origin un proceso con una va procedimental ms
rpida y sumaria, por esto, se ha dicho que la finalidad prctica de
los documentos cum executio parata era dar al acreedor un ttulo que le
garantizar obtener rpidamente la satisfaccin de su crdito, documen-
tos que a su vez dieron origen a una nueva forma procedimental abre-
viada dirigida hacia la ejecucin: el processus executivus15.

Obviamente los deudores y como en Roma lo hicieron tenan la


posibilidad de formular la oposicin a la ejecucin, siendo que esa opo-
sicin era visto mediante una cognicin sumaria, por ello la limitacin
de defensas fue muy rigurosa durante el siglo XIII, admitindose ni-
camente las excepciones perentorias, pero luego en los siglos sucesivos,
por equidad y atendiendo a que el proceso ejecutivo basado en instru-
mento con ejecucin aparejada no haba sido precedido de ninguna

14 Ibdem, p. 40.
15 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 33.

20
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

cognicin judicial, el nmero de excepciones se fue ampliando con rela-


cin a las que eran oponibles a las sentencias. As fue, inclusive posible
deducir las excepciones de falsedad y de nulidad del documento y del
negocio jurdico que contena16.

5. La ejecucin en el Derecho espaol


Debemos revisar brevemente la ejecucin en el Derecho espaol
debido a su gran influencia en esta parte del continente, y con mayor
precisin su influencia en nuestra legislacin.

Puedo afirmar sin temor a equivocarme, que la ejecucin en el Dere-


cho espaol fue concebida bajo la premisa de un sistema unitario, es
decir, tanto los ttulos ejecutivos judiciales como los extrajudiciales eran
tramitados bajo un mismo proceso de ejecucin, siendo que tal sistema
se rompe con la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 1855, es all
donde se abri la distincin entre la ejecucin de las sentencias y el jui-
cio ejecutivo donde se ejecutaban los ttulos extrajudiciales.

La explicacin a este cambio radic en que () los autores de la


LEC de 1855 prescindieron de modo consciente de los cdigos europeos
y especialmente del Code de procdure civil francs de 1806, el cual no
tuvo influencia general. La doctrina parta de la excelencia de lo espaol
y se apartaron de lo que estaba sucediendo en Europa17. Lo ms resal-
tante entonces con el cambio de sistema en el proceso de ejecucin espa-
ol de dicha poca fue que en la ejecucin de sentencias y otros ttulos
judiciales no exista medio de defensa alguno oposicin, por el contra-
rio, en el juicio ejecutivo18 donde se ejecutaban ttulos extrajudiciales s
era permitida la defensa.

Posterior a ello, con la entrada en vigencia de la Ley de Enjuicia-


miento Civil espaola de 1881 se inici la polmica acerca de la natura-
leza del juicio ejecutivo, dado que un sector de la doctrina lo catalogaba

16 Ibdem, pp. 34-35.


17 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 50.
18 Los espaoles denominaban juicio ejecutivo al proceso de ejecucin de ttulos ejecutivos extrajudiciales,
denominacin que fuera acogida en forma similar por nuestro legislador en el Cdigo Procesal Civil de 1993,
hasta la modificacin al proceso de ejecucin mediante el Decreto Legislativo N 1069.

21
Percy Howell Sevilla Agurto

como un proceso de cognicin sumario que ms adelante analizare-


mos perdiendo entonces su naturaleza ejecutiva, hecho este que irra-
di en el pensamiento de nuestro legislador de nuestro Cdigo Procesal
Civil de 1993.

En la actualidad, con la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola del


2000, se ha vuelto a unificar el sistema, aunque obviamente siempre
existirn algunas diferencias en el procedimiento respecto a la ejecucin
de ttulos judiciales con la ejecucin de ttulos extrajudiciales, ello se da
por la misma naturaleza de ttulo, pero el proceso de ejecucin es nico.

II. SU UBICACIN DENTRO DE LA TEORA GENERAL DEL


PROCESO

Segn la teora general del proceso existen tantos procesos como


pretensiones hubiera, siendo que es casi uniformemente aceptada la
tesis de la existencia de tres grandes procesos, los cuales seran el pro-
ceso o pretensin de cognicin, el proceso de ejecucin y el proceso cau-
telar, siendo que tal como lo expone Liebman () la nica clasificacin
legtima e importante es aquella que se hace referencia a la especie y a la
naturaleza de la providencia que se pide19.

1. El proceso de cognicin
En esta clase de procesos lo que se discute es una pretensin decla-
rativa interpretada en todo el sentido de la palabra, es decir, no nica-
mente en la que el juez a travs de la sentencia verificar la existencia
o no del derecho discutido, sino que la declaracin tambin servir de
premisa necesaria para la providencia solicitada (ya sea tambin cons-
titutiva o condenatoria), es por este motivo que en este tipo de proce-
sos el juzgador debe tener una cognicin completa, y se caracteriza por
la existencia de un contradictorio pleno, donde las partes (demandante
como demandado), tienen la misma oportunidad de alegar y probar los
hechos que sustentan sus posiciones, no existiendo restriccin alguna en
cuanto a esos aspectos de orden cognitivo. En el proceso de cognicin

19 LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de Derecho Procesal Civil. EJEA, Buenos Aires, 1980, p. 120.

22
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

pueden discutirse los tres tipos de pretensiones existentes y reconocidas


casi uniformente por la doctrina.

1.1. Las pretensiones declarativas o declarativas puras


Como ensea Guasp cuando lo que se solicita del rgano jurisdic-
cional es la simple declaracin de una situacin jurdica, que exista con
anterioridad a la decisin, buscando su sola certeza, la pretensin recibe
el nombre de declarativa. Este tipo de pretensiones, (), tiene como
caracterstica esencial la de que la peticin de la parte que la constituye
tiende a la mera constatacin, fijacin o expresin judicial de una situa-
cin jurdica ya existente, no a su imposicin a persona distinta ni a la
produccin de una nueva20.

Entonces, en este tipo de pretensiones se busca la declaracin de


la existencia o la negacin de existencia de un derecho o una situacin
jurdica que est siendo controvertida o en todo caso podra ser contro-
vertida, por lo tanto, lo que se busca con esta pretensin es la obtencin
de certeza jurdica, ejemplos tenemos a la pretensin de nulidad de acto
jurdico, la de prescripcin adquisitiva de dominio o usucapin, declara-
cin de mejor derecho de propiedad, etc.

La pretensin incoada en este proceso es satisfecha con la sola emi-


sin de la sentencia ya sea amparndola o desestimndola, no se nece-
sita de algn acto concreto posterior para la satisfaccin de la preten-
sin, salvo en algunos casos la remisin de los partes judiciales a alguna
entidad como por ejemplo la remisin de los partes registrales en el caso
de que se declare fundada la pretensin de prescripcin adquisitiva de
dominio, pero ya la sola sentencia cumpli el fin por el que fue solici-
tada, esto es, satisfacer la pretensin.

1.2. Las pretensiones constitutivas


Es aquella pretensin mediante la cual se persigue la constitucin
(creacin), modificacin o extincin de una relacin jurdica.

20 GUASP, Jaime. Derecho Procesal Civil. Tomo I, 4 edicin, Thomson Civitas, Madrid, 1998, p. 207.

23
Percy Howell Sevilla Agurto

Cabe aclarar que tambin en la sentencia constitutiva hay, ante


todo, una declaracin de certeza, propiamente la declaracin de la exis-
tencia de las condiciones queridas por la ley para que pueda producirse
el cambio jurdico; y a ello se agrega el pronunciamiento del cambio
mismo21.

Ejemplos de este tipo de pretensiones son las de divorcio, anulabili-


dad de actos jurdicos, resolucin del contrato, etc. Aqu tambin la sola
emisin de la sentencia producir la satisfaccin de la pretensin soli-
citada, no siendo pasible de ejecucin posterior, ms que el mero acto
administrativo para la inscripcin de la misma de ser necesario.

Ya la doctrina se ha encargado de diferenciar plenamente este tipo


de pretensin con las pretensiones declarativas o declarativas puras,
aunque existe an confusin en un sector de la doctrina que confunde
a la pretensin de nulidad de acto jurdico como si fuera una pretensin
constitutiva, lo que evidentemente resulta una equivocacin.

Al respecto, la diferencia entre nulidad y anulabilidad est precisa-


mente toda aqu: la primera es consecuencia de un defecto tan radical,
que el contrato no ha llegado nunca a tener existencia jurdica; en cambio,
las causas de anulabilidad permiten la existencia del contrato, aunque sea
viciado, y solamente la sentencia del juez producir su anulacin22.

1.3. Las pretensiones condenatorias o declarativas condenatorias


En esta pretensin lo que se busca es la orden del cumplimiento de
una prestacin, es decir, se busca que el juez condene al demandado al
cumplimiento de una prestacin ya sea de dar, hacer o no hacer.

Como es uniformemente aceptado por la doctrina, este tipo de


pretensin tiene una naturaleza mixta, ya que contiene dos pronun-
ciamientos, declarativo y de condena. Debido a la circunstancia de
que dicha pretensin surge cuando el actor alega la existencia de unos
hechos a los que la norma asocia el cumplimiento por el demandado
de una prestacin, la pretensin de condena ha de contener, en primer

21 LIEBMAN, Enrico Tullio. Ob. cit., p. 140.


22 Ibdem, p. 141.

24
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

lugar, una peticin declarativa, dirigida al juez a fin de que reconozca


la existencia del derecho subjetivo o de crdito y, en segundo lugar, una
peticin de condena al deudor por el incumplimiento de su obligacin
dimanante de aquel derecho de crdito23.

Se nos ha enseado que la sentencia de condena produce un doble


efecto: es un ttulo ejecutivo y, adems, contiene una declaracin irre-
vocable del derecho. Dicho de otra forma: es ttulo ejecutivo y produce
cosa juzgada; efectos que son distintos y que no siempre coinciden24.

En este orden de ideas, para lo que nos interesa las sentencias


que son originadas por esta pretensin, constituyen un ttulo ejecutivo,
por ende, son este tipo de sentencias el ttulo ejecutivo por excelencia,
debido a que o el demandado cumple voluntariamente la orden de la
sentencia o es necesario la actividad jurisdiccional para hacerla cumplir,
naciendo con ella la posibilidad de recurrir al proceso de ejecucin.

Por ello se ha dicho que no hay duda que la sentencia condenatoria


no presenta el mismo grado de efectividad que la declarativa y la consti-
tutiva, pues su realizacin prctica requiere la realizacin de actividades
complementarias. Pero eso se debe a la propia naturaleza de la crisis de
derecho material, no al tipo de tutela jurisdiccional25.

Resumiendo, la pretensin del demandante no puede verse satisfe-


cha con la sentencia condenatoria, sino que ante el incumplimiento de
esta, a travs de la jurisdiccin se le permitir ingresar al proceso de eje-
cucin para concretar el derecho material que le corresponde y que no
es cumplido por el demandado.

2. El proceso de ejecucin
El proceso de ejecucin, tambin denominado de ejecucin forzada
es aquella actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner
en existencia coactivamente un resultado prctico equivalente a aquel

23 GIMENO SENDRA, Vicente. Derecho Procesal Civil. Tomo I, 2 edicin, Colex, Madrid, 2007, p. 215.
24 MONTERO AROCA, Juan; GMEZ COLOMER, Juan Luis y BARONA VILAR, Silvia. Derecho
Jurisdiccional. Tomo I, 20 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2012, p. 233.
25 DOS SANTOS BEDAQUE, Jos Roberto. Efectividad del proceso y tcnica procesal. Communitas, Lima,
2010, p. 758.

25
Percy Howell Sevilla Agurto

que habra debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obli-


gacin jurdica. Es, pues, el medio por el cual el orden jurdico reacciona
ante una forma particular de ilcito, consistente en la transgresin de
una regla jurdica concreta, de la cual surge la obligacin de un determi-
nado comportamiento a favor de otro sujeto26.

De lo cual, se advierte que diversamente del proceso de cognicin,


cuya funcin consiste en la formacin del accertamento jurisdiccional el
propsito objetivo del proceso ejecutivo se identifica en la llamada atri-
bucin y restitucin forzada, es decir, en la produccin de determina-
das modificaciones de la realidad emprica, idneas para alcanzar, caso
por caso, la adecuacin de la realidad concreta al orden jurdico27.

Debemos tener presente que cuando se habla del proceso de ejecu-


cin o ejecucin forzada en el mbito del Derecho Procesal, se refiere a
la ejecucin motivada por la renuencia del deudor a cumplir su pres-
tacin, descartndose la ejecucin voluntaria por parte del deudor
cumpliendo lo ordenado en la sentencia, en dicho caso, hay un cumpli-
miento voluntario y no se necesita ya del rgano jurisdiccional a travs
del proceso de ejecucin.

3. El proceso cautelar
En doctrina existe discusin en cuanto a la existencia del proceso
cautelar, o si este en verdad es un procedimiento, aqu no se dar una
respuesta a aquella discusin por cuanto no forma parte esencial del
presente trabajo, por lo tanto, nos ceiremos a lo que la posicin mayo-
ritaria nos ensea.

La satisfaccin de las pretensiones interpuestas ante los rganos


jurisdiccionales puede no alcanzarse de modo completo con los proce-
sos de declaracin y ejecucin. Estos procesos, por su propia natura-
leza de sucesin de actos, necesitan un periodo de tiempo ms o menos
largo para realizarse, tiempo que, por su mero transcurso o por la acti-
vidad del demandado, puede hacer intil la resolucin que se dicte.

26 LIEBMAN, Enrico Tullio. Ob. cit., p. 150.


27 ANDOLINA, talo. Cognicin y ejecucin forzada en el sistema de la tutela jurisdiccional.
Communitas, Lima, 2008, pp. 145-146.

26
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Para suplir esta deficiencia aparece una tercera subfuncin de la juris-


diccin, llamada de cautela o de seguridad, que se realiza a travs del
proceso cautelar, cuya finalidad es garantizar el cumplimiento de las
otras dos subfunciones28.

Entonces, debe entenderse por proceso cautelar aquel que busca ase-
gurar la eficacia de lo resuelto tanto en los procesos de cognicin como
en los procesos de ejecucin, es decir, tiene una finalidad asegurativa o
de cautela, y por ello su naturaleza es coadyuvar como mecanismo pro-
cesal a la concretizacin del derecho discutido en el proceso.

III. NOCIN

Respecto al proceso de ejecucin o ejecucin forzada, existen diver-


sos juristas que nos han brindado una nocin de la misma, siendo que
en la presente obra recogeremos algunas de dichas nociones.

En Alemania, Rosenberg seala que la ejecucin forzosa, llamada


tambin proceso ejecutivo y anteriormente ejecucin, es un procedi-
miento para la realizacin de las pretensiones de prestacin o por res-
ponsabilidad, mediante coaccin estatal29.

En Italia, el maestro Chiovenda nos ensea al respecto lo siguiente:


Llmese ejecucin forzosa procesal la actuacin prctica, por parte
de los rganos jurisdiccionales, de una voluntad concreta de ley que
garantice a alguno un bien de la vida y que resulta de una declaracin;
y llmese proceso de ejecucin forzosa el conjunto de actos coordinados
a este fin30.

Carnelutti dice que cuando no se trata ya de pretensin discu-


tida (contestata), sino de pretensin insatisfecha, para que se alcancen
entonces los fines del orden jurdico es necesaria, no la formacin, sino

28 MONTERO AROCA, Juan; GMEZ COLOMER, Juan Luis y BARONA VILAR, Silvia. Ob. cit., p. 235.
29 ROSENBERG, Leo. Tratado de Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1955, p. 3.
30 CHIOVENDA, Giuseppe. Instituciones de Derecho Procesal Civil. Tomo I, Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1954, p. 330.

27
Percy Howell Sevilla Agurto

la efectuacin del mandato. El proceso (conjunto de actos) necesario


para la efectuacin del mandato, se llama ejecucin31.

Para Micheli por ejecucin forzada se entiende aquel tipo de tutela


jurisdiccional que es necesaria al objeto de actuar efectivamente deter-
minados intereses, cuando la declaracin de certeza de los derechos se
manifiesta como insuficiente. La declaracin de certeza es, pues, el pre-
supuesto lgico de la ejecucin forzada, aunque a veces la ley no exija
una previa declaracin autoritativa del juez y se contente en cambio
con actos de parte que contengan una autodeclaracin de certeza, ya sea
porque provengan de aquel que resulte deudor (letras de cambio, che-
ques), ya sea por los particulares poderes de supremaca reconocidos a
ciertos acreedores (actos administrativos). Pero, en todo caso, hay una
intervencin del juez siempre a instancia de parte que realiza, a travs
de una serie de actos, una determinada forma de tutela que no se agota
en la reafirmacin solemne del derecho en el caso concreto, sino que
consigue la satisfaccin del derecho tutelado, sustituyndose a la volun-
tad, que falta, del deudor32.

En Espaa, Guasp seala que el proceso de ejecucin es () aque-


lla en que lo que se pide al rgano jurisdiccional no es la emisin de una
declaracin de voluntad, sino una manifestacin de voluntad, esto es, la
realizacin de una conducta, no ideal, sino material o fsica33.

El profesor De la Oliva enfatiza lo siguiente, el proceso de ejecu-


cin es el instrumento de pretensiones de transformacin material de la
realidad para intentar acomodarla a parmetros jurdicos preestableci-
dos. Esos parmetros, de los que luego habr que tratar por extenso, son
sentencias o documentos que la ley entiende que consta suficientemente
lo que cabe considerar jurdico respecto de ciertos sujetos jurdicos: son
los denominados ttulos ejecutivos34.

31 CARNELUTTI, Francesco. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I, Uteha, Buenos Aires, 1944, p.213.
32 MICHELI, Gian Antonio. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo III, Ejea, Buenos Aires, 1970, p. 4.
33 GUASP, Jaime. Ob. cit., p. 209.
34 DE LA OLIVA SANTOS, Andrs; DEZ-PICAZO GIMNEZ, Ignacio y VEGA TORRES, Jaime. Derecho
Procesal Civil. Ejecucin forzosa procesos especiales. 2 edicin, Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid,
2003, pp. 17-18.

28
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Ortells Ramos seala que el proceso de ejecucin es aquel en que


un rgano jurisdiccional, ante el ejercicio de la accin correspondiente
por el legitimado, ejerce su potestad para producir un cambio fsico o
material en la realidad social con el fin de acomodarla al deber de pres-
tacin impuesto por un ttulo ejecutivo, consistente en un pronuncia-
miento jurisdiccional de condena o en otros hechos o actos que legal-
mente constaten la existencia de aquel deber35.

Para culminar la investigacin acerca de la nocin del proceso de


ejecucin, la nocin que me parece la ms completa desde un punto
de vista tcnico del Derecho Procesal, es la que nos brinda Montero
Aroca, estableciendo lo siguiente, precedido o no de la declaracin
jurisdiccional del derecho, el proceso de ejecucin es aquel en el que,
partiendo de la pretensin del ejecutante, se realiza por el rgano juris-
diccional una conducta fsica productora de un cambio real en el mundo
exterior para acomodarlo a lo establecido en el ttulo que sirve de funda-
mento a la pretensin de la parte y a la actuacin jurisdiccional36.

Esta actividad jurisdiccional acta suplantando la voluntad del


obligado a cumplir la prestacin, ya que este es reacio al cumplimiento
voluntario.

Por cuanto, conforme lo ensea el profesor de la Universidad de


Valencia citando a Carreras la actividad jurisdiccional ejecutiva es
sustitutiva de la conducta que debiera haber realizado el ejecutado, si
voluntariamente hubiera procedido a cumplir la prestacin contenida
en el ttulo ejecutivo. Si el condenado a pagar una cantidad de dinero
no lo hace, el tribunal proceder a enajenar bienes de aquel y con su
producto pagar al acreedor ejecutante. Ello es posible porque en nues-
tro ordenamiento se considera jurdicamente fungible la actividad del
ejecutado sobre su patrimonio, esto es, porque algunas conductas per-
sonales privadas pueden ser sustituidas de derecho por medio del ejer-
cicio de la potestad pblica atribuida al tribunal37 (el resaltado es mo).

35 ORTELLS RAMOS, Manuel. Derecho Procesal Civil. 10 edicin, Thomson Reuters, Navarra, 2010, p. 687.
36 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 37.
37 Ibdem, p. 391.

29
Percy Howell Sevilla Agurto

IV. NATURALEZA

1. Jurisdiccional o administrativa?
Como hemos visto, dentro de la teora general del proceso, el pro-
ceso de ejecucin est visto como uno de los tres grandes procesos
que existen como mecanismo de tutela jurisdiccional, aunque existe
discusin acerca de si su naturaleza es jurisdiccional o netamente
administrativa.

La tesis que consideraba que el proceso de ejecucin tena natura-


leza administrativa y, por ende, corresponda su ejercicio al Poder Eje-
cutivo, parta de la premisa de que la jurisdiccin solo contena la fun-
cin declaratoria del Derecho, es decir, la jurisdiccin culminaba con la
decisin de quin tena la razn.

Esta postura limitada por cierto, tuvo como principal exponente al


Derecho Procesal francs, dicho esto, Baptista Da Silva citando a Gar-
sonnet-Czar-Bru nos ensea que la doctrina francesa tena la siguiente
premisa en cuanto a la funcin de la jurisdiccin, se puede establecer la
regla en virtud de la cual el derecho a proceder a la ejecucin forzada no
pertenece ms que a personas investidas de un carcter pblico y desig-
nadas a este efecto por la ley, por la justicia o por la parte demandante:
no compete jams a la parte que podra ejercerla con pasin, que pro-
voque al demandado con represalias y genere as un pretexto o excusa
para violencias que atenten contra el orden pblico. Algunas decisiones
se ejecutan por parte del juez; las que ordenan un acto de instruccin
son confiadas a su ministerio, as como una investigacin, una inspec-
cin o un interrogatorio sobre hechos y circunstancias, pero solo los
auxiliares judiciales y algunas veces los portadores de las rdenes ejecu-
tivas tienen calidad para proceder a la ejecucin forzada38.

Contraria a esta postura, para nuestro ordenamiento jurdico el pro-


ceso de ejecucin tiene naturaleza jurisdiccional y, por lo tanto, son los
rganos jurisdiccionales quienes tienen la potestad de realizarla.

38 BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. Jurisdiccin y ejecucin en la tradicin romano-cannica. Palestra


Editores, Lima, 2005, p. 60.

30
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Como seal anteriormente, en el antiguo Derecho Romano la eje-


cucin era parte de la justicia privada, es decir, el propio acreedor rea-
lizaba la ejecucin, siendo que cuando el deudor cuestionaba su legiti-
midad, a travs del vindex se suspenda la ejecucin y se determinaba la
procedencia o no de la ejecucin en el procedimiento ante quin haca
las veces de lo que hoy denominamos como juez, entonces se puede
establecer que la ejecucin en aquella poca no tena naturaleza juris-
diccional, siendo que el cuestionamiento a la ejecucin si se discuta en
sede jurisdiccional, pero como veremos ms adelante este cuestiona-
miento no forma parte de la estructura de la ejecucin, sino es un inci-
dente eventual nada ms.

Conforme al transcurrir del tiempo y de la extincin casi por com-


pleto de la justicia privada o accin directa39, la posibilidad de la ejecu-
cin casi siempre ha sido tomada como parte de uno de los atributos
de la jurisdiccin. Concordante con esta postura, se dice, para justificar
el carcter no jurisdiccional de la ejecucin, que esta no constituye un
derecho de peticin ante la autoridad, sino una manifestacin pblica
del derecho de propiedad () Pero qu quiere decir manifestacin
pblica del derecho de propiedad? Toda propiedad del deudor consti-
tuye una garanta comn de todos sus acreedores y esa garanta solo se
puede hacer efectiva merced a la actividad de la jurisdiccin. No sub-
sisten, decamos, salvo excepciones de muy escasa significacin, formas
de ejecucin privada () La manifestacin pblica quiere decir, pues,
manifestacin a travs de la jurisdiccin () La actividad ejecutiva es
actividad jurisdiccional. Los rganos de la jurisdiccin no pierden en
ningn momento, dentro de ella, la actividad cognoscitiva, y si bien en
los hechos la actividad de los auxiliares es ms visible que la actividad
de los magistrados, no es menos cierto que solo actan dentro de nues-
tro derecho, por delegacin de estos40.

Como se pude apreciar, solo a travs de la actividad jurisdiccional


es posible que se lleve a cabo el proceso de ejecucin, lo contrario sera
retroceder en el avance del Derecho y permitir esta actividad como

39 Salvo las excepciones otorgadas por Ley, como en el Cdigo Civil son permitidas la defensa posesoria, el
derecho de retencin, la resolucin extrajudicial de un contrato, etc.
40 COUTURE, Eduardo J. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. 4 edicin, Editorial IBdef, Buenos Aires,
2010, pp. 361-362.

31
Percy Howell Sevilla Agurto

forma de la justicia privada, lo cual en nuestros das sera inconcebible e


insostenible.

Bajo esta premisa se nos ha enseado lo siguiente, la jurisdiccin,


que sustituye la autotutela o justicia privada, ha de ofrecer y ofrece, no
solo la posibilidad de declarar o crear idealmente lo jurdico en casos
concretos; debe cumplir tambin, respecto de casos concretos, el come-
tido de intentar no siempre lo consigue acomodar la realidad a lo jur-
dico, es decir, realizarlo. Sin este ltimo cometido y la correspondiente
actividad, la funcin jurisdiccional resultara incompleta y fallida y
podra llegar a legitimarse socialmente un regreso o retroceso a la reali-
zacin del Derecho por propia mano41.

El fundamento o la razn por la que uno de los atributos de la


jurisdiccin es la coercibilidad o el hacer cumplir sus decisiones eje-
cucin es que sin aquella perdera toda legitimidad y su razn de ser
dentro de un Estado organizado carecera de sentido, por cuanto sus
decisiones seran meras consultas sin ningn efecto vinculante para los
ciudadanos.

Como resulta evidente, el reconocimiento terico de la autoridad


judicial pero acompaado de su desobediencia prctica convertiran a la
jurisdiccin en una actividad intil y absurda. El prestigio social de la
jurisdiccin se debe, en considerable medida, al hecho de que sus deci-
siones deben ser obedecidas por el ciudadano u rgano obligado a ellas.
Y no se trata simplemente de un mandato moral, sino que vinculado a
l se encuentra la fuerza material del Estado, su imperio expresado en la
posibilidad de utilizar algunas de sus instituciones como instrumentos
coercitivos a fin de hacer cumplir el mandato judicial que ha alcanzado
la calidad de definitivo o de todo aquel que requiera ejecucin, segn
decisin del rgano jurisdiccional42.

Por ello, caracteriza el proceso de ejecucin (o ejecucin forzosa)


la utilizacin por el rgano jurisdiccional de su potestad coactiva y

41 DE LA OLIVA SANTOS, Andrs; DEZ-PICAZO GIMNEZ, Ignacio y VEGA TORRES, Jaime. Ob. cit.,
p.18.
42 MONROY GLVEZ Juan. Ob. cit., pp. 413-414.

32
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

coercitiva, aplicada a la realidad material, a fin de transformarla, ven-


ciendo resistencias y sustituyendo voluntades ()43.

Con lo expuesto hasta aqu, puedo afirmar que sin perjuicio de que
en otros pases el proceso de ejecucin tenga naturaleza administrativa
considerar al proceso de ejecucin como parte de la funcin administra-
tiva del Estado es un error, debido a que es el Estado, a travs de su
rgano jurisdiccional, quien soluciona los conflictos que se originan en
la sociedad, y parte de esta solucin no se agota solo con la declaracin
de quien tiene o no la razn, sino que se agota en que las cosas sean tal
y como tienen que ser en la realidad cumplindose lo resuelto, el rgano
jurisdiccional al ejercer la jurisdiccin debe estar siempre premunido
de la potestad de hacer cumplir sus mandatos, ello es as, por nuestro
propio sistema y porque va acorde con los principios imperantes en el
Estado Constitucional de Derecho que gobierna en la mayora de los
pases del mundo incluido el nuestro.

2. El proceso de ejecucin es un proceso de cognicin sumaria?


Como ya lo mencion anteriormente, en Espaa surgi la posicin
de quienes sostienen que el proceso de ejecucin es en verdad un pro-
ceso de cognicin sumaria, esta postura pierde de vista la naturaleza
propia del proceso de ejecucin, conforme lo explico a continuacin.

En primer lugar, debemos establecer qu se entiende por proceso de


cognicin sumaria, y como contrapartida, tenemos que establecer enton-
ces cul es el motivo por el que se hace dicha distincin.

En el marco del estudio del Derecho Procesal se ha establecido una


clasificacin de los procesos tomando como medida el grado de certeza
que puede obtener el juez dentro del proceso, es decir, de acuerdo a la
mayor o menor cognicin (conocimiento) que puede tener el juez para
poder resolver el mrito de la controversia.

Segn esta clasificacin existen los procesos plenarios u ordinarios


y los procesos sumarios.

43 DE LA OLIVA SANTOS, Andrs; DEZ-PICAZO GIMNEZ, Ignacio y VEGA TORRES, Jaime. Ob. cit.,
p.18.

33
Percy Howell Sevilla Agurto

2.1. Los procesos plenarios u ordinarios


Son aquellos donde las partes tienen la mayor amplitud de alega-
cin demanda, contestacin, impugnaciones, etc. y de probar, es
decir, no existe restriccin alguna en cuanto a la posibilidad de debate,
de ello se desprende que sean procesos largos, donde los plazos son
amplios para determinados actos procesales, como consecuencia de
esto, se presume que el juez tiene una cognicin ampla de la controver-
sia que deber decidir.

Por ello, el juicio ordinario, debe permitir a las partes completen lo


mejor posible, y con toda la extensin necesaria, sus medios de ataque y
defensa, y que los apoyen sobre todas las pruebas que estimen del caso
y que sean admisibles, a juicio del tribunal. Igualmente, sus medios
de impugnacin son los ms amplios del sistema procesal44.

Desde un punto de vista vertical, es decir, desde una perspectiva


del magistrado por encima de las partes, este tiene el conocimiento com-
pleto para poder dirimir, mientras que desde un punto de vista horizon-
tal, ambas partes tendrn en igualdad de condiciones las ms amplias
posibilidades de defensa, ataque y prueba.

Ahora bien, siendo que el proceso plenario de por s es lento y dis-


pendioso, los procesalistas a travs de la tcnica procesal crearon una
subespecie de dichos procesos, los denominados procesos plenarios
rpidos ideados a fin de hacer ms rpido el trmite procedimental, es
decir, el juez tendr igual una cognicin completa y las partes podrn
alegar y probar sin restriccin alguna, pero los plazos sern recortados,
lo nico que existe es un recorte de plazos y concentracin de actuacio-
nes judiciales, pero la cognicin del juez seguir intacta.

Por ello, se ha dicho que los procedimientos plenarios rpidos, se


diferencian del ordinario, simplemente por su forma, ms corta, pero
no por su contenido, que es el mismo cualitativamente, jurdicamente
plenario45.

44 FAIREN GUILLN, Vctor. Temas del ordenamiento procesal. Tomo II, Tecnos, Madrid, 1969, p.825.
45 Ibdem, p. 828.

34
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

2.2. Los procesos sumarios


Son aquellos que por razones de poltica legislativa, se opta por la
restriccin en la posibilidad de alegacin como en la posibilidad de pro-
bar, lo cual trae consigo que la cognicin del juez sea parcial, siendo que
su trmite por su propia estructura tambin es relativamente ms abre-
viado que un plenario, pero esto no es su nota distintiva, sino la limita-
cin en cuanto a la cognicin del juez para pronunciarse sobre el mrito.

El proceso sumario es igual a juicio con limitaciones de las alega-


ciones de las partes, del objeto de la prueba, y en ocasiones incluso de
los medios de prueba, y de la cognicin judicial ()46.

Ratificando lo dicho, se nos ensea que el calificativo de sumarie-


dad no descansa tanto en la brevedad del procedimiento (lo cual dis-
tingue a los plenarios rpidos), cuanto en la limitacin de medios de
defensa y de prueba y, en consecuencia, de los efectos que ha de produ-
cir la sentencia que resuelve estos procesos sumarios. Es decir, la sim-
plificacin y brevedad del procedimiento no es la causa de la naturaleza
sumaria de estos procesos, sino su efecto, o mejor dicho, dado que se
quiere ofrecer una tutela rpida para determinados derechos, esto solo
puede lograrse limitando los medios de ataque y de defensa y, en su
caso, los medios de prueba, lo que consecuentemente tendr que limitar
la eficacia procesal de la sentencia que resuelva estos procesos. Precisa-
mente la limitacin de la eficacia procesal significa que la sentencia no
producir el efecto de cosa juzgada47.

Habiendo aclarado la distincin dentro de los procesos de cogni-


cin entre plenarios y sumarios, debo sealar que la confusin de afir-
mar que el proceso de ejecucin era uno de cognicin sumaria se debi
fundamentalmente a la dualidad de ejecuciones que tuvo Espaa a lo
largo de su historia, siendo que en la ejecucin de sentencias no exis-
ta la posibilidad de oponerse a la ejecucin, mientras en la ejecucin
de ttulos extrajudiciales denominado juicio ejecutivo s exista tal

46 MONTERO AROCA, Juan; GMEZ COLOMER, Juan Luis y BARONA VILAR, Silvia. Derecho
Jurisdiccional Proceso Civil. Tomo II, 20 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2012, p. 199.
47 LPEZ-FRAGOSO LVAREZ, Toms. Proceso Civil Prctico. Tomo III, La Ley, Madrid, 2007, p. 297.

35
Percy Howell Sevilla Agurto

posibilidad, motivo por el cual es al juicio ejecutivo al que se le denomi-


naba de cognicin sumaria.

Dice Montero Aroca que as estaban las cosas cuando Fenech, sin
excesiva fundamentacin, distingui los procesos de ejecucin en suma-
rios y no sumarios, tomando como base la existencia de ttulo extraju-
dicial o judicial y vayan o no precedidos de un proceso de declaracin,
para, a continuacin, clasificar los procesos sumarios segn se admita o
no que dentro del proceso de ejecucin se instaure uno de declaracin
para discutir la ejecutabilidad del ttulo, de modo que el juicio ejecutivo
era un proceso sumario de ejecucin con posibilidad de oposicin al
ttulo48.

Siendo esto as, y teniendo como fundamento principal el hecho que


el proceso ejecutivo era considerado un proceso sumario por cuanto en
este era posible oponerse a la ejecucin, mientras en el proceso de ejecu-
cin de sentencias no, la misma doctrina espaola aceptaba que cuando
se hablaba de proceso ejecutivo nos encontramos en presencia de un
autntico proceso de ejecucin y como tal goza de sus rasgos y carac-
tersticas, ms an si es aceptado que en los procesos de ejecucin de
sentencias tambin puede formularse oposicin a la ejecucin.

En buena medida el ncleo de la discusin debi radicar en la posi-


bilidad o no de que se inserte un incidente declarativo en un proceso de
ejecucin, esto es, en si cabe o no oposicin del ejecutado en el proceso
de ejecucin de sentencias. Si en esta alternativa se responda negativa-
mente, haba que negar naturaleza ejecutiva a todo proceso en el que sea
posible el incidente declarativo; si se responda afirmativamente, haba
que concluir que el juicio ejecutivo era un proceso de ejecucin. A estas
alturas, y despus de que la LEC de 2000 ha regulado la oposicin a la
ejecucin cuando se trata de la ejecucin de sentencias, el mismo plan-
teamiento de la alternativa es absurda, si bien ya lo era antes de la dicha
LEC49.

Entonces, resulta correcto afirmar que cuando se trata de ejecu-


cin de ttulos extrajudiciales el hecho de que dentro de su evolucin

48 MONTERO AROCA Juan. Ob. cit., p. 58.


49 Ibdem, p. 64.

36
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

histrica se haya permitido la incrustacin dentro de su estructura de


un incidente de cognicin limitado la ahora llamada contradiccin no
le priva su naturaleza ejecutiva50.

El juicio ejecutivo es un proceso de ejecucin y los actos que en l


se practican son actos ejecutivos. Acto ejecutivo es la demanda, con la
que se ejercita la pretensin ejecutiva; acto ejecutivo es el mandato eje-
cutivo por el que se intima al ejecutado para que cumpla con su pres-
tacin bajo apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada; (), y, por
supuesto, todos los dems actos prstinamente ejecutivos como la rea-
lizacin forzada de los bienes y pago del acreedor, acto final del pro-
ceso con el cual se satisfacen los intereses del ejecutante. El incidente de
contradiccin y la sentencia, el primero eventual y la segunda necesaria,
son actos que no deberan formar parte de ningn proceso de ejecucin
()51.

Por lo tanto, la ejecucin de ttulos judiciales como extrajudiciales


podr tener diferencias en cuanto a su trmite procedimental debido
al grado de certeza del ttulo, pero de igual manera, siempre existir la
posibilidad de oponerse a la ejecucin y como tal, dichos ttulos sern
ejecutados en el proceso de ejecucin. La regla a seguirse es que la cog-
nicin es incidental, quiere decir esto que, no forma parte de la estruc-
tura del proceso de ejecucin sino que se puede dar de forma eventual
cuando se pretende cuestionar la ejecucin.

V. PROCESO DE EJECUCIN O CONTINUACIN DEL PROCESO


DE COGNICIN?

En la doctrina se discute si en verdad existe el proceso de ejecucin


o este no es ms que una fase o continuacin del proceso de cognicin.
Algunos apuntan a que esta polmica tiende a ser solucionada por el
Sistema que opte cada pas al regular la ejecucin.

En mi opinin concordante con la posicin de la doctrina mayo-


ritaria existe un proceso de ejecucin, el cual tiene sus propios

50 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 173.


51 Ibdem, p. 174.

37
Percy Howell Sevilla Agurto

presupuestos que lo hacen totalmente autnomo del proceso de cogni-


cin y como tal cumple una funcin complementaria a dicho proceso, es
decir, hace que el derecho se torne posible en los hechos.

Conviene transcribir lo que con brillantez nos expone Liebman, la


jurisdiccin no agota sus cometidos con la cognicin y con el juicio que
de ella resulta. Adems de constatar y declarar los derechos, hay que
proveer a fin de que sean satisfechos; adems de formular la regla jur-
dica concreta que regula una determinada situacin, es necesario pro-
veer a actuarla, a traducirla en hechos reales, modificando la situacin
de hecho existente, en modo de hacerla que llegue a ser conforme a lo
que debera ser (). Esta segunda forma de la tutela jurisdiccional del
derecho se cumple por medio del proceso de ejecucin, que se contra-
pone y se coloca al lado del proceso de cognicin para constituir jun-
tamente el cuadro de las actividades fundamentales, por medio de las
cuales se ejercita la jurisdiccin52 (el resaltado es nuestro).

La profesora Ariano con la lucidez que la caracteriza nos ensea


que el proceso de ejecucin como conjunto de actos del rgano juris-
diccional dirigidos a la satisfaccin de los intereses del derecho habiente
constituye, como ya lo dijimos, una forma de tutela autnoma y distinta
de las dems formas de tutela jurisdiccional. () Los presupuestos con-
cretos del proceso de cognicin son distintos de los del proceso de eje-
cucin, distintas son las pretensiones ejercitadas en uno y otro, distinta
es la relacin procesal que en ellos se genera, y por todo ello afirmamos
que el proceso de ejecucin es autnomo del proceso de cognicin53.

Si esto es as, como se explica la confusin que enfoca al proceso de


ejecucin como una fase del proceso de cognicin?, pues, en la medida
que la sentencia condenatoria o declarativa condenatoria era antigua-
mente el nico ttulo ejecutivo, esta abra la fase de la ejecucin luego
de concluido el proceso de cognicin.

Entonces, el fundamento de quienes sostienen que el proceso de


ejecucin es una fase del proceso de cognicin, no es la naturaleza jur-
dica o sus presupuestos, sino la tcnica del legislador para implantar la

52 LIEBMAN, Enrico Tullio. Ob. cit., p. 149.


53 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 164-165.

38
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

ejecucin en el proceso, es decir, se parte del sistema adoptado por el


legislador y no por las vicitudes que caracterizan y diferencian a uno y
otro proceso, lo que no puede ser aceptado, por cuanto las instituciones
procesales deben ser analizadas de conformidad con sus particularida-
des, siempre claro est tenindose en cuenta que son instrumentos
destinados a la efectividad del derecho material.

Aunado a lo expuesto, solo existir esta discusin en los casos de


ejecucin de las sentencias condenatorias o declarativas condenatorias
que vienen precedidas por un proceso de cognicin, siendo que debe
tenerse en consideracin que existe la posibilidad de iniciar el proceso
de ejecucin con ttulos ejecutivos extrajudiciales que no necesitan cons-
tituirse mediante un proceso previo. As pues el problema de la auto-
noma del proceso de ejecucin solo es ventilable cuando el proceso de
cognicin tenga por objeto emitir una sentencia de condena (ciertamente
no cuando este tenga por objeto emitir una sentencia meramente decla-
rativa o constitutiva, pues en estos dos ltimos casos, la necesidad de
tutela jurisdiccional se agota en la sentencia misma) sentencia esta que
cierra la fase jurisdiccional de cognicin y que a su vez constituye el pre-
supuesto para iniciar la fase jurisdiccional de ejecucin54.

Incluso en Brasil donde la ejecucin de sentencia es una fase pos-


terior del mismo proceso de cognicin (al igual que en nuestro pas),
la doctrina no se anima a establecer que la ejecucin es una fase propia
del proceso de cognicin, sino que se refiere a la tcnica utilizada por el
legislador.

Al respecto se ha dicho que: La realizacin prctica de la tutela des-


tinada a acabar con el incumplimiento de una obligacin puede darse en
el mismo proceso o en uno autnomo. En el primer caso tenemos una
sentencia ejecutiva o condenatoria-ejecutiva; en el segundo aquella es
simplemente condenatoria. Es decir, la crisis de cumplimiento puede ser
solucionada por cualquiera de esas dos especies, cuya clasificacin tiene
en cuenta la tcnica adoptada por el legislador para la efectividad de la
tutela. Si la prctica de los actos de ejecucin exigiera un proceso aut-
nomo, la tutela cognitiva ser simplemente condenatoria. Si la cognicin

54 Ibdem, p. 177.

39
Percy Howell Sevilla Agurto

y la ejecucin ocurrieran en el mismo proceso aqu denominado sincr-


tico estaremos frente a una tutela condenatoria ejecutiva o ejecutiva55.

Resulta evidente que los actos ejecutivos no son per se parte del pro-
ceso de cognicin, en dicho proceso el juez no compele al cumplimiento
de las prestaciones, no puede sustituir la voluntad del deudor reacio al
cumplimiento de la sentencia.

Es en el proceso de ejecucin sin importar si tiene una regulacin


autnoma o forme parte del proceso de cognicin como una fase poste-
rior a la emisin de la sentencia donde se puede suplantar la voluntad
del deudor, y este proceso de ejecucin tiene sus propios presupues-
tos, caractersticas y lo que nos importa principalmente, la finalidad de
uno y otro son distintas, mientras en el proceso de cognicin se declara
quin tiene o no razn, en el proceso de ejecucin se lleva lo declarado
a la realidad mediante otro tipo de actividad jurisdiccional, esto es,
mediante los actos ejecutivos.

De lo cual se colige que no se llega apreciar, por tanto, cmo la


sentencia destinada a eliminar la crisis de cumplimiento pueda ser sufi-
ciente, por s sola, para alcanzar este objetivo. Siempre habr necesidad
de actos subsiguientes, normalmente de naturaleza subrogatoria, desti-
nados a hacer que los efectos de la inactividad del deudor sean removi-
dos. En otras palabras, solamente despus de la condena habr verda-
dera agresin al patrimonio del demandado. Si eso se da en el mismo
proceso, o no, es indiferente a efectos de la clasificacin de la sentencia,
as como no influye en la mayor o menor efectividad de ella56.

Siendo esto as, coincidimos con la profesora Ariano quien seala


lo siguiente: Podemos concluir citando a Liebman que la sentencia es
entonces conjuntamente el acto con el cual culmina el proceso de cogni-
cin, y con el cual se abre el camino y se legitima el inicio del proceso de
ejecucin. La sentencia es el ttulo ejecutivo por excelencia, es el nexo
entre cognicin y ejecucin, dos formas de tutela jurisdiccional distintas
desde todo punto de vista57.

55 DOS SANTOS BEDAQUE, Jos Roberto. Ob. cit., pp. 757-758.


56 Ibdem, p. 762.
57 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 178.

40
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

VI. EL TTULO EJECUTIVO

El ttulo ejecutivo es el presupuesto infaltable en el proceso de ejecu-


cin, es el medio para abrirnos paso dentro de este mecanismo de tutela,
siendo que nos permite el ingreso a dicho proceso y as instamos la acti-
vidad jurisdiccional ejecutiva.

Siendo ello as, el ttulo ejecutivo como tal importa nicamente en


el proceso de ejecucin, es decir, su importancia radica en el hecho que
nos permite ingresar a dicho proceso con la consecuente actividad juris-
diccional hasta ver satisfecho el cumplimiento ntegro de la obligacin
contenida en aquel.

Por ello se ha dicho que la tipicidad supone que no se pueda dar


un concepto abstracto de ttulo ejecutivo y partiendo del mismo buscar
en la realidad jurdica documentos que se acomoden a ese concepto. Esa
labor es intil porque el ttulo ejecutivo no es una categora. Documen-
tos ttulo ejecutivo son los que el legislador quiere que sean; atendiendo
a razones de oportunidad poltica, el legislador atribuye a determina-
dos documentos la cualidad de ttulo ejecutivo y nada ms () Esos
documentos tpicos, que son ttulo ejecutivo en cuanto tales, importan
nicamente desde el punto de vista del proceso de ejecucin, no inte-
resando lo que puedan significar fuera de este proceso. Fuera del pro-
ceso de ejecucin los documentos no operan como ttulos ejecutivos. En
este proceso el documento tpico es presupuesto legal de la actividad
jurisdiccional58.

El legislador a travs de la ley, es quien seala qu documentos


constituyen ttulos ejecutivos, ello con la finalidad de darle a ciertos
documentos la posibilidad de su ejecucin rpida y con ello facilitar
el trfico comercial, siendo que tales documentos deben ceirse a cier-
tos parmetros, el ttulo ejecutivo es aquel documento al que la ley le
otorga la idoneidad para conformar un ttulo ejecutivo: documento que
contiene o incorpora una obligacin cierta, expresa, exigible, y, tratn-
dose de una obligacin pecuniaria, lquida, o liquidable, el mismo que
constituye el presupuesto necesario y suficiente para legitimar al titular

58 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., pp. 91-92.

41
Percy Howell Sevilla Agurto

del derecho sealado en el ttulo del ejercicio de la pretensin ejecutiva


contra quien en el ttulo aparece como obligado59.

Ahora bien, teniendo claro cul es la importancia del ttulo eje-


cutivo, esto es, que el mismo nos permite acceder al proceso de ejecu-
cin, dichos ttulos tienen diversa naturaleza, es decir, se clasifican de
acuerdo a su origen, por ello su clasificacin es la siguiente:

1. Ttulos ejecutivos de naturaleza judicial


Estos ttulos tienen su origen por lo general en un proceso de cog-
nicin previo, el cual contiene una pretensin condenatoria o declara-
tiva condenatoria, y est resulta siendo acogida en la sentencia, tenemos
entonces a la sentencia condenatoria como el principal y primigenio
ttulo ejecutivo.

En este orden de ideas, este ttulo ejecutivo irradia certeza debido a


que su constitucin ha sido precedido de un proceso judicial con todas
las garantas de un debido proceso posibilidad a la partes de alegacin
y prueba.

El legislador en su afn de crear ttulos ejecutivos asemeja a la


sentencia otras resoluciones emanadas por el rgano jurisdiccional que
tambin les otorga esta caracterstica, ellos pueden ser las transacciones
aprobadas judicialmente, las conciliaciones aprobadas judicialmente, los
laudos arbitrales60, etc.

2. Ttulos ejecutivos de naturaleza extrajudicial


Estos ttulos, evidentemente no vienen precedidos de proceso judi-
cial alguno, y son considerados como tales por la opcin del legislador
que les da tal mrito.

Al instituir ttulos ms all de la sentencia condenatoria civil ordi-


naria, el legislador opera mediante un criterio de probabilidad, sabiendo

59 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 192.


60 Los laudos arbitrales se asemejan a las sentencias pese a que no son emanadas por los jueces, sino por los
rbitros, siendo que en nuestro medio el arbitraje importa ejercer funcin jurisdiccional.

42
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

que siempre algn riesgo habr, pero entendiendo tambin que vale la
pena correrlo; vale la pena, porque los beneficios obtenidos en la gran
mayora de casos tienen mucho ms significado social que los eventua-
les males sufridos en casos proporcionalmente reducidos ()61.

Por citar algunos, tenemos a las letras de cambio, los pagars, las
escrituras pblicas, las actas de conciliacin extrajudicial, etc.

Es justamente en estos ttulos ejecutivos donde existe el mayor peli-


gro de una ejecucin injusta debido al origen contractual o convencional
de los mismos, por ello es usual que ante la ejecucin de estos ttulos se
permita mayor amplitud de alegacin para oponerse a la misma.

61 DINAMARCO, Cndido Rangel. La instrumentalidad del proceso. Communitas, Lima, 2009, p. 442.

43
CAPTULO II
EL PROCESO DE EJECUCIN
COMO MANIFESTACIN
DEL DERECHO A LA TUTELA
JURISDICCIONAL EFECTIVA
I. NOCIN DE TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

Como lo seala Priori, la nocin de tutela hace referencia a la nece-


sidad de proteccin que surge a consecuencia del incumplimiento de
las disposiciones del ordenamiento jurdico que lesionan los principios
generales establecidos como base de la convivencia social o las situacio-
nes jurdicas de ventaja de los particulares62. Esa proteccin la brinda el
Estado a travs de la jurisdiccin casi de forma total, salvo en los casos
permitidos de autotutela.

El mismo autor citando a Luiso nos dice que la tutela jurisdic-


cional es, por ello, aquella forma de proteccin que brinda el Estado en
todos aquellos casos en los que los principios generales no se han rea-
lizado espontneamente o en los que los intereses que subyacen a las
situaciones jurdicas de ventaja no han encontrado satisfaccin por el
comportamiento espontneo de los sujetos; actuando, por ello, en auxi-
lio la tutela jurdica63.

Importa para nuestro estudio un breve anlisis del derecho a la


tutela jurisdiccional efectiva, debido a que como veremos el proceso
de ejecucin es un elemento esencial de este derecho fundamental.

La tutela jurisdiccional efectiva o tutela judicial efectiva se con-


creta en el derecho que tienen todas las personas al acceso a los rganos
jurisdiccionales con arreglo a las normas de procedimiento legalmente
establecidas y a obtener de ellos una respuesta motivada y de fondo,
dotada de invariabilidad, y a la ejecucin de lo resuelto64 (el resaltado
es nuestro).

En palabras de Gonzlez Prez El derecho a la tutela jurisdiccional


es el derecho de toda persona a que se le haga justicia; a que cuando

62 PRIORI POSADA, Giovanni F. La tutela cautelar su configuracin como derecho fundamental. ARA
Editores, Lima, 2006, p. 31.
63 Ibdem, p. 32.
64 MONTERO AROCA, Juan y FLORS MATIES, Jos. Amparo constitucional y proceso civil. Tirant lo
Blanch, Valencia, 2005, p. 64.

47
Percy Howell Sevilla Agurto

pretenda algo de otra, esta pretensin sea atendida por un rgano juris-
diccional, a travs de un proceso con unas garantas mnimas65.

En ese orden de ideas, resalta el profesor espaol que () El dere-


cho a la tutela jurisdiccional despliega sus efectos en tres momentos
distintos: primero, en el acceso a la Justicia; segundo, una vez en ella,
que sea posible la defensa y obtener solucin en un plazo razonable, y
tercero, una vez dictada sentencia, la plena efectividad de sus pronun-
ciamientos. Acceso a la jurisdiccin, proceso debido y eficacia de la
sentencia66 (el resaltado es nuestro).

Chamorro Bernal al respecto seala que son cuatro derechos


bsicos los que componen el derecho a la tutela judicial efectiva: i) El
derecho de libre acceso a la jurisdiccin y al proceso en las instancias
reconocidas, ii) El derecho de defensa o la prohibicin constitucional de
indefensin, iii) El derecho a obtener una resolucin fundada en dere-
cho que ponga fin al proceso, y; iv) El derecho constitucional a la efec-
tividad de la tutela judicial67 (el resaltado es nuestro).

En nuestro medio, el artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional,


trata de explicarnos lo que para el legislador es la tutela jurisdiccional
efectiva, aunque lo denomina como tutela procesal efectiva, dicho dis-
positivo legal dispone lo siguiente: Se entiende por tutela procesal efec-
tiva aquella situacin jurdica de una persona en la que se respeten, de
modo enunciativo, sus derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional,
a probar, de defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el pro-
ceso, a no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometida
a procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin de
una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios impugna-
torios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la
actuacin adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones
judiciales y a la observancia del principio de legalidad procesal penal
(el resaltado es nuestro).

65 GONZLEZ PREZ, Jess. Derecho a la tutela jurisdiccional. 3 edicin, Civitas, Madrid, 2001, p. 33.
66 Ibdem, p. 57.
67 CHAMORRO BERNAL, Francisco. La tutela judicial efectiva. 1 edicin, Bosch, Barcelona, 1994, p. 13.

48
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

De todo lo expuesto, puedo afirmar que el derecho a la tutela juris-


diccional efectiva es un derecho fundamental de naturaleza procesal y
que est compuesto por: i) el acceso a la jurisdiccin sin limitaciones
arbitrarias, ii) el debido proceso o proceso debido, es decir, ventilar las
pretensiones en un proceso adecuado y que reserve todas las garantas
mnimas exigidas (entre ellas el derecho al contradictorio, a la prueba, a
una resolucin motivada, a las instancias legalmente establecidas, etc.),
y; iii) la decisin se torne eficaz.

II. LA EFECTIVIDAD DE LA TUTELA JURISDICCIONAL Y EL PRO-


CESO DE EJECUCIN

Siendo esto as, lo importante del estudio del derecho a la tutela


jurisdiccional efectiva es encontrar dentro de cul de los derechos que lo
componen, se encuentra el proceso de ejecucin.

Aunque en otros lugares, la efectividad de la tutela jurisdiccional


tenga otras denominaciones, esta siempre tendr el mismo contenido,
por eso, el proceso de ejecucin es parte del derecho a la efectividad de
las resoluciones.

La doctrina brasilea sostiene que la concepcin del derecho de


accin como un derecho a una sentencia de fondo no poda tener una
vida muy larga, toda vez que el juzgamiento de fondo solamente tiene
importancia como debera ser obvio si el derecho material involu-
crado en el litigio fuera realizado, adems de reconocido por el Estado-
juez. En este sentido, el derecho a la sentencia debe ser visto como un
derecho al proveimiento y a los medios ejecutivos capaces de dar efec-
tividad al derecho sustancial, lo que significa un derecho a la efectivi-
dad en sentido estricto68 (el resaltado es nuestro).

En ese sentido, el derecho a la efectividad implica que lo decidido


jurisdiccionalmente se torne valga la redundancia eficaz en la rea-
lidad, por ende, el concepto de eficaz contiene al de ejecucin pero no
solo lo abarca a l.

68 GUILHERME MARINONI, Luiz. Derecho fundamental a la tutela jurisdiccional efectiva. Palestra Editores,
Lima, 2007, p. 220.

49
Percy Howell Sevilla Agurto

El Tribunal Constitucional espaol en reiterada jurisprudencia ha


dicho que el derecho fundamental a la tutela efectiva (art. 24.1 CE)
comporta un contenido complejo que comprende: 1) El deber del rgano
del Poder Judicial de poner en marcha la actividad jurisdiccional; 2)la
realizacin del proceso de declaracin con todas las garantas propias
del mismo; 3) Que se dicte una sentencia sobre el fondo del asunto plan-
teado por las partes, y 4) Que, en su caso, se proceda a la ejecucin de
la misma, mediante el proceso de ejecucin. Sin la ejecucin el dere-
cho a la tutela judicial efectiva se vera privado de algo tan importante
como es la realizacin prctica del derecho; sera cualquier cosa menos
efectiva69.

Me explico, las sentencias declarativas y constitutivas70 son eficaces


con su sola expedicin, ya que resuelven la pretensin discutida en el
proceso y las mismas satisfacen la tutela solicitada, siendo que los actos
de ndole administrativo posteriores no pueden considerarse como actos
ejecutivos, porque no constrien y menos sustituyen la voluntad del
demandado.

As las cosas, ese tipo de sentencias tambin forman parte de la efi-


cacia de la tutela jurisdiccional y no son pasibles de ingresar a proceso
de ejecucin, lo cual es acorde con sus caractersticas.

Ahora bien, el reconocimiento del proceso de ejecucin como parte


integrante del derecho a la eficacia de la tutela jurisdiccional, no solo
es estudiado y aceptado por la doctrina, sino que ha sido reconocido
expresamente por nuestro Tribunal Constitucional, el cual ha dejado
sentada su posicin al respecto en el fundamento 9 de la sentencia
recada en el Expediente N 01592-2011-PA-/TC, estableciendo que: La
doctrina jurisprudencial del Tribunal Constitucional por su parte ha
comprendido que el derecho a la ejecucin de resoluciones constituye
parte inseparable de la exigencia de efectividad de la tutela judicial.
En efecto, en las sentencias Ns 0015-2001-AI/TC, 0016-2001-AI/TC y
004-2002-AI/TC el Tribunal ha dejado establecido que el derecho a la

69 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 32.


70 La doctrina denomina a las sentencias declarativas y constitutivas como autosuficientes, por cuanto no nece-
sitan de actos ejecutivos posteriores para su concrecin en la realidad, sino que su sola emanacin satisface la
pretensin hecha valer en el proceso.

50
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

ejecucin de resoluciones judiciales no es sino una concrecin espec-


fica de la exigencia de efectividad que garantiza el derecho a la tutela
jurisdiccional, y que no se agota all, ya que, por su propio carcter,
tiene una vis expansiva que se refleja en otros derechos constituciona-
les de orden procesal (...). El derecho a la efectividad de las resoluciones
judiciales garantiza que lo decidido en una sentencia se cumpla, y que la
parte que obtuvo un pronunciamiento de tutela, a travs de la sentencia
favorable, sea repuesta en su derecho y compensada, si hubiere lugar a
ello, por el dao sufrido [fundamento 11]. En esta misma lnea de razo-
namiento, se ha precisado en otra sentencia que la tutela jurisdiccional
que no es efectiva no es tutela, reiterando la ntima vinculacin entre
tutela y ejecucin al establecer que el derecho al cumplimiento efec-
tivo y, en sus propios trminos, de aquello que ha sido decidido en el
proceso, forma parte inescindible del derecho a la tutela jurisdiccional
a que se refiere el artculo 139.3 de la Constitucin (STC N 4119-2005-
AA/TC, fundamento 64) (el resaltado es nuestro).

De lo cual se colige que, el proceso de ejecucin es parte del derecho


a la eficacia de la tutela jurisdiccional y como tal es un derecho funda-
mental, por tanto, se encuentra protegido por los valores y principios
recogidos en nuestra Constitucin. Es decir, el proceso de ejecucin
debe ser visto como la principal no la nica manifestacin del derecho
a la eficacia de la tutela jurisdiccional.

III. EL DEBIDO PROCESO Y LA EJECUCIN

Gonzlez Prez seala que () Llamamos proceso debido a aquel


proceso que rena las garantas ineludibles para que la tutela jurisdic-
cional sea efectiva, empezando por la garanta del juez natural71.

El profesor Couture ensea que (el debido proceso) se trata, en


resumen, de que nadie puede ser privado de las garantas esenciales que
la Constitucin establece, mediante un simple procedimiento: ni por un
trmite administrativo cualquiera que prive del derecho a defenderse
y a disponer de la garanta que constituye el Poder Judicial para todos
los ciudadanos. Se necesita, no ya un procedimiento, sino un proceso.

71 GONZLEZ PREZ, Jess. Ob. cit., p. 163.

51
Percy Howell Sevilla Agurto

El proceso no es un fin sino un medio; pero es el medio insuperable de


la justicia misma. Privar de las garantas de defensa en juicio, equivale,
virtualmente, a privar del derecho72.

Nosotros entendemos el debido proceso como aquel derecho que


garantiza a las partes, dentro de un proceso o procedimiento, el respeto
a las garantas mnimas dentro de este, como el derecho a la defensa, al
Juez predeterminado por ley, a la posibilidad de alegar y probar o dere-
cho al contradictorio, a la motivacin de las resoluciones, a recurrir a las
instancias legalmente establecidas, etc.

Siendo esto as, todo proceso jurisdiccional en especial debe ade-


cuarse al cumplimiento de este derecho, no siendo excepcin el proceso
de ejecucin, por tanto, en dicho proceso pese a su grado de certeza
en su inicio tambin deben observarse el cumplimiento irrestricto de
las garantas mnimas enmarcadas en el debido proceso y como tal, la
vulneracin de alguna de estas garantas acarreara que el proceso de
ejecucin fuera ilegtimo.

72 COUTURE, Eduardo J. Estudios de Derecho Procesal Civil. Tomo I, 3 edicin, Ediciones Depalma, Buenos
Aires, 1979, p. 194.

52
CAPTULO III
EL DERECHO DE DEFENSA
EN EL PROCESO DE EJECUCIN:
LA OPOSICIN A LA EJECUCIN
I. NOCIN DE LA OPOSICIN

Podra decirse que la oposicin a la ejecucin es el medio de


defensa que se ofrece al ejecutado para combatir la ejecucin despa-
chada frente a l, y puede tener por fundamento la existencia de vicios
o anomalas que afecten a sus presupuestos o a su licitud, o estar basada
en la concurrencia de determinados hechos que afectan a la esencia
misma de lo que constituye su objeto, de modo que su prosecucin
carezca de sentido. De lo dicho se desprende que tales causas pueden
consistir en defectos procesales o en motivos de fondo73.

Se dice que es el medio de defensa, entendido este en sentido


amplio, ya que como veremos ms adelante es la manifestacin del
derecho de defensa del ejecutado, pero no implica defenderse, sino por
el contrario, implica un ataque al ttulo ejecutivo en s o al crdito que
representa aquel.

En efecto, la posibilidad de que el ejecutado pueda defenderse de


una ejecucin injusta o ilegtima se da a travs de la oposicin, que no
es otra cosa que aquel mecanismo procesal puesto a disposicin del eje-
cutado a fin de contrarrestar el inicio de un proceso de ejecucin en su
contra, a travs de un juicio de cognicin que puede ser sumario o no.

II. FUNDAMENTO DE LA OPOSICIN

Como ya he sostenido anteriormente, el primer bosquejo de la opo-


sicin como ahora la conocemos fue en el antiguo Derecho de Roma, y
tuvo como fundamento repeler una ejecucin injusta, cuestionando su
legitimidad.

Debemos tener presente que en aquella poca no exista la figura


del ttulo ejecutivo, y al ser una ejecucin extrajudicial la cual se llevaba
a cabo a travs de la justicia privada, se parta de la premisa que si se

73 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 680.

55
Percy Howell Sevilla Agurto

proceda a la ejecucin era porque se estaba ante prima facie una eje-
cucin justa por tener certeza de la obligacin.

Con el paso del tiempo nace el ttulo ejecutivo como medio para
acceder al proceso de ejecucin, de ah la famosa frase no hay ejecucin
sin ttulo (nulla executio sine titulo).

En este orden de ideas, debemos partir de la siguiente premisa: para


acceder al proceso de ejecucin que trae consigo la actividad jurisdic-
cional debemos tener un ttulo ejecutivo que nos d tal derecho, a con-
trario sensu, la ejecucin no podra llevarse a cabo si no contamos con
ttulo ejecutivo o el que tenamos en realidad no era tal ttulo.

Por ello, como ensea Andolina, es necesario partir de la con-


sideracin fundamental de que el ttulo no est en posibilidad de
suministrar una garanta absoluta con respecto a la actual y efectiva
existencia del crdito representado en aquel. Si el ttulo fuera capaz
de proveer tal garanta, es evidente que no habra necesidad de prever
mecanismos procesales especiales destinados a realizar el control cogni-
tivo en cuestin: en efecto, en el momento en que el acreedor hiciera su
ingreso en el recinto de la ejecucin forzada, se tendra siempre la cer-
teza de la real existencia de una obligacin con contenido exactamente
correspondiente a la consagrada en el ttulo ejecutivo74 (el resaltado es
nuestro).

Siendo esto as, el fundamento por el cual la oposicin es permitida


en el proceso de ejecucin radica en posibilitar al afectado con la ejecu-
cin el poder cuestionar el ttulo ejecutivo, ya sea este como tal o al cr-
dito que representa, si el fundamento fctico de la ejecucin es el ttulo
ejecutivo, pues la oposicin del ejecutado tendr por objeto eliminar
aquella aparente certeza de la existencia del derecho que da justamente
el ttulo ejecutivo75.

Obviamente, existir mayor riesgo ante la presencia de los ttulos


extrajudiciales que en presencia de ttulos judiciales ya que estos lti-
mos tienen la calidad de cosa juzgada y, por lo tanto, no pueden ser

74 ANDOLINA, talo. Ob. cit., pp. 133-134.


75 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 467.

56
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

cuestionados respecto a su formacin, pero no es bice suficiente para


que en cualquier ttulo ejecutivo (judicial o extrajudicial) exista el riesgo
de una ejecucin ilegtima o injusta, es decir, existe, y esto es evidente
(sobre todo en los ttulos de formacin extrajudicial), el riesgo de que la
accin ejecutiva no tenga como referente, en el terreno sustancial, la real
existencia de una obligacin de contenido exactamente correspondiente
con la consagrada en el ttulo ejecutivo76.

Por ello, en la mayora de las legislaciones incluida la nuestra los


supuestos de oposicin son mayores cuando se trata de ejecucin de
ttulos ejecutivos extrajudiciales, esta ampliacin resulta razonable
habida cuenta de que tales ttulos no gozan de las garantas del que est
revestido el ttulo formado en un proceso judicial77.

III. MECANISMO DE ATAQUE O DE DEFENSA?

Como ya haba adelantado, la oposicin es el medio de defensa que


tiene el ejecutado para contrarrestar una ejecucin injusta o ilegtima en
su contra, pero este medio de defensa no debe ser considerado como
una manifestacin del derecho de contradiccin78, sino por el contrario,
como una manifestacin del derecho de accin, ya que importa en puri-
dad la interposicin de una pretensin79 que buscar restarle eficacia eje-
cutiva al supuesto ttulo ejecutivo, y con ello evitar la continuacin del
proceso de ejecucin con su consecuente culminacin.

Conforme lo ensea la profesora Ariano citando al maestro bra-


sileo Buzaid existe una diferencia sustancial entre el proceso de

76 ANDOLINA, Italo. Ob. cit., p. 147.


77 LAFUENTE TORRALBA, Alberto Jos. La oposicin a la ejecucin. 1 edicin, Thomson Civitas, Navarra,
2006, p. 71.
78 El derecho de contradiccin consiste en el derecho fundamental de todo demandado o imputado de acudir al
rgano jurisdiccional a fin de solicitarle la tutela jurisdiccional, no importando para este derecho si la sen-
tencia sale a favor o en contra de sus intereses. El ejercicio del derecho de accin del actor automticamente
genera el surgimiento del derecho del demandado, al cual llamamos derecho de contradiccin, teniendo este
ltimo una relacin de dependencia con el primero, pues el derecho de contradiccin no se puede ejercer de
manera autnoma, sino que depende del ejercicio del primero. En cambio, el ejercicio del derecho de accin
no tiene dependencia con otro derecho, se ejerce libremente.
79 No decimos la interposicin de una demanda, por cuanto lo que el rgano jurisdiccional dirime no es la
demanda sino la pretensin que ingresa al proceso a travs del acto jurdico procesal que le da inicio, esto es,
la demanda.

57
Percy Howell Sevilla Agurto

ejecucin y el proceso de cognicin. Mientras que en el proceso de cog-


nicin existe el principio de igualdad entre los contenedores, puesto que
hasta el momento de la sentencia no se sabe cul de ellos tiene la razn;
en el proceso de ejecucin, al contrario, el acreedor goza de una posicin
de preeminencia que le es asegurada por la eficacia del ttulo, al cual
corresponde, por parte del deudor, un estado de sujecin. En el proceso
de ejecucin el deudor no se defiende, impugna: no contesta, embarga
(opone); no se limita a contradecir, propone una accin80.

En efecto, la oposicin como tal genera la cognicin y es all donde


el juez tendr que resolver la procedencia o no de esta, con las conse-
cuencias que trae consigo cualquiera de las decisiones que se adopten.

Sera ilgico asemejar el proceso de ejecucin con el proceso de cog-


nicin en cuanto a su trmite procedimental, ya que en el proceso de
ejecucin no existe una fase postulatoria sustentada en el principio de
contradiccin accin-defensa, demanda-contestacin () la oposicin
no puede ser concebida como defensa, como contestacin, sino como
una autntica accin, cuyo ejercicio da lugar a un autntico proceso de
cognicin81.

A mayor abundamiento, respecto a nuestro actual proceso de eje-


cucin se ha dicho que la contradiccin que formule no puede equi-
pararse a la que se desarrolla con el emplazamiento o citacin de los
procesos de cognicin, pues en el declarativo estamos ante la expresin
del principio de audiencia o contradiccin, con tal fuerza que aunque
el demandado no se apersone el actor debe probar los hechos alegados
si quiere obtener una sentencia favorable, de modo que la no compa-
recencia del demandado se hace equivaler como la admisin tcita de
hechos. En el procedimiento ejecutivo, la contradiccin est limitada y
de ah que el ejecutante, a pesar de la citacin, no deba probar nada,
partiendo de la existencia y de la regularidad del ttulo82 (el resaltado
es nuestro).

80 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 465-466.


81 dem.
82 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo III, 1 edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, 2008, p. 413.

58
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Inclusive en otros mbitos se dice que, sera absurdo considerar


que en el juicio ejecutivo estbamos ante un proceso declarativo con
demanda, contestacin y rplica, pero sin dplica, tan absurdo que
hubiera sido inconstitucional por contrario a la igualdad de las partes en
el proceso y al principio de contradiccin. Es razonable, por el contrario,
estimar que el proceso de ejecucin se iniciaba por demanda, despacho
de la ejecucin sin or al ejecutado, embargo, y a partir de ah el ejecu-
tado poda iniciar un incidente declarativo por medio de demanda inci-
dental, de la que se daba traslado al ejecutante para contestacin83.

Aunado a ello, debe tenerse presente que el juez cuando resuelve


la oposicin se pronuncia estimndola o desestimndola, es decir,
resuelve aqu la pretensin del ejecutado, por lo tanto, es la preten-
sin cognitiva del ejecutado la que se dirime a travs de la resolucin
judicial que resuelve la oposicin.

En la actualidad, hay quienes piensan lo contrario, y entienden que


la oposicin a la ejecucin sera una contestacin limitada aunque pare-
ciera que lo niegan.

En dicho sentido, se ha dicho que el contradictorio en cualquier


proceso de ejecucin, segn las reglas del proceso civil se hace a tra-
vs de la contradiccin, esta no puede ser considerada como una con-
testacin de demanda, simplemente porque nos encontramos en un
proceso de ejecucin y no en un proceso de cognicin. La contestacin
de demanda es propia de los procesos de cognicin, con la cual, los
demandados pueden ejercer ampliamente su derecho de defensa. Por
el contrario, la contradiccin es un mecanismo limitado de defensa
que tienen los ejecutados en el proceso de ejecucin84 (el resaltado es
nuestro).

Por todo lo expuesto, no podra entenderse entonces a la oposicin


como manifestacin del derecho de contradiccin del ejecutado, menos
an como una contestacin limitada, en tanto y en cuanto, la oposicin

83 MONTERO AROCA, Juan. Ob. cit., p. 64.


84 HURTADO REYES, Martn. En bsqueda de la tutela perdida en los procesos de ejecucin de hipoteca,
apuntes iniciales. publicado en: Proceso y Constitucin. Efectividad y ejecucin de las resoluciones judicia-
les. Ponencias del Cuarto Seminario Internacional de Derecho Procesal: Proceso y Constitucin. Palestra
Editores, Lima, 2014, pp. 713-714.

59
Percy Howell Sevilla Agurto

es la que genera el juicio de cognicin precisamente al interponerse la


misma, siendo un mecanismo de ataque accin que buscar desvir-
tuar al ttulo ejecutivo que sirve de base para el proceso de ejecucin.

IV. NATURALEZA DE LA OPOSICIN

Doctrinariamente se discute acerca de la naturaleza declarativa


o constitutiva del proceso o incidente que se crea por la oposicin, es
decir, si la pretensin contenida en la oposicin es una pretensin decla-
rativa o es constitutiva.

En nuestra opinin, esta discusin es vana e intil desde un punto


de vista prctico del proceso de ejecucin, porque una u otra postura
no enervar el hecho de que con la oposicin se buscar siempre termi-
nar una ejecucin ilegtima, nada ms que eso busca el ejecutado con su
interposicin.

Sin perjuicio de ello, y teniendo presente que como parte del estudio
del Derecho Procesal deber darse alguna respuesta a dicha cuestin,
la profesora Ariano85 hace un estudio pormenorizado respecto a dicho
tema.

Seala que tanto Liebman como Amaral Santos consideran que la


sentencia que declara fundada la oposicin es de naturaleza constitu-
tiva, por cuanto lo que se logra con la oposicin no es sino la desconsti-
tucin de la eficacia del ttulo ejecutivo.

Para Zanzucchi y Redenti, dicha sentencia tiene naturaleza declara-


tiva negativa, por cuanto para estos autores, el acogimiento de la oposi-
cin es una declaracin negativa del derecho del ejecutante de proceder
con la ejecucin.

Para Satta no importa dicha distincin y Mandrioli la concibe como


de declaracin de certeza.

Resulta errado pronunciarse sobre esta cuestin solo teniendo


en consideracin si la oposicin es declarada fundada, ya que lo que

85 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 468-472.

60
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

importar para distinguir su naturaleza deber circunscribirse a si la


oposicin resulta ser estimada o desestimada.

En ese sentido, la pretensin hecha valer por medio de la oposicin


que es acogida por el juez mediante la providencia correspondiente (sea
sentencia o auto) no puede ser constitutiva, debido a que de acogerse
la misma, estaramos en presencia de un pronunciamiento que determi-
nar la existencia de una ejecucin ilegtima debido a que el ttulo eje-
cutivo o el crdito que este representa no contiene los elementos nece-
sarios para despachar ejecucin y, por lo tanto, no debi siquiera darse
trmite a la misma.

No puede alegarse entonces que declarada fundada la contradiccin


desde dicho momento en adelante el ttulo ejecutivo no tendr eficacia,
sino por el contrario, el ttulo ejecutivo no tena eficacia desde el inicio
del proceso de ejecucin, pero por las circunstancias el juez no poda
saberlo, entonces el proceso de ejecucin no debi entablarse y menos
an darse trmite, es un pronunciamiento ex tunc (retroactivo), efecto
que diferencia a las sentencias declarativas de las constitutivas, estas
ltimas siempre son ex nunc (desde su dacin en adelante).

Posicin que resulta concordante si la oposicin es desestimada


(improcedente86 o infundada87), por cuanto dicho pronunciamiento tam-
bin ser declarativo ya que sealar que estamos ante una ejecucin
legtima y que el ttulo ejecutivo cumple sus requisitos, es decir, ratifi-
car la validez del ttulo ejecutivo y de la obligacin que contiene.

V. TRMITE PROCEDIMENTAL DE LA OPOSICIN EN EL DERE-


CHO COMPARADO

En el Derecho comparado existen diversas formas de cmo formular


la oposicin a la ejecucin, ya sea introducindola como un mecanismo
incidental dentro del proceso de ejecucin o establecindola como una
pretensin autnoma que genera un proceso de cognicin autnomo.

86 Los pronunciamientos improcedentes son desestimatorios por razones formales o procesales.


87 Los pronunciamientos infundados son desestimatorios habindose pronunciado sobre el mrito (fondo) de la
pretensin hecha valer.

61
Percy Howell Sevilla Agurto

1. Oposicin como incidente dentro del proceso de ejecucin


En nuestro continente, tanto en el Cdigo de Procedimiento Civil
colombiano, el Cdigo de Procedimiento Civil de Ecuador, el Cdigo
General del Proceso Civil del Uruguay, el Cdigo Procesal Civil
argentino, el Cdigo Procesal Civil de Paraguay y el Cdigo Procesal
Civil de Chile, se regula la posibilidad de proponer oposicin dentro
del proceso de ejecucin haciendo la salvedad de que en estos pases
existe dualidad de ejecucin, basada solamente en las causales estable-
cidas en tales leyes (nmerus clausus), y con restriccin en cuanto a las
alegaciones y en materia de pruebas, motivo por el cual existe la posibi-
lidad de un juicio plenario posterior que revise estos procesos, a excep-
cin del Cdigo de Procedimiento Civil colombiano que no restringe la
alegacin y prueba en el caso de la oposicin cuando se ejecutan ttu-
los extrajudiciales, es decir, la oposicin en estos casos genera una cog-
nicin completa para el juez y, por lo tanto, se trata de una cognicin
plena.

Como ya se adelant, con la Ley de Enjuiciamiento Civil de Espaa


de 2000, se unific el proceso de ejecucin en dicho pas, siendo la opo-
sicin un incidente que se sustancia dentro del proceso de ejecucin con
restriccin de alegacin y prueba, y est disponible la posibilidad de un
juicio plenario posterior.

2. Oposicin como proceso autnomo


El Cdigo de Processo Civil de Brasil, el Cdigo Procesal Civil
portugus, el Cdigo de Procedimientos Civiles de Italia y la ZPO
(Ordenanza Procesal Civil) alemana, otorgan la posibilidad de formu-
lar oposicin a la ejecucin de ttulos extrajudiciales, la cual genera un
proceso de cognicin plenario autnomo.

VI. LA OPOSICIN EN EL DERECHO PERUANO

Debemos recordar que durante nuestra etapa como Repblica,


hemos tenido hasta la actualidad tres cdigos que regulaban el proceso
civil, siendo que tales han tenido sus modificatorias unas buenas otras
malas, proseguir con un breve estudio de la regulacin de la oposi-
cin en dichos cdigos.

62
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1. El Cdigo de Enjuiciamientos Civil de 1852


Respecto al proceso de ejecucin, este cdigo distingua entre ejecu-
cin de sentencias y el juicio ejecutivo, donde se ejecutaban ttulos ejecu-
tivos extrajudiciales. Adems, se ha dicho que fue el peor cdigo lati-
noamericano del siglo pasado88.

La oposicin se realizaba dentro del proceso de ejecucin como un


incidente, esta generaba una cognicin plena debido a que el ejecutado
poda alegar todas las excepciones posibles con tal de restarle fuerza eje-
cutiva al ttulo o cuestionar la obligacin en s, siendo que el artculo
1161 dispona que se podan oponer todas las excepciones que tiendan
a enervar la fuerza ejecutiva del instrumento o a acreditar que la obli-
gacin no ha sido contrada, o que fue extinguida, pudindose ofrecer
todos los medios probatorios tendientes a la acreditacin de tales excep-
ciones, conforme rezaba el artculo 1162.

Pese a que se generaba un incidente de cognicin plena, era posible


iniciar un juicio ordinario, es decir, se trat legislativamente a la oposi-
cin como un juicio sumario.

2. El Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912


Este cdigo denominado por la doctrina como un psimo Cdigo
por cuanto se inspiraba en un sistema caduco y obsoleto, cul era el pro-
ceso comn medieval89, tambin divida al proceso de ejecucin en eje-
cucin de sentencias y el juicio ejecutivo donde se ejecutaban los ttulos
de naturaleza extrajudicial.

En cuanto a la ejecucin de sentencias, no era posible formular opo-


sicin alguna conforme as lo dispona el artculo 1154, la idea del legis-
lador se trasluce en la exposicin de motivos que sealaba lo siguiente:
la ley concede amplia proteccin a la defensa de los derechos, mien-
tras estn en tela de juicio. Mas, una vez que la ley ha declarado el
derecho de una de las partes por el rgano de los jueces, toda dilacin

88 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 128.


89 Ibdem, p. 129.

63
Percy Howell Sevilla Agurto

inmotivada en el cumplimiento del fallo, es un ataque a ese derecho y


causa alarma para todos90.

Respecto del proceso ejecutivo, si era factible la interposicin de la


oposicin, la que tambin generaba una cognicin plena para el juzga-
dor, porque el ejecutado poda formular todas las excepciones para ale-
gar la nulidad o falsedad de la obligacin o del ttulo ejecutivo, la plus
peticin y el exceso de la conversin, as como ofrecer todos los medios
probatorios disponibles sin limitacin alguna, siguiendo la tendencia de
su antecesor cdigo, as la intencin del legislador sobre este punto fue
expresamente declarada en la exposicin de motivos, sealando que:
Si el demandado se opone a la ejecucin, deber proponer y especifi-
car en el escrito de oposicin, todas las excepciones dilatorias y perento-
rias que le favorezcan () el sistema de limitacin se funda en la nece-
sidad primordial de no alterar o dilatar las proposiciones del juicio y
en la presuncin de que solo es posible acreditar de un modo breve y
expedito, ciertas excepciones que tiendan a destruir el mrito del ttulo
ejecutivo, reservando para el juicio ordinario las dems, como la lesin,
error, nulidad o falsedad de la obligacin, etc., pero si se deja al deman-
dado libertad de interponer todas las que le favorezcan, siempre que las
pruebe dentro del trmino legal, no se perjudica absolutamente al ejecu-
tante y se brinda a aquel, la ocasin de libertarse de una ejecucin inde-
bida, sin esperar el resultado de un juicio ordinario91.

Aqu, tampoco el proceso ejecutivo generaba cosa juzgada y poda


ser revisado en un proceso plenario posterior denominado ordinario.

3. Otras normas reguladoras del proceso de ejecucin


Debemos sealar que antes de la entrada en vigencia de este cdigo,
se emitieron una serie de leyes que regulaban en esencia varios aspectos
del proceso de ejecucin, como la Ley Orgnica del Banco Industrial
de Per promulgada mediante el Decreto Legislativo N 202, el 12 de
junio de 1981, que regul una forma de ejecucin extrajudicial de bienes
a favor de dicho banco.

90 Ibdem, p. 143.
91 Ibdem, pp. 135-136.

64
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Otra norma es la Ley Orgnica del Banco de Vivienda del Per


promulgada mediante Decreto Legislativo N 203, el 12 de junio de
1981, que regul un proceso de ejecucin especial para este banco.

Tenemos a la Ley Orgnica del Banco Central Hipotecario del Per


que fuera promulgada por el Decreto Legislativo N 204 en la misma
fecha que las anteriores, regulando un proceso de ejecucin especial a su
favor.

Luego viene la Ley de Ejecucin de Garantas que fue promul-


gada mediante Decreto Legislativo N 215 en la misma fecha que las
otras leyes, que regul el proceso de ejecucin de garantas para todas
las empresas estatales incluidas las empresas estatales de derecho
privado.

Tambin podra referirse al artculo 1069 del Cdigo Civil de 1984


actualmente derogado que regul una especie de ejecucin extra-
judicial, donde no era necesario contar con ttulo ejecutivo entonces
podramos preguntarnos qu se ejecutaba? para realizar los bienes
prendados.

Asimismo, podemos hablar de la Ejecucin de Hipoteca que fuera


introducida sigilosamente por el Decreto Legislativo N 495, el 14 de
diciembre de 1998, regulando la realizacin de los bienes hipotecados
tanto extrajudicial como de manera judicial.

Por ltimo, tenemos la Ley General de Instituciones Bancarias,


Financieras y de Seguros que fue promulgada mediante el Decreto
Legislativo N 637, el 25 de abril de 1991, el cual regulaba la realiza-
cin de los bienes hipotecados a favor de las empresas bancarias y
financieras.

4. El Cdigo Procesal Civil de 1993


El Cdigo Procesal Civil de 1993 se jacta de ser un cdigo que cam-
bia sustancialmente el sistema adoptado por el proceso civil peruano,

65
Percy Howell Sevilla Agurto

pasamos de un sistema privatstico puro92 a un sistema publicstico


moderado93, tambin se dice que con la entrada en vigencia de este
cdigo pasamos del procedimentalismo al procesalimo.

En cuanto al proceso de ejecucin, se hizo una triple divisin de


este, en ese entonces tenamos tres clases de ejecuciones, conforme
seguidamente lo detallamos:

4.1. El proceso ejecutivo


En el denominado proceso ejecutivo, se ejecutaban los ttulos eje-
cutivos extrajudiciales que contenan obligaciones de dar (ejecucin de
dar suma de dinero y dar bien mueble determinado), hacer (ejecucin
de obligacin de hacer) o no hacer (ejecucin de obligacin de no hacer).

Las causales de contradiccin eran limitadas (1. Inexigibilidad o


iliquidez de la obligacin; 2. Nulidad formal o falsedad del ttulo y
llenado contrario a los acuerdos en el caso de ttulos valores emitidos
en forma incompleta; 3. Extincin de la obligacin; y, 4. Excepciones y
defensas previas), es decir, haba restriccin en la alegacin y a su vez
en la posibilidad de ofrecer medios probatorios solo caban la declara-
cin de parte, los documentos y la pericia, conforme a lo regulado en
su artculo 700.

La contradiccin se poda formular en el plazo de cinco das de noti-


ficado con el mandato ejecutivo, de esta se corra traslado al ejecutante
por tres das a fin de que la absolviera, absuelta la contradiccin el juez
fijaba fecha para audiencia nica y luego de ello sentenciaba, si no haba
contradiccin sentenciaba directamente ordenando llevar adelante la
ejecucin.

92 El sistema privatsitico debe entenderse como aquel sistema donde el proceso se mueve a voluntad de las
partes, es decir, la funcin del juez es de un mero espectador que solo escucha a las partes y resuelve lo que
se le pide sin tener facultades de direccin alguna sobre el proceso, aqu prima la idea de que el proceso es de
las partes, por cuanto son los intereses de ellos los que estn en juego y el juez no tiene implicancia alguna.
93 Por el contrario, el sistema publicstico entiende que estn en juego en el proceso los intereses de las partes,
pero tambin est en juego los intereses de la sociedad en abstracto, por lo tanto, el juez como funcionario del
Estado tiene el deber de dirigir el proceso e impulsarlo en cuanto le sea posible, ya no se considera al proceso
como de las partes, sino el proceso como manifestacin de solucin de conflictos a travs del Estado, el
representante del Estado deber velar por un adecuado resultado de este.

66
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En sntesis, se puede afirmar entonces que, con la contradiccin


oposicin se generaba un incidente de cognicin sumaria.

Por opcin del legislador no cabe la posibilidad de un juicio plena-


rio posterior, adems, se ha dicho que la sentencia que resolva la con-
tradiccin adquira la calidad de cosa juzgada, es decir, un juicio suma-
rio o de cognicin sumaria alcanzaba la calidad de cosa juzgada.

En esa lnea de ideas, el principal autor del Cdigo Procesal Civil


de 1993 deca que: Este proceso processus executivus elaborado por la
doctrina de los siglos XIII y XIV, se extendi de manera universal. Sin
embargo, es cierto tambin que en su forma clsica la italiana ha evo-
lucionado de manera distinta. Con algunos cambios, este es el proceso
que se encuentra vigente en el Per. De pronto el cambio ms saltante
que podemos mostrar respecto del anterior es la eliminacin del proceso
ordinario (ahora sera de conocimiento) posterior94.

Esta opcin ha sido duramente criticada por la doctrina nacional, la


cual alega lo siguiente: si solo se permiten estas limitadas cuestiones
cognitorias (de fondo o de forma) donde se podrn alegar y probar las
otras que se tienen necesariamente que reservar. El error del Cdigo
no est tanto en la reconsagracin del proceso ejecutivo histrico, sino
en la consagracin a medias; se consagra la posibilidad de una oposi-
cin (a la cual irracionalmente le cambian el nombre por contradiccin)
limitada cuantitativamente, pero no se consagra la provisionalidad de
la cognicin, lo que significa que no hay un lmite cualitativo, es decir,
que frente al silencio de la ley, aquella sentencia que resuelve la contra-
diccin hace cosa juzgada sustancial sobre la cuestin debatida. () Al
limitar la cognicin que pueda dar lugar la oposicin a la ejecucin, se
viola abiertamente el principio constitucional de acceso a la justicia, de
tutela jurisdiccional de los derechos; nos encontramos ante una arbi-
traria limitacin del derecho de accin, por cuanto, lo resuelto en causa
sumaria no ser siquiera revisable en un proceso ulterior95.

94 MONROY GLVEZ, Juan F. La formacin del proceso civil peruano (Escritos reunidos). 3 edicin,
Communitas, Lima, 2010, pp. 885-886.
95 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 481-482.

67
Percy Howell Sevilla Agurto

4.2. El proceso de ejecucin de resoluciones judiciales


Aqu se ejecutaban las sentencias condenatorias emitidas en los
juicios plenarios y que haban adquirido la calidad de cosa juzgada y
todas aquellas resoluciones que se le equiparaban como una transac-
cin homologada judicialmente donde se hayan transigido obligaciones
pasibles de ejecucin, las resoluciones que aprueban una conciliacin,
los laudos arbitrales que contengan obligaciones de dar, hacer o no
hacer, etc.

Obviamente y como quiera que estbamos ante la ejecucin de reso-


luciones con la autoridad de cosa juzgada, las causales de contradiccin
eran limitadas as como la posibilidad de probar.

En efecto, la contradiccin solo poda sustentarse en el cumpli-


miento de lo ordenado o extincin de la obligacin (el cumplimiento de
lo ordenado da lugar a la extincin de la obligacin por ello no enten-
demos qu quiso decir el legislador, tan solo con sealar como causal
de contradiccin la extincin de la obligacin hubiera bastado), y como
nico medio de prueba se aceptaban documentos, ello de conformidad a
lo dispuesto en el artculo 718.

La contradiccin se poda formular dentro del plazo de tres das de


notificado con el mandato ejecutivo, realizada la misma se corra tras-
lado al ejecutante por tres das y con la absolucin (el cdigo sealaba
que era contestacin), o sin ella el juez resolva mandando a seguir la
ejecucin o fundada la contradiccin (no se sealaba si era a travs de
una sentencia o un auto).

4.3. El proceso de ejecucin de garantas


El denominado proceso de ejecucin de garantas, como ya lo seal
en anterior oportunidad, es aquel proceso donde la pretensin eje-
cutiva es la de obligacin de dar suma de dinero que consta en un
ttulo ejecutivo, y que tiene la particularidad que aquella obligacin
se encuentra garantizada por una garanta real hipoteca, anticresis
o garanta mobiliaria la cual ser realizada en la etapa de ejecucin

68
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

forzada de no darse el cumplimiento voluntario por parte del sujeto


pasivo de la relacin obligacional deudor96.

Ello resulta evidente por cuanto, para entablar un proceso de ejecu-


cin se debe contar con algn ttulo ejecutivo que contenga alguna obli-
gacin, en este caso de dar suma de dinero, sino existe el ttulo ejecutivo
que contenga esta obligacin, no podemos estar en presencia de un pro-
ceso de ejecucin.

Siendo esto as, debiera entenderse que a travs de este proceso se


ejecutaron cualquier clase de ttulos ejecutivos judiciales o extrajudi-
ciales que contengan una obligacin de dar suma de dinero y que esta
obligacin se encuentra respaldada por alguna garanta real.

Ahora bien, las causales para formular contradiccin eran limita-


das y solo podan tener como fundamento la nulidad formal del ttulo,
inexigibilidad de la obligacin o que la misma haya sido pagada o ha
quedado extinguida de otro modo, o que se encuentre prescrita; y como
medios de prueba solo se aceptaban documentos tal y como se des-
prende del artculo 72297, lo cual evidencia que la cognicin era sumaria.

El plazo para interponer la contradiccin era de tres das luego de


notificado el mandato ejecutivo, la cual era trasladada al ejecutante para
su absolucin en el plazo de tres das (el cdigo lo denominaba contes-
tacin), el juez poda resolver ordenando sacar a remate los bienes otor-
gados en garanta o declarando fundada la contradiccin, en caso no
existiera contradiccin el juez emita un auto ordenando sacar a remate
los bienes otorgados en garanta.

Asimismo, resulta conveniente precisar que pese a que el legislador


no tena en mente dejar la posibilidad de interponer excepciones en el
proceso de ejecucin de garantas, ya que no lo legisl expresamente

96 SEVILLA AGURTO, Percy Howell. El saldo deudor en el proceso nico de ejecucin de garantas. En:
Gaceta Civil & Procesal Civil. Tomo 5, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre, 2013, p. 222.
97 Debemos ser enfticos en sealar que el legislador tena una deficiente manera de legislar falta de tcnica
legislativa las causales de contradiccin en el denominado proceso de ejecucin de garantas, debido a que
no se explica por qu sealaba como una de las causales que la obligacin haya sido pagada o ha quedado
extinguida de otro modo, siendo necesario solamente que se refiera a la extincin de la obligacin; adems,
cuando seala tambin como causal de contradiccin que la obligacin se encuentre prescrita, dicha causal
deba ser interpuesta mediante la excepcin de prescripcin.

69
Percy Howell Sevilla Agurto

ni por remisin, los jueces pensaban lo contrario e incluso en el Pleno


Jurisdiccional Civil llevado a cabo en Cusco del 22 al 25 de setiembre de
1999, optaron por lo siguiente:

(...)

Limita el artculo 722 del Cdigo Procesal Civil la posibilidad de


proponer excepciones procesales?

CONSIDERANDO:

Que si bien es cierto en el proceso de ejecucin de garantas reales


no se permite el trmite de excepciones, sin embargo, el deman-
dante al contradecir la demanda s puede hacer notar al juez la falta
de algn requisito de procedencia de la misma.

Que, en este sentido, el artculo no limita porque se puede deducir


excepciones pertinentes dentro de la propuesta de la contradiccin y
resolverlas como argumento de defensa.

Que es preciso establecer una relacin procesal vlida en todo


proceso.

Que, no obstante lo expuesto, una posicin en minora sostiene que


s existe limitacin legal porque el artculo 722 del CPC seala que
procede la contradiccin solamente por los supuestos taxativamente
enumerados.

EL PLENO ACUERDA:

POR MAYORA (44 votos)

No limita la posibilidad de proponer excepciones procesales. Se


hacen valer dentro de la contradiccin y sin dar lugar al trmite
de las excepciones. Ello en virtud a que toda demanda, incluida la
de Ejecucin de Garantas, debe cumplir con los requisitos de pro-
cedencia prescritos en el artculo 427 del Cdigo Procesal Civil,
pudindose deducir como medio de defensa la ausencia de presu-
puestos procesales o de las condiciones de accin.

70
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

POR MINORA (14 votos)

S limita la posibilidad de proponer excepciones procesales pues


dicha norma contiene mandato expreso.

En sntesis, podemos decir que pese a los avances que tuvo el


Cdigo Procesal Civil de 1993 en cuanto al estudio cientfico del Dere-
cho Procesal y de sus instituciones con respecto a su antecesor Cdigo
de Procedimientos Civiles de 1912, el proceso de ejecucin no tuvo una
regulacin adecuada, es ms, la historia nos dice que existieron proce-
sos donde ni siquiera existan ttulos ejecutivos pasibles de ejecucin98,
lo que ocasionaba una flagrante vulneracin a la ley y principalmente al
derecho de los ejecutados que vean cmo se remataban sus bienes ileg-
timamente. Tendencia que an en la actualidad est vigente en la mente
de nuestros magistrados.

98 Como en los denominados procesos de ejecucin de garantas donde para la mayora de los jueces el ttulo
ejecutivo era la escritura pblica de constitucin de la garanta y el estado de cuenta de saldo deudor, siendo
que ninguno de estos documentos tena y tiene mrito ejecutivo, salvo en los casos donde en la misma escri-
tura pblica de constitucin de hipoteca se encuentre contenida a su vez la obligacin a ejecutarse.
Es abundante la jurisprudencia de aquella poca en que no se revisaba si los ttulos valores que eran los
ttulos ejecutivos cumplan con sus requisitos esenciales que les permitiera despachar ejecucin, por cuanto,
tenan como argumento absurdo que el ttulo ejecutivo eran copulativamente la escritura pblica que contiene
la garanta y el estado de cuenta de saldo deudor, es decir, lo irracional fue aceptado casi uniformemente.
Por ejemplo, en la Casacin N 133-2001-La Libertad, publicada en El Peruano el 02/02/2002, p. 8384 se
estableci lo siguiente: En el proceso de ejecucin de garantas el ttulo de ejecucin est constituido por
los documentos que contienen la garanta real acompaada del saldo deudor y no por el pagar por lo que
cualquier cuestionamiento al aspecto formal de este ltimo no es pertinente en esta clase de procesos.

71
CAPTULO IV
LA MAL LLAMADA CONTRADICCIN
(OPOSICIN) EN NUESTRO ACTUAL
PROCESO NICO DE EJECUCIN
I. EL PROCESO DE EJECUCIN EN EL DECRETO LEGISLATIVO
N1069 EL PROCESO NICO DE EJECUCIN

Teniendo como premisa que el proceso de ejecucin regulado en el


Cdigo Procesal Civil de 1993 era deficiente, por cuanto como ya se ha
hecho mencin se vulneraban los derechos de los ejecutados que per-
dan sus bienes en un proceso de ejecucin, el cual fue instaurado sin
siquiera contar con un ttulo ejecutivo que legitime dicha ejecucin.

Aunado a ello, la triparticin del proceso de ejecucin donde


habiendo saldo deudor se tena que iniciar otro proceso, lo que gene-
raba un doble gasto para el litigante, y doble trabajo para la jurisdiccin
cuando todo ello poda tranquilamente realizarse en un nico proceso,
ms an en los tiempos actuales donde el gobierno debe dar prioridad
y seguridad a los inversionistas y ello solo puede brindarse respetando
y privilegiando las relaciones comerciales que no hacen otra cosa que
otorgar bienestar al pas, todo ello origin la promulgacin del Decreto
Legislativo N 1069.

En efecto, la finalidad de este cambio normativo fue modernizar el


marco normativo que regula los procesos destinados al cumplimiento
de compromisos en ttulos valores y dems ttulos ejecutivos, dado
que estos redundan en el mbito comercial del pas; en aras de satisfa-
cer el inters del justiciable, brindando mayores niveles de seguridad
jurdica que propicie la inversin nacional y extranjera99.

El legislador en primer trmino quiso dejar claro que para ingre-


sar al proceso de ejecucin se deber contar con un ttulo ejecutivo ello
siempre debi ser as, con ello busc evitar las ejecuciones ilegtimas
que abundaban y an tienen lugar en nuestro medio.

99 Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 1069, p. 1 (Este texto no fue publicado en el diario oficial
El Peruano, ha sido enviado por la Presidencia del Consejo de Ministros, mediante Oficio N 650-2008-DP/
SCM, de fecha 24 de noviembre de 2008).

75
Percy Howell Sevilla Agurto

Bajo dicha premisa, se ha establecido que la razn del cambio de


normativa busca que quien cuenta con una garanta real y su obliga-
cin no est contenida en un ttulo ejecutivo, primero deber iniciar un
proceso de conocimiento y una vez que cuente con una sentencia favo-
rable firme, recin podr acudir al proceso de ejecucin a fin de ejecutar
su garanta () estableciendo en forma expresa en el proceso nico de
ejecucin sugerido, que solo se puede acceder al proceso de ejecucin
por medio de un ttulo ejecutivo (judicial o extrajudicial), vamos a lograr
que la ejecucin sea mucho ms segura para el deudor y evitar que
nuestros tribunales deban recurrir a ficciones para encontrar el ttulo,
como afirmar que este es el documento donde consta la garanta copula-
tivamente con la liquidacin de saldo deudor100.

Y en segundo lugar, busc uniformizar el proceso de ejecucin, por


cuanto este instrumento tiene un solo fin, esto es, hacer que el acreedor
vea satisfecho su derecho el cual ha sido incumplido y como tal el orde-
namiento jurdico debe brindar una herramienta que haga posible el
cumplimiento del derecho en la realidad, ms an si no exista y mucho
menos existe justificacin razonable alguna para diversificar el proceso
de ejecucin, ya sea por razones del ttulo ejecutivo o de cualquier otra
ndole.

Por ello, nuestro legislador a fin de sustentar su nueva visin del


proceso de ejecucin ha sealado que en cuanto a los procesos de eje-
cucin cabe anotar, que no existe justificacin racional para dar un tra-
tamiento distinto a los ttulos ejecutivos, cuando la nica diferenciacin
es su origen, esto es, de naturaleza judicial o extrajudicial101; sin que ello

100 Ibdem, pp. 9-10.


101 Artculo 688 del CPC.- Ttulos Ejecutivos
Solo se puede promover ejecucin en virtud de ttulos ejecutivos de naturaleza judicial o extrajudicial segn
sea el caso. Son ttulos ejecutivos los siguientes:
1. Las resoluciones judiciales firmes;
2. Los laudos arbitrales firmes;
3. Las actas de conciliacin de acuerdo a ley;
4. Los Ttulos Valores que confieran la accin cambiaria, debidamente protestados o con la constancia de la
formalidad sustitutoria del protesto respectiva; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o constan-
cia, conforme a lo previsto en la ley de la materia;
5. La constancia de inscripcin y titularidad expedida por la Institucin de Compensacin y Liquidacin de
Valores, en el caso de valores representados por anotacin en cuenta, por los derechos que den lugar al ejerci-
cio de la accin cambiaria, conforme a lo previsto en la ley de la materia;
6. La prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido;
7. La copia certificada de la prueba anticipada que contiene una absolucin de posiciones, expresa o ficta;

76
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

obligue a una tramitacin distinta con plazos diferentes, esquemas dis-


tintos multiplicando innecesariamente el nmero de procesos, lo que
provoca dispersin, confusin y costos de oportunidad102.

Entonces, resulta vlido afirmar que el proceso de ejecucin regu-


lado en nuestro pas y denominado Proceso nico de Ejecucin tiene
como principal objetivo dar certeza y seguridad a los comerciantes,
hacindoles ver que existe un mecanismo de tutela de sus intereses que
resulta ser seguro, econmico y rpido, ello sin desproteger al deudor
que tendr la posibilidad de cuestionar la ejecucin en su contra de con-
siderarla ilegtima.

II. TRMITE PROCEDIMENTAL DE LA CONTRADICCIN


(OPOSICIN)

Tanto en nuestro ordenamiento procesal como en el espaol, el tr-


mite de la oposicin, en general, se configura como un incidente decla-
rativo incrustado en la ejecucin y caracterizado por su sumariedad, es
decir, se restringen considerablemente no solo las posibilidades de ale-
gacin, sino tambin las de prueba103.

Esto quiere decir, que la oposicin o contradiccin como lo llama


nuestro Cdigo Procesal Civil genera una cognicin sumaria dentro del
Proceso nico de Ejecucin por medio del cual se pone en tela de juicio
el mrito ejecutivo del ttulo ejecutivo o se cuestiona la obligacin conte-
nida en aquel.

Decimos cognicin sumaria ya que como veremos luego las cau-


sales para interponerla son taxativas, por lo tanto, hay restriccin en
cuanto a las posibilidades de alegacin del ejecutado, quien solo podr
sustentar su contradiccin (oposicin) en las causales establecidas en la
ley. Tambin hay restriccin en cuanto a la posibilidad de suministrar

8. El documento privado que contenga transaccin extrajudicial;


9. El documento impago de renta por arrendamiento, siempre que se acredite instrumentalmente la relacin
contractual;
10. El testimonio de escritura pblica;
11. Otros ttulos a los que la ley les da mrito ejecutivo.
102 Ibdem, p. 7.
103 LAFUENTE TORRALBA, Alberto Jos. Ob. cit., p. 29.

77
Percy Howell Sevilla Agurto

u ofrecer medios de prueba104, ya que solo se podr ofrecer los medios


de prueba que establece la ley.

El proceso nico de ejecucin se inicia con la demanda ejecutiva, y si


la misma cumple con los requisitos de ley, el juez emitir el correspon-
diente mandato ejecutivo ordenando al ejecutado cumpla con la obliga-
cin contenida en el ttulo ejecutivo dndole un plazo para ello, bajo el
expreso apercibimiento de iniciarse la ejecucin forzada.

Ante esta resolucin judicial, el ejecutado tiene la posibilidad de


formular contradiccin (oposicin), formulada esta, ser trasladada al
ejecutante para que absuelva la misma, pudiendo ofrecer los medios
de prueba que seala la ley, luego de ello el juez resolver mediante un
auto105 denominado por nuestra judicatura como auto final declarn-
dola fundada, fundada en parte, infundada o improcedente, excepcio-
nalmente y cuando se amerite la actuacin de los medios probatorios,
el juez fijar fecha de audiencia y resolver all la contradiccin o en un
plazo mnimo posterior a la audiencia.

III. CAUSALES DE LA CONTRADICCIN (OPOSICIN)

En cuanto a las causales de contradiccin (oposicin) reguladas


actualmente en nuestro Cdigo Procesal Civil, se vislumbra que el legis-
lador continu optando por permitir al ejecutado cuestionar aspectos
formales o procesales a travs de las excepciones y/o defensas previas,
as como aspectos relativos al ttulo y la obligacin que contiene, los
cuales podramos denominarlas como aspectos sustanciales o de mrito.

104 Tanto jurisprudencial como doctrinariamente se ha establecido que el derecho a la prueba est compuesto de
cuatro momentos: i) el derecho a ofrecer los medios probatorios que las partes consideren pertinentes para
probar los hechos en que se fundan sus pretensiones; ii) el derecho a que se admitan los medios probatorios
sin que existan limitaciones irrazonables; iii) el derecho a que se practiquen los medios de prueba admitidos,
y; iv) el derecho a que dichos medios probatorios sean valorados por el juzgador al resolver el mrito.
105 Segn nuestro ordenamiento procesal existen tres clases de resoluciones: i) los decretos que son resoluciones
de mero trmite; ii) los autos que son resoluciones interlocutorias, las que resuelven incidentes que necesitan
sustanciacin, por ello deben ser motivadas, y; iii) las sentencias que son las resoluciones que ponen fin a la
instancia y por regla general deberan ser las que se pronuncian sobre el mrito de las pretensiones, aunque
excepcionalmente se podra pronunciar sobre defectos procesales.

78
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

El artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil106, regula los supuestos


en los cuales podr fundamentarse la contradiccin (oposicin), los que
tratar en forma detallada y separada a continuacin:

1. Excepciones procesales
Las excepciones procesales107 son las denominadas por la doctrina
como defensas de forma, Nuestro Cdigo Procesal Civil ha regulado
trece excepciones, las que buscan poner de manifiesto la falta de algn
presupuesto procesal (competencia, capacidad procesal y requisitos de
la demanda) o tambin la falta de algn presupuesto para el pronun-
ciamiento sobre el fondo (inters para obrar o legitimidad para obrar),
por ello las excepciones procesales son denominadas como motivos de
oposicin por aspectos formales o procesales.

Previo al estudio de cada una de ellas, pasaremos a tratar si es fac-


tible o no su interposicin en cualquier modalidad del proceso nico de
ejecucin.

106 Artculo 690-D del CPC.- Contradiccin


Dentro de cinco das de notificado el mandato ejecutivo, el ejecutado puede contradecir la ejecucin y propo-
ner excepciones procesales o defensas previas.
En el mismo escrito se presentarn los medios probatorios pertinentes; de lo contrario, el pedido ser decla-
rado inadmisible. Solo son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia.
La contradiccin solo podr fundarse segn la naturaleza del ttulo en:
1. Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo;
2. Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo valor emitido en forma incompleta,
hubiere sido completado en forma contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley
de la materia;
3. La extincin de la obligacin exigida;
Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin,
dentro del tercer da, si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, que se acre-
dite con prueba instrumental.
La contradiccin que se sustente en otras causales ser rechazada liminarmente por el juez, siendo esta deci-
sin apelable sin efecto suspensivo.
107 En doctrina tambin se dice que las excepciones pueden ser: i) dilatorias que son aquellas que solo tienen
como finalidad poner en conocimiento del juzgador la falta de algn presupuesto procesal que puede ser sub-
sanado pero origina la conclusin del proceso, y; ii) perentorias que son aquellas que atacan un presupuesto
para el pronunciamiento sobre el fondo y su falta puede hacer que el proceso concluya, e inclusive este pro-
nunciamiento adquiere la calidad de cosa juzgada, es decir, atacan la pretensin.

79
Percy Howell Sevilla Agurto

A) Las excepciones procesales en la ejecucin de ttulos


judiciales

En efecto, el artculo 690-D del CPC en su cuarto prrafo regula la


contradiccin en el supuesto de la ejecucin de ttulos judiciales y dis-
pone lo siguiente:

Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza


judicial, solo podr formularse contradiccin, dentro del tercer
da, si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin, que se acredite con prueba documental.

Si interpretamos restrictivamente esta norma, alguien podra afir-


mar que en el caso de la ejecucin de ttulos judiciales el legisla-
dor no da opcin al ejecutado de formular oposicin por aspectos
formales o procesales, es decir, no podra formular excepciones y
defensas previas.

Ahora bien, si vemos que la intencin del legislador con el


Decreto Legislativo N 1069, fue precisamente regular un nico
proceso de ejecucin, en el cual no se discrimine el trmite pro-
cedimental por el hecho de que la obligacin conste en ttulos
ejecutivos de distinta naturaleza u origen, es conveniente consi-
derar que si es factible la posibilidad del ejecutado de presentar
defensas de forma, evidentemente, estos defectos procesales ten-
drn que haber operado posterior al momento en que la resolu-
cin judicial adquiere la calidad de cosa juzgada, ya que mediante
la oposicin a los ttulos judiciales no se ataca la cosa juzgada, se
ataca el ttulo ejecutivo, que per se es autnomo, por cuanto, crea
una situacin de derecho sustancial distinta de la que fue objeto del
proceso de cognicin108.

Entonces, dicho dispositivo deber ser interpretado en el sentido


que en la contradiccin (oposicin) por aspectos sustanciales o de
mrito aqu el CPC lo denomina contradiccin si hay diferente
tratamiento cuando se trate de ejecucin de ttulos ejecutivos judi-
ciales y ttulos ejecutivos extrajudiciales, pero, como regla general

108 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., p. 474.

80
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

ya sea que nos encontremos ante la ejecucin de cualquier clase de


ttulo ejecutivo, siempre ser factible la posibilidad de oponerse por
aspectos formales o procesales, es decir, siempre cabr la posibili-
dad de interponer las excepciones y defensas previas.

B) Las excepciones procesales en el proceso nico de ejecucin


en la modalidad de ejecucin de garantas

Ahora bien, respecto al proceso nico de ejecucin en la modalidad


de ejecucin de garantas, en un reciente artculo hay quien afirma
que no es posible interponer excepciones procesales, al respecto se
ha dicho que () haciendo una interpretacin literal pensaramos
que por fin se ha establecido la paridad en el proceso de ejecucin
de garantas reales, al parecer no es as. Veamos, el primer prrafo
del citado artculo 690-D, prev que solo cuando se notifique el
mandato ejecutivo, la parte ejecutada puede proponer excepciones
procesales o defensas previas, en los artculos subsiguientes al con-
templarse las ejecuciones de dar bien muebles, as como las obliga-
ciones de hacer o de no hacer, tambin se habla de mandato eje-
cutivo; sin embargo, cuando ingresamos al Captulo IV del citado
Cdigo Procesal, el cual trata sobre la ejecucin de garantas, adver-
timos de la sumilla y del texto del artculo 721 que ya no se habla
de mandato ejecutivo sino de mandato de ejecucin, debemos
concluir en consecuencia que la oposicin por motivos procesales
est vedada para la ejecucin de garantas? No que se trata de un
proceso nico de ejecucin? No que los derechos de accin y con-
tradiccin son correlativos y complementarios y persiguen por ende
la misma finalidad? En qu quedamos?109.

Despus de formular todas estas interrogantes llega a la conclu-


sin de que el Decreto Legislativo N 1069 al incorporar el artculo
690-D, el cual ya no contiene el adverbio solamente sino solo,
el significado de dicho adverbio es el mismo, es decir, se refiere a
que nicamente se puede formular contradiccin en un proceso de
ejecucin de garantas reales por las causales establecidas en el ter-
cer prrafo del dispositivo legal anotado; por tanto, la Ley Procesal

109 TAIPE CHVEZ, Sara. La contradiccin en el proceso de ejecucin. En: Las garantas reales. 1 edicin,
Gaceta Jurdica, Lima, 2014, pp. 301-302.

81
Percy Howell Sevilla Agurto

Civil no deja abierta la posibilidad para formular, admitir, tramitar


y resolver oposiciones por motivos procesales110.

Esta interpretacin le resta todo sentido al Decreto Legislativo


N1069, no podemos obviar que nuestros legisladores lamentable-
mente carecen de tcnica para legislar, pero resulta evidente que
su intencin fue reparar el vaco dejado con la normativa anterior y
que fuera suplido por los propios jueces.

Es decir, cuando el artculo 722111 del CPC nos remite a las disposi-
ciones generales para la contradiccin, lo que ha hecho el legislador
es remitirnos a lo que regula el artculo 690-D en su totalidad, por
ello, el ttulo de dicho artculo es Contradiccin, lo mejor hubiese
sido que el legislador se refiera a las excepciones y defensas previas
como contradiccin por aspectos formales o procesales y las otras
causales de contradiccin por aspectos sustanciales o de mrito (y
lo ptimo que en vez de decir contradiccin se diga oposicin), pero
ello no puede restarle la finalidad a la modificacin.

A mayor abundamiento, la mayora de los presupuestos procesales


y presupuestos para el pronunciamiento sobre el fondo pueden ser
vistos de oficio por el juzgador, salvo que la ley expresamente diga
lo contrario (como en la prescripcin extintiva), motivo por el cual,
debe ser repelida toda aquella interpretacin que busque evitar o
restringa la posibilidad de interponer oposicin por aspectos forma-
les o procesales en el proceso nico de ejecucin.

Culminado este breve comentario acerca de la posibilidad de opo-


nerse a la ejecucin por motivos formales o procesales en nuestro pro-
ceso nico de ejecucin, a continuacin, se realizar un estudio de las
excepciones procesales pasibles de interposicin en el proceso nico de
ejecucin:

110 Ibdem, p. 303.


111 Artculo 722 del CPC.- Contradiccin
El ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede contradecir con arreglo a las disposiciones
generales.

82
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1.1. Excepcin de incompetencia


Mediante la excepcin de incompetencia se denuncia la falta de
competencia del juez que conoce el proceso.

La excepcin de incompetencia no requiere mayor explicacin,


como aparece evidente, quien la interponga est denunciando la falta
de aptitud vlida del juez ante quien ha sido emplazado para ejercer su
funcin jurisdiccional en el caso concreto112.

Esto quiere decir, que el ejecutado pone de manifiesto al juez que


emiti el mandato ejecutivo que carece de competencia para conocer el
proceso de ejecucin y la consecuencia de amparar esta excepcin sera
que el juez anule lo actuado y diera por concluido el proceso113 en los
casos de incompetencia por razn de materia, cuanta o funcional; o, si
se trata de incompetencia territorial relativa114 se remitir los actuados al
juez competente115.

Lamentablemente parte de nuestra Judicatura no comparte esta opi-


nin, as tenemos el auto de improcedencia liminar de una demanda eje-
cutiva, pese a existir sometimiento expreso de las partes a la competen-
cia territorial, en ese sentido, el 7 Juzgado de Paz Letrado del Cercado
de Lima, en el Expediente N 1545-2011 ha sealado lo siguiente:

Tercero: A que, en efecto, el artculo 14 del Cdigo Procesal Civil


que establece la competencia del juez del domicilio del demandado,
es una regla general aplicable a todos los procesos, y por ende pro-
rrogable, ya sea mediante convenio o mediante la prrroga tcita
prevista en el artculo 26 del citado cuerpo de ley. En cambio, en el

112 MONROY GLVEZ, Juan F. La formacin del proceso civil peruano (Escritos reunidos). Ob. cit., p. 385.
113 Artculo 451 del CPC.- Efectos de las excepciones
()
5 Anular lo actuado y dar por concluido el proceso, si se trata de las excepciones de incompetencia, ().
114 Cuando se habla de competencia territorial relativa, la ley se refiere a que la competencia territorial es flexi-
ble, por cuanto, el juez no deber declarar su incompetencia de oficio, sino esperar que el demandado en este
caso ejecutado la cuestione, de lo contrario se entender que existe una aceptacin tcita a la competencia
del juez y deber continuar conociendo el proceso, y ya habr precluido la oportunidad para cuestionar la
competencia.
115 Artculo 451 del CPC.- Efectos de las excepciones
()
6 Remitir los actuados al juez que corresponda, si se trata de la excepcin de competencia territorial relativa.

83
Percy Howell Sevilla Agurto

proceso de alimentos, por ejemplo, el artculo 560 del Cdigo Proce-


sal Civil seala una competencia especial determinada nicamente
por el domicilio del demandando o del demandante, por lo que la
misma resulta improrrogable. Esta conclusin se refuerza con el
hecho de que, no puede operar la prrroga tcita, porque aquella
depende de que el demandado cuestione o no la competencia, pero
en el proceso de alimentos no puede hacerlo, porque el artculo
560 del Cdigo Adjetivo ordena que el juez rechace de plano este
pedido, esto es que le est prohibido deducir excepcin, y tambin
le est prohibido formular contienda de competencia en atencin
al artculo 37 del Cdigo Adjetivo. Por tanto, si el demandado no
puede cuestionar la competencia ni por excepcin ni por contienda,
entonces la misma debe ser controlada de oficio por el juez desde la
calificacin de la demanda.

().

Octavo: A que, siendo ello as, la clusula glosada es vlidamente


aplicable a los Juzgados Especializados que son competentes en
todo el Distrito Judicial, pero no es expresa ni precisa respecto a
las reglas de competencia aplicables al interior del distrito judicial
cuando se trata de Juzgados de Paz Letrados. Por tanto la clusula
antedicha no es suficiente para determinar que la competencia se ha
prorrogado a este Juzgado de Paz Letrado del Cercado de Lima.

Este criterio no es aislado en el pensamiento de nuestros jueces, por


el contrario, parece que est teniendo ms adeptos, sino cmo podemos
explicar el 4 Juzgado de Paz Letrado del Cercado de Lima, en el Expe-
diente N 6065-2013, con una motivacin confusa y menos extensa con-
cluye lo mismo.

Cuarto: Que, de la revisin de la demanda se advierte que el


demandado domicilia en el distrito de Pachacmac; asimismo, el
artculo 25 del Cdigo Adjetivo seala que las partes pueden con-
venir por escrito someterse a la competencia territorial de un juez
distinto al que corresponde, salvo que la ley la declare improrro-
gable; siendo esto as, y no advirtindose del ttulo valor que se
adjunta prrroga que hagan variar esta situacin pues al sealarse
concretamente en la clusula stima especial que se someten a la
Jurisdiccin y competencia de los jueces del Distrito Judicial del

84
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

lugar de emisin del presente pagar, siendo este Lima, ello signi-
fica estrictamente que puede y deben acudir en el caso del nivel de
Paz Letrado ante quien territorialmente corresponda de la ciudad
de Lima, y no ante los jueces de Paz Letrado de Lima - Cercado,
lo que en todo caso debi pactarse con precisin, para poder acce-
der esta judicatura al conocimiento de la causa; QUINTO: Que,
siendo ello as, esta judicatura no resulta competente para conocer
de la presente demanda en aplicacin del artculo 14 del Cdigo
Procesal Civil y estando a las consideraciones antes glosadas y de
conformidad con lo preceptuado por el artculo 427, inciso cuarto,
del mismo cuerpo legal, SE RESUELVE: Declarar: IMPROCE-
DENTE la demanda interpuesta, dejando a salvo el derecho del
recurrente para que lo haga valer conforme corresponda, devol-
vindose los anexos presentados; debindose ARCHIVAR los pre-
sentes actuados, consentida y/o ejecutoriada que sea la presente
resolucin.- Notifquese.

Asimismo, y resolviendo excepciones de esta naturaleza en los


autos finales, los jueces comerciales se consideran competentes, cuando
existe sometimiento expreso de competencia, con relacin a ello, el 15
Juzgado Comercial de Lima, en el Expediente N 8782-2012 ha dicho lo
siguiente:

Quinto: Que, respecto a la excepcin de incompetencia, se aprecia


que en la clusula 14 de la escritura pblica del 6 de agosto de 2008
se fij que las partes renunciaban al fuero de su domicilio y se some-
tan al fuero del domicilio sealado en el anexo B, el cual sita el
mismo en la ciudad de Lima (fojas 13), por lo que la excepcin for-
mulada debe ser declarada infundada.

Por ltimo, tenemos el pronunciamiento del 1 Juzgado de Paz


Letrado del Cercado de Lima, en el Expediente N 624-2010, en la cual
se aduca que el juez no era competente en razn de la cuanta de la pre-
tensin del Proceso nico de Ejecucin.

Tercero: Por la excepcin de incompetencia, el demandado denun-


cia la falta de aptitud del juez para ejercer la funcin jurisdiccional
en el proceso planteado. Para estos efectos, la competencia debe ser
entendida como un fenmeno de distribucin del poder jurisdiccio-
nal, en atencin a diversos criterios como son los de materia, grado,

85
Percy Howell Sevilla Agurto

funcin o territorio. La competencia del juez es un presupuesto pro-


cesal, pues si el juez no cuenta con la debida competencia no podr
emitir una sentencia vlida. En el caso de autos conforme al artculo
690-B del Cdigo Procesal Civil incorporado por el artculo nico
del Decreto Legislativo nmero 1069, la competencia del Juzgado de
Paz desde el veintiocho de junio del dos mil ocho es cuando la cuan-
ta de la pretensin no sea mayor a Cien Unidades de Referencia
Procesal, en tal sentido el monto contenido en la pretensin objeto
de la presente accin es de conocimiento de este Despacho, mxime
que el artculo 696 del Cdigo Procesal Civil en que funda la Excep-
cin ha sido derogada, por lo que deber desestimarse la Excepcin
formulada.

1.2. Excepcin de incapacidad del demandante (ejecutante) o de


su representante
Esta excepcin se encuentra referida a la ausencia de capacidad
procesal en el demandante o en su representante. Esta constituye un
presupuesto fundamental y debe ser entendida como la aptitud para
ser titular de situaciones jurdicas procesales y para desarrollarlas por s
mismo116.

Se puede decir que est excepcin encierra dos supuestos de defec-


tos de ndole procesal, el primero referido a la incapacidad del ejecu-
tante o en su defecto a la incapacidad del representante del ejecutante.

Lo que se cuestiona es la falta de capacidad procesal, la cual no es


otra cosa que la aptitud que tienen los intervinientes en el proceso, espe-
cficamente las llamadas partes procesales, para realizar actividad jur-
dica vlida al interior, precisamente, del proceso117.

Es decir, todo sujeto de derecho puede ser parte material de un pro-


ceso, pero ello no quiere decir que tenga capacidad para ejercer vli-
damente sus derechos, por ende, aqu lo que se cuestiona es la falta de
capacidad de ejercicio o tambin denominada capacidad de obrar del

116 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo II, 1 edicin, Gaceta
Jurdica, Lima, 2008, p. 446.
117 MONROY GLVEZ, Juan F. Ob. cit., p. 380.

86
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

sujeto de derechos, mas no la capacidad jurdica que es inherente a cual-


quier sujeto de derechos. Ejemplos claros de incapacidad procesal la tie-
nen los menores de edad, los mayores de edad que han sido declarados
interdictos, las personas jurdicas, etc.

Ahora bien, en cuanto a la falta de capacidad del representante, se


cuestiona tambin la capacidad procesal pero ya no del ejecutante, sino
de quien lo va a representar en el proceso, podemos citar como ejemplo
el caso de las personas jurdicas en que su representante que suscribe la
demanda ha sido declarado interdicto y, por lo tanto, no goza este de
capacidad procesal.

Por ltimo, debemos precisar que este requisito procesal capacidad


procesal del ejecutante o su representante debe ser controlado de oficio
por el juez o tambin por el ejecutado a travs del incidente de contra-
diccin (oposicin) mediante la excepcin procesal.

1.3. Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del


demandante (ejecutante) o del demandado (ejecutado)
La excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del
demandante o del demandado a diferencia de la anterior, est espec-
ficamente centrada en la ausencia (defecto) o en la insuficiencia (imper-
feccin) de la representacin procesal con la que est actuando alguien
en nombre del demandante o, eventualmente, la que se le ha imputado
al demandado, probablemente sin tenerla118.

Esta excepcin tambin regula dos supuestos en los que encon-


tramos un defecto procesal, ya que cuando se refiere a la representa-
cin defectuosa se cuestiona que el supuesto representante no se le ha
otorgado el poder que a travs de la representacin pretende osten-
tar, o en su defecto la representacin no ha sido conferida mediante
escritura pblica o poder por acta119, mientras que cuando se seala la

118 Ibdem, p. 386.


119 Artculo 72 del CPC.- Clases de poder atendiendo a la formalidad empleada
El poder para litigar se puede otorgar solo por escritura pblica o por acta ante el juez del proceso salvo dis-
posicin legal diferente.
Para su eficacia procesal, el poder no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos.

87
Percy Howell Sevilla Agurto

representacin insuficiente, se cuestiona que el representante si tiene


poder y efectivamente si es representante del ejecutante o ejecutado,
pero el poder otorgado no se expresa la facultad para poder entablar la
demanda en el caso del ejecutante o formular contradiccin (oposicin)
en el caso del ejecutado.

A continuacin puede verificarse el criterio del 4 Juzgado Comer-


cial de Lima, en el Expediente N 2687-2010 donde se formul esta
excepcin, alegando bsicamente que el apoderado no acreditaba con
documento idneo la representacin que ostentaba, excepcin que fuera
declarada infundada.

Tercero: Que, la excepcin es un instituto procesal, que constituye


un medio de defensa por el cual el demandado puede oponerse a la
pretensin del actor; con ella cuestiona el aspecto formal o de fondo
del proceso, persiguiendo anular la accin incoada. En el presente
caso el ejecutado Fernando Elisban Manayay Contreras mediante
escrito de fojas cuarentinueve a cincuentids deduce Excepcin de
Representacin Defectuosa o Insuficiente del demandante en los tr-
minos expuestos en el escrito de la referencia.

Cuarto: Que, con respecto a la excepcin de representacin defec-


tuosa de la demandante seala que el apoderado Percy Howell Sevi-
lla Agurto inicia el presente proceso judicial, sin embargo, mani-
fiesta no acreditar con documento idneo la representacin que
ostenta, debido a que si bien recauda a la demanda un Testimonio
de Escritura Pblica mediante el cual las personas de don Miguel
Eduardo Bueno Olazbal y Leonor Mara Avendao Araa le dele-
gan poder para juicios, empero no adjunta el poder en la que las
mencionadas personas estn premunidas de facultades para repre-
sentar a la entidad financiera y para delegar dichas facultades, lo
cual argumenta que se incumple con lo previsto en el inciso 2 del
artculo 425 del Cdigo Procesal Civil.

Quinto: Que, en tal contexto es necesario distinguir claramente las


Instituciones procesales referidas a: Representacin procesal de
la persona jurdica y de apoderado judicial. Que, respecto al pri-
mero, es de aplicacin lo dispuesto en el artculo 64 del Cdigo
Procesal Civil que textualmente seala: que las personas jurdicas
estn representadas en el proceso de acuerdo a lo que dispongan

88
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

la Constitucin, la ley o el respectivo estatuto; y en cuanto a lo


segundo lo dispuesto en los artculos 68 y 72 del Cdigo acotado
que dispone que: Quien tiene capacidad para comparecer por s
al proceso y disponer de los derechos que en l se discuten, puede
nombrar uno o ms apoderados. Si son varios, lo sern indistinta-
mente y cada uno de ellos asume la responsabilidad por los actos
procesales que realice; y adems, que el poder para litigar se puede
otorgar solo por escritura pblica o por acta ante el juez del pro-
ceso, salvo disposicin legal diferente. Para su eficacia procesal, el
poder no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos. Asimismo
la excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del deman-
dante o del demandado, se relaciona con la llamada representa-
cin voluntaria, esto es, con aquella representacin que se genera
en la voluntad del otorgante de la representacin y que se cristaliza
mediante el poder, y que para intervenir en el proceso en represen-
tacin de alguna de las partes, esa persona debe estar premunida de
un poder suficiente que la faculte para intervenir en el proceso.

Sexto: Que, estando a que la demandante es una persona jurdica,


en consecuencia, para la realizacin de sus actos est representada
de acuerdo a lo que disponga la Ley o su respectivo estatuto. De la
revisin del documento de poder que corre de fojas seis a veinte,
obra copia legalizada del Testimonio de la escritura pblica otor-
gada ante la Notara Jorge Luis Gonzales Loli sobre delegacin de
facultades, se dispuso insertar la parte pertinente del Acta de Sesin
de Directorio de fecha diecisis de octubre del ao dos mil dos y de
la Escritura Pblica del veinte de febrero del ao dos mil tres, sesin
en la cual se acord aprobar la nueva estructura de poderes y la
relacin de facultades para el otorgamiento de los poderes de repre-
sentacin del Banco Continental, debidamente inscrita en la partida
correspondiente al Banco accionante, se acord otorgar poder a
favor de don Miguel Eduardo Bueno Olazbal y doa Leonor Mara
Avendao Arana, siendo el caso que dichas personas se encuen-
tran debidamente premunidas de sus facultades conforme se evi-
dencia de la fe notarial otorgada, delegando sus facultades a favor
del apoderado recurrente, entre las que se detallan la de interponer
demandas, en tal sentido, lo alegado por la excepcionante merece
ser desestimado; mxime aun cuando mediante Escritura Pblica
de Nombramiento de Apoderados y Designacin de Facultades de

89
Percy Howell Sevilla Agurto

fecha veintitrs de noviembre del ao dos mil nueve obrante a fojas


ciento cuarentisis a ciento sesentinueve se ratific el acuerdo de la
nueva escala de poderes y delegacin de facultades del banco accio-
nante y entre los apoderados se encuentran las personas de doa
Leonor Mara Avendao Arana y Miguel Eduardo Bueno Olazbal,
que como se ha indicado en lneas precedentes han delegado facul-
tad de representacin en la persona que ha interpuesto la presente
demanda.

1.4. Excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de propo-


ner la demanda
Tambin es conocida como excepcin de defecto legal y constituye
el medio acordado para denunciar la omisin o formulacin imprecisa o
ambigua de las enunciaciones legalmente exigibles al escrito de interpo-
sicin de la demanda120, adems se dice que constituye el fundamento
idneo de la excepcin la falta de claridad en la exposicin de los hechos
configurativos de la pretensin, siempre que esa circunstancia sea sus-
ceptible de obstaculizar el derecho de defensa del demandado121.

En el proceso nico de ejecucin es difcil encontrar algn supuesto


donde pueda ser amparada esta excepcin, aunque es posible ya
que la misma debe poder responder las siguientes preguntas Quin
demanda?, a quin se demanda?, qu se demanda? o por qu se
demanda?, debemos precisar que tanto el petitorio como la causa petendi
en este proceso se circunscribir al ttulo ejecutivo y el contenido que de
este se desprenda.

En la prctica judicial, en el proceso nico de ejecucin en muy


pocas oportunidades se interpone esta excepcin, siendo que exis-
ten mnimos casos en que s es materia de pronunciamiento, como en
el resuelto ante el 4 Juzgado Comercial de Lima, bajo el Expediente
N10782-2009.

120 PALACIO, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Tomo VI, 2 edicin, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993,
p. 111.
121 Ibdem, p. 114.

90
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Stimo: Que, la excepcin es un instituto procesal, que constituye


un medio de defensa por el cual el demandado puede oponerse a la
pretensin del actor; con ella cuestiona el aspecto formal o de fondo
del proceso, persiguiendo anular la accin incoada.

Octavo: Que, en funcin de ello y pronuncindose en torno a la


excepcin de ambigedad en el modo de proponer la demanda,
deducida por el tercero con inters doa Hanny Ysela Salazar
Salas, dicha parte seala que la ejecutante en el tercer otros de su
demanda pide notificar a los poseedores del inmueble a rematar
y que cuenta con doce departamentos, cuya numeracin detalla,
cuando la misma conoca perfectamente que son propietarios y eso
constituye ambigedad en el modo de proponer la demanda, puesto
que los derechos que les confiere la propiedad son distintos de los
que confiere la posesin y al calificrsele solo como poseedores ha
pretendido ocultar su conocimiento del financiamiento que ha rea-
lizado a su favor, por el saldo de precio de venta de dichos depar-
tamentos, as como de los crditos aun no desembolsados por dicho
concepto y que abonan a la cancelacin de la obligacin puesta a
cobro, agrega que la ejecutante es consciente de que sino calificaba
como propietarios a los litisconsortes, esta judicatura no habra emi-
tido mandato ejecutivo, ya que la escritura que constituye su ttulo
de ejecucin trasunta su derecho a cobrar los precios de venta de los
departamentos que integran el predio cuyo remate solicita y que no
ha renunciado a dicho derecho. Asimismo, se precisa, que esta parte
ha ofrecido como medios probatorios de la excepcin que deduce,
las instrumentales referidas a la Escritura Pblica de fecha veinti-
cinco de abril del dos mil ocho y los recibos de pago, los cuales se
tienen presente al momento de resolver la presente excepcin por
ser instrumentales.

Noveno: Que, al respecto es necesario indicar que esta excepcin


solo es procedente cuando por su forma la demanda no se ajusta a
los requisitos y a las solemnidades que la ley seala o cuando no
existe conexin lgica entre los hechos expuestos y la o las preten-
siones procesales propuestas.

Dcimo: Que, sin embargo, del tenor de la demanda de fecha doce


de octubre del ao dos mil nueve, se establece que Banco Financiero
del Per interpone demanda de Ejecucin de Garanta Hipotecaria,

91
Percy Howell Sevilla Agurto

en la va correspondiente al proceso nico de ejecucin, accin


que dirige contra BCHK S.A.C., a efectos que cumpla con pagarle
la suma de US$ 113,651.41, bajo apercibimiento de procederse al
remate del inmueble hipotecado a su favor, hasta por la suma de
US$ 430,000.00 y que se ubica en el jirn San Martn N 441-443-
Fundo Orbea - Distrito de Magdalena del Mar, anexando para tal
fin la Escritura Pblica de Constitucin de Hipoteca de fecha trece
de junio del dos mil siete, celebrado entre ambas partes, es decir; se
concluye con total objetividad que la pretensin de la parte deman-
dante o accionante resulta ser clara y precisa, cumplindose de
este modo con el requisito que exige el inciso 5) del artculo 424 del
Cdigo Procesal Civil, precisndose que si se dispuso notificar a los
poseedores del inmueble a rematar, fue con el nico fin de caute-
lar lo regulado en el ltimo prrafo del artculo 720 concordante con
el artculo 690 del mismo cuerpo legal; argumentos que sirven para
desestimar la presente excepcin propuesta.

1.5. Excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa


La siguiente excepcin no requiere de ninguna explicacin, su
nombre expresa su contenido, la excepcin de falta de agotamiento de
la va administrativa. Como es obvio, tiene que ver con el incumpli-
miento del actor en transitar por todo el recorrido que tiene el procedi-
miento administrativo antes de recurrir al rgano jurisdiccional122.

Resulta poco viable esta excepcin en el proceso nico de ejecucin,


por cuanto all no se necesita va administrativa previa para poder ini-
ciarlo, ya que el mismo gira en torno al ttulo ejecutivo.

Aunque recuerdo haber visto un caso donde un ejecutado plante


esta excepcin alegando que previamente se deba iniciar un procedi-
miento de conciliacin extrajudicial antes de acudir al Proceso nico de
ejecucin.

Obviamente ello es un gran error, en primer lugar, porque previo


al proceso nico de ejecucin no se necesita recurrir a la conciliacin

122 MONROY GLVEZ, Juan F. Ob. cit., p. 387.

92
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

extrajudicial previa123, y en segundo lugar, porque la conciliacin no


puede ser considerada como una va administrativa124.

1.6. Excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante


(ejecutante) o del demandado (ejecutado)
La legitimidad para obrar o legitimacin como algunos la denomi-
nan se da cuando quien comparece ante el rgano judicial afirma su
titularidad del derecho subjetivo material e imputa al demandado la
titularidad de la obligacin125. Concordante con esta posicin, la doc-
trina brasilea ensea que la legitimidad para obrar, en principio, sola-
mente la posee quien se afirma titular de un determinado derecho y pre-
tende verlo tutelado en el mbito del proceso126.

Entonces podemos afirmar que la legitimidad para obrar implica la


sola afirmacin o invocacin de ser titular del derecho discutido y que el
emplazado es quien debe soportar cumplir y/o respetar dicho derecho,
como consecuencia lgica no es necesario ser titular del derecho discu-
tido ya que ello ser analizado en la etapa correspondiente.

En el proceso nico de ejecucin, la legitimidad para obrar no


se afirma y mucho menos se invoca, la misma se desprende del ttulo
ejecutivo, por lo tanto, para verificarla se deber analizar el ttulo y
de dicho documento se desprender quienes son los legitimados para
actuar en el proceso como ejecutantes y quienes estarn legitimados
para actuar como ejecutados.

123 Artculo 9 de la Ley N 26872 (Ley de Conciliacin).- Inexigibilidad de la Conciliacin Extrajudicial


Para efectos de la calificacin de la demanda judicial, no es exigible la conciliacin extrajudicial en los
siguientes casos:
a) En los procesos de ejecucin.
().
124 Artculo 5 de la Ley N 26872 (Ley de Conciliacin).- Definicin
La Conciliacin es una institucin que se constituye como un mecanismo alternativo de solucin de conflic-
tos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliacin extrajudicial a fin de que se les asista en la
bsqueda de una solucin consensual al conflicto.
125 MONTERO AROCA, Juan. De la legitimacin en el proceso civil. 1 edicin, Bosch, Barcelona, 2007,
p.152.
126 DOS SANTOS BEDAQUE, Jos Roberto. Ob. cit., p. 404.

93
Percy Howell Sevilla Agurto

Bajo estas premisas, inclusive antes de despachar la ejecucin,


el tribunal debe comprobar la legitimacin del sujeto que presenta la
demanda ejecutiva y del sujeto frente al que se pide en esta el despacho
de la ejecucin. El tribunal no debe despachar ejecucin a instancia de
un sujeto no legitimado activamente (como regla, de un sujeto que no
aparezca como acreedor en el ttulo ejecutivo), ni tampoco debe despa-
char ejecucin frente a un sujeto no legitimado pasivamente (en general,
no lo est quien no figure como deudor en el ttulo)127.

Por ello, es comn ver cmo est excepcin al ser interpuesta por los
ejecutados es desestimada en la mayora de casos.

1.7. Excepcin de litispendencia


Mediante esta defensa, el ejecutado denunciar que existe otro
proceso en trmite mediante el cual se le est solicitando el cumpli-
miento de la misma obligacin que se le solicita en el proceso nico de
ejecucin. Por este motivo se ha dicho que se califica a esta excepcin
cuando existe otro proceso pendiente entre las mismas partes, en virtud
de la misma causa y por el mismo objeto, es decir, frente a la coexisten-
cia de dos pretensiones cuyos elementos son idnticos128.

En el proceso nico de ejecucin la pretensin se circunscribir a lo


contenido en el ttulo ejecutivo y solo podrn ser obligaciones de dar,
hacer o no hacer.

Anterior a la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1069


surga el problema a raz de que los ejecutantes optaban por dos proce-
sos de ejecucin, uno el proceso de ejecucin de garantas y otro el pro-
ceso ejecutivo de obligacin de dar suma de dinero.

La razn que explicaba el inicio de dos procesos paralelos era que


los ejecutantes tenan claro que en el proceso de ejecucin de garan-
tas estaban limitados en cuanto al cobro de su acreencia hasta por el

127 DE LA OLIVA SANTOS, Andrs; DEZ-PICAZO GIMNEZ, Ignacio y VEGA TORRES, Jaime. Ob. cit.,
p.58.
128 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 460.

94
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

importe del gravamen129, entonces, por el saldo iniciaban el proceso eje-


cutivo de obligacin de dar suma de dinero donde pretendan embargar
el inmueble hipotecado o el bien mueble otorgado en prenda si estaba
en ese momento vigente ya que la misma actualmente est derogada
desde el 2006 o garanta mobiliaria.

Esta forma de viabilizar la pretensin ejecutiva del ejecutante,


teniendo que iniciar dos procesos de ejecucin, trajo consigo una multi-
plicidad de interposiciones de la excepcin de litispendencia.

Con la entrada en vigencia el Decreto Legislativo N 1069 y modifi-


cado que fuera el artculo 724130 del CPC, en el mismo proceso nico de
ejecucin en la modalidad de ejecucin de garantas se podr continuar
con la ejecucin de haber saldo pendiente131.

Otro supuesto de litispendencia podra darse en el caso de que


exista dos procesos iniciados, es decir, se inicia un proceso de ejecucin,
y a su vez inicia un proceso declarativo condenatorio pretendiendo el
mismo pago solo que la causa petendi tiene como fundamento la relacin
causal.

Aunque pareciera viable esta situacin y algunos puedan decir que


no son procesos idnticos, creemos que s estamos ante procesos que
encierran la misma pretensin y, por lo tanto, el acreedor debe optar
por una u otra va, es decir, en estos casos la posibilidad del acreedor de
ejercer los mecanismos legales a fin de procurar el cumplimiento de la
obligacin tiene carcter residual mas no alternativo.

129 Artculo 724 del CPC (actualmente modificado).- Saldo deudor


Si despus del remate del bien dado en garanta, hubiera saldo deudor, este ser exigible mediante proceso
ejecutivo.
130 Artculo 724 del CPC.- Saldo deudor
Si despus del remate del bien dado en garanta, hubiera saldo deudor, se proseguir la ejecucin dentro del
mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma de dinero.
131 Para un estudio detallado al respecto, recomiendo mi artculo titulado: El saldo deudor en el proceso nico
de ejecucin de garantas, publicado en Gaceta Civil & Procesal Civil. Tomo 5, Gaceta Jurdica, Lima,
noviembre, 2013, pp. 218-232.

95
Percy Howell Sevilla Agurto

1.8. Excepcin de cosa juzgada


La excepcin de cosa juzgada viene a ser el mecanismo otorgado por
el legislador para hacer valer la cosa juzgada en el nuevo proceso donde
se pretenda volver a reiterar el juicio que ya fue resuelto mediante sen-
tencia con calidad de cosa juzgada.

La cosa juzgada implica que en un proceso adelantado con anterio-


ridad y solucionado por una sentencia de mrito, se haya decidido exac-
tamente la misma pretensin que de nuevo se somete a proceso. La pre-
tensin ser la misma, si en ambos procesos se la estructura con exacta
coincidencia de sus elementos esenciales. Son as las tres identidades
que tradicionalmente caracterizan a la cosa juzgada: eadem res, eadem per-
sonarum, eadem causa petendi. Las mismas personas, el mismo objeto y la
misma causa132.

Corresponde aclarar que la excepcin puede ser opuesta por cual-


quiera de las partes (res iudicata inter partes), con prescindencia de la
posicin de vencedoras o vencidas en que hayan sido colocadas por la
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada133.

Bajo estas premisas, para que se interponga esta excepcin tendra-


mos que estar ante la presencia de dos procesos nicos de ejecucin,
uno el primero concluido por un auto final y, el otro ,iniciado con el
mismo ttulo ejecutivo o con otro que represente la misma obligacin, en
dicho ejemplo se verifica que estamos en presencia de esta excepcin.

Empero, qu sucedera si nos encontramos ante un primer proceso


declarativo condenatorio proceso de cognicin donde ya el juez se ha
pronunciado sobre el fondo de la controversia sentencia de mrito,
y luego se inicia un proceso nico de ejecucin pero con un ttulo eje-
cutivo extrajudicial, el cual contiene la obligacin que fue resuelta en el
proceso declarativo condenatorio anterior.

132 QUINTERO, Beatriz y PRIETO, Eugenio. Teora general del proceso. 3 edicin, Temis, Bogot, 2000,
p.397.
133 PALACIO, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Tomo V, 2 edicin, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993,
p. 500.

96
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En mi opinin tambin nos encontramos en presencia de esta excep-


cin, siendo que el ejecutado deber probar que tanto la obligacin
contenida en el ttulo extrajudicial que ahora se pretende satisfacer es
la misma obligacin contenida en el proceso declarativo condenatorio
anterior.

As sucedi en el Expediente N 7608-2012, tramitado ente el 3


Juzgado Comercial de Lima, donde para el juzgador no exista cosa
juzgada.

Octavo: La excepcin de cosa juzgada se presenta cuando se ha


entablado, con anterioridad al de autos, un proceso idntico esto
es, tramitado entre las mismas partes, con iguales pretensiones pro-
cesales y promovidos en virtud del mismo inters, a tenor de lo dis-
puesto por los artculos 452 y 453 del Cdigo Procesal Civil el que
ya fue resuelto y cuenta con sentencia o laudo firme.

Noveno: Segn la copia certificada de la sentencia expedida con


fecha 10 de junio de 2003, que obra a folios ciento veintisiete a ciento
veintiocho, se tiene que el alegado proceso idntico y anterior al
de autos, es uno de obligacin de dar suma de dinero interpuesto
por Banco Nuevo Mundo en liquidacin contra Octavio Napolen
Gmez Daz y Rosa Portugal Flores de Gmez, de lo que se con-
cluye que dicho proceso no es uno similar al de autos, toda vez
que en uno y otro no intervienen exactamente las mismas partes, y
aun cuando en el primero exista sentencia firme, el inters no es el
mismo, por lo que esta excepcin debe desestimarse igualmente.

1.9. Excepcin desistimiento de la pretensin


Como ensea la profesora Ledesma el desistimiento de la pre-
tensin se califica como la abdicacin, renuncia o dejacin del derecho
material producida en el mbito del proceso. Su naturaleza es un acto
jurdico dispositivo tendiente a extinguir derechos. En el proceso se
inclina como un acto unilateral de abdicacin al derecho en el proceso
(). El desistimiento de la pretensin, si es procedente, dar por termi-
nado el litigio. En lo sucesivo las mismas partes no podrn promover
otro proceso por el mismo objeto y causa. En caso de intentar un nuevo
litigio con las identidades descritas, el demandado podra oponer la
excepcin del desistimiento de la pretensin con la prueba documental

97
Percy Howell Sevilla Agurto

de la existencia del proceso donde exista la resolucin que admite dicho


desistimiento, pero siempre y cuando hubiese operado dicho desisti-
miento en un proceso contencioso134.

Ahora bien, al ser aprobado el desistimiento de la pretensin la con-


secuencia es que dicho pronunciamiento equivale a una sentencia que
declara infundada la demanda con la autoridad de cosa juzgada135, es
decir, el efecto del desistimiento de la pretensin es tener como por fic-
cin legal resuelto el mrito de la pretensin en sentido adverso.

Si esto es as, habra que preguntarnos por qu est excepcin


est regulada de forma separada si encaja dentro de los alcances de la
excepcin de cosa juzgada?, a ello podemos responder que el legislador
se equivoc, y ello resulta evidente por cuanto este supuesto perfecta-
mente puede ser promovido como excepcin de cosa juzgada, es decir,
se regul dos veces lo mismo.

De otro lado, para que se interponga esta excepcin tendramos que


estar ante la presencia de dos procesos nicos de ejecucin, uno el pri-
mero concluido por la aprobacin del desistimiento y el otro iniciado
con el mismo ttulo ejecutivo, pues en dicho ejemplo se verifica que esta-
mos en presencia de la excepcin de desistimiento de la pretensin.

Empero, que sucedera si nos encontramos ante un primer proceso


declarativo condenatorio proceso de cognicin donde se aprueba el
desistimiento de la pretensin y posterior a ello, se inicia un proceso
nico de ejecucin pero con un ttulo ejecutivo extrajudicial, el cual con-
tiene la obligacin que fue resuelta en el proceso declarativo condenato-
rio anterior, en nuestra opinin tambin estaramos en presencia de esta
excepcin, siendo que el ejecutado deber probar que tanto la obligacin
contenida en el ttulo extrajudicial que ahora se pretende satisfacer es la
misma obligacin que el ahora ejecutante se desisti en el proceso decla-
rativo condenatorio anterior.

134 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 464.


135 Artculo 344 del CPC.- Desistimiento de la pretensin
La resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin, produce los efectos de una demanda infundada
con la autoridad de la cosa juzgada ().

98
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1.10. Excepcin de conclusin del proceso por conciliacin o


transaccin
Entendemos que esta excepcin puede ser formulada cuando existe
aprobacin judicial de la conciliacin136 o de la transaccin137, es decir,
nos encontremos ante una conciliacin judicial o una transaccin judi-
cial, ello se desprende de una interpretacin lgica de las normas que
regulan dichas instituciones, mientras que aquellas conciliaciones y
transacciones no homologadas judicialmente no seran causales para
interponer esta excepcin, sino como causales de sustraccin de la pre-
tensin del mbito jurisdiccional138. Lamentablemente mediante el Pri-
mer Pleno Casatorio Civil, se declar lo siguiente:

b).- DECLARA QUE CONSTITUYEN DOCTRINA JURISPRU-


DENCIAL los siguientes precedentes vinculantes:

1.- La Transaccin extrajudicial no homologada judicialmente puede


ser opuesta como Excepcin procesal conforme a lo regulado por el
inciso 10 del artculo 446 e inciso 4 del artculo 453 del Cdigo Pro-
cesal Civil, por interpretacin sistemtica de dichas normas con las
que contiene el Cdigo Civil sobre la Transaccin ().

136 Artculo 327 del CPC.- Conciliacin y proceso


Si habiendo proceso abierto, las partes concilian fuera de este, presentarn con un escrito el Acta de
Conciliacin respectiva, expedida por un Centro de Conciliacin Extrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, el juez aprobar previa verificacin del requisito establecido
en el artculo 325 y, declarar concluido el proceso.
().
Artculo 328 del CPC.- Efectos de la conciliacin
La conciliacin surte el mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad de la cosa juzgada.
137 Artculo 335 del CPC.- Requisitos de la transaccin
().
Si habiendo proceso abierto las partes transigen fuera de este, presentarn el documento que contiene la tran-
saccin, legalizando sus firmas ante el Secretario respectivo en el escrito en que la acompaan, requisito que
no ser necesario cuando la transaccin conste en escritura pblica o documento con firma legalizada.
Artculo 337 del CPC.- Homologacin de la transaccin
El Juez aprueba la transaccin siempre que contenga concesiones recprocas, verse sobre derechos patrimo-
niales y no afecte el orden pblico o las buenas costumbres, y declara concluido el proceso si alcanza a la
totalidad de las pretensiones propuestas. Queda sin efecto la decisin sobre el fondo que no se encuentre
firme.
La transaccin que pone fin al proceso tiene la autoridad de la cosa juzgada. El incumplimiento de la transac-
cin no autoriza al perjudicado a solicitar la resolucin de esta.
().
138 Para un estudio detallado al respecto, recomiendo mi artculo titulado: Implicancias de la sustraccin de la
pretensin del mbito jurisdiccional, publicado en la Revista Jurdica del Per. N 135, Gaceta Jurdica,
Lima, mayo de 2012, pp. 245-258.

99
Percy Howell Sevilla Agurto

Lo resuelto all, es de obligatorio cumplimiento, por ello ahora con


las transacciones extrajudiciales ser posible interponer una excepcin
de transaccin y de ser el caso, el juez deber ampararla.

En cuanto a las transacciones y conciliaciones aprobadas judicial-


mente, estas tienen la calidad de cosa juzgada. Si esto es as, habra que
preguntarnos nuevamente por qu est excepcin est regulada de
forma separada si encaja dentro de los alcances de la excepcin de cosa
juzgada?, a ello podemos responder que el legislador se equivoc nue-
vamente, y no debi regular estas causales de excepcin de forma sepa-
rada a la excepcin de cosa juzgada.

Ello resulta evidente por cuanto este supuesto perfectamente puede


ser promovido como excepcin de cosa juzgada, es decir, se regul dos
veces lo mismo.

1.11. Excepcin de caducidad


La excepcin de caducidad es aquel mecanismo que pone de mani-
fiesto al juez que tanto la pretensin que se incoa en el proceso en este
caso pretensin ejecutiva como el derecho discutido se han extinguido,
y ello debido a que la Ley le ha fijado un plazo de vida.

Como muy bien dice Spota no se trata ni de pena, ni de imposibi-


lidad material o jurdica de ejercer el derecho, sino de la extincin del
derecho, sin que para ello cuente la intencin de su titular o la imposibi-
lidad de ejercer la prerrogativa jurdica139.

El fundamento de la caducidad se encuentra en la necesidad de


liquidar situaciones inestables que producen inseguridad, pues el orden
social exige que se d fijeza y seguridad a los derechos y se aclare la
situacin de los patrimonios a fin de que las personas gocen de tran-
quilidad de espritu para poder llevar adelante el destino que se han
trazado

La caducidad es una institucin del Derecho Civil y no debe enten-


derse como un instituto de Derecho Procesal, debe entenderse tambin

139 SPOTA, Alberto G. Prescripcin y caducidad. 2 edicin, La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 385.

100
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

que amparada est excepcin mediante auto, la misma genera la calidad


de cosa juzgada y no puede ser discutida ya en proceso posterior.

Resulta claro que cuando nuestro Cdigo Civil140 se refiere a la


extincin de la accin, lo que quiso decir es la extincin de la pretensin.
Adems la caducidad puede ser vista de oficio por el juez141.

En el proceso nico de ejecucin, es muy remota la posibilidad de


interponer est excepcin, ya que nos encontramos ante pretensiones
sobre relaciones obligacionales y, por lo general, estas tienen plazo de
prescripcin mas no de caducidad.

1.12. Excepcin de prescripcin extintiva


Conforme lo seal al tratar la excepcin de caducidad, cuando el
legislador del Cdigo Civil142 hizo referencia a la extincin de la accin,
lo que debi decir fue que se extingue la pretensin, como consecuen-
cia de lo anterior, cuando se interpone esta excepcin se est sealando
que la pretensin incoada ya se extingui y ello es debido al transcurso
del tiempo, por lo tanto, puede que el demandante tenga derecho a lo
que pide, pero dicho derecho ya no es exigible por cuanto la pretensin
mecanismo para poder solicitar tutela jurisdiccional ha fenecido.

Siendo esto as, el fundamento o la racionalidad o ratio del ins-


tituto de la prescripcin radica en la despreocupacin e inejercicio del
derecho con el que cuenta el acreedor de acudir al rgano jurisdiccio-
nal a solicitar se haga efectivo su derecho durante un lapso de tiempo
determinado.

En el proceso nico de ejecucin debido a que estamos en presencia


de pretensiones ejecutivas sobre relaciones obligacionales, esta excep-
cin puede ser invocada con frecuencia.

140 Artculo 2003 del CC.- Definicin


La caducidad extingue el derecho y la accin correspondiente.
141 Artculo 2006 del CC.- Declaracin de caducidad
La caducidad puede ser declarada de oficio a peticin de parte.
142 Artculo 1989 del CC.- Definicin
La prescripcin extingue la accin pero no del derecho mismo.

101
Percy Howell Sevilla Agurto

En efecto, podemos poner como ejemplo un contrato de mutuo ele-


vado a escritura pblica, con lo cual, nos encontramos ante un ttulo
ejecutivo extrajudicial, si del plazo de vencimiento de la obligacin a la
fecha de la interposicin de la demanda transcurren ms de diez aos143,
la obligacin contenida en el ttulo ha prescrito, y por tanto ya no puede
ser exigida judicialmente. Incluso, segn la redaccin de nuestro Cdigo
Civil144 deberan transcurrir ms de diez aos hasta antes de la notifi-
cacin con la resolucin que admite la demanda o en el caso del pro-
ceso nico de ejecucin con el mandato ejecutivo lo cual es por decirlo
menos debatible.

As tenemos lo resuelto por el 12 Juzgado Comercial de Lima,


Expediente N 9053-2007 donde, valgan verdades, existe en primer
trmino error en la aplicacin de la normativa procesal dado que por
temporalidad no deba aplicarse el Decreto Legislativo N 1069, sino la
normativa anterior, y segundo, all se puede verificar como por razones
no imputables al acreedor puede verse desprotegido se present la
demanda el 2007 y se notifica el 2009.

Quinto: Que, segn lo dispone el artculo 690-D del Cdigo Adje-


tivo la parte ejecutada puede contradecir la ejecucin y proponer
excepciones procesales y defensas previas; adems que solo podr
fundarse la misma en la inexigibilidad o iliquidez de la obligacin
contenida en el ttulo, en la nulidad formal o falsedad del ttulo, o
completado en forma contraria a los acuerdos; y en la extincin de la
obligacin exigida; siendo que la parte ejecutada ha formulado con-
tradiccin al mandato ejecutivo, sin embargo, no seala el supuesto
de contradiccin, solo hace referencia a la prescripcin extintiva
normada en el Libro VIII del Cdigo Civil; alegando principalmente
que () conforme al artculo 1993 del Cdigo Civil la prescripcin
comienza a correr desde el da que puede ejercitarse la accin la

143 Artculo 2001 del CC.- Plazos de prescripcin


Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1. A los diez aos, la accin personal
144 Artculo 1996 del CC.- Interrupcin de la prescripcin
Se interrumpe la prescripcin por:
()
3 Citacin con la demanda o por otro acto con el que se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un
juez o autoridad incompetente.

102
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

misma que en el caso de autos tiene un plazo de duracin de diez


aos, conforme al artculo 2001, numeral 1) del Cdigo Civil, y se
advierte de la liquidacin ofrecida por la parte ejecutante que desde
la fecha de pago de la cuota nmero veintitrs, del nueve de diciem-
bre de mil novecientos noventa y ocho, hasta que se notifica la pre-
sente demanda veinte de mayo del ao dos mil nueve ha operado
la prestacin acotada en el artculo 2001 numeral 1) del Cdigo Civil
concordado con lo establecido en los artculos 9 y 178 del Decreto
Legislativo N 770 - Ley General de Instituciones Bancarias y Finan-
cieras y de Seguros y los artculos 2 y 63, del Cdigo de Comercio
normas vigentes al momento de la existencia de la prenda y que
habindose presentado la demanda con fecha dieciocho de julio
del ao dos mil siete, notificada el veinte de mayo del ao dos mil
nueve, interrumpido el recurso prescriptorio, el reclamo contenido
en ella ya no era tutelable judicialmente dado que el plazo de diez
aos, haba expirado indefectiblemente el nueve de diciembre del
dos mil ocho fecha del ltimo pago.

()

Noveno.- Que, de los autos fluye que el contrato de constitucin


de garanta (prendaria) celebrado entre las partes, data del ao mil
novecientos noventa y seis, siendo que segn liquidacin que obra
a fojas diecisiete, el nueve de diciembre del ao mil novecientos
noventa y ocho fue la ltima fecha de pago que efectuara la parte
ejecutada, y desde esa fecha la parte ejecutante tena diez aos para
demandar y que sea notificada la parte ejecutada; sin embargo, de
autos se tiene que no fue as, adems, que la demanda fue inter-
puesta con fecha dieciocho de julio del ao dos mil siete, emitin-
dose el mandato de ejecucin con fecha veinticinco de julio del ao
dos mil siete, el mismo que obra a fojas treinta y treinta y uno; y
siendo notificados con el mandato de ejecucin con fecha veintisis
de mayo del ao dos mil nueve, segn cargos que obran en autos,
es decir habiendo ya transcurrido ms de diez aos para poder
accionar, tal y como lo seala nuestro ordenamiento sustantivo en
su artculo 2001, numeral 1); adems cabe indicar que () se ha
establecido en reiteradas ejecutorios () que la interrupcin de la
prescripcin se produce mediante la citacin con la demanda y no
con su interposicin (); por tanto habiendo pasado ms de diez

103
Percy Howell Sevilla Agurto

aos, tal y como lo seala nuestro ordenamiento sustantivo, corres-


ponde declarar la prescripcin extintiva de la obligacin puesta a
cobro.

Otro ejemplo evidente resulta de la prescripcin de la accin


cambiaria145 conforme a lo regulado por Ley de Ttulos Valores, la
cual podra verificarse si se pretende ejecutar un pagar donde desde
la fecha de vencimiento a la presentacin de la demanda146 han transcu-
rrido ms de tres aos, en este caso, la obligacin contenida en el ttulo
valor no podr ser exigible a travs del proceso nico de ejecucin por
cuanto al perder la accin cambiaria dicho ttulo valor habr perdido
su mrito ejecutivo segn lo dispone la propia ley.

Como se habr observado, estos ejemplos mencionados tratan sobre


las obligaciones contenidas en ttulos ejecutivos extrajudiciales, pero en
nuestra opinin es perfectamente factible que esta excepcin pueda ser
propuesta ante la ejecucin de ttulos judiciales.

En efecto, las obligaciones contenidas en los ttulos judiciales tam-


bin prescriben147, y si una sentencia declarativa condenatoria, un laudo
arbitral condenatorio, una transaccin o conciliacin judicial que con-
tenga prestaciones, debern ser ejecutadas dentro de los diez aos pos-
teriores a su vencimiento, de lo contrario la obligacin habr prescrito
y la pretensin ejecutiva habr fenecido, por lo tanto, la obligacin con-
tenida en el ttulo judicial ya no podr se exigible, es decir, se tornar
inexigible.

En esta misma lnea de ideas, se ha dicho que () la accin que


nace de una ejecutoria reconocida en el inciso 1 del artculo bajo

145 Artculo 96 de la LTV.- Plazos de prescripcin de las acciones cambiarias


96.1 Las acciones cambiarias derivadas de los ttulos valores, prescriben:
a) A los tres aos, a partir de la fecha de su respectivo vencimiento, la accin directa contra obligado princi-
pal y/o sus garantes;
146 Artculo 95 de la LTV.- Ejercicio de las acciones cambiarias
()
95.2 El proceso judicial o arbitral cuya demanda haya sido presentada ante la respectiva autoridad judicial o
arbitral antes que venzan los plazos de prescripcin no ser afectado por la conclusin de dichos plazos en el
curso del respectivo proceso; salvo que este sea declarado en abandono.
147 Artculo 2001 del CC.- Plazos de prescripcin
Prescriben, salvo disposicin diversa de la ley:
1. A los diez aos, (), la que nace de una ejecutoria.

104
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

comentario estara, en efecto, prevista solo para las sentencias de


condena, es decir, para aquellas que condenan al demandado a la eje-
cucin de una prestacin de dar, hacer o no hacer. Esta clase de senten-
cias son, en esencia, ttulos ejecutivos judiciales (), que confieren al
titular un derecho (reconocido y declarado en un proceso de cognicin
previo) el poder de requerir al Estado la ulterior ejecucin forzada del
mismo en caso el obligado no cumpla con hacerlo voluntariamente.
Luego, podra decirse que las sentencias de condena prescriben en
diez aos148 (el resaltado es nuestro).

Debemos tener en cuenta que si una obligacin prescribe no podr


ser exigible judicialmente, esto en mi opinin hace devenirla en una
obligacin natural, lo cual concuerda con el concepto tradicional de la
misma.

Bajo esta lnea de ideas, la doctrina ensea que la obligacin natu-


ral, aaden Planiol y Ripert, es, por su origen, una obligacin civil, pero
imperfecta, ya que se haya desprovista del principal atributo de la obli-
gacin ordinaria, o sea, de la facultad de constreir al deudor a su cum-
plimiento. La imperfeccin de que se halle afectada procede de que su
desarrollo, por as decirlo, ha sido entorpecido al nacer, por un obst-
culo jurdico, o por el hecho de que, posteriormente, como consecuencia
de especiales circunstancias, se ha visto privada de su sancin, si bien
subsiste en todo lo dems149.

Por ltimo, la declaracin de la prescripcin extintiva solo puede ser


invocada por la parte a quien lo beneficia y en ningn caso se admite
que el juez la haga valer de oficio150.

1.13. Excepcin de convenio arbitral


Esta excepcin pone de manifiesto que existe un acuerdo entre las
partes de someter el conflicto de intereses a la jurisdiccin arbitral, y

148 PALMADERA ROMERO, Doris. Cdigo Civil comentado. Tomo X, 2 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2007,
p. 243.
149 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Compendio de Derecho de las Obligaciones.
Palestra, Lima, 2008, p. 135.
150 Artculo 1992 del CC.- Prohibicin de declarar de oficio la prescripcin
El juez no puede fundar sus fallos en la prescripcin si no ha sido invocada.

105
Percy Howell Sevilla Agurto

por ende, el juez ordinario resultara ser incompetente para conocer el


proceso.

En el proceso nico de ejecucin, podra darse el caso en que en el


mismo ttulo ejecutivo se pacte que su ejecucin se d a travs de arbi-
traje, o en su defecto, se pueda acreditar de cualquier otra forma la exis-
tencia del convenio arbitral151 para la ejecucin del ttulo ejecutivo cuya
ejecucin se est solicitando en sede judicial.

Debemos tener en consideracin que para la celebracin de conve-


nios arbitrales, la nueva LA ha dispuesto que el convenio arbitral debe
constar por escrito (art. 13.2), pero no sanciona con nulidad su inobser-
vancia, como ocurra bajo la vigencia de la Ley Arbitral derogada de
1996. En tal sentido, la nueva LA ha abandonado la exigencia de una
formalidad solemne (escrito) para la celebracin de un convenio arbi-
tral y ha optado por una formalidad ad probationem (). Por lo tanto,
con la nueva LA ya no se debe cumplir con una formalidad solemne
para celebrar el convenio arbitral, nicamente se requiere el consenti-
miento (acuerdo) de las partes de someter a arbitraje sus controversias
presentes o futuras. La nueva LA solamente se limita a sealar que el
convenio arbitral debe constar por escrito; sin embargo, no sanciona
con nulidad la inobservancia de este requisito (conste por escrito), por

151 Artculo 13 de la LGA.- Contenido y forma del convenio arbitral


1. El convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias
o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin
jurdica contractual o de otra naturaleza.
2. El convenio arbitral deber constar por escrito. Podr adoptar la forma de una clusula incluida en un con-
trato o la forma de un acuerdo independiente.
3. Se entender que el convenio arbitral es escrito cuando quede constancia de su contenido en cualquier
forma, ya sea que el acuerdo de arbitraje o contrato se haya concertado mediante la ejecucin de ciertos actos
o por cualquier otro medio.
4. Se entender que el convenio arbitral consta por escrito cuando se cursa una comunicacin electrnica
y la informacin en ella consignada es accesible para su ulterior consulta. Por comunicacin escrita se
entender toda comunicacin que las partes hagan por medio de mensajes de datos. Por mensaje de datos
se entender la informacin generada, enviada, recibida o archivada por medios electrnicos, magnticos,
pticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrnico de datos, el correo electrnico,
el telegrama, el tlex o el telefax.
5. Se entender adems que el convenio arbitral es escrito cuando est consignado en un intercambio de
escritos de demanda y contestacin en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte, sin ser
negada por la otra.
6. La referencia hecha en un contrato a un documento que contenga una clusula de arbitraje constituye
un convenio arbitral por escrito, siempre que dicha referencia implique que esa clusula forma parte del
contrato.
7. ().

106
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

lo que estamos ante una formalidad ad probationem. As, las partes pue-
den celebrar un convenio arbitral verbalmente, por medios electrnicos
o por mensajes de voz, lo importante hoy da ser probar la existencia
del consentimiento de las partes152.

Lo discutible ser poder dirimir si la jurisdiccin arbitral ser com-


petente para conocer el proceso de ejecucin, lo cual no es parte de
nuestro estudio y podr servir para un trabajo posterior.

2. Defensas previas
La defensa previa como su nombre lo anticipa, consiste en el cues-
tionamiento que el demandado hace a la oportunidad en que se ha ini-
ciado el proceso, atendiendo a que el demandante deba haber realizado
un acto previo, configurante de una especie de requisito para el ejercicio
vlido del derecho de accin por el demandante. Esta actividad previa
est prevista regularmente en la norma jurdica, aunque en casos excep-
cionales puede ser convenida por las partes153.

En este sentido, las defensas previas pueden darse en el proceso


nico de ejecucin, como el beneficio de inventario y el beneficio de
excusin, que dicho sea de paso difcilmente encuentran actuacin en
el proceso de cognicin, siendo su sede natural el proceso de ejecucin
porque estn relacionadas con el principio de responsabilidad patrimo-
nial que justamente el proceso de ejecucin (de dar sumas de dinero)
tiende a actuar154.

En el siguiente caso, tramitado ante el 3 Juzgado Comercial de


Lima, Expediente N 7480-2013, el ejecutado interpone una defensa pre-
via, sealando que la misma consiste en que vena negociando con el
ejecutante la posible solucin de la deuda, motivo este que no puede
argirse como defensa previa, vemoslo:

152 SOTO COAGUILA, Carlos Alberto. Comentarios a la Ley peruana de arbitraje. Tomo I, 1 edicin, Instituto
Peruano de Arbitraje, Lima, 2011, p. 168.
153 MONROY GLVEZ, Juan F. Ob. cit., p. 376.
154 ARIANO DEHO, Eugenia. Ob. cit., pp. 480-481.

107
Percy Howell Sevilla Agurto

Tercero: Por escrito de folios noventa y nueve a ciento cuatro, la


demandada Fernando Zevallos Cabellos S.A.C. formula contradic-
cin al mandato de ejecucin, oponiendo defensa previa y la cau-
sal de inexigibilidad de la demanda, alegando, esencialmente, lo
siguiente: a) respecto de la defensa previa: i) que la demandante
debe presentar previamente el informe sobre la gestin iniciada
por los ejecutados garantes, tendientes a solucionar el extremo de
los intereses y penalidad que inciden directamente en la obligacin
total, donde se encuentra el monto demandado; ii) que la demanda
fue presentada el 2 de agosto de 2013, es decir, dos meses antes del
inicio a las gestiones antes referidas; iii) que con fecha 2 de octubre
de 2012, las partes iniciaron un trato directo para dar solucin a la
obligacin que se haba generado, conjuntamente con los intereses
y penalidades, desconociendo el inicio de la demanda de autos,
presumiendo que se ha originado por tratarse de reas diferentes y
que no ha habido una comunicacin directa que ponga en conoci-
miento de los precitados acuerdos, lo que se acredita con los medios
de prueba que se anexa; iv) que, consecuentemente, estando en vas
de solucin la cancelacin de la deuda, resulta necesario se requiera
a la actora los informes sobre el aludido trmite que se inici a fin
de colisionar derechos; v) que, asimismo, con fecha 2 de octubre
de 2013 se concret trmites internos con la demandante, donde
se gener la obligacin mayor, habindose solicitado la condona-
cin de los intereses y penalidades que le permita honrar el conso-
lidado de los crditos vencidos; vi) que resulta irregular la accin
ejecutiva iniciada ya que no se encuentra determinada la fecha de
vencimiento o inicio de exigibilidad que se demanda, tanto ms
si se encuentra dentro de una obligacin mayor y en trmite para
solucionar el pago, por lo que la pretensin incoada resulta prema-
tura; y, vii) que existen diferencias en cuanto al monto materia de la
reclamacin de la demandante, lo que significa graves perjuicios a
su precaria situacin; en efecto, mientras en la carta de 17 de octubre
de 2013, se seala un monto de doscientos once mil cincuenta y seis
y 68/100 nuevos soles, en la demanda se indica un monto diferente,
por lo que se deber cul es monto real adeudado ().

Cuarto: Por su parte, el banco demandante, por escrito de folios


ciento veintisis a ciento treinta, absuelve la contradiccin, esencial-
mente, en los siguientes trminos: a) respecto de la defensa previa:

108
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

i) que niega que haya pactado con los demandados la suspensin


del cobro de la deuda mientras existan reuniones, conversaciones
y negociaciones para cancelar la deuda puesta a cobro; ii) que la
demandada Fernando Cabellos S.A.C. reconoce que no ha cancelado
sus deudas contradas, ni lo ha demostrado, lo que ha generado que
se ejecute la garanta hipotecaria constituida para respaldar el cum-
plimiento de las mismas ().

Quinto: Conforme a lo dispuesto por el artculo 455 del Cdigo


Procesal Civil, las defensas previas son aquellas que se encuentran
previstas por la norma sustantiva, como el beneficio de excusin, el
beneficio de inventario, entre otros, a los que debe agregar que el
objeto de las mismas es que se suspenda el desarrollo del proceso
hasta que el demandante realice la actividad que el derecho sustan-
tivo prev como acto previo al planteamiento de la demanda.

Sexto: La defensa previa planteada por la demandada Fernando


Zevallos Cabellos S.A.C. no se encuentra prevista en el Cdigo Civil
ni en ninguna otra norma sustantiva, razn por la que, de por s,
debe ser desestimado dicho medio de defensa procesal.

Stimo: Por el contrario, los fundamentos esgrimidos al respecto,


importan un modo de defensa contra los argumentos propios de la
demanda, relativos a la inexigibilidad de la ejecucin, la que tam-
bin ha sido planteada como causal de contradiccin, lo que ser
analizado en adelante.

3. Inexigibilidad de la obligacin
Uno de los supuestos de contradiccin (oposicin) por aspectos
sustanciales o de mrito comnmente utilizado por los ejecutados en el
proceso nico de ejecucin es la inexigibilidad de la obligacin.

Entendemos que este medio de ataque a la ejecucin cuestiona la


obligacin contenida en el ttulo ejecutivo, es decir, cuestiona al acto
contenido en aquel y no al documento que lo contiene.

Doctrinariamente, hay distintos discursos de que comprende la


inexigibilidad de la obligacin, algunos sealan que: El derecho que el
ttulo reconoce debe ser exigible, lo cual supone la concurrencia de dos

109
Percy Howell Sevilla Agurto

circunstancias: 1. Que sea de plazo vencido: es pacfico en la doctrina


de que si existe plazo este debe haber vencido. En las obligaciones a
plazo se encuentra supeditada su exigibilidad en tanto el tiempo indi-
cado no transcurra, ya sea para que se ejercite (plazo suspensivo) o para
que este cese (plazo resolutorio). Hay obligaciones en las que no existe
plazo, son obligaciones exigibles en todo momento; y 2. Que no se halle
sujeto a condicin: la obligacin puede estar sujeta al acaecimiento de
un hecho incierto y futuro para su adquisicin o resolucin. La obliga-
cin sujeta a condicin no es exigible, para ello es necesario que se veri-
fique la condicin155.

Para verificar cuando nos encontramos ante una obligacin inexi-


gible, en primer lugar debemos entender que implica una obligacin
exigible segn el derecho de obligaciones, para lo cual tomar el
concepto brindado por el profesor espaol Dez-Picazo, quien ensea
que la obligacin es una situacin jurdica, en la cual una persona
(acreedor) tiene un derecho, que pertenece a la categora de lo que ms
arriba hemos llamado derechos personales o de crdito. Es un derecho
que le permite exigir o reclamar un comportamiento de otra persona
(deudor), que soporta el deber jurdico de realizar en favor de aquel
un determinado comportamiento (deber de prestacin). As conside-
rada, la obligacin no solo es el deber jurdico, sino tambin un derecho
subjetivo, perteneciente a la categora de los derechos personales o de
crdito. Si se prefiere, es la correlacin entre ambos elementos compo-
nentes: un deber y un derecho; el crdito y la deuda156 (el resaltado es
nuestro).

Para otros, la exigibilidad de la obligacin radica en la facultad que


asiste al acreedor de requerir, judicial o extrajudicialmente, el cumpli-
miento forzoso de la obligacin157.

Como podemos observar un rasgo inherente a la obligacin es


precisamente que jurdicamente pueda ser exigible, es decir, brinda al
acreedor los mecanismos legalmente establecidos extrajudiciales y

155 TAIPE CHVEZ, Sara. Ob. cit., p. 304.


156 DEZ-PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. II Las Relaciones Obligatorias. 6 edi-
cin, Thomson Civitas, Madrid, 2007, p. 49.
157 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 721.

110
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

judiciales a fin de concretar en la realidad la prestacin que se debe


realizar por parte del deudor158, en pocas palabras, el acreedor puede
solicitar al rgano jurisdiccional competente que se compele al deudor
al cumplimiento de la obligacin.

Priori seala que el sustento de este mecanismo es el siguiente:


si la relacin obligatoria ha nacido para satisfacer el inters del acree-
dor, resulta evidente que este solo podr verse satisfecho en la medida
en que se cumpla con aquella conducta debida. Por ello, si el ordena-
miento jurdico protege el inters del acreedor, resulta claro que le
debe permitir al acreedor exigir al deudor esa conducta a la que se
haba obligado, para obtener con ello la satisfaccin de su inters ().
Recordemos que en virtud de la relacin obligatoria, el deudor est en
una situacin jurdica de sujecin y como tal el acreedor puede solicitar
que el deudor cumpla con la conducta a la que se ha obligado, incluso,
forzadamente ()159 (el resaltado es nuestro).

Lo hasta aqu expuesto permite concluir que las obligaciones de


por s son exigibles, porque es un rasgo inherente a ellas, siendo que su
inexigibilidad se puede dar por diversos factores, como por ejemplo una
obligacin prescrita y que dicha prescripcin ha sido declarada judicial-
mente ya sea en va de proceso autnomo o en va de excepcin, la
misma deviene en inexigible ya que la posibilidad de solicitar su cum-
plimiento judicialmente se ha extinguido.

En este orden de ideas, tambin una obligacin deviene en inexigi-


ble, cuando esta resulta ser una obligacin modal, ello debido a que las
obligaciones son clasificadas de acuerdo a como deben cumplirse, clasi-
ficndose en obligaciones puras y obligaciones modales.

158 Artculo 1219 del CC.- Acciones del acreedor como efecto de las obligaciones
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente:
1. Emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a que est obligado.
().
159 PRIORI POSADA, Giovanni. Cdigo Civil comentado. Tomo VI, 2 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2007,
p.326.

111
Percy Howell Sevilla Agurto

Son puras las obligaciones contradas para cumplirse en forma


inmediata y usual. Son modales, cuando ellas estn sujetas a condicin,
que puede ser suspensiva o resolutoria, a plazo o a cargo160.

Debemos tener en cuenta que los actos modales se ubican en el


campo de las relaciones obligacionales y es la razn por la cual el tra-
tamiento legislativo de las modalidades los vincula al Derecho de las
obligaciones. Sin embargo, es conveniente precisar que en atencin a la
sistemtica del Cdigo Civil estn comprendidos en el tratamiento legis-
lativo que a la teora del acto jurdico le dispensa nuestro ordenamiento
civil161.

En este sentido, estas obligaciones modales son tambin denomi-


nados como los elementos accidentales en la teora del acto jurdico, y
son denominados as porque no estn en la esencia o en la naturaleza
del acto jurdico, sino que son elementos meramente eventuales que se
incluyen en un determinado acto jurdico por voluntad de las partes,
como la condicin, el plazo y el modo. No son necesarios para que el
acto jurdico cumpla su funcin social y econmica; no afectan la vali-
dez, sino la eficacia del acto. No obstante, el plazo y la condicin pue-
den estar impuestos por el ordenamiento jurdico, en cuyo caso ya no
son elementos accidentales sino esenciales162.

Tenemos entonces que las modalidades de las obligaciones son la


condicin, el plazo y el modo o cargo. De no cumplirse estas modalida-
des pueden hacer devenir en inexigibles las obligaciones, y por tanto,
nos encontraramos ante lo regulado por esta causal de contradiccin
(oposicin), es de notar que lo que se ataca es la obligacin que est con-
tenida en el ttulo ejecutivo, mas no el ttulo ejecutivo en s.

Ahora bien, la condicin es el evento futuro e incierto (natu-


ral o humano), establecido arbitrariamente por la voluntad del agente
(conditio facti), de cuya verificacin se hace depender el surgimiento

160 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 124.
161 VIDAL RAMREZ, Fernando. El acto jurdico. 9 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2013, p. 392.
162 TORRES VSQUEZ, Anbal. Acto jurdico. 2 edicin, Idemsa, Lima, 2001, p. 438.

112
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

(condicin suspensiva) o la cesacin (condicin resolutoria) de la efica-


cia de un acto jurdico ()163.

Para el proceso nico de ejecucin debe importar que la obligacin


contenida en el ttulo ejecutivo no est sujeta a condicin, como por
ejemplo, si mediante una escritura pblica Z da en posesin el inmueble
de su propiedad a B y pacta que B tendr la obligacin de restituirle la
posesin a Z cuando W cumpla la mayora de edad, en caso Z quiera
ejecutar la obligacin contenida en la escritura pblica ttulo ejecutivo
W tendr que haber cumplido la mayora de edad, de lo contrario la
obligacin ser inexigible por cuanto no se ha cumplido la condicin.

El plazo como modalidad es el evento futuro y cierto de cuyo acae-


cimiento se hace depender el nacimiento, la exigibilidad o la finalizacin
de los efectos del acto jurdico164. A fin de evitar confusiones, debemos
indicar que la diferencia entre la condicin y el plazo radica en que en
el primero el evento futuro es incierto, es decir, no se sabe si ocurrir o
la fecha en que ocurrir, en cambio, en el segundo se tiene la certeza del
hecho a realizarse.

En la mayora de los ttulos ejecutivos, el plazo est sealado


expresamente, as en los ttulos valores como los pagars, las letras de
cambio, etc.; adems de las obligaciones contenidas en otros ttulos
extrajudiciales.

En cuanto a los ttulos judiciales, estos son exigibles ante el incum-


plimiento de la obligacin contenida ya sea en la sentencia, en el laudo
arbitral, en la conciliacin judicial, en la transaccin judicial, en el auto
que aprueba costas o costos procesales.

Ahora bien, es claro que ante la ejecucin de ttulos ejecutivos judi-


ciales nuestro ordenamiento jurdico solo da la posibilidad al ejecutado
de contradecir (oponerse) por extincin de la obligacin, es decir, la cau-
sal de inexigibilidad de la obligacin no podr ser formulada por el eje-
cutado como causal de su contradiccin.

163 Ibdem, p. 440.


164 Ibdem, p. 481.

113
Percy Howell Sevilla Agurto

Existe un caso regulado en nuestro Cdigo Procesal Civil, en el que


podra darse el caso de la ejecucin de un ttulo judicial y la obligacin
contenida en aquel pueda ser inexigible, y el ejecutado ante esta ejecu-
cin ilegtima e injusta no tendr mecanismo procesal alguno para ata-
car dicha ejecucin, nos referimos a la famosa sentencia con condena a
futuro165 regulada para los procesos de desalojo.

En este supuesto el ordenamiento otorga la posibilidad de solicitar


al rgano jurisdiccional tutela preventiva a fin de obtener una senten-
cia que acoger una pretensin declarativa condenatoria, es decir, pasi-
ble de ejecucin, siendo que el plazo para que sea exigible la prestacin
an no se ha cumplido, que sucedera si quien obtuvo una sentencia de
este tipo a su favor solicita la ejecucin de dicho ttulo judicial, es decir,
solicita el lanzamiento y el juez lo ordena pese a que el plazo para la
restitucin del bien no ha vencido, el ejecutado cmo podr atacar esa
ilegtima ejecucin?, pues obviamente a travs de la contradiccin (opo-
sicin) sustentada en la causal de inexigibilidad de la obligacin, pero la
Ley Procesal no le otorga esa posibilidad lo cual por decirlo menos es
discutible.

Como ltimo supuesto de obligaciones modales, tenemos al cargo


que viene a ser un hecho que genera un dar o un hacer que se impone
como restriccin a la ventaja econmica que obtiene la parte que es favo-
recida con un acto jurdico de disposicin gratuita, de una liberalidad en
beneficio del propio disponente o de un tercero166, este supuesto se da
muy poco en la prctica.

Se puede concluir entonces que si una obligacin es modal, es decir,


est sometida a condicin, plazo o cargo, dicha modalidad tiene que
previamente haberse cumplido para que la obligacin se torne exigible,
caso contrario, el ejecutado podr interponer su contradiccin (oposi-
cin) bajo la causal de inexigibilidad de la obligacin.

165 Artculo 594 del CPC.- Sentencia con condena a futuro


El desalojo puede demandarse antes del vencimiento del plazo para restituir el bien. Sin embargo, de ampa-
rarse la demanda, el lanzamiento solo puede ejecutarse luego de seis das de vencido el plazo.
().
166 VIDAL RAMREZ, Fernando. Ob. cit., p. 441.

114
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En la prctica, vemos que los jueces afirman que el Cdigo Procesal


Civil no seala que implica la causal de inexigibilidad de la obligacin,
pero, la jurisprudencia s lo ha establecido afirmando casi de manera
uniforme que la inexigibilidad se da por razones de tiempo, lugar y
modo, en ese sentido, tenemos lo resuelto por el 12 Juzgado Comercial
de Lima, en el Expediente N 307-2010.

Stimo.- Que, segn lo dispone el artculo 690-D del Cdigo Adje-


tivo la parte ejecutada puede contradecir la ejecucin y proponer
excepciones procesales y defensas previas; donde la contradiccin
solo podr fundarse segn la naturaleza del ttulo en: 1. Inexigibi-
lidad o iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo; 2. Nulidad
formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo valor
emitido en forma incompleta, hubiere sido completado en forma
contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso obser-
varse la ley de la materia; 3. La extincin de la obligacin exigida;
asimismo la contradiccin que se sustente en otras causales ser
rechazada liminarmente por el juez, siendo esta decisin apelable
sin efecto suspensivo; por lo que es pertinente resolver la contradic-
cin, por lo que procederemos a realizar el anlisis respectivo de la
contradiccin formulada.

i) Respecto a la causal de inexigibilidad de la obligacin conte-


nida en el ttulo deducida por la parte ejecutada

Octavo: Que, tratndose de la inexigibilidad de un ttulo de ejecu-


cin, esta debe estar referida a que dicha obligacin se encuentre
sujeta a plazo todava no vencido o sometida a condicin o cargo
pendiente de cumplimiento; es decir, cuando no se presentan razo-
nes de tiempo, lugar y modo para poder ser reclamada vlidamente,
estas razones se definen de la manera siguientes: 1) RAZN DEL
TIEMPO: Est referida a una obligacin con plazo que no ha ven-
cido; en el presente caso, al no haberse cumplido con el pago de la
deuda puestas a cobro, se procedi a solicitar el pago de la misma
o la ejecucin del bien dado en garanta; 2) RAZN DEL LUGAR:
Se presenta cuando el actor acude a un juez de un lugar distinto
del que se seala en los ttulos que contienen la obligacin para su
cumplimiento; en este proceso, las partes se sometieron a la juris-
diccin de los jueces de Lima, en atencin a su domicilio, por lo que
es competente este juzgado; y, 3) RAZN DE MODO: Est referida

115
Percy Howell Sevilla Agurto

a que la obligacin est sujeta de una CONDICIN o un CARGO,


que deba ser cumplido por el ejecutante o cuando la ejecucin no
se realiza en la forma acordada al contraerse la obligacin; en este
caso no existe condicin, ni cargo pendiente que deba cumplir el eje-
cutante; por lo que no es procedente amparar la contradiccin efec-
tuada, ya que la alegacin corresponde a que el referido ttulo valor
ha sido llenado de una forma antojadiza y posterior a la aceptacin,
correspondiendo esta a la causal de emisin de ttulo valor en forma
incompleta, o que hubiese sido completado en forma contraria a
los acuerdos adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de
la materia; debiendo por ende ampararse la demanda materia de
autos.

En mi opinin, este razonamiento en cierta medida resulta errneo,


porque como se ha dicho, para que una obligacin sea inexigible debe esta
estar sujeta a alguna modalidad, esto es, condicin, plazo o modo.

Siendo esto as, la razn del lugar pactado para el cumplimiento de


la obligacin podra ser un supuesto de plus peticin, el que ha sido aco-
gido por nuestro legislador regulado como otro medio de defensa, es
decir, a travs de la excepcin de incompetencia.

Nos explicamos, si la peticin del actor excede al contexto de los


hechos y derecho descritos en su demanda, se va a presentar una situacin
procesal anmala que es conocida con el nombre de plus peticin. Est
puede ser de tiempo, cantidad o lugar. Es de tiempo cuando se demanda
antes de la fecha en que la obligacin es exigible; de cantidad cuando
se pretende excesivamente ms de lo que se debe y de lugar cuando se
demanda en un sitio jurdicamente distinto o precisado por la ley167.

Entonces la plus peticin como es conocida por la doctrina y en


otras legislaciones, ha sido desarrollada en nuestra legislacin procesal
mediante otros mecanismos procesales, para la plus peticin por razn
de tiempo en el proceso nico de ejecucin podramos plantear con-
tradiccin (oposicin) basada en la causal de inexigibilidad de la obli-
gacin teniendo como sustento que el plazo para el cumplimiento de la
obligacin an no ha vencido y en un proceso de cognicin se podra

167 MONROY GLVEZ, Juan F. Ob. cit., p. 217.

116
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

plantear una defensa atpica sealando que el demandante carece de


inters para obrar168 por las mismas razones que en la contradiccin;
para la plus peticin por razn de lugar la herramienta brindada por le
ley procesal es la excepcin de incompetencia por razn de territorio
ya tratada anteriormente tanto en el proceso nico de ejecucin como
en un proceso de cognicin.

El problema radica en la plus peticin por razn de cantidad, ello


debido a que el legislador omiti un mecanismo procesal tpico para
ponerlo de manifiesto, en el proceso de cognicin podra plantearse
una defensa de fondo sealando que el demandante pretende ms de
lo que realmente tiene derecho, y si esto es as, el juez en la sentencia
declarar fundada en parte la demanda y reducir el monto a pagar
en caso sea una pretensin dineraria; en el proceso nico de ejecucin
para un sector de la doctrina la solucin elemental (y para ello no se
requiere sino, como dijimos, tener algo de sentido comn), es que frente
al acto confesorio del ejecutado-deudor de deber menos de lo indicado
en el ttulo (pero deber al fin), si es que el acreedor acepta haber reci-
bido tales pagos que en buena sustancia es un allanamiento frente
a la contradiccin del ejecutado o, inclusive, frente a su negativa, se
prueba dichos pagos, la contradiccin es decididamente fundada. Pero,
() la consecuencia no puede ser la improcedencia de la ejecucin,
sino que siga la ejecucin teniendo en cuenta dichos pagos parciales al
momento en el que depositado el producto del remate del bien objeto de
la ejecucin ()169.

El hecho de que el legislador no haya regulado la plus peticin por


razn de cantidad como causal de contradiccin (oposicin), no obvia
que el juez valore los pagos parciales realizados por los ejecutados y en
todo caso si existe contradiccin (oposicin), deber declarar fundada
en parte la misma y ordenar proseguir adelante con la ejecucin, siendo
que dichos pagos parciales sern tomados en consideracin en la etapa
de la ejecucin forzada.

168 El inters para obrar es un presupuesto procesal de la pretensin para posibilitar una sentencia de fondo o
de mrito mediante la cual se demuestra que el demandante agot todos los mecanismos posibles (extraju-
diciales) para ver satisfecha su pretensin o en todo caso solo a travs del proceso pueda verse satisfecha la
misma, siendo que su pedido debe ser exigible jurdicamente al momento de la interposicin de la demanda.
169 ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. 1 edicin, Jurista Editores, Lima, 2003, p. 525.

117
Percy Howell Sevilla Agurto

Ello no quiere decir que la plus peticin por razn de cantidad forme
parte de la causal de inexigibilidad de la obligacin como motivo de
contradiccin (oposicin), debido a que no se ajusta a los parmetros
establecidos dentro de dicho supuesto de ataque sustancial, pero ello no
quita que mediante una causal de contradiccin (oposicin) atpica se
ponga a conocimiento del juez los pagos a cuenta y este tendr el deber
de tenerlo presente al momento de dictar su auto final.

Para culminar el estudio de la causal de inexigibilidad de la obli-


gacin como causal de contradiccin (oposicin), debemos precisar
que una obligacin se torna inexigible no solo cuando ella est sujeta a
alguna modalidad, esto es, condicin, plazo o modo, sino podra caber
cualquier otro motivo que podra hacer devenir a la obligacin en
inexigible, lo que debe ser analizado caso por caso, ejemplo de ello lo
podemos encontrar ante un supuesto de caso fortuito o fuerza mayor170
donde estos eventos impediran la ejecucin total o parcial de la obliga-
cin, por ello, cuando se interponga la contradiccin (oposicin) susten-
tada en la causal de inexigibilidad de la obligacin, el juez debe analizar
caso por caso las circunstancias que sustentan dicha causal.

En este orden de ideas, tenemos lo resuelto por el 14 Juzgado


Comercial de Lima, en el Expediente N 1459-2011, donde el Juzgado
declar fundada la contradiccin sustentada en inexigibilidad de la
obligacin y en consecuencia improcedente la demanda, ello en virtud
a que el cronograma de pagos contenido en el ttulo ejecutivo que sus-
tent la pretensin ejecutiva, haba sido dejado sin efecto, por lo tanto,
la obligacin reclamada tal y como se estableci en la demanda resul-
taba inexigible.

Fundamentos de la contradiccin

Quinto. El ejecutado Jos Manuel Franco Argomedo formul con-


tradiccin alegando que la obligacin que se le reclama ha deve-
nido en inexigible porque si bien suscribi el contrato de arrenda-
miento financiero de fecha veintiuno de abril de dos mil nueve que

170 Artculo 1315 del CC.- Caso fortuito o fuerza mayor


Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevi-
sible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso.

118
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

se menciona en la demanda y en dicho documento asumi el cro-


nograma de pagos de treinta y seis cuotas que all aparece inserto,
empero, precisa que la entidad demandante ha ocultado que el
indicado cronograma de pago fue dejado sin efecto porque ambas
partes suscribieron el Testimonio de Escritura Pblica del veinte
de mayo de dos mil diez (documento que acompaa a su escrito
de contradiccin) en cuyas clusulas primera, segunda y tercera
se aprecia que el cronograma de pagos estipulado en la Escritura
Pblica del veintiuno de abril de dos mil nueve fue modificado por
las partes en dos oportunidades, establecindose nuevas cuotas y
plazos, aprecindose de la clusula tercera del testimonio del veinte
de mayo de dos mil diez que se estableci que las cotas deban ser
en nmero de cuarenta y siete, establecindose la ltima cuota para
el veintiuno de agosto de dos mil trece. Por las razones reseadas,
el ejecutado considera que el monto aludido en la demanda y con-
tenido en el mandato ejecutivo resulta inexigible al haberse variado
los plazos de vencimiento de las cuotas y habindose asimismo con-
venido un nuevo cronograma de pagos.

Fundamentos de la absolucin de la contradiccin

Sexto. Al absolver el traslado de la contradiccin, la defensa del


banco demandante reconoci lo afirmado por el ejecutado en cuanto
a la existencia de la modificacin del cronograma de pagos del con-
trato de leasing convenido mediante Escritura Pblica del veintiuno
de abril de dos mil nueve y sostuvo que por error involuntario
omiti mencionar dicha circunstancia en su escrito de demanda,
precisando que lo nico que se rectific fue el cronograma sealado
dado que adoleca de error, motivo por el cual el pago se realiza-
ra en cuarenta y siete cuotas mensuales e indicando que segn la
Cuarta Clusula de la Escritura Pblica del veinte de mayo de dos
mil diez, las partes ratificaron en todos los extremos el Contrato de
Arrendamiento Financiero del veintiuno de abril de dos mil nueve,
por lo que conforme a las Clusulas Dcimo Novena y Vigsima de
dicho contrato, se curs la carta notarial al demandado por la que
se dio por resuelto de pleno derecho el contrato de arrendamiento,
debido a que el ejecutado adeudaba ms de dos cuotas por con-
cepto de renta, conforme se aprecia de la Liquidacin de Leasing
Resuelto N000384646387 que acompaa a su escrito de absolucin.

119
Percy Howell Sevilla Agurto

Finalmente, sostiene que es evidente que la nueva liquidacin


guarda total relacin con el cronograma contenido en la Escritura
Pblica del veinte de mayo de dos mil diez, por lo que el ejecutado
mal hace en alegar que la acreencia es inexigible, pues considera que
se ha acreditado la exigibilidad por razn de tiempo, lugar y modo.

()

Octavo. Establecido lo anterior, corresponde analizar la contradic-


cin formulada, para lo cual debemos indicar que si bien la legis-
lacin procesal vigente, as como la anterior, no define las razones
por las cuales es posible amparar la contradiccin por la causal de
inexigibilidad de la obligacin puesta a cobro, empero, a partir de la
labor realizada en los tribunales podemos afirmar que ella consiste
en la falta de vencimiento del plazo o incumplimiento de alguna
condicin establecida por las partes en la celebracin del acuerdo,
ya que la exigibilidad se presenta cuando () el derecho, an
cierto y lquido, no est sujeto en su ejercicio a hechos, eventos o
actos que impidan el ejercicio mismo de l. As, si existe un plazo,
este deber haber expirado; si existe una condicin suspensiva, esta
deber haberse verificado; si hay la obligacin de una contrapres-
tacin, esta deber haber sido prestada o, por lo menos, ofrecida;
si debe realizarse un acto precedente al ejercicio del derecho, se lo
deber haber cumplido previamente, etc. (ROCCO, Ugo. Tratado de
Derecho Procesal Civil. Volumen IC, Temis - Depalma, Buenos Aires,
1976, p. 145).

Noveno. En el presente caso, pese a que inicialmente se sustent la


pretensin postulada en el mrito de la Escritura Pblica del vein-
tiuno de abril de dos mil nueve y el incumplimiento del cronograma
de pagos que en dicho documento aparece inserto (adems de la
carta notarial cursada al ejecutado), durante el desarrollo del pro-
ceso se ha acreditado que dicho cronograma de pagos fue dejado
sin efecto y modificado por expreso acuerdo de las partes, primero,
mediante Escritura Pblica del veintiocho de abril de dos mil diez
y, luego, por Escritura Pblica del veinte de mayo de dos mil diez,
segn se aprecia de las Clusulas Primera, Segunda y Tercera del
ltimo de los documentos mencionados.

120
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Dcimo. Siendo as, es evidente que la demanda no resulta atendi-


ble pues el sustento invocado al interponerla ha quedado totalmente
desvirtuado con el mrito de la Escritura Pblica del veinte de mayo
de dos mil diez (fs. 47 a 50), en cuya virtud se acredita plenamente
que el cronograma de pagos contenido en la Escritura Pblica del
veintiuno de abril de dos mil nueve (fs. 8 a 18) fue dejado sin efecto
y modificado, motivo por el cual la obligacin reclamada deviene
en inexigible en los trminos en que se plante la demanda, mxime
si como se aprecia de contrastar las liquidaciones de fojas 20 y 76,
la propia parte ejecutante reconoce las modificaciones en el crono-
grama de pagos, siendo que en la primera liquidacin se consign
que las cuotas seis, siete, ocho y nueve tenan como fecha de ven-
cimiento los das veintiuno de los meses de octubre, noviembre
y diciembre de dos mil diez y veintiuno de enero de dos mil once,
en tanto que en la segunda liquidacin se consigna que las mismas
cuotas seis, siete, ocho y nueve ahora aparecen con fechas de venci-
miento los das veintiuno de los meses de marzo, abril, mayo y junio
del ao dos mil diez, siendo lo ms resaltable (que ratifica la deci-
sin en cuanto a que la incoada no es amparable por inexigibilidad
de la obligacin) el hecho que en esta ltima liquidacin completa-
mente diferente a la acompaada a la demanda las aludidas cuotas
seis, siete, ocho y nueve aparecen como cuotas pagadas a dife-
rencia de lo que ocurre en la liquidacin acompaada a la demanda
donde aparecen como cuotas no pagadas.

Dcimo primero. Siendo as, se concluye que las obligaciones cuyo


cumplimiento se reclama a travs de la demanda no resultan exigi-
bles segn el material probatorio incorporado al proceso, debiendo
agregar que este Despacho no puede soslayar que en la carta nota-
rial de resolucin de contrato de fojas 19 se imputa al ejecutado el
incumplimiento de pago de dos cuotas, segn lo acordado en la
Escritura Pblica del veintiuno de abril de dos mil nueve, pese a que
el cronograma de pagos all contenido fue modificado hasta en dos
ocasiones, siendo la ltima la acordada en la Escritura Pblica del
veinte de mayo de dos mil diez que, a mayor gravedad, resulta ser
un acuerdo anterior a la mencionada carta notarial, fechada y dili-
genciada en el mes de enero de dos mil once.

121
Percy Howell Sevilla Agurto

4. Iliquidez de la obligacin
Cuando nuestra ley procesal seala como causal de contradiccin
(oposicin) a la iliquidez de la obligacin, lo que hace es brindar la
herramienta al ejecutado de atacar la ejecucin en su contra por cuanto
no se cumple uno de los caracteres de la obligacin que se pretende eje-
cutar, es decir, nos encontramos ante el cuestionamiento de un aspecto
sustancial de la obligacin, y esto se da en las obligaciones de dar suma
de dinero171.

Hay quienes han sealado que la liquidez supone dos condiciones


de la obligacin, a saber, certeza en cuanto a su existencia y determina-
cin respecto a su cuanta172, lo cual es un error evidente, debido a que
se trata de dos aspectos diferentes, esto es, el de la certidumbre y de la
liquidez.

Esta confusin puede deberse a que tanto nuestro Cdigo Civil


y el Cdigo Procesal Civil no sealan que es una obligacin lquida,
debiendo por tanto recurrirse para ello a la doctrina.

La certeza de una deuda precisan responde a su existencia indis-


cutida, mientras que lo relativo a la determinacin de su importe, el
conocer a cunto asciende lo que se debe, es en verdad la cuestin de
liquidez173.

En Espaa, Montero nos ensea que requisito inexcusable para el


despacho de la ejecucin dineraria es que del ttulo mismo, sea judicial o
extrajudicial, resulte el deber de entregar una cantidad de dinero lquida
(art. 571). La LEC considera lquida toda cantidad determinada que se
exprese en el ttulo mediante letras, cifras o guarismos comprensibles,
sealando que en el caso de que exista disconformidad entre diversas
expresiones de cantidad, prevalecer la que conste con letras (art. 572.1).
() Es evidente que la LEC no eleva la liquidez a requisito ineludible
para despachar la ejecucin, pues siempre es posible la existencia de

171 Artculo 689 del CPC.- Requisitos comunes


Procede la ejecucin cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta, expresa y exigible. Cuando la obli-
gacin es de dar suma de dinero, debe ser, adems, lquida o liquidable mediante operacin aritmtica.
172 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 719.
173 Ibdem, p. 720.

122
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

prestaciones no directamente pecuniarias; pero lo que la LEC s hace


es considerar la liquidez elemento necesario para despachar la ejecu-
cin cuando se trata de obligaciones pecuniarias, de modo que, para los
casos en que el ttulo no es lquido establece que es necesario liquidar
antes de despachar la ejecucin. Tratndose de obligaciones dinerarias
no hay despacho de ejecucin que no se refiera a una cantidad lquida,
esto es, perfectamente determinada174.

Lo expuesto en el prrafo anterior es perfectamente aplicable a


nuestro ordenamiento jurdico, motivo por el cual, el que la obligacin
contenida en el ttulo ejecutivo sea lquida o liquidable mediante opera-
cin aritmtica, es un requisito para que el juez pueda despachar ejecu-
cin con el correspondiente mandato ejecutivo.

Cuando la norma procesal seala que la obligacin contenida en el


ttulo ejecutivo debe por lo menos ser liquidable mediante operacin
aritmtica, quiere decir que dicha obligacin debe ser pasible de deter-
minarse a travs de operaciones como la suma o adicin, resta o sustrac-
cin, multiplicacin y divisin.

Ahora bien, en el caso en que el juez obvie este requisito para des-
pachar ejecucin, el ejecutado podr formular contradiccin (oposicin)
atacando la ejecucin por la causal de iliquidez de la obligacin, esto es,
alegando y probando bsicamente que la cuanta de la obligacin no
est determinada y tampoco es pasible de determinarse mediante ope-
racin aritmtica, con lo cual el juez tendr que declarar fundada la con-
tradiccin y denegar proseguir con la ejecucin.

Lo extrao resulta que tanto los ttulos ejecutivos judiciales como


extrajudiciales pueden contener obligaciones ilquidas y nuestra norma-
tiva procesal NO permite interponer esta causal de contradiccin (opo-
sicin) contra la ejecucin de ttulos judiciales, lo que evidentemente
atenta contra el derecho del ejecutado a una tutela jurisdiccional efec-
tiva, en estricto a la posibilidad de cuestionar una ejecucin ilegtima.

174 MONTERO AROCA, Juan. Tratado de proceso de ejecucin civil. Tomo II, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004,
p. 1274.

123
Percy Howell Sevilla Agurto

5. Nulidad formal del ttulo


La nulidad formal del ttulo es aquel ataque al documento en s, es
decir, no busca atacar a la obligacin contenida en el ttulo ejecutivo,
sino por el contrario, cuestiona la falta de requisitos de validez del ttulo
ejecutivo como documento, se cuestiona si el documento ttulo ejecutivo
ha sido emitido conforme a ley, y no se ataca el acto jurdico que da ori-
gen a la obligacin.

En este orden de ideas, se dice que mediante esta causal de contra-


diccin (oposicin) se cuestiona la mera nulidad del documento, de
la forma externa que asume el ttulo, no del acto que contiene ()175.
Adems se dice que el ttulo ejecutivo se cuestiona de nulo cuando no
acoge la forma sealada por ley176.

Los ttulos ejecutivos extrajudiciales podrn ser posibles de cues-


tionamiento formal si no cumplen con los requisitos de ley, como por
ejemplo en el caso que el ttulo ejecutivo lo constituya una escritura
pblica que contenga la obligacin que se pretenda ejecutar, y esta
no cumpla con los requisitos exigidos por la Ley del Notariado, dicho
documento ser nulo formalmente, asimismo, en el caso de ttulos valo-
res que no cumplan los requisitos esenciales sealados en la Ley de
Ttulos Valores, los mismos sern nulos formalmente.

Como se observa, con esta causal de contradiccin no se ataca la


obligacin contenida en la escritura pblica o en los ttulos valores, sino
se cuestiona que los documentos no cumplen los requisitos legalmente
establecidos para que tengan la calidad de ttulos ejecutivos, y por tanto,
no podran despachar ejecucin.

Por otro lado, un punto que merece ser abordado es la diferencia


entre esta causal de contradiccin (oposicin) y la cuestin probatoria
de la tacha.

175 ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso de ejecucin. Ob. cit., p. 480.


176 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Tomo III. Ob. cit., p. 407.

124
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En efecto, a travs de la tacha se busca restar eficacia probatoria a


un documento medio probatorio admitido al proceso177, por ser nulo
o falso.
Cuando el Cdigo Procesal Civil se refiere a la posibilidad de inter-
poner tacha contra los documentos adems contra los testigos esto
debe darse nicamente en los procesos de cognicin178, y no en el pro-
ceso nico de ejecucin no regula el trmite de la tacha, ello porque
en la Ejecucin no hay medio probatorio alguno, el ttulo ejecutivo con-
tiene un derecho cierto y, por lo tanto, no puede restrsele eficacia a tra-
vs de una tacha porque no es un medio probatorio.
Adems, entendida la contradiccin (oposicin) como demanda
incidental dentro del proceso nico de ejecucin se entiende que la cau-
sal de nulidad formal del ttulo es la herramienta adecuada para cues-
tionar una ejecucin ilegtima porque el supuesto ttulo ejecutivo no
cumple los requisitos sealados por ley para despachar ejecucin.
Por lo general, ocurre que los ejecutados al plantear la contradiccin
sustentada en la causal de nulidad formal del ttulo, se refieren a aspec-
tos sustanciales del contenido de la obligacin, o, en su defecto, cues-
tionan documentos que son requisitos de procedencia de la demanda
ejecutiva en ciertos casos demanda de ejecucin en la modalidad de
ejecucin de garantas179, pero no son el ttulo ejecutivo, as podemos

177 Artculo 243 del CPC.- Ineficacia por nulidad de documento


Cuando en un documento resulte manifiesta la ausencia de una formalidad esencial que la ley prescribe bajo
sancin de nulidad, aquel carece de eficacia probatoria. Esta declaracin de ineficacia podr ser de oficio o
como consecuencia de una tacha fundada.
178 Artculo 301 del CPC.- Tramitacin
La tacha u oposicin contra los medios probatorios se interponen en el plazo que establece cada va
procedimental.
179 Artculo 720 del CPC.- Procedencia
1. Procede la ejecucin de garantas reales, siempre que su constitucin cumpla con las formalidades que la
ley prescribe y la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo documento o en cualquier otro
ttulo ejecutivo.
2. El ejecutante anexar a su demanda el documento que contiene la garanta, y el estado de cuenta de saldo
deudor.
3. Si el bien fuere inmueble, debe presentarse documento que contenga la tasacin comercial actualizada rea-
lizada por dos ingenieros y/o arquitectos colegiados, segn corresponda, con sus firmas legalizadas. Si el bien
fuere mueble, debe presentarse similar documentos de tasacin, la que, atendiendo a la naturaleza del bien,
debe ser efectuada por dos peritos especializados, con sus firmas legalizadas.
4. No ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las partes han convenido el valor actualizado de la
misma.
5. Tratndose de bien registrado se anexar el respectivo certificado de gravamen.
().

125
Percy Howell Sevilla Agurto

citar lo resuelto por el 14 Juzgado Comercial de Lima, en el Expediente


N 5716-2011.

Octavo. Que, en relacin a la causal de nulidad formal del ttulo,


debe indicarse que ello exige probar que existe un defecto de forma,
mas no de fondo, en relacin al ttulo ejecutivo. En cuanto este tema,
la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte
Suprema de Justicia, al analizar la causal de nulidad formal del
ttulo ejecutivo que en su momento previ el artculo 700 del Cdigo
Procesal Civil (hoy derogado), en razonamiento aplicable mutatis
mutandis al presente caso, seal: () cuando se invoca la nulidad
formal de un ttulo ejecutivo el juzgador no podr fundar su deci-
sin en cuestiones de fondo sino nicamente en cuestiones forma-
les relativas al ttulo () pues () la nulidad formal establecida
en dicho proceso ejecutivo se configura cuando el ttulo presenta
defectos formales, esto es, vicios relacionados con la parte externa
del mismo, que tornan inviable su ejecucin () (Cfr. Casacin
N2150-2008-LAMBAYEQUE del dieciocho de noviembre de dos
mil ocho, publicada en el portal del Poder Judicial: <http://servi-
cios.pj.gob.pe/jurisWeb/faces/searchResult_2.jsp)>.

Noveno. Que, de la lectura de los argumentos expuestos en una y


otra contradiccin, se tiene que la alegada nulidad formal invocada
por los dos ejecutados no contiene cuestionamiento alguno dirigido
a demostrar la existencia de defectos formales en el ttulo materia de
ejecucin. Por lo dems, los argumentos expuestos por ambos ejecu-
tados carecen de asidero pues: (i) En el presente caso s se ha presen-
tado estado de cuenta de saldo deudor, documento que obra a fojas
33 y 34, debiendo precisar que all aparece claramente consignado el
nombre de la persona responsable de su elaboracin y que no existe
dispositivo legal alguno que imponga la formalidad de legalizacin
de firma en torno a dicha instrumental; (ii) La tasacin comercial
actualizada de los dos inmuebles materia de ejecucin, suscrita por
dos ingenieros cuyas firmas han sido legalizadas, obra de fojas 35 a
39; (iii) Los certificados de gravamen por cada uno de los inmuebles
hipotecados aparecen de fojas 54 a 59, documentacin presentada
en cumplimiento de lo ordenado por resolucin uno; (iv) Del con-
tenido de la escritura pblica del treinta de julio de dos mil ocho se
aprecia que los ahora ejecutados son, a la vez, deudores y garantes

126
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

hipotecarios; (v) Con el mrito de los certificados de gravamen men-


cionados precedentemente y la escritura pblica de Aclaracin de
Compraventa e Hipoteca de fecha veintiocho de junio de dos mil
diez (acompaada al escrito de subsanacin de demanda) que obra
de fojas 60 a 63, se acredita que los bienes hipotecados s existen; y
en cuanto a la alegada prohibicin de constituir hipoteca sobre bie-
nes futuros, debe indicarse que dicho argumento no se relaciona con
la validez formal del ttulo materia de ejecucin, por lo que no es
idneo para sustentar la contradiccin formulada, mxime si ambos
ejecutados reconocen que s firmaron la constitucin de garanta
hipotecaria.

6. Falsedad del ttulo


A travs de esta causal de contradiccin (oposicin), el ejecutado
ataca al documento y no a la obligacin contenido en aquel, aunque
en muchos casos podra darse el supuesto que coincida tanto la false-
dad del documento como la falsedad del acto jurdico que contiene la
obligacin.

Aqu, el ejecutado podr alegar que el ttulo ejecutivo ha sido adul-


terado, ya sea en todo o en parte, y como tal no tiene mrito ejecutivo.

En efecto, cuando se ha falsificado la firma de un aceptante deu-


dor de un ttulo valor, este podr contradecir (oponerse) a la ejecucin
alegando que el ttulo ejecutivo es falso, en este supuesto, podra darse
el caso que efectivamente si exista la obligacin, pero ante la falsifica-
cin de la firma en el ttulo valor le resta mrito ejecutivo al mismo, y no
podra considerrsele como un ttulo ejecutivo.

De igual forma si nos encontramos ante una escritura pblica adul-


terada, donde la firma del deudor ha sido falsificada nos encontraremos
ante el mismo supuesto, aqu puede darse el caso que el acto jurdico
carezca de manifestacin de voluntad por cuanto el deudor no mani-
fest su voluntad en el contrato al no suscribir la escritura pblica,
pero debemos tener presente que ello no se ataca con esta causal de con-
tradiccin (oposicin), sino se procura restarle mrito ejecutivo al ttulo
ejecutivo.

127
Percy Howell Sevilla Agurto

Obviamente y como demanda incidental que es la contradiccin


(oposicin), la carga de probar sus afirmaciones la tiene el ejecutado
que contradice (opone), por lo que es comn que se ofrezca como medio
probatorio la pericia grafotcnica.

Ahora bien, conforme se expuso al estudiar a la nulidad formal del


ttulo como causal de contradiccin (oposicin), la falsedad de un docu-
mento tambin es atacada a travs de la tacha en los procesos de cog-
nicin, por tanto, los argumentos que esgrimimos anteriormente son
perfectamente aplicables para diferenciar esta causal de contradiccin
(oposicin) con la tacha contra los medios probatorios.

Para culminar, debemos tener en cuenta que es posible que en la


prctica se d algn supuesto de falsificacin de ttulos judiciales, ante
ello, habra que preguntarnos acaso no es posible que se falsifique una
sentencia, una transaccin homologada judicialmente, una conciliacin
aprobada judicialmente o un laudo arbitral?, pues para nosotros a pesar
de ser difcil que ello se d en la prctica, la respuesta es afirmativa.

Es ms, para ejecutar un laudo arbitral, el ejecutante solo deber


adjuntar copia simple del laudo180, y este despachar ejecucin, de lo
cual se colige que no existe mecanismo procesal en el caso de ttulos
judiciales para cuestionar su falsedad.

Sobre todo, en los casos como el laudo arbitral donde el expediente


no est en potestad del juez, lo que dificultar que conozca la falsedad
o no del laudo. Inclusive, en el derecho comparado si se prev est
situacin.

En Espaa la doctrina nos ensea que () Consecuencia de ello


ha sido aadir un nmero 4 en el artculo 559.1 de la LEC, conforme
al cual se configura como causa de oposicin por defectos procesales la
falta de autenticidad del laudo, si bien nicamente cuando no se hubiere
procedido a la protocolizacin notarial del laudo181.

180 Artculo 68 de la LGA.- Ejecucin judicial


1. La parte interesada podr solicitar la ejecucin del laudo ante la autoridad judicial competente acompa-
ando copia de este y de sus rectificaciones, interpretaciones, integraciones y exclusiones y, en su caso, de las
actuaciones de ejecucin efectuada por el tribunal arbitral.
181 MONTERO AROCA, Juan. Tratado de proceso de ejecucin civil. Tomo II. Ob. cit., p. 823.

128
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

7. Llenado de ttulo valor emitido de forma incompleta contrario


a los acuerdos adoptados
Esta causal de contradiccin (oposicin) abarca un supuesto espec-
fico y distinto a la nulidad formal del ttulo o a la falsedad del ttulo,
para este caso especfico, el legislador opt por regularlo expresamente
atendiendo a que en la prctica comercial se hizo comn la emisin en
forma incompleta de ttulos valores para su posterior llenado por parte
del acreedor, lo que en cierta medida poda ocasionar abusos por parte
de estos contra sus deudores.

En efecto, el artculo 10 de la Ley de Ttulos Valores182 permite la


emisin de esta clase de ttulos valores, teniendo como lmite que en su
llenado se respeten los acuerdos adoptados entre el acreedor y deudor,
esta prctica es realizada en su mayora por las entidades del sistema
financiero, para ser ms exactos, por los bancos, los mismos que hacen
firmar a sus deudores ttulos valores en blanco, para en caso de que con
posterioridad incumplan sus prstamos, ellos puedan llenar conforme a
lo establecido en los contratos que originan estos ttulos valores, y as
puedan ingresar directamente al proceso nico de ejecucin y no tengan
que transitar por un proceso de cognicin.

Al comentar el mencionado artculo 10 de la Ley de Ttulos Valores,


la doctrina ha enfatizado que: El artculo 10 de la Ley admite la posi-
bilidad de que un ttulo valor se haya emitido en forma incompleta, es
decir, que le falte alguno de los requisitos que ella seala, pero permite
que el ttulo pueda ser completado posteriormente. () El deudor, al
aceptar un ttulo valor en blanco o incompleto, asume un compromiso
con el texto completo de aquellos, admitiendo por anticipado las aa-
diduras que se le hagan para integrarla, siempre y cuando estas se efec-
ten de acuerdo a lo convenido. () El artculo 10 reconoce la licitud del
ttulo valor incompleto, disciplinando uno de los aspectos ms discuti-
dos, o sea, el acuerdo de completar el ttulo respecto a las modalidades y
al contenido de lo que se ha de llenar, vale decir, la integracin del ttulo

182 Artculo 10 de la LTV.- Ttulo valor emitido incompleto


10.1 Para ejercitar cualquier derecho o accin derivada de un ttulo valor emitido o aceptado en forma incom-
pleta, este deber haberse completado conforme a los acuerdos adoptados. En caso contrario, el obligado
podr contradecir conforme al artculo 19 inciso e).

129
Percy Howell Sevilla Agurto

con los elementos que le faltan, pero esto en referencia a las relaciones
entre las partes y el tercero poseedor de buena fe183.

En ese orden de ideas, la propia Ley de Ttulos Valores184, seala


que para este supuesto de contradiccin (oposicin), el ejecutado deber
necesariamente adjuntar el documento donde consten los acuerdos
que alega han sido contravenidos, esto guarda perfecta relacin con
el discurso esbozado, es decir, que la contradiccin (oposicin) es una
demanda incidental dentro del proceso nico de ejecucin y como tal
quien la formula tendr la carga de probar los hechos alegados a fin de
restarle la eficacia ejecutiva al ttulo en este caso al ttulo valor.

Por lo expuesto, queda claro que el llenado contrario a los acuerdos


adoptados genera que el ttulo valor considerado dentro del proceso
nico de ejecucin como ttulo ejecutivo carezca de mrito ejecutivo y
por tanto deber denegarse la ejecucin.

En consonancia con la posicin adoptada por el legislador respecto a


la carga de la prueba cuando se alega esta causal de contradiccin (opo-
sicin), tenemos lo resuelto por el 8 Juzgado Comercial de Lima, Expe-
diente N 440-2011, donde efectivamente el acuerdo fue adjuntado por
el ejecutado y el juez verific que no se haban transgredido los acuer-
dos adoptados.

1.1.1. Como se ha sealado, el coejecutado ha contradicho el man-


dato nico de ejecucin afirmando que se ha completado el pagar
contraviniendo lo acordado por las partes, y refiere que el pacto
para el llenado se encuentra contenido en la clusula cuarta del con-
trato de mutuo con garanta hipotecaria de fojas cuarenta y dos.

()

183 MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando.
Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. 8 edicin, Idemsa, Lima, 2012, p. 78.
184 Artculo 19 de la LTV.- Causales de contradiccin
().
e) que el ttulo valor incompleto al emitirse haya sido completado en forma contraria a los acuerdos adopta-
dos, acompaando necesariamente el respectivo documento donde consten tales acuerdos transgredidos por
el demandante; y

130
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En la clusula cuarta de este segundo contrato, se tiene que en caso


de incumplimiento por parte de los mutuatarios, la empresa finan-
ciera estaba facultada a dar por vencidos todos los plazos y exigir
el pago del ntegro del saldo, y a dichos efectos se autorizaba al
banco a completar el pagar que en ese momento se emite en forma
incompleta.

De esta manera se tiene, por un lado, que es verdad se emiti el


ttulo valor objeto de proceso, en forma incompleta, como lo asevera
el ejecutado y como reconoce tcitamente el ejecutante, en su escrito
de absolucin de contradiccin. Por otro lado, se ha acompaado el
documento, en este caso, la clusula cuarta en la cual se han acor-
dado las condiciones para su llenado.

1.1.2. El ejecutado seala que no es cierto que, su persona y su cn-


yuge hayan aceptado, el diez de setiembre del dos mil ocho y tam-
poco han pactado la fecha de vencimiento del mismo el da treinta
de octubre del dos mil ocho.

Se verifica de la lectura de la precitada clusula cuarta del contrato


de prstamo hipotecario que el pagar no contena monto, tasa de
inters compensatorio y moratorio, ni fecha de vencimiento, por lo
que no se acredita que la fecha de vencimiento que aparece en el
ttulo sea distinta a la pactada puesto que al momento de emitirse el
mismo, no se encontraba consignada, no existiendo un llenado que
contraviene lo acordado por las partes.

Y en el segundo caso tramitado ante el 12 Juzgado Comercial de


Lima, Expediente N 7925-2012, donde el ejecutado pretendi invertir la
carga de la prueba sealando que el ejecutante debi adjuntar el con-
trato donde constaban los acuerdos adoptados, criterio este que contra-
viene expresamente lo establecido por la Ley de Ttulos Valores y que
felizmente no fuera acogido por el juez.

Cuarto: Asimismo, de conformidad con el artculo 690-D del Cdigo


Procesal Civil dentro de cinco das de notificado el mandato ejecu-
tivo, el ejecutado puede contradecir la ejecucin y proponer excep-
ciones procesales o defensas previas, ofreciendo los medios probato-
rios que considere pertinente.

131
Percy Howell Sevilla Agurto

En el caso de autos, el ejecutado formul contradiccin dentro del


plazo que establece la ley, invocando que se haba completado
el ttulo valor contrariamente a los acuerdos adoptados, por lo
siguiente: 1) haberse consignado un monto excesivo; 2) no haberse
acompaado el contrato y liquidacin que d sustento a la cantidad
puesta a ejecucin, por que lo sugiere se practique prueba de oficio.

Mediante escrito de fecha 21 de marzo de dos mil trece el banco


ejecutante absuelve la contradiccin invocando haber llenado el
ttulo valor de acuerdo a los acuerdos adoptados con el ejecutado,
conforme se desprende del contrato de tarjeta empresarial capital
de trabajo suscrito con el ejecutado y que con la carta notarial se
prueba que el pagar puesto a cobro fue llenado sin transgredirse
ni violndose los acuerdos pactados.

Quinto: Respecto a la causal invocada, el artculo 19 literal e) de la


Ley N 27287 seala que el demandado puede contradecir la accin
fundndose en () que el ttulo valor incompleto al emitirse
haya sido completado en forma contraria a los acuerdos adopta-
dos, acompaando necesariamente el respectivo documento donde
consten tales acuerdos transgredidos por el demandante (). Pues
bien, en el caso de autos el ejecutado no ha acompaado el docu-
mento en donde consten los acuerdos que invoca no se han obser-
vado, lo que hace improcedente su contradiccin. Sin perjuicio de
ello, el banco ejecutante acompaa el contrato de cuenta especial -
tarjeta de crdito de fojas cincuenta y nueve a sesenta y uno vuelta,
en cuya clusula dieciocho se establecen las reglas para completar el
pagar emitido por el demandado.

La clusula seala en principio que el banco podr completar los


datos cuando el cliente incurra en cualquiera de los supuestos com-
prendidos en las clusulas dcimo tercera (hoja resumen informa-
tiva) y dcimo cuarta (vencimiento anticipado de plazos) Este pri-
mer punto ha quedado acreditado desde que el mismo ejecutado
reconoce en su escrito de contradiccin adeudar al banco ejecutante
precisando considero que le adeudo una suma menor a lo sealado
por ellos (), por lo que siendo que las afirmaciones vertidas por
las partes en sus escritos, tienen la condicin de declaracin asimi-
lada, de acuerdo al artculo 221 del Cdigo procesal Civil, este pri-
mer supuesto est acreditado.

132
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Por otro lado, al sostenerse por la parte demandada que se encuen-


tra adeudando una suma de dinero al ejecutante tambin se acre-
dita que le es de aplicacin lo previsto en el literal e) de la clusula
dcimo cuarta del contrato de cuenta especial - tarjeta de crdito,
segn la cual se autoriza a completar el pagar y llevarlo a cobro
cuando el cliente mantiene una o ms obligaciones vencidas con el
banco.

En cuanto al monto del pagar, la clusula dieciocho que es citada,


autoriza al banco a realizar una liquidacin en la que se incluya la
suma total adeudada hasta la fecha de dicha liquidacin, compren-
dindose capital, intereses compensatorios, moratorios, comisiones,
seguros y gastos a las tasas ms altas que tenga establecidas. Pues
bien, la parte ejecutada sostiene que considera que el monto que
adeuda es menor, pero no precisa la suma que a su criterio adeuda,
ni menos an acredita que deba un monto distinto al consignado en
el pagar. Adicionalmente, con la carta de fojas sesenta y uno (que
fue remitida por va notarial al ejecutado), se demuestra que el eje-
cutante puso en conocimiento de su deudor el monto por el cual
posteriormente procedera a completar el ttulo valor, comunicacin
cuyo contenido no fue cuestionado por el ejecutado, por lo que este
extremo de la defensa tambin debe desestimarse.

Sexto: Adems de lo dicho, se expone como fundamento de la con-


tradiccin no haberse acompaado el contrato de cuenta especial -
tarjeta de crdito y la liquidacin que sustenta la cantidad puesta a
ejecucin; sin embargo el contrato fue presentado por el ejecutante
al absolver la contradiccin (el mismo que corre de fojas cincuenta
y nueve a sesenta y uno) y en cuanto a la liquidacin, toda vez que
segn la carta de fojas sesenta y uno, al completarse el pagar ni-
camente se consign la suma capital, resulta irrelevante el contar
con la liquidacin de los otros conceptos permitidos por el contrato;
ms an cuando el mismo ejecutado no prueba cul sera la suma
menor que, de acuerdo a su dicho, debe a BBVA Banco Continental,
razones estas por las que tambin se desestima este extremo de la
contradiccin.

Para culminar el estudio de esta causal de contradiccin (oposicin),


en el ao 2011 se llev a cabo el Pleno Jurisdiccional Distrital Comer-
cial de la Corte Superior de Justicia de Lima, donde se toc un tema que

133
Percy Howell Sevilla Agurto

tiene relacin con el objeto de estudio, para efectos prcticos y educati-


vos transcribimos lo pertinente:

TEMA I

Caso propuesto:

Una institucin bancaria interpone una demanda en la va del pro-


ceso nico de ejecucin cobrando un ttulo valor emitido o acep-
tado en forma incompleta y completado por dicha institucin.
Omite mencionar que se trata de un ttulo valor emitido o aceptado
incompleto.

El ejecutado al formular contradiccin seala que se trata de un


ttulo valor emitido de manera incompleta y que se ha completado
contraviniendo los acuerdos adoptados. Adems, manifiesta que se
han hecho pagos parciales, presenta algunos voucher de pago y con-
cluye que la suma por la cual se complet el ttulo valor es mucho
mayor a la que realmente adeuda al banco (o que no adeuda suma
alguna). No presenta el documento donde consten los acuerdos
adoptados que habran sido transgredidos ni liquidacin alguna que
demuestre como los argidos pagos parciales han disminuido la
deuda (o la han extinguido).

El banco al absolver la contradiccin, reconoce que se trata de un


ttulo valor emitido incompleto, reconoce parte de los pagos efec-
tuados por el ejecutado como vinculados con la obligacin que dio
origen a la emisin del ttulo valor incompleto; y, afirma que dichos
pagos parciales efectuados con anterioridad al vencimiento del
ttulo valor han sido tomados en cuenta al momento de completar el
mismo.

Acuerdo plenario.- El juez debe dictar una resolucin ordenando


como prueba de oficio que la entidad ejecutante presente una liqui-
dacin de estado de cuenta de saldo deudor y el contrato o relacin
causal que le dio origen a efectos de verificar cmo es que la enti-
dad ejecutante determin el monto que se consign en el ttulo valor
incompleto, discriminando el capital adeudado, intereses y otros
conceptos que se hayan incorporado en el mencionado monto.

134
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

En este caso propuesto por los jueces comerciales del distrito judi-
cial de Lima, vemos como la casustica supera lo establecido en abs-
tracto por el legislador.

En efecto, mediante este acuerdo plenario se desprende que en


casos como estos, la regla de la carga de la prueba, esto es, quien alega
un hecho debe probarlo, pasa a un segundo plano. Ello se da porque se
entiende que el incidente de contradiccin (oposicin) genera una cog-
nicin sumaria, lo cual origina que el juzgador tenga el deber de orde-
nar pruebas de oficio conforme a las reglas establecidas para ello185, a fin
de esclarecer si el ttulo ejecutivo en este caso ttulo valor cumple los
requisitos establecidos por la ley llenado de acuerdo a lo acordado.

Es decir, cuando el ejecutado cuestione el monto consignado en el


ttulo valor emitido de forma incompleta y para ello adjunte recibos de
pagos anteriores a la fecha de vencimiento del mismo, es el ejecutante
quien deber acreditar cmo se han imputado esos pagos parciales y
que dicha imputacin est conforme con lo acordado para el llenado del
ttulo valor.

Esta postura podra considerarse como proteccionista o pro deudor,


pero si analizamos en concreto, es el ejecutante quien estar en mejor
posicin de explicar cmo ha imputado los pagos parciales, es decir,
estamos en buena cuenta ante una inversin de la carga de la prueba
de facto o lo que la doctrina argentina seala como cargas probatorias
dinmicas186.

8. Extincin de la obligacin
Esta causal de contradiccin (oposicin) por aspecto sustancial o de
mrito, tiene como fundamento algn hecho extintivo de la obligacin,

185 Para que sea factible la prueba de oficio en el proceso civil, la doctrina ha establecido ciertos requisitos los
cuales deben cumplirse a fin de que la imparcialidad del juzgador no se vea trastocada, dichos requisitos son:
i) Debe referirse a hechos controvertidos, es decir, hechos necesitados de probarse; ii) La fuente de prueba
debe desprenderse del proceso, en el caso propuesto por los jueces comerciales tanto en la contradiccin
(oposicin) como en su absolucin (contestacin a la oposicin) se menciona a los acuerdos para el llenado
del ttulo valor; y, iii) Habr que respetarse el principio de contradiccin en materia probatoria.
186 La doctrina de las cargas probatorias dinmicas no es otra cosa que una manifestacin del principio de
colaboracin en el proceso civil, y esto quiere decir que quien est en mejores posibilidades de probar debe
hacerlo.

135
Percy Howell Sevilla Agurto

es decir, mediante este ataque a la ejecucin, lo que se cuestiona es la


existencia de la obligacin, se cuestiona el derecho contenido en el ttulo
ejecutivo, motivo por el cual las causas de extincin de obligaciones
estn reguladas en la norma sustantiva, es decir, en el Cdigo Civil.

Asimismo, debe apreciarse que es la nica causal para formular con-


tradiccin (oposicin) a un ttulo ejecutivo de naturaleza judicial.

En efecto, segn lo regulado en el tercer prrafo del artculo 690-D187


del CPC () la contradiccin se basa solo en dos causales el cumpli-
miento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, sin embargo,
debemos tener en cuenta que en el caso del pago, la redaccin del
artculo se torna en redundante, pues el cumplimiento de este, es una
forma de extinguir la obligacin. Concurren aqu ambos supuestos188.

La extincin de la obligacin abarca diversos supuestos, siendo por


excelencia el pago uno de ellos, motivo por el cual tendremos que reali-
zar un anlisis de todos los supuestos que pueden abarcar esta causal de
contradiccin (oposicin).

Como ya lo he sealado lneas arriba, el pago189 es el medio natural


de extincin de las obligaciones, por ello se ha dicho que el pago puede
definirse como el medio ideal de extincin de las obligaciones. El pago
implica la ejecucin de la obligacin en las condiciones convenidas en
su origen, es decir, el cumplimiento dentro de los trminos previstos.
Pagar es actuar conforme a lo debido. Pagar es llegar al destino natu-
ral de toda obligacin. Significa la ejecucin voluntaria de la misma, en
estricto orden a lo convenido o previsto por la ley190.

El maestro francs Pothier respecto al pago nos ensea que el pago


real es el cumplimiento real de lo que uno se ha obligado a dar o hacer.

187 Artculo 690-D del CPC.- Contradiccin


()
Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin,
dentro del tercer da, si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la obligacin, que se acre-
dite con prueba documental.
().
188 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 416.
189 Artculo 1220 del CC.- Nocin de pago
Se entiende efectuado el pago solo cuando se ha ejecutado ntegramente la prestacin.
190 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 444.

136
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Cuando la obligacin es de hacer alguna cosa, el pago real de esta obli-


gacin consiste en hacer la cosa que uno se ha obligado a hacer ().
Cuando la obligacin es de dar alguna cosa, el pago es la traslacin de la
propiedad de esta cosa (). Es evidente que aquel que ha satisfecho su
obligacin queda libre de ella: de donde se sigue que el pago real, que
no es otra cosa que el cumplimiento de la obligacin, es la manera ms
natural de extinguir la obligacin191.

En virtud de ello, entendemos que el pago implica el cumplimiento de


la prestacin, ya sea de dar, hacer o no hacer; en el caso de una prestacin
de dar podra ser el caso en que en un ttulo valor (ttulo ejecutivo) se
refleja la obligacin de pagar una suma de dinero, en dicho caso el deudor
al pagar el monto contenido en dicho ttulo valor habr extinguido su
obligacin; en el caso de una prestacin de hacer si dicha obligacin se
encuentra en una escritura pblica (ttulo ejecutivo), imaginemos realizar
una pintura con tales caractersticas, si el pintor realiza la pintura con las
caractersticas pactadas habr pagado su obligacin y la misma como con-
secuencia se habr extinguido, para el caso de las prestaciones de no hacer
se entiende el mismo fundamento solo que la prestacin consistir en no
realizar un acto durante un tiempo determinado, obligacin contenida
tambin en una escritura pblica (ttulo ejecutivo), cumplido el plazo sin
hacer dicho acto se habr extinguido la obligacin por pago.

Por otro lado, tenemos a la dacin en pago192 como otro medio de


extincin de las obligaciones, as, el acreedor puede exigir o el deu-
dor puede ofrecer una prestacin que no sea la adecuada, cuando se les
haya reconocido una facultad en ese sentido (). Y lo mismo cuando
el acreedor y el deudor, en el momento de hacerse efectiva la pres-
tacin, se pongan de acuerdo en que esta recaiga sobre un objeto no
adeudado193.

Bajo esta perspectiva, la dacin en pago es el medio extintivo de


obligaciones por ejecucin de una prestacin diversa al objeto de la

191 POTHIER R.J. Tratado de las obligaciones. Editorial Atalaya, Buenos Aires, 1947, p. 325.
192 Artculo 1265 del CC.- Definicin
El pago queda efectuado cuando el acreedor recibe como cancelacin total o parcial una prestacin diferente
a la que deba cumplirse.
193 VON THUR A. Tratado de las obligaciones. Editorial Comares, Granada, 2007, p. 269.

137
Percy Howell Sevilla Agurto

deuda (). De este modo, la satisfaccin del inters del acreedor podr
llevarse a cabo mediante la solutio (exacto cumplimiento de lo pactado)
o, de manera excepcional, a travs de la satisfactio (cumplimiento de una
prestacin distinta a la debida que, por acuerdo de partes, satisface la
acreencia y libera al deudor)194.

Un ejemplo evidente de esta modalidad de extincin de obligacio-


nes resultara en el caso que exista un mutuo de dinero contenido en
una escritura pblica (ttulo ejecutivo), y el deudor le otorga la propie-
dad de su inmueble al acreedor para cancelarle la deuda, si ambas par-
tes se ponen de acuerdo en ello resultar que estamos en presencia de
una dacin en pago.

El problema puede radicar debido a que la norma sustantiva per-


mite una dacin en pago que genera una cancelacin parcial de obliga-
ciones, es decir, estamos ante la figura de la extincin parcial de obliga-
ciones, motivo por el cual en un proceso nico de ejecucin donde se
derive est situacin, el juez deber proceder a declarar fundada la con-
tradiccin, pero no denegar la ejecucin sino continuar con la misma
deducindose lo ya cancelado parcialmente.

Otra forma de extincin de las obligaciones es la novacin195,


mediante esta figura del Derecho Civil, se extingue una obligacin cren-
dose otra, es decir, el acreedor adquiere en lugar de la prestacin a que
tena un derecho un nuevo crdito contra el deudor y este se exime de su
deuda sin cumplirla, mediante una nueva promesa al acreedor196.

Adems, la novacin es un modo de extinguir las obligaciones


semejante a la dacin en pago. Pero, mientras que en la datio in solutum
el deudor se exime radicalmente de su obligacin, en la novacin sigue
hallndose vinculado como deudor a su acreedor, aunque no sea por
efecto de la obligacin primitiva, sino de otra nueva197.

194 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 604.
195 Artculo 1277 del CC.- Definicin
Por la novacin se sustituye una obligacin por otra.
Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste indubitablemente en la nueva
obligacin, o que la existencia de la anterior sea incompatible.
196 VON THUR A. Tratado de las obligaciones. Ob. cit., p. 378.
197 dem.

138
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Un ejemplo de novacin dentro del proceso nico de ejecucin se


dara en el supuesto que el ejecutante pretenda el cumplimiento de la
obligacin primigenia y el ejecutado en su contradiccin (oposicin)
alegue y pruebe que dicha obligacin fue extinguida por el nacimiento
de una obligacin posterior, la cual sirvi para extinguir la primigenia
obligacin.

La compensacin198, es otro medio de extincin de las obligaciones


y como tal podra ser sustento de una contradiccin (oposicin) basada
en el causal de extincin de la obligacin. La compensacin tal cual se
encuentra regulada en el Cdigo Civil peruano, es un medio extintivo
de obligaciones que opera cuando una persona es simultnea y recpro-
camente deudora y acreedora de otra, respecto de crditos lquidos, exi-
gibles y de prestaciones fungibles entre s, que el propio Cdigo Civil
califica, adicionalmente, como homogneas, cuyo valor puede ser idn-
tico o no199.

En otros ordenamientos jurdicos200, la compensacin puede ser


interpuesta como excepcin material201 o como una reconvencin202,
inclusive podra ser pasible de una demanda declarativa autnoma.

198 Artculo 1288 del CC.- Definicin


Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas, lquidas, exigibles y de prestaciones fungibles
y homogneas, hasta donde respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra. La
compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de comn acuerdo.
199 OSTERLING PARODI, Felipe y CASTILLO FREYRE, Mario. Ob. cit., p. 715.
200 Artculo 408 de la LEC Espaola.- Tratamiento procesal de la alegacin de compensacin y de la nulidad del
negocio jurdico en que se funde la demanda. Cosa juzgada.
1. Si, frente a la pretensin actora de condena al pago de cantidad de dinero, el demandado alegare la existen-
cia de crdito compensable, dicha alegacin podr ser controvertida por el actor en la forma prevenida para la
contestacin a la reconvencin, aunque el demandado solo pretendiese su absolucin y no la condena al saldo
que a su favor pudiera resultar.
2. Si el demandado adujere en su defensa hechos determinantes de la nulidad absoluta del negocio en que
se funda la pretensin o pretensiones del actor y en la demanda se hubiere dado por supuesta la validez del
negocio, el actor podr pedir al Secretario judicial contestar a la referida alegacin de nulidad en el mismo
plazo establecido para la contestacin a la reconvencin, y as lo dispondr el Secretario judicial mediante
decreto.
3. La sentencia que en definitiva se dicte habr de resolver sobre los puntos a que se refieren los aparta-
dos anteriores de este artculo y los pronunciamientos que la sentencia contenga sobre dichos puntos tendrn
fuerza de cosa juzgada.
201 En doctrina se denomina excepcin material a la alegacin de un hecho impeditivo, extintivo o excluyente, se
caracterizan porque son hechos nuevos y distintos a los alegados por el actor en la demanda.
202 La reconvencin es aquella demanda que interpone el demandado dentro de un proceso, introduciendo en el
mismo nuevas pretensiones que van dirigidas contra quien lo demand.

139
Percy Howell Sevilla Agurto

En nuestro mbito, entendemos que la compensacin tanto conven-


cional203 como unilateral204 dentro del proceso nico de ejecucin podr
ingresar mediante la contradiccin (oposicin) sustentada en la cau-
sal de extincin de la obligacin y el juez deber verificar los requisi-
tos legales para que pueda compensarse la obligacin que se pretende
ejecutar, esto es, obligaciones lquidas, exigibles y de prestaciones
fungibles; mientras, en el proceso de cognicin podr ser interpuesta
mediante contestacin a la demanda, es decir, mediante una defensa
de fondo o a travs de lo que nuestro Cdigo Procesal Civil denomina
reconvencin (contrademanda)205, incluso podra ser pasible de una
demanda declarativa autnoma.

Otro supuesto de extincin de las obligaciones viene a ser la con-


donacin206, la misma que implica en pocas palabras la renuncia del
acreedor a la obligacin que el deudor mantena para con l, siendo el
elemento caracterstico de esta forma de extincin de obligaciones la
gratuidad, la misma que implica un acto de liberalidad por parte del
acreedor, quien se encuentra realizando un acto parecido a la donacin,
pero no respecto a un bien, sino en relacin a un crdito, en favor de la
misma persona que est obligada a satisfacerlo207.

En este orden de ideas, si en un proceso nico de ejecucin se pre-


tende el cumplimiento de una obligacin que consta en un ttulo eje-
cutivo y dicha obligacin ha sido condonada previamente por el ejecu-
tante, el ejecutado podr formular su contradiccin (oposicin) bajo la
causal de extincin de la obligacin, por cuanto dicha obligacin ha sido
condonada, para lo cual deber probar dicha alegacin.

203 La compensacin convencional es aquella que se da por acuerdo de las partes.


204 La compensacin unilateral es aquella que se manifiesta a travs de la oposicin del deudor-acreedor al cual
el acreedor-deudor le est requiriendo el cumplimiento de la obligacin.
205 Artculo 445 del CPC.- Reconvencin
().
La reconvencin es procedente si la pretensin contenida en ella fuese conexa con la relacin jurdica invo-
cada en la demanda. En caso contrario, ser declarada improcedente.
().
206 Artculo 1295 del CC.- Extincin de obligacin por condonacin
De cualquier modo que se pruebe la condonacin de la deuda efectuada de comn acuerdo entre el acreedor y
el deudor, se extingue la obligacin, sin perjuicio del derecho de tercero.
207 Ibdem, p. 755.

140
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

La consolidacin o confusin208 es otra de las causas de extincin de


obligaciones reguladas en el Cdigo Civil, la misma se refiere a que la
calidad de acreedor y deudor se renen en una misma persona, por ello,
para efectos de otorgar un concepto eficiente a esta figura, es necesario
recalcar que tan importante como reunir en una sola persona las calida-
des de acreedor y deudor, lo es tambin establecer que ambas calidades
deben estar referidas a una misma obligacin. De lo contrario, estara-
mos hablando de una elemental compensacin209.

Ahora bien, nuestra normativa procesal ha determinado que en caso


de darse la consolidacin una vez que hay proceso abierto, el proceso
fenece sin declaracin sobre el fondo210, debiendo precisarse que dicha
forma de extincin de la obligacin debe ser ntegra, es decir, por toda la
obligacin, de lo contrario, deber continuar el proceso.

Esto es perfectamente aplicable al proceso nico de ejecucin, por


lo tanto, de haber consolidacin una vez iniciado este proceso, el juez
deber emitir un auto declarando la conclusin del proceso sin declara-
cin sobre el fondo, lo que equivale a decir que existe una sustraccin de
la pretensin del mbito jurisdiccional.

El otro supuesto sera que habindose realizado la consolidacin


antes de iniciado el proceso nico de ejecucin, el ejecutante interpone
la demanda ejecutiva, emitindose el correspondiente mandato ejecu-
tivo, ante dicha situacin el ejecutado podr interponer contradiccin
(oposicin) bajo la causal de extincin de la obligacin por consolida-
cin, en caso esto sea as, el juez deber declarar fundada la contradic-
cin y denegar proseguir con la ejecucin. En caso la consolidacin sea
parcial, deber declarar fundada la contradiccin, pero no denegar
proseguir la ejecucin, sino continuar con la misma deducindose lo ya
cancelado parcialmente.

208 Artculo 1300 del CC.- Consolidacin total o parcial


La consolidacin puede producirse respecto de toda la obligacin o de parte de ella.
209 Ibdem, p. 769.
210 Artculo 321 del CPC.- Conclusin del proceso sin declaracin sobre el fondo
Concluye el proceso sin declaracin sobre el fondo cuando: ()
7. Sobreviene consolidacin en los derechos de los litigantes.

141
Percy Howell Sevilla Agurto

Otro supuesto de extincin de obligaciones es el mutuo disenso211,


que implica dejar sin efecto un acto jurdico bilateral (contrato) o plurila-
teral, por acuerdo de las partes. Tambin ha de tenerse presente que las
obligaciones pactadas no deben haber sido ntegramente cumplidas, de
lo contrario, las obligaciones ya se habran extinguido por pago.

Ahora bien, este supuesto de extincin de obligacin es poco pro-


bable que se plasme en el proceso nico de ejecucin por cuanto ambas
partes deben estar obligadas a una prestacin, y si una cumpli su pres-
tacin y la otra no lo hizo, el dejar sin efecto el acto jurdico no sera
un mutuo disenso sino una condonacin, ya que la parte que s cum-
pli renunciar a la contraprestacin, por ello esta causal de extincin
de obligaciones es muy poco frecuente en el mbito del proceso en s
(de ejecucin o de cognicin cuando sean pretensiones declarativas
condenatorias).

En cuanto a la transaccin212 tanto judicial como extrajudicial, pese


a que segn el derecho sustantivo tambin es una causal de extincin de
las obligaciones, no es pasible de interponerla en el proceso a travs de
la contradiccin por la causal bajo estudio, sino, por el contrario, como
anteriormente lo hemos visto, debe ser interpuesta mediante excepcin.

Adems de las causas sealadas, pueden existir otras causas de


extincin de la obligacin como por ejemplo si la prestacin no se eje-
cuta por causa no imputable al deudor213, por ello, bajo este supuesto
podran encuadrarse diversas situaciones que originen la extincin de la
obligacin reclamada en un proceso nico de ejecucin y que no se sus-
tente en las tipificadas en nuestro ordenamiento jurdico.

211 Artculo 1313 del CC.- Definicin


Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el
derecho de tercero se tiene por no efectuado.
212 Artculo 1302 del CC.- Definicin
Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o liti-
gioso, evitando el pleito que podra promoverse o finalizando el que est iniciado. Con las concesiones rec-
procas, tambin se pueden crear, regular, modificar o extinguir relaciones diversas de aquellas que han cons-
tituido objeto de controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.
213 Artculo 1316 del CC.- Extincin de obligacin por causa no imputable al deudor
La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no imputable al deudor.
().

142
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

9. Las excepciones o defensas en la Ley de Ttulos Valores


Debo comenzar el anlisis de las excepciones en la Ley de Ttulos
Valores como causales de contradiccin (oposicin) dentro del proceso
nico de ejecucin, precisando que la accin cambiaria que tienen los
ttulos valores, no equivale a decir que ellos tengan mrito ejecutivo.

En efecto, el mrito ejecutivo, es decir, la calidad de ttulo ejecutivo


la tienen los documentos que la ley expresamente les otorga mrito
ejecutivo, es en dicho sentido que, la Ley de Ttulos Valores, de forma
expresa le otorga mrito ejecutivo a los Ttulos Valores214, y como tales
pueden ser ejecutados a travs del proceso nico de ejecucin de cum-
plir con todos sus requisitos esenciales, pero ello no obsta para que el
acreedor o tenedor de un ttulo valor pueda ejercitar la accin pre-
tensin cambiaria o la accin pretensin causal en un proceso de
cognicin.

Es decir, el acreedor cambiario puede ejercitar su derecho de cr-


dito planteando o una pretensin declarativa de condena o una preten-
sin ejecutiva, que es lo mismo que puede hacer cualquier acreedor que
posee cualquier otro ttulo ejecutivo extrajudicial (as, por ejemplo, una
escritura pblica) el que en vez de acudir directamente al proceso eje-
cutivo (como podra hacerlo si, por ejemplo, el acto elevado a escritura
pblica crea una obligacin cierta, expresa y exigible) opta por acudir a
la va declarativa, utilizando el documento como prueba del hecho cons-
titutivo del derecho de crdito con la finalidad de obtener una sentencia
de condena215.

214 Artculo 18 de la LTV.- Mrito ejecutivo y ejercicio de las acciones cambiarias


18.1 Los ttulos valores tienen mrito ejecutivo, si renen los requisitos formales exigidos por la presente
Ley, segn su clase.
18.2 El tenedor podr ejercitar las acciones cambiarias derivadas del ttulo valor en proceso distinto al ejecu-
tivo, observando la ley procesal.
18.3 El mrito ejecutivo respecto a los valores con representacin por anotacin en cuenta, recae en la cons-
tancia de inscripcin y titularidad que expida la respectiva Institucin de Compensacin y Liquidacin de
Valores, conforme a la ley de la materia.
215 ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del proceso civil. Ob. cit., p. 405.

143
Percy Howell Sevilla Agurto

Aclarado ello, la ley de ttulos valores a su vez, regula los medios


de defensa216 contra las acciones pretensiones que emergen del ttulo
valor, y en buena cuenta, en el proceso nico de ejecucin se ejecutan
ttulos valores y como tales, estas causales de contradiccin (oposicin)
a la ejecucin, podrn ser formuladas.

Como se ve, este artculo establece cules son las nicas oposicio-
nes que puede hacer valer el demandado respecto a las obligaciones
consignadas en el ttulo valor, sealando, en forma taxativa, los recursos
que pueden hacerse valer en contra de los ttulos valores para impedir
se enerven los efectos que derivan de ellos mediante el uso de todos los
medios de defensa que se emplean en el campo procesal ()217.

Lo que siempre preocup a la doctrina fue si estas causales de con-


tradiccin (oposicin) reguladas para atacar los efectos de los ttulos
valores eran permitidas en el proceso ejecutivo regulado por el Cdigo
Procesal Civil de 1993 y si actualmente son permitidas a la luz de lo
regulado en el proceso nico de ejecucin.

Es perfectamente fundada la observacin de la profesora Ariano res-


pecto a este tema, y aplicable al proceso nico de ejecucin (debiendo
precisarse que cuando se hace alusin al artculo 700 del CPC, debe-
mos remitirnos el actual artculo 690-D del CPC), la misma nos dice lo
siguiente: Ahora bien, ningn problema puede suscitarse al deman-
dado cuando el tenedor del ttulo valor acuda a la va declarativa. En
tales casos el demandado podr, en su contestacin de la demanda,

216 Artculo 19 de la LTV.- Causales de contradiccin


19.1 Cualquiera que fuere la va en la que se ejerciten las acciones derivadas del ttulo valor, el demandado
puede contradecir fundndose en:
a) El contenido literal del ttulo valor o en los defectos formales de este;
b) La falsedad de la firma que se le atribuye;
c) La falta de capacidad o representacin del propio demandado en el momento que se firm el ttulo valor;
d) Que el ttulo valor incompleto al emitirse haya sido completado en forma contraria a los acuerdos adopta-
dos, acompaando necesariamente el respectivo documento donde consten tales acuerdos transgredidos por
el demandante; y
e) La falta de cumplimiento de algn requisito sealado por la ley para el ejercicio de la accin cambiaria.
19.2 El deudor tambin puede contradecir al tenedor del ttulo valor, proponiendo las defensas que se deriven
de sus relaciones personales y las que resulten procedentes, segn la ley procesal.
19.3 El demandado no puede ejercer los medios de defensa fundados en sus relaciones personales con las
otras obligaciones del ttulo valor, ni contra quienes no mantenga relacin causal vinculada al ttulo valor, a
menos que al adquirirlo, el demandante hubiese obrado a sabiendas del dao de aquel.
217 MONTOYA MANFREDI, Ulises; MONTOYA ALBERTI, Ulises y MONTOYA ALBERTI, Hernando. Ob.
cit., p. 115.

144
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

hacer valer todas las excepciones reales y personales que estime con-
veniente y que la Ley le permite. Sin embargo, el problema s se pre-
senta cuando, como es lo usual, el tenedor acuda a la va ejecutiva ().
Podra acaso el demandado-ejecutado alegar como excepcin perso-
nal el dolo, el error, la violencia, la simulacin o, en general, la nulidad
del acto que origin la emisin del ttulo valor? Podra acaso sostener
en la denominada contradiccin del proceso ejecutivo que, por ejem-
plo, la letra de cambio fue aceptada de favor para permitir al girador-
tomador el descuento de la cambial? La respuesta es negativa pues nin-
guno de estos supuestos encajan dentro de las previsiones del artculo
700 del CPC, por lo que puede producir indefensin en el ejecutado, que
no encontrar lugar y momento para poder alegar y probar alguna de
las excepciones que podra legtimamente (segn la ley de ttulos valo-
res) alegar, pero no puede hacerlo porque la ley procesal se lo impide
(). Lo mismo cabe decir del supuesto sealado en el artculo 21 de la
NLTV. Podr el deudor-ejecutado en un proceso ejecutivo alegar como
excepcin la nulidad del ttulo valor obtenido por el tenedor-ejecutante
en representacin o en pago de prstamos con intereses usurarios o pro-
hibidos por la ley? La respuesta es igualmente negativa218.

Creo por el contrario a lo expuesto por la profesora Ariano, que s


es posible la interposicin de la contradiccin (oposicin) basada en
todas las causales permitidas por la Ley de Ttulos Valores, e inclusive
ya nuestros juzgados comerciales de la Corte Superior de Lima dan tr-
mite a las mismas, obviamente esto es posible siempre y cuando los jue-
ces tengan presente que las normas procesales no pueden ser mecanis-
mos para restringir derechos, por el contrario, deben considerarse como
medios para obtener de forma adecuada los derechos que la ley material
o sustantiva nos brinda.

Ello no quita, que de una interpretacin literal de las normas proce-


sales se desprende que no sera factible alegar excepciones personales en
el proceso nico de ejecucin, pero el derecho procesal no puede ser un
fin en s mismo, las formalidades no pueden ser excusa para vulnerar
derechos, y menos a un derecho fundamental como lo es el de la tutela
jurisdiccional y los derechos que lo componen.

218 Ibdem, p. 408.

145
Percy Howell Sevilla Agurto

Lo que s debern tener en cuenta los jueces al dar trmite a las con-
tradicciones (oposiciones) bajo las causales de la Ley de Ttulos Valores,
es que las mismas deben probarse nicamente a travs de los medios
probatorios permitidos por la Ley Procesal, lo contrario, permitira se
desnaturalice al proceso nico de ejecucin como ha sido concebido en
nuestro pas, y en mayor medida sera desnaturalizar el incidente de la
contradiccin (oposicin) que como se ha dicho genera un incidente de
cognicin sumaria dentro de nuestro proceso nico de ejecucin, pro-
hibindose una cognicin plena, la cual podra entablarse como preten-
sin autnoma.

IV. BREVES REFLEXIONES ACERCA DEL PROCESO NICO DE


EJECUCIN

En estas breves reflexiones que hago acerca de nuestro vigente pro-


ceso nico de ejecucin, trato de exponer lo que mi corta experiencia
profesional me ha dejado acerca del tratamiento de este mecanismo pro-
cesal de tutela jurisdiccional.

En virtud de ello, discrepo con parte de la doctrina nacional, por-


que en muchos de los casos brindan sus opiniones sentados desde un
escritorio sin siquiera conocer el pensamiento de los jueces, o tener la
experiencia de litigar a travs de esta clase de proceso.

1. La primera reflexin que puedo brindar es que casi la totalidad de


nuestros jueces, e incluso nuestros jueces civiles subespecializados
en lo comercial de la Corte Superior de Lima, no tienen siquiera idea
de la existencia de la exposicin de motivos del Decreto Legislativo
N 1069, es decir, no saben cul fue la razn de la modificacin de
nuestro proceso de ejecucin, y en caso sepan que existe no la han
ledo, lo cual evidentemente ocasiona que el razonamiento de nues-
tros magistrados en la mayora de los casos no haya variado y sea
tan difcil que entiendan la nueva visin del legislador acerca de
este mecanismo de tutela jurisdiccional.

2. La segunda reflexin es tal vez la ms elemental de todas, tanto la


actual legislacin (y su exposicin de motivos) y la doctrina son
uniformes en sealar que para dar inicio a un proceso de ejecucin,
denominado en nuestro pas como proceso nico de ejecucin, se

146
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

debe contar con un ttulo ejecutivo, entonces es irrazonable que pese


a la modificacin normativa ocurrida ya hace seis (6) aos atrs,
una parte de la doctrina y gran parte de nuestra jurisprudencia no
sepan cul es el ttulo ejecutivo en el proceso nico de ejecucin en
la modalidad de ejecucin de garantas o proceso de ejecucin de
garantas como lo denomina la mayora.

En efecto, Cavani recientemente ha sealado que () la introduc-


cin del llamado proceso nico de ejecucin (Decreto Legislativo
N1069, de julio de 2008) poco de positivo trajo: an se mantienen
los problemas sobre la defensa del ejecutado, la incertidumbre res-
pecto del ttulo ejecutivo en la ejecucin de garantas, ()219 (el
resaltado es nuestro).

Esta incertidumbre se ve reflejada en la creacin de conceptos arti-


ficiales acerca del ttulo ejecutivo, como el sealar que el ttulo en
estos procesos puede ser completo o complejo.

Al respecto, se nos quiere ensear lo siguiente: Que la obligacin


garantizada se encuentre contenida en el documento constitutivo
(escritura pblica de hipoteca), esto es, que se encuentre contenida
en la escritura pblica correspondiente, lo cual implica que en la
misma no solo se encuentre determinada la obligacin, su monto,
forma de pago, cuotas, intereses, entre otros (suele ocurrir en la
compraventa de inmuebles con garanta hipotecaria y en el contrato
de mutuo con garanta hipotecaria), sino que adems se haya cons-
tituido hipoteca para garantizar el pago del precio de venta o de la
suma mutuada. En este supuesto podramos encontrarnos frente a
lo que podemos llamar ttulo completo, porque no se requiere de
otro documento que lo complemente, el contenido de la escritura
pblica es suficiente () Si la obligacin no se encuentra contenida
en la escritura pblica que contiene el acto constitutivo, debe acom-
paarse adems el documento en el que se encuentre contenida la
obligacin, pero, el mismo debe ser un documento que califique

219 CAVANI, Renzo. Incoherencias del proceso de ejecucin peruano: causales de contradiccin y suspensin
de la ejecucin. Anlisis desde el derecho fundamental a la tutela efectiva, adecuada y tempestiva, publi-
cado en Proceso y Constitucin efectividad y ejecucin de las resoluciones judiciales. Ponencias del Cuarto
Seminario Internacional de Derecho Procesal: Proceso y Constitucin. Palestra Editores, Lima, 2014, p. 580.

147
Percy Howell Sevilla Agurto

como ttulo ejecutivo, conforme a lo sealado en el artculo 688 del


CPC. Esta situacin especial se presenta cuando la hipoteca garan-
tiza obligaciones eventuales o futuras que aparecen sealadas de
forma genrica en el acto constitutivo. Suele ocurrir en los contratos
de suministro de bienes, este tipo de garantas reales son de estilo
cuando se busca garantizar obligaciones cuyo monto se determi-
nar en el futuro (por tarjetas de crdito, ttulos valores incompletos,
contratos de los cuales se genere una cuenta corriente, entre otros)
(). En este caso el ttulo ser complejo, ya que se complementa la
escritura pblica de hipoteca con el ttulo ejecutivo, ambos consti-
tuyen en conjunto el ttulo para la ejecucin de la hipoteca220 (el
resaltado es nuestro).

Es claro que, el ttulo ejecutivo en el proceso nico de ejecucin sea


en la modalidad que fuere, ser alguno de los sealados en el art-
culo 688 del CPC, y para ello debe contener una obligacin cierta,
expresa y exigible, los ttulos ejecutivos no contienen garantas rea-
les, lo que se ejecuta en el proceso de ejecucin, aqu y en cualquier
otro lado son obligaciones de dar, hacer o no hacer, no garantas rea-
les. La garanta real es un accesorio de una obligacin y por ende no
puede constituir un ttulo ejecutivo.

Una frase de casi todos los abogados que comnmente escuchamos


es ejecutar la garanta o ejecutar la hipoteca, lo cual es errado,
si ello fuera as, entonces porque tambin no decimos ejecutar el
embargo, pues no escuchamos ello, debe entonces entenderse que
lo ejecutable es la obligacin, si se tiene afectado un bien ya sea con
una garanta real (hipoteca, anticresis o garanta mobiliaria) o una
garanta extrajudicial (embargo), de no cumplir el ejecutado con
el mandato ejecutivo, se proceder a la ejecucin forzada, es decir,
se realizar el bien afectado con la garanta, y con el producto de
la venta judicial remate judicial del bien se pagar la obligacin
contenida en el ttulo ejecutivo, si esto es as, cmo podemos hablar
de la ejecucin de garanta o ejecucin de hipoteca?, cmo an no
se entiende cul es el ttulo en esta modalidad del proceso nico

220 HURTADO REYES, Martn. Ob. cit., p. 708.

148
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

de ejecucin?, a estas alturas resulta paradjico seguir debatiendo


acerca de este punto tan elemental.

3. Otro punto importante a reflexionar es la contradiccin (oposicin)


en el caso de ejecucin de ttulos judiciales, como se desprende del
estudio de las causales de contradiccin (oposicin) que se ha rea-
lizado en el presente trabajo, la restriccin a sola una causal de con-
tradiccin (oposicin) realizada por el legislador en la ejecucin de
ttulos judiciales resulta ser equvoca y arbitraria.

El legislador parte de una premisa errada, la cual es mayor restric-


cin porque se atacara la cosa juzgada, pero en definitiva con la
contradiccin (oposicin) no se ataca la cosa juzgada, se atacaran
eventos posteriores a la cosa juzgada que podran hacer que la obli-
gacin contenida en la resolucin judicial se torne inejecutable.

Por ello, coincido con la profesora Ariano, quien seala lo siguiente:


Cuando decimos que se debera reconocer la posibilidad de alegar
cualquier hecho modificativo, impeditivo o extintivo a travs de la
oposicin, queremos decir que se reconozca la posibilidad de que
esa realidad declarada en la sentencia puede haber mutado, y como
tal, se debe permitir al ejecutado el poder alegar y probar esa muta-
cin, justamente en la oposicin221.

4. En doctrina mucho se ha discutido acerca de la restriccin que existe


en las causales de contradiccin (oposicin) cuando se ejecutan
ttulos extrajudiciales, lo cual ha sido tildado de violacin al dere-
cho a la tutela jurisdiccional, sobre todo, porque no se ha regulado
un proceso plenario posterior donde se permita revisar lo que ha
sido resuelto mediante una cognicin sumaria generado por el inci-
dente de la contradiccin (oposicin) dentro del proceso nico de
ejecucin.

Es un hecho que no admite duda que la limitacin cognitiva de las


causales de contradiccin (oposicin), tanto de alegacin como de
prueba, generan una cognicin sumaria y que resuelto ello, dicha
resolucin no puede adquirir la calidad de cosa juzgada afirmar

221 ARIANO DEHO, Eugenia. El proceso de ejecucin. Ob. cit., p. 478.

149
Percy Howell Sevilla Agurto

lo contrario implicara que existe una vulneracin clara y evidente


al derecho del ejecutado, pese a que la doctrina y la jurisprudencia
entiendan que esa resolucin producto de la cognicin sumaria s
adquiere la calidad de cosa juzgada.

Para contrarrestar esta violacin del derecho a la tutela jurisdiccio-


nal, se han propuesto diversas soluciones, unas como que se admita
la posibilidad de un plenario posterior222, o que se opte por una
oposicin amplia mediante proceso de conocimiento incidental al
proceso de ejecucin como est regulado en el Cdigo de Processo
Civil brasileo, y una oposicin limitada dentro del proceso de
ejecucin223.

Resulta loable que la doctrina se ocupe de este tema, la cuestin


sera determinar cul de las soluciones sera la ms apropiada
para nuestro medio, en lo que a m respecta considero que no est
prohibido el plenario posterior pese a no estar legislado de forma
positiva.

Existe una regla de orden constitucional, por la cual lo que no


est prohibido est permitido224, y en el Cdigo Procesal Civil, no
existe disposicin alguna que seale que los autos finales adquie-
ran la calidad de cosa juzgada, es ms si se quera suprimir el pro-
ceso plenario posterior debi establecerse expresamente, y en el
supuesto negado que existiera un defecto o vaco en el cdigo,
deber recurrirse a los principios generales del Derecho Procesal y a
la doctrina225.

222 Para un estudio detallado de esta posicin, recomiendo leer el libro de CASASSA CASANOVA, Sergio
Natalino. El debido proceso de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero. En busca de un proceso justo.
Ara Editores, Lima, 2013.
223 Para un estudio de esta posicin, recomiendo el artculo de CAVANI, Renzo. Incoherencias del proceso de
ejecucin peruano: causales de contradiccin y suspensin de la ejecucin. Anlisis desde el derecho funda-
mental a la tutela efectiva, adecuada y tempestiva, publicado en: Proceso y Constitucin Efectividad y eje-
cucin de las resoluciones judiciales. Ponencias del Cuarto Seminario Internacional de Derecho Procesal:
Proceso y Constitucin. Palestra Editores, Lima, 2014, pp. 579-601.
224 Artculo 2 de la CPP.- Toda persona tiene derecho:
().
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
a) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.
225 Artculo III del CPC.- Fines del proceso e integracin de la norma procesal
().

150
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Fuera de la discusin de si est o no prohibido el proceso plenario


posterior para revisar lo resuelto en el incidente de cognicin suma-
ria generado en el proceso nico de ejecucin, lo importante radica
en establecer si nuestro actual proceso nico de ejecucin cumple
con su finalidad sin desproteger el derecho a la tutela jurisdiccional
del ejecutado, es decir, su posibilidad de atacar la ejecucin que con-
sidere ilegtima.

En la mayora de los casos en nuestro pas, lo que seala el ttulo


ejecutivo extrajudicial coincide con el derecho material y en muy
pocas ocasiones nos podemos encontrar ante ejecuciones injustas, y
si estas se dan, las mismas son por el desconocimiento de lo que es
e implica el proceso nico de ejecucin, tanto de los abogados liti-
gantes como de los jueces.

Si esto es as, no sera factible regresar a un sistema como en el


Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912 donde se permita expre-
samente la revisin de lo resuelto en los procesos mal llamados
ejecutivos en un proceso ordinario posterior, ello generara mayor
carga procesal de la que ya existe y posibilitara que los deudores a
sabiendas que no tienen la razn inicien el proceso plenario poste-
rior como ltima oportunidad ante la ejecucin, este sistema ya es
uno que hemos vivido y que no trajo buenos resultados, entonces
por qu volver a dicho sistema?

Ta vez, un sistema que pueda ser ms proporcional tanto para el eje-


cutante como ejecutado, es que en el mismo proceso nico de eje-
cucin se permita una contradiccin (oposicin) amplia, es decir,
que no haya ningn tipo de restriccin en cuanto a la alegacin y a
la prueba, o sea un proceso de ejecucin parecido al establecido en
Colombia, y una vez resuelto el incidente de cognicin plena se pase
a la etapa de ejecucin forzada, por supuesto, que la impugnacin a
travs de la apelacin a lo resuelto deber por regla general ser sin
efecto suspensivo y solo en caso el ejecutado proporcione una cau-
cin fianza podr suspenderse el inicio de la ejecucin forzada,

En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los principios generales
del Derecho Procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del
caso.

151
Percy Howell Sevilla Agurto

asimismo debera prohibirse el recurso de casacin en esta clase de


procesos, ello porque ha quedado demostrado que los ejecutados
utilizan este recurso extraordinario a fin de aletargar el inicio de la
ejecucin forzada. Adems, debe expresamente sealarse que no
existe la posibilidad de un plenario posterior que revise lo decidido
en el incidente de contradiccin (oposicin), ya que su cognicin
ser plena.

Debo precisar que esta idea, no ha sido an desarrollada y menos


an puede ser expuesta con amplitud ya que escapa al tema del
presente trabajo, pero como idea que es, puede tal vez ayudar a
repensar los posibles defectos que tiene nuestra regulacin procesal
en el proceso nico de ejecucin.

152
ANEXOS*

* Se anexa la jurisprudencia consultada emitida por los Juzgados de Paz Letrado del Cercado de
Lima y los Juzgados Comerciales de Lima.
COMPETENCIA Y EXCEPCIN DE COMPETENCIA
EN EL PROCESO NICO DE EJECUCIN

JUZGADO 07
EXPEDIENTE N : 01545-2011-0-1801-JP-CI-07
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : ANTONIO ABANTO DVILA
DEMANDADO : COMECA VALLEJOS, JHON LENIN
DEMANDANTE : BANCO DE COMERCIO
RESOLUCIN N 01

Lima, siete de abril de dos mil once

AUTOS Y VISTOS; y ATENDIENDO:

PRIMERO: A que, la competencia es una calidad inherente al


rgano jurisdiccional, y consiste en la aptitud para ejercer vlidamente
la jurisdiccin. Es decir, no basta que un rgano jurisdiccional sea tal
para que pueda actuar en cualquier proceso vlidamente, es necesario
que cumpla con cierto nmero de requisitos, los que suelen denomi-
narse elementos de la competencia. Esto son cinco: la cuanta, la materia,
el turno, el grado y el territorio.

SEGUNDO: A que, tanto los elementos de la competencia objetiva


(cuanta y materia) como los referidos a la competencia funcional (turno
y grado) son exigibles de manera vinculante, es decir obligatoria, por lo
que se le conoce como competencia absoluta, mientras que la competen-
cia territorial es de naturaleza relativa, por cuanto puede ser renunciada
expresa o tcitamente por el demandado, por lo que se le denomina
prorrogable, salvo que la ley la declare improrrogable. Ntese que en
este ltimo caso no se requiere que la ley consigne en forma textual la

155
Percy Howell Sevilla Agurto

palabra improrrogable, sino que es suficiente que pueda advertirse


que en una determinada materia la ley ha establecido criterios especia-
les y exclusivos de la competencia.

TERCERO: A que, en efecto, el artculo 14 del Cdigo Procesal Civil


que establece la competencia del juez del domicilio del demandado, es
una regla general aplicable a todos los procesos, y por ende prorroga-
ble, ya sea mediante convenio o mediante la prrroga tcita prevista
en el artculo 26 del citado cuerpo de ley. En cambio, en el proceso de
alimentos, por ejemplo, el artculo 560 del Cdigo Procesal Civil seala
una competencia especial determinada nicamente por el domicilio del
demandando o del demandante, por lo que la misma resulta improrro-
gable. Esta conclusin se refuerza con el hecho de que, no puede operar
la prrroga tcita, porque aquella depende de que el demandado cues-
tione o no la competencia, pero en el proceso de alimentos no puede
hacerlo, porque el artculo 560 del Cdigo Adjetivo ordena que el juez
rechace de plano este pedido, esto es, que le est prohibido deducir
excepcin, y tambin le est prohibido formular contienda de compe-
tencia en atencin al artculo 37 del Cdigo Adjetivo. Por tanto, si el
demandado no puede cuestionar la competencia ni por excepcin ni por
contienda, entonces la misma debe ser controlada de oficio por el juez
desde la calificacin de la demanda.

CUARTO: A que, en materia de ttulos valores, rige el principio de


literalidad contenido en el artculo 4 de la Ley N 27287, cuyo acpite 4.1
establece que el texto del documento determina los alcances y modali-
dad de los derechos y obligaciones contenidos en el ttulo valor, o en su
caso, en hoja adherida a l. Esto significa que, ninguna condicin que
no resulte del tenor de documento puede hacerse valer mediante l, y
que lo que all aparece resulta determinante respecto a la situacin del
titular. De otro lado, el artculo 66 de la Ley N 27287 dispone que el
ttulo valor debe ser presentado para su pago en el lugar designado al
efecto en el documento, y a falta de indicacin expresa, la citada instru-
mental se entiende pagadera en el domicilio que figure junto al nom-
bre de quien resulte ser el obligado principal, lo cual concuerda con
los artculos 158.1.f) y g), y 162 de la glosada normatividad. Por tanto,
estando a que dicho requerimiento de pago puede ser extrajudicial o
judicial, y teniendo en cuenta el principio de literalidad, se concluye que
la Ley de Ttulos Valores establece un caso de competencia especial, que

156
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

est determinada por el lugar de pago sealado en el ttulo. Asimismo,


si bien el artculo 55 de la Ley N 27287 establece la posibilidad de la
prrroga convencional de la competencial territorial, aquella es facti-
ble siempre y cuando el convenio conste en forma expresa en el propio
ttulo valor, estando al principio de literalidad citado, no siendo viable
en consecuencia la prrroga convencional contenida en documento dis-
tinto al ttulo ni la prrroga tcita prevista en el artculo 26 del Cdigo
Procesal Civil, por tratarse de un consentimiento extracartular, por lo
que en estos ltimos 2 supuestos nos encontramos frente a una compe-
tencia improrrogable.

QUINTO: A qu, la prrroga convencional es un acto voluntario


en que las partes acuerdan y declaran la competencia de los rganos
jurisdiccionales de un territorio concreto, para el supuesto de que surja
algn litigio sobre el negocio jurdico celebrado, siendo que, estando al
carcter dispositivo del acuerdo, es necesario que el mismo sea expreso,
y adems preciso. Esto se explica debido a la indefensin que puede
significar para una de las partes, la ms dbil, la firma de este pacto,
mxime cuando obra en un formato (que implica una clusula de adhe-
sin), con el cual debe renunciar al fuero de su propio domicilio a favor
del sealado anteladamente por el otro contratante. Ello debe ser verifi-
cado por el juez al momento de calificar la demanda, teniendo en cuenta
el principio de socializacin del proceso, previsto en el numeral VI del
Cdigo adjetivo, por el cual en el presente caso, no ser posible que el
juez se atribuya una competencia territorial que no ha sido prorrogada
claramente.

SEXTO: A que, en el presente caso, el Banco de Comercio interpone


demanda de ejecucin de obligacin de dar suma de dinero contra Jhon
Lenin Comeca Vallejos, a fin de que cumpla con pagarle la suma de
S/. 5, 452.02 nuevos soles, importe del pagar que acompaa, en cuyo
formato aparece consignada la clusula: Nos sometemos a la Jurisdic-
cin y Competencia de los Jueces del Distrito Judicial del lugar de emi-
sin del pagar o, a eleccin del Banco de Comercio, del domicilio del
emitente o aval. Cabe agregar que en este caso el lugar de emisin es
Lima.

STIMO: A que, de lo expuesto se desprende en primer lugar que,


se est acordando una clusula de prrroga al Distrito Judicial de Lima,
conforme a lo previsto en el artculo 55 de la Ley N 27287. En segundo

157
Percy Howell Sevilla Agurto

lugar, estando a los principios de literalidad y de socializacin del pro-


ceso, ya explicados, se concluye que dicha prrroga al Distrito Judicial
de Lima efectuada en un formato, se hace para excluir de la competen-
cia a otros Distritos Judiciales en que puede domiciliar el deudor, pero
no precisa nada respecto a las reglas de competencia que rigen dentro
de un mismo Distrito Judicial para los casos en que, como el presente,
corresponde el conocimiento de la causa a los Jueces de Paz Letrados.

OCTAVO: A que, siendo ello as, la clusula glosada es vlidamente


aplicable a los Juzgados Especializados que son competentes en todo el
Distrito Judicial, pero no es expresa ni precisa respecto a las reglas de
competencia aplicables al interior del distrito judicial cuando se trata
de Juzgados de Paz Letrados. Por tanto la clusula antedicha no es sufi-
ciente para determinar que la competencia se ha prorrogado a este Juz-
gado de Paz Letrado del Cercado de Lima.

NOVENO: A que, por consiguiente, para determinar la competen-


cia del Juzgado de Paz Letrado respectivo, debe tenerse en cuenta los
diversos dispositivos sealados en el cuarto considerando, que dis-
ponen que el ttulo valor debe ser presentado para su pago en el lugar
designado al efecto en el documento, y a falta de indicacin expresa, en
el domicilio que figure junto al nombre del obligado principal (que es
su domicilio), siendo que en este caso, el obligado principal, esto es el
emitente, domicilia en el Distrito de San Martn de Porres, circunscrip-
cin que se encuentra ubicada fuera de la competencia territorial de este
Juzgado perteneciente al Distrito del Cercado de Lima, por ende, este
Despacho no es competente para conocer la presente causa, al tratarse
de un supuesto de competencia improrrogable. En tal virtud y estando a
los artculos 35, 690-A, 690-F y 427 inciso 4 del Cdigo Procesal Civil: SE
DECLARA:

IMPROCEDENTE la demanda interpuesta por el Banco de Comer-


cio, sobre ejecucin de obligacin de dar suma de dinero, por falta de
competencia de este Juzgado, dejando a salvo su derecho a fin de que lo
haga valer conforme a ley; archivndose los autos y devolvindose los
anexos a la recurrente, bajo constancia.

158
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

JUZGADO 04
EXPEDIENTE N : 06065-2013-0-1801-JP-CI-04
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : YOLANDA RAMOS MANSILLA
DEMANDADO : RAMOS TORO, JOHAN
DEMANDANTE : BANCO DE COMERCIO
RESOLUCIN N 01

Lima, dos de diciembre de dos mil trece

AUTOS Y VISTOS: Con los documentos que se adjuntan, a los


autos; Y ATENDIENDO: PRIMERO: Que, las normas contenidas en
este cdigo son de carcter imperativo, salvo regulacin permisiva en
contrario, conforme lo dispone el artculo IX del ttulo preliminar del
Cdigo Procesal Civil; SEGUNDO: Que, corresponde al Juez verificar
que en la demanda incoada concurran la condicin de la accin y los
presupuestos procesales, los que posibilitarn, con posterioridad, un
pronunciamiento vlido sobre el fondo de la controversia, caso contra-
rio, el juzgador est facultado para declarar liminarmente su inadmisi-
bilidad o improcedencia, segn los presupuestos previstos en los artcu-
los 426 y 427 del Cdigo Procesal Civil; TERCERO: Que, el artculo
14 del Cdigo Procesal Civil establece en el primer prrafo las reglas
generales de la competencia, que a la letra dice: cuando se demanda
a una persona natural, es competente el Juez del lugar de su domicilio,
salvo disposicin legal en contrario; CUARTO: Que, de la revisin de
la demanda se advierte que el demandado domicilia en el distrito de
Pachacamac; asimismo el artculo 25 del Cdigo Adjetivo seala que
las partes pueden convenir por escrito someterse a la competencia
territorial de un juez distinto al que corresponde, salvo que la ley la
declare improrrogable; siendo esto as, y no advirtindose del ttulo
valor que se adjunta prrroga que hagan variar esta situacin, pues al
sealarse concretamente en la clusula stima especial que se some-
ten a la Jurisdiccin y Competencia de los jueces del Distrito Judi-
cial del lugar de emisin del presente Pagar, siendo este Lima, ello
significa estrictamente que puede y deben acudir en el caso del nivel
de Paz Letrado ante quien territorialmente corresponda de la ciudad

159
Percy Howell Sevilla Agurto

de Lima, y no ante los Jueces de Paz Letrado de Lima-Cercado, lo que


en todo caso debi pactarse con precisin, para poder acceder esta
judicatura al conocimiento de la causa; QUINTO: Que, siendo ello
as, esta Judicatura no resulta competente para conocer de la presente
demanda en aplicacin del artculo 14 del Cdigo Procesal Civil y
estando a las consideraciones antes glosadas y de conformidad con lo
preceptuado por el artculo 427, inciso cuarto, del mismo cuerpo Legal,
SE RESUELVE: Declarar: IMPROCEDENTE la demanda interpuesta,
dejando a salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer con-
forme corresponda, devolvindose los anexos presentados; debindose
ARCHIVAR los presentes actuados, consentida y/o ejecutoriada que
sea la presente resolucin. Notifquese.

160
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

15 JUZGADO CIVIL-COMERCIAL
EXPEDIENTE N : 08782-2012-0-1817-JR-CO-15
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : BALAREZO FERNNDEZ, JUAN CARLOS
DEMANDADOS : EDITORA ARGENTINA S.R.L.; HERRERA JARAMI-
LLO, PATRICIA ENCARNACIN; HERRERA JARA-
MILLO, TULIO VINICIO
DEMANDANTE : BANCO DE CRDITO DEL PER
RESOLUCIN N 08

Lima, 19 de agosto de dos mil trece

AUTOS Y VISTOS:

Que mediante escrito de fojas 51 a fojas 61 el Banco de Crdito


del Per interpone demanda de OBLIGACIN DE DAR SUMA DE
DINERO contra Editora Argentina S.R.L., Patricia Encarnacin Herrera
Jaramillo y Tulio Vinicio Herrera Jaramillo, a efectos de que cumplan
con pagar la suma de US$ 63,029.38 dlares americanos, producto del
incumplimiento del pago de las cuotas en el contrato de arrendamiento
financiero y su addendum ms los intereses compensatorios y moratorios
devengados y por devengarse; adems de interponer una demanda de
OBLIGACIN DE DAR BIEN MUEBLE, contra Editora Argentina
S.R.L. para que cumpla con devolver 01 impresora marca Heilderberg,
Modelo: Speedmaster, serie: 620922, plaqueta. 13098 y 01 transformador
de aislamiento, marca Selectronics, modelo: 60ICUA, serie: 201008, Pla-
queta 15289. Fundamentndose en lo siguiente:

1. Que, segn escritura pblica del 6 de agosto de 2008 se suscribi el


contrato de arrendamiento financiero con Editora Argentina S.R.L.
en calidad de arrendadora esta ltima, respecto de los bienes mate-
ria de devolucin en la presente demanda, en dicha escritura los co-
demandados Patricia Encarnacin Herrera Jaramillo y Tulio Vinicio
Herrera Jaramillo se constituyeron como fiadores solidarios de la
arrendadora, por escritura de fecha 12 de enero de 2009 se suscribi
el addendum al contrato de arrendamiento financiero modificndose
el cronograma de pagos.

161
Percy Howell Sevilla Agurto

2. Que, habindose vencido dos cuotas, se curs carta notarial al ejecu-


tado Editora Argentina S.R.L. con fecha 16 de julio de 2012, donde
se pone a conocimiento la resolucin del contrato de pleno derecho
conforme a la clusula dcimo primera del contrato de arrenda-
miento financiero;

3. Por resolucin N 01 de fecha 4 de diciembre de 2012, se admiti


la demanda, ordenando que los ejecutados Editora Argentina S.R.L.,
Patricia Encarnacin Herrera Jaramillo y Tulio Vinicio Herrera Jara-
millo cumplan con pagar la suma de US$ 55,222.08 dlares america-
nos ms intereses compensatorios, moratorios, costas y costos; y que
Editora Argentina S.R.L. cumpla con restituir bienes muebles dados
en garanta, bajo apercibimiento de iniciarse ejecucin forzada, a
fojas 115 a 120 corren los cargos de notificacin del mandato de eje-
cucin a los coejecutados; y mediante escrito de fecha 3 de abril de
2013, la ejecutada PATRICIA ENCARNACIN HERRERA JARA-
MILLO, formula excepcin de incompetencia por territorio y con-
tradice fundamentndose en que:

4. El ejecutante no acredita que corresponda competencia en autos al


presente despacho, por lo que solicita se le emplace en su domicilio
de Lima Norte y por tanto se demande en dicha jurisdiccin.

5. Que fundamenta su contradiccin sealando la inexigibilidad de la


obligacin, seala que si bien el banco ejecutante solicita la rescisin
del contrato de arrendamiento la misma que tiene que ser declarada
judicialmente, que este despacho no puede diferenciar en donde la
ley no diferencia, ni interpretar ms all de ella, adems seala que
segn el contrato al darse la comunicacin del incumplimiento del
contrato se le cursara carta notarial en un plazo menos de los 10
das, sin embargo el actor le otorg un plazo de 15 das calendarios
por lo tanto la actora se ha apartado por propia voluntad de su apli-
cacin, y en consecuencia en ejercicio de sus derechos deber ceirse
a las normas del derecho comn;

6. Mediante escrito de fecha 30 de abril de 2013, el demandante


Banco de Crdito del Per absuelve el traslado de la excepcin
y la contradiccin sealando con respecto a la primera que debe
ser declarada improcedente, ya que la competencia territorial es
prorrogable y con respecto a la segunda debe ser declara infundada

162
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

ya que la resolucin de pleno derecho es perfectamente vlida e


incluso est regulada en nuestro ordenamiento civil, careciendo de
asidero legal lo sealado por el ejecutado.

7. Que por resolucin N 07 de fecha 14 de mayo de 2013, se rechaza el


escrito de excepcin y contradiccin formulado por el ejecutado Edi-
tora Argentina S.R.L. por no haber absuelto lo requerido por reso-
lucin N 06, en consecuencia se pone a despacho para resolver, los
autos se encuentran expeditos para emitir auto final.

CONSIDERANDOS:

PRIMERO: Que, el artculo 1 del Decreto Legislativo N 299 seala


que el contrato de Arrendamiento Financiero es un Contrato Mercan-
til que tiene por objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por
una empresa locadora para el uso por la arrendataria, mediante pago
de cuotas peridicas y con opcin a favor de la arrendataria de comprar
dichos bienes por un valor pactado.

SEGUNDO: Que, a tenor de lo que seala el artculo 1360 de la


norma sustantiva los contratos son obligatorios en cuanto se haya expre-
sado en ellos. Siendo que se presume que la declaracin expresada en el
contrato responde a la voluntad comn de las partes y quien niegue esa
coincidencia debe probarla.

TERCERO: Que, el artculo 1361 del mismo cuerpo normativo


seala que los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn
las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes.

CUARTO: Que, de fojas 6 a 16 corre la escritura pblica del con-


trato de arrendamiento financiero de fecha 6 de agosto de 2008, suscrito
entre la ejecutante y los ejecutados, a fojas 17 a 21 corre el addendum del
mismo.

QUINTO: Que, respecto a la excepcin de incompetencia, se apre-


cia que en la clusula 14 de la escritura pblica del 6 de agosto de
2008 se fij que las partes renunciaban al fuero de su domicilio y se
sometan al fuero del domicilio sealado en el anexo B, el cual sita el
mismo en la ciudad de Lima (fojas 13), por lo que la excepcin formu-
lada debe ser declarada infundada.

163
Percy Howell Sevilla Agurto

SEXTO: Que, respecto a la contradiccin formulada, es preciso sea-


lar que la inexigibilidad de la obligacin, esta procede por razones de
tiempo, lugar y modo; es decir, si la obligacin se encuentra sujeta a
plazo todava no vencido, si el demandante acude a un juez de lugar
distinto al pactado, si la obligacin de pago est pendiente de una con-
dicin o cargo pendiente de cumplimiento por parte del acreedor, o
cuando la ejecucin no se realiza en la forma sealada, ninguna de
dichas razones se aprecia configurada en el presente caso.

STIMO: Que, a mayor abundamiento es menester indicar que en


la clusula 11 se fijaron los motivos por el cual se resolvera el contrato,
siendo que entre ellas se estableci el incumplimiento en las obligacio-
nes de pago estipuladas en la clusula 8 de la misma escritura pblica y
sealadas en el addendum.

OCTAVO: Que, en atencin a lo anterior se envi una carta nota-


rial a Editora Argentina S.R.L. (fojas 24), con la cual se resolvi el con-
trato conforme a lo pactado y al mismo tiempo se le exigi el pago de
las cuotas pendientes de pago as como la entrega de los bienes otor-
gados en arrendamiento financiero (addendum), dando cumplimiento as
a lo sealado en las clusulas antes citadas, por lo que la contradiccin
formulada debe declararse infundada y debe ordenarse la ejecucin
forzada.

RESUELVO:
INFUNDADA la excepcin de incompetencia formulada por
PATRICIA ENCARNACIN HERRERA JARAMILLO.

INFUNDADA la contradiccin formulada por PATRICIA ENCAR-


NACIN HERRERA JARAMILLO y ordeno llevar adelante la ejecu-
cin forzada en los seguidos por BANCO DE CRDITO DEL PER
con EDITORA ARGENTINA S.R.L., PATRICIA ENCARNACIN
HERRERA JARAMILLO y TULIO VINICIO HERRERA JARAMILLO,
con costas y costos. Notificndose a las partes.

164
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

JUZGADO 01
EXPEDIENTE N : 00624-2010-0-1801-JP-CI-01
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : ELSA T. CARCASI LUQUE
DEMANDADO : CORPORACIN FLORIDA S.R.L.
DEMANDANTE : BANCO FINANCIERO DEL PER
SENTENCIA
RESOLUCIN N 05

Lima, veintinueve de diciembre de dos mil once

VISTOS:
Puestos los autos a Despacho en la fecha para resolver;

1. Resulta de autos que mediante escrito de 13 a 17, Banco Financiero


del Per interpone demanda de Obligacin de Dar Suma de Dinero
contra Corporacin Florida S.R.L. y Comercializadora de Productos
Textiles S.A., en la va de proceso nico de Ejecucin.

Petitorio
2. La demandante solicita que las ejecutadas cumplan con pagarle la
suma de veintitrs mil ochocientos catorce nuevos soles, ms intere-
ses moratorios y compensatorios, suma representada en la letra de
cambio de fojas 8.

Fundamentos de Hecho y Derecho

3. Seala el actor que la coejecutada, Corporacin Florida S.R.L., rea-


liz una operacin de descuento de letra demandada, emiti a su
favor el Pagar anexo a la demanda por S/. 4226.54 con vencimiento
el once de marzo de dos mil ocho; siendo que ante el incumpli-
miento de pago del ttulo valor procedi a protestarlo y precisados a
interponer la presente demanda.

165
Percy Howell Sevilla Agurto

Trmite

4. Mediante resolucin nmero uno de fojas 18 se admiti a trmite la


demanda, corrindose el traslado a las ejecutadas y, solo la coejecu-
tada, Comercializadora de Productos Textiles S.A., se apersona a la
instancia mediante su escrito de fojas 37 a 40, deduce la Excepcin
de Incompetencia y formula contradiccin al mandato de Ejecucin
basada en las causales de Inexigibilidad y Extincin de la Obligacin
exigida.

5. La coejecutada ha ofrecido como medios probatorios de la Con-


tradiccin: a) la declaracin de parte del representante Legal de
su coejecutada Corporacin Florida S.R.L., al respecto en aplica-
cin de lo que dispone el artculo 213 del Cdigo Procesal Civil se
declara: Improcedente dicho medio probatorio, b): declaracin de
parte del Representante Legal del Banco ejecutante, dada la natu-
raleza documental de los medios probatorios aportados, resulta
innecesaria la actuacin de dicho medio probatorio, dado que no
se va enervar la fuerza probatoria de los instrumentos aparejados
en calidad de medios probatorios, por lo que se rechaza dicho
medio probatorio y resulta innecesario se cite a una audiencia
de pruebas, por lo que siendo el estado de emitir decisin, este
despacho pasa a expedirla; y

CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, segn lo dispone el artculo 690-F del Cdigo Pro-
cesal Civil; de existir contradiccin y/o excepciones procesales o defen-
sas previas y, con la absolucin o sin ella por parte del ejecutante, el juez
resolver mediante un auto, observando las reglas para el saneamiento
procesal, y pronuncindose sobre la contradiccin propuesta.

SEGUNDO: Asimismo, el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil,


prescribe que solo pueden ser alegadas como causal de contradiccin,
la inexigibilidad o iliquidez de la obligacin, la nulidad formal o false-
dad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo valor emitido en forma
incompleta, hubiere sido completado en forma contraria a los acuerdos
adoptados; y en la extincin de la obligacin exigida.

166
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

TERCERO: Por la excepcin de incompetencia, el demandado


denuncia la falta de aptitud del juez para ejercer la funcin jurisdiccio-
nal en el proceso planteado. Para estos efectos, la competencia debe ser
entendida como un fenmeno de distribucin del poder jurisdiccional,
en atencin a diversos criterios como son los de materia, grado, funcin
o territorio. La competencia del juez es un presupuesto procesal, pues
si el juez no cuenta con la debida competencia no podr emitir una sen-
tencia vlida. En el caso de autos conforme al artculo 690-B del Cdigo
Procesal Civil incorporado por el artculo nico del Decreto Legislativo
nmero 1069, la competencia del Juzgado de Paz desde el veintiocho
de junio del dos mil ocho es cuando la cuanta de la pretensin no sea
mayor a Cien Unidades de Referencia Procesal, en tal sentido el monto
contenido en la pretensin objeto de la presente accin es de conoci-
miento de este Despacho, mxime que el artculo 696 del Cdigo Proce-
sal Civil en que funda la Excepcin ha sido derogada, por lo que deber
desestimarse la Excepcin formulada.

CUARTO: Conforme a la clusula cuarta contenida en el ttulo


valor, se desprende que se ha establecido el pacto de no protesto, en
atencin a lo que dispone el artculo 81.1 de la Ley de Ttulos valores,
por lo tanto no requiere ser protestada a su vencimiento.

QUINTO: El artculo 90.2. de la Ley de Ttulos valores establece:


El mismo tenedor est facultado a ejercer conjunta o sucesivamente
a la accin directa, la accin cambiaria de regreso, contra los endosan-
tes, garantes de estos y dems obligados del ttulo, distintos al obli-
gado principal y/o garantes de este, tal y conforme sucede en el caso
de autos, en razn de que el Banco se encuentra accionando contra su
endosante Corporacin Florida S.R.L. y contra la girada Comercializa-
dora de Productos Textiles S.A., en tal sentido se establece la legitimi-
dad e inters para obrar de la parte accionante.

SEXTO: La Inexigibilidad de la obligacin exige la probanza de la


inconcurrencia al crdito de que lo puesto a cobro no resulta reclamable
por no haber vencido el plazo para su satisfaccin, por no ser oponible
en razn de territorio, por pacto determinado entre los contratantes por
no ser la va de ejecucin, la idnea para el cumplimiento de la obliga-
cin. En el caso que nos ocupa la parte que opone la contradiccin la
funda en el hecho de que la operacin comercial con su coejecutada no
se concret por lo que la letra objeto de la presente accin fue anulada,

167
Percy Howell Sevilla Agurto

sin embargo no ha aportado al proceso prueba idnea que acredite que


en efecto la emisin de la letra tiene su razn de ser en la entrega de
un lote de pantalones y que esta operacin no se ejecut por incumpli-
miento de su coejecutada y por lo tanto se hubiera anulado la citada
letra, lo cual debi efectuarse mediante comunicacin o documento de
fecha cierta que se encuentra ausente en el presente proceso, por lo que
la contradiccin basada en dicha causal deviene en Improcedente.

STIMO: Conforme el artculo 1.156 del Cdigo Civil, las obliga-


ciones se extinguen: por el pago o cumplimiento, por la prdida de la
cosa debida, por la condonacin de la deuda, por la confusin de dere-
chos de acreedor y deudor, por la compensacin y por la novacin.
En el caso de autos no se han dado ninguna de estas situaciones, toda
vez que el incumplimiento alegado por el contradicente respecto de su
coejecutada, no se encuentra acreditada con medio probatorio alguno,
en tal virtud conforme lo seala el artculo 11.1. de la Ley de ttulos
valores: Los que emitan, giren, acepten, endosen o garanticen ttulos
valores, quedan obligados solidariamente frente al tenedor, salvo clu-
sula o disposicin legal, expresa en contrario. Este puede accionar con-
tra dichos obligados, individual o conjuntamente, sin tener que observar
el orden en el que hubieren intervenido. Por lo que es evidente que la
contradiccin por dicha causal deviene en improcedente.

OCTAVO: Respecto al pago de intereses, procede el pago de inte-


reses compensatorios y moratorios, segn lo pactado en el ttulo valor
y a los artculos 1243 y 1333 del Cdigo Civil y 51 de la Ley de Ttulos
Valores.

NOVENO: En consecuencia, no habiendo la ejecutada desvirtuado


los fundamentos que sirvieron de base para expedir el auto de pago, ni
acreditado haber cancelado la suma puesta a cobro, debe llevarse ade-
lante la ejecucin, autorizndose al acreedor a ejercer las acciones lega-
les destinadas a la satisfaccin de su crdito, conforme faculta el artculo
1219 inciso 1) del Cdigo Civil;

Por las consideraciones expuestas, y a los artculos 122 y 412 del


Cdigo Procesal Civil, el Primer Juzgado de Paz Letrado de Lima;

168
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

RESUELVE:
DECLARAR IMPROCEDENTE la CONTRADICCIN de fojas 37
a 40; en consecuencia, hacindose efectivo el apercibimiento decretado
en la resolucin nmero uno, no habindose cumplido con la obliga-
cin puesta a cobro: SE ORDENA llevar adelante la ejecucin hasta que
las ejecutadas: CORPORACIN FLORIDA S.R.L. y COMERCIALI-
ZADORA DE PRODUCTOS TEXTILES S.A. paguen al ejecutante las
suma de: VEINTITRS MIL OCHOCIENTOS CATORCE NUEVOS
SOLES, ms los intereses compensatorios y moratorios; con costas y
costos del proceso. Notificndose.

169
EXCEPCIN DE REPRESENTACIN
DEFECTUOSA O INSUFICIENTE EN EL
PROCESO NICO DE EJECUCIN

4 JUZGADO CIVIL-COMERCIAL
EXPEDIENTE : 2687-2010-0-1801-JR-CO-04
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : RAL BULNES SOTOMAYOR
DEMANDADOS : FERNANDO ELISBAN MANAYAY CONTRERAS Y
OTRA
DEMANDANTE : BANCO CONTINENTAL
RESOLUCIN N 10

Miraflores, veintids de julio de dos mil once

AUTOS Y VISTOS;
Puesto a Despacho para resolver la Excepcin y Contradiccin for-
mulada por el ejecutado FERNANDO ELISBAN MANAYAY CON-
TRERAS mediante escrito de fojas cuarentinueve a cincuentids:

Y ATENDIENDO;
PRIMERO: Que, del escrito de demanda de fojas veintiocho a vein-
tinueve, el ejecutante BANCO CONTINENTAL solicita que los ejecu-
tados FERNANDO ELISBAN MANAYAY CONTRERAS y MARA
DEL CARMEN OYAGUE VSQUEZ cumpla con pagarles la suma de
S/.79, 257.61 (setentinueve mil doscientos cincuentisiete y 61/100 Nue-
vos Soles), ms intereses compensatorios y moratorios pactados, costas
y costos del proceso.

SEGUNDO: Que, segn lo dispone el artculo 690-E del Cdigo


Procesal Civil; de existir contradiccin y/o excepciones procesales o

171
Percy Howell Sevilla Agurto

defensas previas y, con la absolucin o sin ella por parte del ejecutante,
el juez resolver mediante un auto, observando las reglas para el sanea-
miento procesal, y pronuncindose sobre la contradiccin propuesta.

TERCERO: Que, la excepcin es un instituto procesal, que consti-


tuye un medio de defensa por el cual el demandado puede oponerse a
la pretensin del actor; con ella cuestiona el aspecto formal o de fondo
del proceso, persiguiendo anular la accin incoada. En el presente caso,
el ejecutado Fernando Elisban Manayay Contreras mediante escrito de
fojas cuarentinueve a cincuentids deduce Excepcin de Representacin
Defectuosa o Insuficiente del demandante en los trminos expuestos en
el escrito de la referencia.

CUARTO: Que, con respecto a la excepcin de representacin


defectuosa de la demandante seala que el apoderado Percy Howell
Sevilla Agurto inicia el presente proceso judicial, sin embargo mani-
fiesta no acreditar con documento idneo la representacin que ostenta,
debido a que si bien recauda a la demanda un Testimonio de Escritura
Pblica mediante el cual las personas de don Miguel Eduardo Bueno
Olazbal y Leonor Mara Avendao Arana le delegan poder para jui-
cios, empero no adjunta el poder en el que las mencionadas personas
estn premunidas de facultades para representar a la entidad financiera
y para delegar dichas facultades, lo cual argumenta que se incumple con
lo previsto en el inciso 2 del artculo 425 del Cdigo procesal Civil.

QUINTO: Que, en tal contexto es necesario distinguir claramente


las instituciones procesales referidas a: Representacin procesal de la
Persona Jurdica y de Apoderado Judicial. Que, respecto al primero, es
de aplicacin lo dispuesto en el artculo 64 del Cdigo Procesal Civil
que textualmente seala: que las personas jurdicas estn representadas
en el proceso de acuerdo a lo que dispongan la Constitucin, la ley o el
respectivo estatuto; y en cuanto a lo segundo lo dispuesto en los art-
culos 68 y 72 del Cdigo acotado que dispone que: Quien tiene capaci-
dad para comparecer por s al proceso y disponer de los derechos que
en l se discuten, puede nombrar uno o ms apoderados. Si son varios,
lo sern indistintamente y cada uno de ellos asume la responsabilidad
por los actos procesales que realice; y adems, que el poder para litigar
se puede otorgar solo por escritura pblica o por acta ante el juez del
proceso, salvo disposicin legal diferente. Para su eficacia procesal, el
poder no requiere estar inscrito en los Registros Pblicos. Asimismo, la

172
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante


o del demandado, se relaciona con la llamada representacin volun-
taria, esto es, con aquella representacin que se genera en la voluntad
del otorgante de la representacin y que se cristaliza mediante el poder,
y que para intervenir en el proceso en representacin de alguna de las
partes, esa persona debe estar premunida de un poder suficiente que la
faculte para intervenir en el proceso.

SEXTO: Que, estando a que la demandante es una persona jurdica,


en consecuencia, para la realizacin de sus actos est representada de
acuerdo a lo que disponga la Ley o su respectivo estatuto. De la revi-
sin del documento de poder que corre de fojas seis a veinte, obra copia
legalizada del Testimonio de la escritura pblica otorgada ante la Nota-
ra Jorge Luis Gonzales Loli sobre delegacin de facultades, se dispuso
insertar la parte pertinente del Acta de Sesin de Directorio de fecha
diecisis de Octubre del ao dos mil dos y de la Escritura Pblica del
veinte de febrero del ao dos mil tres, sesin en la cual se acord apro-
bar la nueva estructura de poderes y la relacin de facultades para el
otorgamiento de los poderes de representacin del Banco Continental,
debidamente inscrita en la partida correspondiente al Banco accionante,
se acord otorgar poder a favor de don Miguel Eduardo Bueno Olazbal
y doa Leonor Mara Avendao Arana, siendo el caso que dichas perso-
nas se encuentran debidamente premunidas de sus facultades conforme
se evidencia de la fe notarial otorgada, delegando sus facultades a favor
del apoderado recurrente, entre las que se detallan la de interponer
demandas; en tal sentido, lo alegado por la excepcionante merece ser
desestimado; mxime aun cuando mediante Escritura Pblica de Nom-
bramiento de Apoderados y Designacin de Facultades de fecha veinti-
trs de noviembre del ao dos mil nueve obrante a fojas ciento cuarenta
y sis a ciento sesenta y nueve se ratific el acuerdo de la nueva escala
de poderes y delegacin de facultades del Banco accionante y entre los
apoderados se encuentran las personas de doa Leonor Mara Aven-
dao Arana y Miguel Eduardo Bueno Olazbal, que como se ha indi-
cado en lneas precedentes han delegado facultad de representacin en
la persona que ha interpuesto la presente demanda.

STIMO: Que, respecto a la Contradiccin formulada por don


Fernando Elisban Manayay Contreras, es de advertir que esta se sus-
tenta en la nulidad formal del ttulo ejecutivo e Inexigibilidad de la

173
Percy Howell Sevilla Agurto

Obligacin puesta a cobro; indica como sustento que, el pagar que se


pretende ejecutar ha sido emitido en forma incompleta y llenado contra-
rio a los acuerdos, que fue firmado en blanco en garanta de un crdito
que se otorg de S/. 74,453.18 (setenticuatro mil cuatrocientos cincuen-
titrs y 18/100 Nuevos Soles), que no se ha tenido en cuenta los pagos
efectuados a cuenta que ascienden a la suma de S/. 21,167.73 (vein-
tin mil ciento sesentisiete y 73/100 Nuevos Soles), contraviniendo lo
expresamente sealado en el artculo 10 de la Ley de Ttulos Valores;
seala que con los pagos efectuados a cuenta solo adeuda a la suma de
S/.53,285.45 (cincuentitrs mil doscientos ochenticinco y 45/100 Nue-
vos Soles).

OCTAVO: Que, la Nulidad Formal del Ttulo procede cuando en el


documento ejecutivo no rene alguno de los elementos esenciales deter-
minados ni cumple con las formalidades previstas por la ley de la mate-
ria, bajo sancin de nulidad, de forma tal que su inobservancia hace
inviable accionar en la va ejecutiva. Asimismo, es menester precisar
que tratndose de ttulos valores a los cuales la Ley les confiere mrito
ejecutivo, son eminentemente formales y estn investidos de princi-
pios jurdicos de incorporacin del derecho subjetivo en el documento,
literalidad, legitimacin activa y pasiva y la buena fe del tenedor. En
tal sentido, de conformidad con el principio de literalidad, el texto del
documento determina los alcances y modalidad de los derechos y obli-
gaciones contenidos en el ttulo valor o, en su caso en hoja adherida a l,
de conformidad con lo previsto por el numeral 4.1 del artculo 4, de la
Ley N 27287, Ley de Ttulos Valores, es decir, en aplicacin del princi-
pio jurdico de literalidad, el ttulo valor debe contener la expresin tex-
tual del derecho subjetivo que aparece incorporado en l.

NOVENO: Que, adems, se debe tener presente que nuestra legisla-


cin cambiaria posibilita la creacin y emisin de ttulos valores incom-
pletos, siendo el caso, que para ejercitar cualquier derecho o accin que
derivada de un ttulo valor emitido o aceptado, en forma incompleta,
este deber haberse completado conforme a los acuerdos adoptados
de conformidad con lo dispuesto por el numeral 10.1 del artculo 10 de
la Ley N 27287, Ley de Ttulos Valores; en este contexto, el supuesto
de contradiccin segn lo prescrito por el literal e) del artculo 19 de
la acotada norma legal, que el ttulo valor incompleto al emitirse haya
sido completado en forma contraria a los acuerdos adoptados, para tal

174
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

efecto, se deber acompaar necesariamente el respectivo documento


donde consten tales acuerdos transgredidos por el demandante.

DCIMO: En este orden de ideas, corresponde a la ejecutada,


adjuntar los medios probatorios idneos a fin de acreditar y sustentar
su contradiccin de conformidad con la norma acotada y lo dispuesto
en el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil; sin embargo, la recurrente
no ha acreditado de modo, ni forma alguna la transgresin al comple-
tarse el pagar sublitis. Asimismo, conforme fluye de lo expresado en
el escrito de contradiccin no ha negado haber firmado dicho ttulo;
sin perjuicio de lo expuesto es de sindicar que el documento adjuntado
en el escrito de la absolucin de la contradiccin obrante a fojas veinti-
cinco denominado Liquidacin de Saldo Deudor Crditos Comerciales,
que sirve de sustento de su contradiccin no hace sino acreditar la pre-
tensin demandada toda vez que conforme se desprende del tenor de
dicho documento a la obligacin pendiente de pago y que es aceptada
por la ejecutada, se le ha agregado los montos por intereses Compen-
satorios, Moratorios, el monto de las cuotas pendientes de pago, que
en forma global arroja la suma de S/. 79,275.61 (setentinueve mil dos-
cientos setenticinco y 61/100 Nuevos Soles) que coincide perfectamente
con el monto consignado en el Pagar materia de ejecucin, debiendo
tenerse en cuenta que dentro de las clusulas del contrato de refinan-
ciamiento de deuda de productos masivos de donde emerge el citado
pagar obrante a fojas sesenta a sesenticuatro, las partes acordaron que
en caso de incumplimiento este sera completado adems del importe
del saldo de la operacin con los intereses, comisiones, reajustes, gas-
tos y dems cargos, en tal sentido la contradiccin formulada merece ser
desestimada.

DCIMO PRIMERO: A ello, debe agregarse que la ejecutada no ha


adjuntado medio probatorio idneo con el que acredite haber cumplido
con la obligacin puesta a cobro tal como lo prescribe el artculo 1229
del Cdigo Civil; ms todava si los vouchers que en copia se acompaa
(de fojas treinta y seis a cuarenta y tres) datan de fecha anterior al venci-
miento de la obligacin puesta a cobro.

DCIMO SEGUNDO: Que, siendo ello as, estando a que como


se aprecia del pagar de fojas veintiuno renen todos los requisitos
sealados en el artculo 158 de la Ley de Ttulos Valores, y no habin-
dose desvirtuado su mrito ejecutivo, consecuentemente, subsisten los

175
Percy Howell Sevilla Agurto

fundamentos que sirvieron de base para expedir el mandato ejecutivo,


por lo que, la demanda merece amparo.

DCIMO TERCERO: Que, en cuanto al pago de los intereses,


es menester precisar que conforme al artculo 159, literal b) de la Ley
N27287, Ley de Ttulos Valores, el pagar generar los intereses com-
pensatorios pactados hasta su vencimiento; as como los intereses
compensatorios y moratorios para el periodo de mora, por lo que la
demanda de su propsito merece amparo en dicho extremo; por estas
consideraciones y estando a las normas antes acotadas.

SE RESUELVE:
Declarando INFUNDADA LA EXCEPCIN e INFUNDADA LA
CONTRADICCIN formulada por el ejecutado FERNANDO ELIS-
BAN MANAYAY VSQUEZ mediante escrito de fojas cuarentinueve a
cincuentids y, se ordena LLEVAR ADELANTE LA EJECUCIN FOR-
ZADA debiendo el accionante sealar el modo y forma de la misma,
ms intereses, compensatorios y moratorios pactados, costas y costos
del proceso. Notificndose.

176
EXCEPCIN DE AMBIGEDAD U OSCURIDAD
EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA
EN EL PROCESO NICO DE EJECUCIN

4 JUZGADO CIVIL-COMERCIAL
EXPEDIENTE N : 10782-2009-0-1817-JR-CO-04
MATERIA : EJECUCIN DE GARANTAS
ESPECIALISTA : CAJUSOL GUTIRREZ, CARLOS
RESOLUCIN N 35

Miraflores, cinco de setiembre de dos mil trece

AUTOS Y VISTOS: Puesto a despacho de oficio en la fecha;

Y; ATENDIENDO:

PRIMERO: Que, estando a los Principios de Vinculacin y de For-


malidad, las normas procesales son de obligatorio cumplimiento, salvo
regulacin permisiva en contrario.

SEGUNDO: Que, asimismo, toda persona tiene derecho a la tutela


jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o inte-
reses, con sujecin a un debido proceso.

TERCERO: Que, los presentes actuados versan sobre uno de Ejecu-


cin de Garantas tramitado en la va procedimental correspondiente al
Proceso nico de Ejecucin, promovido por Banco Financiero del Per
contra BCHK S.A.C., a efectos que cumplan con pagarle la suma de
US$113,651.41 Dlares Americanos, bajo apercibimiento de darse inicio
a la ejecucin forzada y procederse al remate del inmueble hipotecado a
su favor.

CUARTO: Que, dentro de dicho contexto, el segundo prrafo del


artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil, seala que en el mismo escrito
se presentarn los medios probatorios pertinentes, de lo contrario el
pedido ser declarado inadmisible. Solo son admisibles la declaracin

177
Percy Howell Sevilla Agurto

de parte, los documentos y la pericia. Que, en funcin a ello y estando


al estado del proceso y conforme se verifica de autos, si bien mediante
resolucin nmero treinta y cuatro, de fecha diecisis de abril ltimo, se
dispuso poner los autos en despacho a efectos de emitir el auto final y
resolver las contradicciones formuladas en autos; tambin lo es que pre-
vio a dicho trmite y con el fin de no incurrir en nulidades posteriores,
esta Judicatura debe cautelar el trmite previsto para esta clase de pro-
cesos y que se encuentra consagrado o establecido en Nuestro Ordena-
miento Adjetivo.

QUINTO: Que, al respecto es necesario indicar que si hay contradic-


cin y/o excepciones procesales o defensas previas, se concede traslado
al ejecutante, quien deber absolverla dentro de tres das proponiendo
los medios probatorios pertinentes. Con la absolucin o sin ella, el juez
resolver mediante un auto, observando las reglas para el saneamiento
procesal y pronuncindose sobre la contradiccin propuesta.

SEXTO: Que, dentro de dicho contexto y tenindose en cuenta lo


descrito en el considerando anterior y siguiendo las reglas para el sanea-
miento procesal, se debe indicar que en autos los Terceros con Inters:
a) Doa Hanny Ysela Salazar Salas, mediante escrito de fecha doce de
noviembre del ao dos mil nueve ha deducido la excepcin de ambi-
gedad en el modo de proponer la demanda; y, b) Don Carlos Antonio
Vidal Torres, mediante escrito de fecha diecisiete de febrero del ao dos
mil doce, ha deducido la excepcin de falta de legitimidad para obrar;
por lo que en esta etapa procesal corresponde pronunciarse respecto a
dichas excepciones.

STIMO: Que, la excepcin es un instituto procesal, que constituye


un medio de defensa por el cual el demandado puede oponerse a la
pretensin del actor; con ella cuestiona el aspecto formal o de fondo del
proceso, persiguiendo anular la accin incoada.

OCTAVO: Que, en funcin a ello y pronuncindose en torno a la


excepcin de ambigedad en el modo de proponer la demanda, dedu-
cida por el tercero con inters doa Hanny Ysela Salazar Salas, dicha
parte seala que la ejecutante en el tercer otros de su demanda pide
notificar a los poseedores del inmueble a rematar y que cuenta con
doce departamentos, cuya numeracin detalla, cuando la misma cono-
ca perfectamente que son propietarios y eso constituye ambigedad

178
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

en el modo de proponer la demanda, puesto que los derechos que les


confiere la propiedad son distintos de los que confiere la posesin y
al calificrsele solo como poseedores ha pretendido ocultar su conoci-
miento del financiamiento que ha realizado a su favor, por el saldo de
precio de venta de dichos departamentos, as como de los crditos aun
no desembolsados por dicho concepto y que abonan a la cancelacin de
la obligacin puesta a cobro, agrega que la ejecutante es consciente que
si no calificaba como propietarios a los litisconsortes, esta Judicatura no
habra emitido mandato ejecutivo, ya que la escritura que constituye su
ttulo de ejecucin trasunta su derecho a cobrar los precios de venta de
los departamentos que integran el predio cuyo remate solicita y que no
ha renunciado a dicho derecho. Asimismo, se precisa, que esta parte ha
ofrecido como medios probatorios de la excepcin que deduce, las ins-
trumentales referidas a la Escritura Pblica de fecha veinticinco de abril
del dos mil ocho y los recibos de pago, los cuales se tienen presente al
momento de resolver la presente (sic) excepcin por ser instrumentales.

NOVENO: Que, al respecto es necesario indicar que esta excepcin


solo es procedente cuando por su forma la demanda no se ajusta a los
requisitos y a las solemnidades que la ley seala o cuando no existe
conexin lgica entre los hechos expuestos y la o las pretensiones proce-
sales propuestas.

DCIMO: Que, sin embargo, del tenor de la demanda de fecha doce


de octubre del ao dos mil nueve, se establece que el Banco Financiero
del Per interpone demanda de Ejecucin de Garanta Hipotecaria, en
la va correspondiente al Proceso nico de Ejecucin, accin que dirige
contra BCHK S.A.C., a efectos que cumpla con pagarle la suma de
US$ 113,651.41 Dlares Americanos, bajo apercibimiento de procederse
al remate del inmueble hipotecado a su favor, hasta por la suma de
US$ 430,000.00 Dlares Americanos y que se ubica en el Jirn San Mar-
tn N 441-443-Fundo Orbea Distrito de Magdalena del Mar, anexando
para tal fin la Escritura Pblica de Constitucin de Hipoteca de fecha
trece de junio del dos mil siete, celebrado entre ambas partes, es decir;
se concluye con total objetividad que la pretensin de la parte deman-
dante o accionante resulta ser clara y precisa, cumplindose de este
modo con el requisito que exige el inciso 5) del artculo 424 del Cdigo
Procesal Civil, precisndose que si se dispuso notificar a los poseedo-
res del inmueble a rematar, fue con el nico fin de cautelar lo regulado

179
Percy Howell Sevilla Agurto

en el ltimo prrafo del artculo 720 concordante con el artculo 690 del
mismo cuerpo legal; argumentos que sirven para desestimar la presente
excepcin propuesta.

UNDCIMO: Que, en lo relacionado a la excepcin de falta de


legitimidad para obrar, deducida por el tercero con inters don Carlos
Antonio Vidal Torres, dicha parte seala que el banco no tiene leg-
timo inters activo para interponer la presente demanda contra l, toda
vez, que no existe coincidencia entre el derecho de fondo que se genera
por el amparo que deviene del derecho hipotecario y el derecho adje-
tivo procesal del demandante, puesto que existe resolucin arbitral,
que declaro el levantamiento parcial de la hipoteca del banco sobre su
inmueble, en virtud del cobro de la suma del remate, por lo que ya no
le asiste derecho alguno ejecutable en su contra que se puede funda-
mentar en dicha hipoteca, lo cual era de pleno conocimiento del banco
y con los dems argumentos que expone. Asimismo, se precisa, que esta
parte ha ofrecido como medios probatorios de la excepcin que deduce,
las instrumentales referidas a las copias certificadas del acta de remate
pblico, copias certificadas de las resoluciones nmeros veintisis, vein-
tisiete y treinta y tres del principal y seis del cautelar, copia certificada
de escrito y copia certificada del cargo de recepcin del cheque, los cua-
les se tienen presente al momento de resolver la presente excepcin por
ser instrumentales.

DCIMO SEGUNDO: Que, al respecto es necesario indicar que con


esta excepcin lo que se procura es que existe identificacin entre la per-
sona del acto con la persona a cuyo favor esta la ley sustantiva (legiti-
macin activa) y entre la persona del demandado con la persona contra
quien se dirige la voluntad de la ye sustantiva (legitimacin pasiva). Es
que la relacin jurdica material debe trasladarse a la relacin jurdica
procesal.

DCIMO TERCERO: Que, conforme se ha precisado anterior-


mente, Banco Financiero del Per interpone demanda de Ejecucin de
Garanta Hipotecaria, en la va correspondiente al Proceso nico de Eje-
cucin contra BCHK S.A.C., a efectos que cumpla con pagarle la suma
de US$ 113,651.41 Dlares Americanos, bajo apercibimiento de proce-
derse al remate del inmueble hipotecado a su favor, esto es, el ubicado
en Jirn San Martin N 441-443-Fundo Orbea - Distrito de Magdalena
del Mar, inscrito en la Partida Electrnica N 49085855 de los Registros

180
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

de Propiedad Inmueble de Lima, anexando para tal fin la Escritura


Pblica de Constitucin de Hipoteca de fecha trece de junio de dos mil
siete, habiendo intervenido en su celebracin el banco demandante y
la persona jurdica demandada. Asimismo, esta parte ha anexado a la
demanda, el Certificado de Gravmenes y Cargas, correspondiente al
predio antes descrito, coligindose del mismo, que la hipoteca materia
de ejecucin ha sido inscrita en el Asiento D00004 del Rubro: Gravme-
nes y Cargas, de la Partida Electrnica N 49085855 y que al ser el predio
independizado, esto es, en doce departamentos y cuatro estacionamien-
tos, la hipoteca antes aludida se traslad a cada una de dichas secciones,
tal como se puede colegir palmariamente de las copias certificadas de
las Partidas Electrnicas anexadas por la parte demandante y que obran
adheridas al proceso.

DCIMO CUARTO: Que, siendo ello as, queda claro entonces que
en el presente caso, la entidad accionante tiene plena legitimidad para
promover la presente accin, toda vez, que BCHK S.A.C. ha consti-
tuido a su favor Hipoteca respecto al inmueble sito en Jirn San Mar-
tn N 441-443 - Urbanizacin del Fundo Orbea - Magdalena del Mar,
hasta por la suma de US$ 430,000.00 Dlares Americanos, la cual ha sido
trasladada posteriormente a los departamentos y estacionamiento inde-
pendizados en dicho inmueble, asimismo, dicha hipoteca se encuentra
vigente; es decir, no se ha levantado, argumentos que sirven para deses-
timar tambin dicha excepcin.

DCIMO QUINTO: Que, de otro lado y en lo relacionado a los


medios probatorios se debe indicar que los mismos tienen por finali-
dad acreditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el
Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisio-
nes. Asimismo, los medios probatorios deben referirse a los hechos y a
la costumbre cuando esta sustenta la pretensin. Los que no tengan esa
finalidad, sern declarados improcedentes por el juez.

DCIMO SEXTO: Que, en funcin a ello y pronuncindose en


torno a los medios probatorios ofrecidos por las partes, se resuelve lo
siguiente: DEMANDA: Al Punto Uno: El mrito de la Escritura Pblica
de Constitucin de Hipoteca, de fecha trece de junio del ao dos mil
siete; Al Punto Dos: El mrito del Certificado de Gravmenes y Cargas;
Al Punto Tres: El mrito del Pagar; Al Punto Cuatro: El mrito de la
carta notarial de fecha veintiocho de octubre de dos mil ocho; Al Punto

181
Percy Howell Sevilla Agurto

Cinco: El mrito de la carta notarial de fecha veintiocho de octubre de


dos mil ocho; Al Punto Seis: El mrito del Estado de cuenta de Saldo
Deudor; y; Al Punto Siete: El mrito de la tasacin de inmueble. CON-
TRADICCIONES: Terceros con Inters: a) Don AUGUSTO OLR-
TEGUI RODRGUEZ y doa JUDY ALIBECH BAZN RABANAL:
Al Punto Uno: El mrito de la copia de la Minuta de compraventa; Al
Punto Dos: El Mrito del Testimonio de Escritura Pblica de Compra
venta de fecha treinta de octubre de dos mil siete, que obra en original
en autos; Al Punto Tres: El mrito de los estados de cuenta, emitidos
por el Banco de Crdito del Per; y, Al Punto Cuatro: Copia del reporte
de crdito; b) Doa HANNY YSELA SALAZAR SALAS: Al Punto
uno: El mrito del Testimonio de Escritura Pblica de Compraventa de
fecha veinticinco de abril de dos mil ocho; Al Punto Dos: El mrito de
los recibos de pago de cuotas; Al Punto Tres: El mrito de la copia sim-
ple de la resolucin de vista, de fecha nueve de setiembre de dos mil
cinco; Al Punto Cuatro: El mrito de la declaracin de parte del repre-
sentante legal del banco demandante, conforme al pliego interrogatorio
que obra en autos; Al Punto Cinco: Estando a que si bien el tercero con
inters ha ofrecido como medio probatorio el informe detallado que
deber hacer el ejecutante sobre todos los crditos que ha otorgado para
financiar la venta de cada uno de los departamentos y estacionamientos;
tambin lo es que el artculo 690-D del Cdigo Procesal Civil, seala de
manera literal que en esta clase de procesos solo son admisibles la decla-
racin de parte, los documentos y la pericia; es decir, no se encuentra
contemplado el informe solicitado, fundamentos por los cuales corres-
ponde desestimar dichos medios probatorios; c) Doa MARA SOFA
RODRGUEZ SOLANO: Al Punto uno: El mrito del Testimonio de
Escritura Pblica de Compraventa de fecha quince de noviembre de dos
mil siete; Al Punto Dos: El mrito de las copias de declaracin jurada
de autoavalo; Al Punto Tres: El mrito de la copia simple de factura;
d) Don CARLOS ANTONIO VIDAL TORRES: Al Punto Uno: El
mrito de la copia certificada del acta de remate pblico; Al Punto Dos:
El mrito de la copia certificada de las resoluciones nmeros veintisis,
veintisiete y treinta y tres del principal y resolucin seis del cuaderno
cautelar; Al Punto Tres: El mrito de la copia certificada del escrito del
banco demandante; y Al Punto Cuatro: El mrito de la copia legali-
zada del cargo de recepcin de cheque; e) Don FERNANDO MARTN
SOTOMAYOR PAJUELO: Al Punto Uno: Estando a que la copia del
DNI constituye un anexo de la demanda: se dispone: Rechazar la misma

182
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

por impertinente; Al Punto Dos: El mrito de la copia legalizada de la


Minuta de Compraventa de fecha quince de diciembre de dos mil siete;
Al Punto Tres: El mrito de la copia legalizada de la ADDENDA; Al
Punto Cuatro: El mrito de la copia legalizada de los recibos de pago;
Al Punto Cinco: El mrito de la copia legalizada de la carta de fecha
cuatro de setiembre de dos mil ocho; y, Al Punto Seis: Estando a que si
bien el tercero con inters ha ofrecido como medio probatorio la exhi-
bicin que deber hacer el ejecutante del contrato de crdito hipoteca-
rio con sus anexos; tambin lo es, que el artculo 690-D del Cdigo Pro-
cesal Civil, seala de manera literal que en esta clase de procesos solo
son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la pericia; es
decir, no se encuentra contemplado la exhibicin solicitada, fundamen-
tos por los cuales, corresponde desestimar dichos medios probatorios;
f) Don DENY MICHEL FALEN REGALADO: Al Punto Uno: El mrito
de la copia del trptico; Al Punto Dos: El mrito de la copia legalizada
de minuta de compraventa, de fecha veinticinco de enero del dos mil
ocho; Al Punto Tres: El mrito de la copia simple de recibo de pago; Al
Punto Cuatro: El mrito de la copia del comprobante de pago; Al Punto
Cinco: El mrito de la copia simple del ticket; Al Punto Seis: El mrito de
la copia simple del recibo; Al Punto Siete: No constituyendo un medio
probatorio en autos: se rechaza el mismo por impertinente; Al Punto
Ocho: El mrito de la copia simple de carta. ABSOLUCIN DE CON-
TRADICCIONES: No hay medios probatorios que admitirse al haber
presentado sus escritos fuera del plazo de ley;

DCIMO STIMO: Que, habindose admitido como medio proba-


torio la declaracin de parte del demandante y tenindose que actuar
dicha prueba en audiencia, resulta procedente al amparo de lo contem-
plado en el artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil, fijar fecha para la
audiencia respectiva, dejndose sin efecto por ahora lo decretado en la
resolucin nmero treinta y cuatro, de fecha diecisis de abril ltimo,
esto es, poner los autos en despacho a efectos de emitir el auto final. Por
estas razones y conforme al estado del proceso:

SE RESUELVE:
1. DEJAR SIN EFECTO lo decretado por resolucin nmero treinta y
cuatro, de fecha diecisis de abril ltimo, esto es, poner los autos en
despacho para emitir el auto final.

183
Percy Howell Sevilla Agurto

2. DECLARAR INFUNDADA la EXCEPCIN DE AMBIGEDAD


EN EL MODO DE PROPONER LA DEMANDA, deducida por
el Tercero con Inters Doa HANNY YSELA SALAZAR SALAS
mediante escrito de fecha doce de noviembre del ao dos mil nueve
y la EXCEPCIN DE FALTA DE LEGITIMIDAD PARA OBRAR,
deducida por el Tercero con Inters don CARLOS ANTONIO
VIDAL TORRES mediante escrito de fecha diecisiete de febrero
del ao dos mil doce y SANEADO EL PROCESO Y LA EXISTEN-
CIA DE UNA RELACIN JURDICA PROCESAL VLIDA EN
AUTOS;

3. FJESE COMO PUNTOS CONTROVERTIDOS EN AUTOS LOS


SIGUIENTES: 2.1.) Determinar si resulta procedente que la ejecu-
tada BCHK S.A.C. debe cumplir con abonar a la parte ejecutante
BANCO FINANCIERO DEL PER, el saldo capital ascendente
a la suma de US$ 98,524.00 Dlares Americanos o su equivalente
en moneda nacional al tipo de cambio del da de pago; ms intere-
ses compensatorios y moratorios, costas y costos del proceso, bajo
apercibimiento de procederse al remate del inmueble otorgado en
garanta hipotecaria, mediante Escritura Pblica de Constitucin de
Hipoteca de fecha trece de junio del ao dos mil siete; 2.2) Determi-
nar si el departamento Nmero 401 - del Edificio Residencial Inde-
pendencia no debe ser afectado en el presente proceso por haberse
cancelado en su totalidad su valor a la ejecutada; 2.3.) Determinar
si la obligacin demandada resulta ser inexigible e ilquida en lo
concerniente al tercero con inters don Hanny Ysela Salazar Salas;
2.4.) Determinar si resulta procedente en este proceso reconocer
el derecho de propiedad del tercero con inters doa Mara Sofa
Rodrguez Solano en oposicin a los litigantes con relacin al Depar-
tamento 201 y Estacionamiento 02 del Edificio Residencial Indepen-
dencia, sito en el Jirn San Martn Nmero 442-443 - Magdalena del
Mar; 2.5) Determinar si la obligacin reclamada es inexigible y asi-
mismo se ha extinguido con relacin al tercero con inters don Car-
los Antonio Vidal Torres, por mandato arbitral; 2.6) Determinar si
la obligacin materia de ejecucin resulta ser inexigible respecto al
tercero con inters don Fernando Martn Sotomayor Pajuelo.

4. RECHCESE los medios probatorios ofrecidos por el Tercero con


Inters doa HANNY YSELA SALAZAR SALAS en el punto cinco

184
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

de sus medios probatorios, esto es, el informe solicitado y el ofre-


cido por el tercero con inters Don FERNANDO MARTN SOTO-
MAYOR PAJUELO en el punto seis de sus medios probatorios, esto
es la exhibicin, en base a los argumentos descritos en el dcimo
sexto considerando de la presente resolucin;

4. ADMTASE todos los medios probatorios descritos en el dcimo


sexto considerando de la presente resolucin; y,

5. SELESE fecha para la AUDIENCIA en autos, para el da DIEZ


DE OCTUBRE DEL AO DOS MIL TRECE, a horas DIEZ Y
TREINTA DE LA MAANA, hora exacta, la misma que se reali-
zara con las reglas establecidas para la audiencia nica; en el local
del Juzgado y bajo apercibimiento en caso de inconcurrencia de
ambas partes de darse por concluido los presentes actuados. Reasu-
miendo sus funciones la Seora Juez Titular que suscribe por dispo-
sicin Superior. Notificndose.

185
EXCEPCIN DE COSA JUZGADA EN EL
PROCESO NICO DE EJECUCIN

TERCER JUZGADO DE DERECHO COMERCIAL DE LIMA


EXPEDIENTE N : 7608-2012
DEMANDANTE : BANCO NUEVO MUNDO EN LIQUIDACIN
DEMANDADO : OCTAVIO GMEZ DAZ Y OTROS
MATERIA : EJECUCIN DE GARANTA
AUTO FINAL
RESOLUCIN N 20

Miraflores, veinticinco de abril de dos mil catorce

AUTOS Y VISTOS; y, ATENDIENDO a que:

PRIMERO: La pretensin demandada se circunscribe al pago de la


suma de tres mil setecientos ochenta y cuatro y 26/100 dlares america-
nos, ms intereses legales, bajo apercibimiento de ejecutarse la garanta
constituida por testimonio de escritura pblica de 22 de noviembre de
1996, que obra a folios catorce, ampliada por escritura de folios veinti-
cuatro y siguientes.

SEGUNDO: No obstante su formalidad y la naturaleza del proceso


nico de ejecucin, la normativa permite al emplazado, en observancia
del irrestricto derecho de defensa, contradecir el mandato ejecutivo, bajo
determinadas causales previstas por el artculo 690-D del Cdigo Proce-
sal Civil, incorporado por el Decreto Legislativo N 1069, y tratndose
de otro ttulo de ejecucin por la normativa respectiva.

TERCERO: Por escrito de folios doscientos treinta y dos a dos-


cientos treinta y nueve, los demandados Jorge Adolfo Lazo Portugal y
Roco del Pilar Rubina Arenas formulan contradiccin al mandato eje-
cutivo bajo la causal de nulidad, y deduce las excepciones de litispen-
dencia, cosa juzgada y falta de legitimidad para obrar del demandante,

187
Percy Howell Sevilla Agurto

alegando, esencialmente, lo siguiente: a) respecto de la excepcin de


litispendencia: i) que la demandante apareja a su demanda, con la fina-
lidad de acreditar la existencia de la obligacin garantizada, copias cer-
tificadas del proceso de obligacin de dar suma de dinero seguido con-
tra Octavio Napolen Gmez Daz y Rosa Portugal Flores de Gmez,
seguido ante el Cuarto Juzgado de Paz Letrado de Barranco y Miraflores
Expediente N 500-2003, proceso que concluy con sentencia favora-
ble a la demandante que orden el pago de la suma de tres mil setecien-
tos ochenta y cuatro y 26/100 dlares americanos; ii) que la mencionada
sentencia qued consentida, razn por la cual debe ser ejecutada por la
parte demandante en el correspondiente proceso de ejecucin, pues es
improcedente que, habindose tramitado el antes aludido proceso, se
pretenda ahora el pago de la misma obligacin en el de autos; b) res-
pecto de la excepcin de cosa juzgada: i) que la demandante apareja a
su demanda, con la finalidad de acreditar la existencia de la obligacin
garantizada, copias certificadas del proceso de obligacin de dar suma
de dinero seguido contra Octavio Napolen Gmez Daz y Rosa Portu-
gal Flores de Gmez, seguido ante el Cuarto Juzgado de Paz Letrado de
Barranco y Miraflores Expediente N 500-2003, proceso que concluy
con sentencia favorable a la demandante que orden el pago de la suma
de tres mil setecientos ochenta y cuatro y 26/100 dlares americanos,
sentencia que qued consentida; ii) que habindose tramitado antes
el aludido proceso, se pretenda ahora el pago de la misma obligacin
en el de autos; c) respecto de la excepcin de falta de legitimidad para
obrar del demandante: i) que la demandante ha ofrecido como medio
de prueba para acreditar su calidad de acreedor hipotecario, la escritura
pblica de 5 de octubre de 2009, por la que Inmobiliaria Turquesa S.A.
en liquidacin (antes Corporacin Gremco S.A.) cedi su posicin con-
tractual a la demandante en el contrato materia de la escritura pblica
del 22 de noviembre de 1996, as como la hipoteca de la misma; ii) que,
tal como se puede apreciar de los actuados judiciales ofrecidos como
medios de prueba por la demandante, la deuda materia del proceso
de autos fue objeto de cobro el ao 1994, esto es, cinco aos antes de la
mencionada cesin, lo que demuestra que careci de objeto al no ser el
cedente titular de las acreencias que se pretendi ceder, va cesin de
posicin contractual; iii) que, al carecer dicha cesin de objeto, la hipo-
teca que se cedi conjuntamente con la posicin contractual no puede
reputarse cedida con respecto a las acreencias que fueron materia de
cesin con anterioridad a su cesin, por lo que la demandante carece

188
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

de legitimidad para solicitar el pago de la deuda puesta a cobro; d) res-


pecto de la contradiccin: i) que la escritura pblica de 22 de noviembre
de 1996 no cumple con la formalidad establecida en el inciso 3 del art-
culo 1099 del Cdigo Civil, sobre los requisitos de validez de la hipo-
teca, respecto a que el gravamen sea de cantidad determinada o deter-
minable y se inscriba en el Registro de Propiedad Inmueble; ii)que en
las escrituras pblicas se ha omitido fijar el monto del gravamen, razn
por la que la hipoteca resulta nula y no surte efecto legal; iii) que como
consecuencia de la mencionada omisin se ha anotado equivocada-
mente como tipo del gravamen la suma de noventa y siete mil nove-
cientos cuarenta y 00/100 dlares americanos, error de registrado que
no convalida y acarrea la nulidad de la hipoteca; y, iv) que la obligacin
demandada est representada en ttulos valores con vencimientos desde
el 28 de febrero de 1995 hasta el 28 de noviembre de 2004, que no han
sido presentados.

CUARTO: Por escrito de folios trescientos sesenta y siete a trescien-


tos setenta y seis, la demandante absuelve la contradiccin manifestando,
bsicamente, lo siguiente: a) respecto de la excepcin de litispenden-
cia: i) que no es cierto que el ttulo de ejecucin, en este proceso, sean
las copias certificadas del proceso de obligacin de dar suma de dinero
Expediente N 500-2003 sino en la escritura pblica de 22 de noviem-
bre de 1996, la que fuera cedida al Banco recurrente mediante escritura
pblica de 5 de octubre de 2009, y en este proceso se est ejerciendo la
accin real al amparo del artculo 1117 del Cdigo Civil; ii) que esta
excepcin se deduce cuando existe un proceso en trmite y no como ale-
gan los demandados, sobre un proceso que se encuentra concluido; y,
iii) que para ser atendible esta excepcin debe cumplirse con la triple
identidad de sujetos, objeto y causa, que no se presenta, ya que en el
Expediente N 500-2003 no se encontraban demandados Jorge Adolfo
Lazo Portugal y Roco del Pilar Rubina Arenas, y el objeto era el pago
de letras mediante accin cambiaria al amparo de la Ley N 16587,
y en el presente caso el objeto es el saldo de la hipoteca legal del pre-
cio por la compra de los inmuebles, que son objeto y causas distintas;
b) respecto de la excepcin de cosa juzgada: que los demandados pro-
ponen esta excepcin bajo los mismos argumentos de la excepcin de
litispendencia, en la que tambin se exige la triple identidad, conforme
al artculo 452 del Cdigo Procesal Civil, pero, como se ha indicado, los
sujetos, las causas y las vas procedimentales no son los mismos;

189
Percy Howell Sevilla Agurto

c) respecto de la falta de legitimidad para obrar del demandante: i) que


los demandados adquirieron un inmueble hipotecado y, como tales,
asumen la obligacin de sus transferentes, lo cual conforme a lo pac-
tado en la clusula stima de la escritura pbica de 22 de noviembre de
1996, poda ser cedida la posicin contractual por Corporacin Gremco
a favor de cualquier entidad bancaria, como ocurri con la cesin reali-
zada a favor de la recurrente, mediante escritura pblica de 5 de octu-
bre de 2009, convirtindose en acreedor de la relacin sustancial materia
del proceso de autos; ii) que, como la deuda fue puesta a cobro el ao
1994, esto es, cinco aos antes de la cesin, se dice que esta careci de
objeto porque Corporacin Gremco no era titular de la acreencia que
se pretendi ceder; iii) que el proceso signado con el nmero 500-2033
para el cobro de las tres letras por la accin cambiaria fue presentada
por el Banco porque le fueron endosadas, en el que no han intervenido
los efectos del acto jurdico que le dieron origen; iv) que en el caso de
la cesin de posicin contractual, realizada por escritura pblica de 5
de octubre de 2009, Corporacin Gremco cedi su posicin contractual
a favor del Banco Nuevo Mundo en liquidacin, en el contrato suscrito
por escritura pblica de 22 de noviembre de 1996 con los codemandados
Octavio Napolen Gmez Daz y Rosa Elvira Portugal Flores de Gmez
siguiendo los requisitos establecidos en el artculo 1435 del Cdigo
Civil, acto que comprendi todos los derechos y obligaciones que el
cedente pact con el cedido, en este caso estamos frente a un contrato de
compraventa de inmuebles, cuyo cumplimiento estaba garantizado con
una hipoteca, teniendo ahora el derecho a ejercitar la accin que como
comprador-cesionario-acreedor tiene contra los cedidos y actuales pro-
pietarios del inmueble, conforme lo establece el artculo 1117 del Cdigo
Civil; d) respecto de la contradiccin: i) que la nulidad de hipoteca se
alega en va de accin y no de contradiccin al ser su constitucin un
acto jurdico; ii) que los contratos y sus clusulas se deben interpretar de
manera objetiva, de acuerdo a lo que se haya expresado en el contrato
y segn el principio de la buena fe, y en forma sistemtica, interpretn-
dose unas por medio de las otras en el sentido que resulte del conjunto
de ellas, conforme lo disponen los artculos 168 y 169 del Cdigo Civil.

QUINTO: La excepcin es un instituto procesal por medio del cual


la parte emplazada ejerce su derecho de defensa denunciando la exis-
tencia de una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto
de algn presupuesto procesal competencia, capacidad o requisitos de

190
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

la demanda, o el impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la


controversia por omisin o defecto de una condicin de la accin legiti-
midad e inters para obrar.

SEXTO: Por la excepcin de litispendencia se denuncia la existen-


cia de dos procesos idnticos en trmite que se vienen tramitando entre
las mismas partes, con iguales pretensiones procesales y promovidos en
virtud del mismo inters, a tenor de lo dispuesto por los artculos 452 y
453 del Cdigo Procesal Civil.

STIMO: De acuerdo con lo alegado por la defensa y de las copias


de los actuados judiciales que obran a folios ciento cuatro y siguientes,
se tiene que dicho proceso no es uno similar al de autos, toda vez que
aquel es un procedimiento no contencioso de reconocimiento de obliga-
cin, en tanto que este ltimo uno ejecutivo de ejecucin de garantas;
a lo que se debe agregar que en uno y otro no intervienen exactamente
las mismas partes que conforman el proceso de autos, y el inters no
es el mismo reconocimiento de documentos en el primero y ejecucin
de garanta en el segundo; tanto ms si como lo alega la demandada,
el primero de los mencionados procesos cuenta con sentencia firme, es
decir, ambos procesos no se encuentran, por lo que esta excepcin debe
desestimarse.

OCTAVO: La excepcin de cosa juzgada se presenta cuando se ha


entablado, con anterioridad al de autos, un proceso idntico esto es,
tramitado entre las mismas partes, con iguales pretensiones procesales
y promovidos en virtud del mismo inters, a tenor de lo dispuesto por
los artculos 452 y 453 del Cdigo Procesal Civil el que ya fue resuelto
y cuenta con sentencia o laudo firme.

NOVENO: Segn la copia certificada de la sentencia expedida con


fecha 10 de junio de 2003, que obra a folios ciento veintisiete a ciento
veintiocho, se tiene que el alegado proceso idntico y anterior al de
autos, es uno de obligacin de dar suma de dinero interpuesto por
Banco Nuevo Mundo en Liquidacin contra Octavio Napolen Gmez
Daz y Rosa Portugal Flores de Gmez, de lo que se concluye que dicho
proceso no es uno similar al de autos, toda vez que en uno y otro no
intervienen exactamente las mismas partes, y aun cuando en el primero
exista sentencia firme, el inters no es el mismo, por lo que esta excep-
cin debe desestimarse igualmente.

191
Percy Howell Sevilla Agurto

DCIMO: Por la excepcin de falta de legitimidad para obrar del


demandante se cuestiona la identidad de la persona del actor con la
persona a cuyo favor est la ley sustantiva; esto es, se objeta la relacin
jurdica material trasladada a la relacin jurdica procesal, en lo que res-
pecta al emplazante.

UNDCIMO: La pretensin demandada deriva de la escritura


pblica de compraventa de 22 de noviembre de 1996, por la que Corpo-
racin Gremco S.A. transfiere la propiedad de los inmuebles materia de
autos a favor de Octavio Napolen Gmez Daz y Rosa Portugal Flores
de Gmez, quienes, en garanta del cumplimiento del saldo pendiente,
hipotecaron los bienes en favor de aquella, hasta la completa y total can-
celacin del precio pactado.

DUODCIMO: La demandante ha presentado, adicionalmente, la


escritura pblica de 5 de octubre de 2009, celebrada con Inmobiliaria
Turquesa S.A., por la cual esta ltima declara que Gremco S.A. cambi
de denominacin social por la de Inmobiliaria Turquesa S.A. en liquida-
cin tal como consta en el asiento D00006 de folios cincuenta y cinco
y, a la vez, cedi su posicin contractual en favor de Banco Nuevo
Mundo en Liquidacin, en aplicacin de lo estipulado en la clusula
stima de la escritura pblica de 22 de noviembre de 1996.

DCIMO TERCERO: En la referida clusula stima de esta ltima


escritura pblica establece lo siguiente: La vendedora podr ceder el
rango de la hipoteca legal constituida en la presente minuta a favor de
entidad bancaria o financiera. Asimismo, los compradores dan su con-
formidad para que la vendedora pueda ceder a institucin bancaria o
financiera la posicin que tiene en el presente contrato, con la obligacin
a comunicrsele por escrito la fecha en que se produzca dicha cesin
().

DCIMO CUARTO: Conforme se aprecia de la carta notarial de


folios ciento tres, la demandante comunic a los demandados Octa-
vio Napolen Gmez Daz y Rosa Portugal Flores de Gmez acerca
de la referida cesin de posicin contractual respecto de la hipoteca de
los bienes materia de autos, cumplindose as con lo dispuesto por el
artculo 1435 del Cdigo Civil, por lo que, de igual forma, debe desesti-
marse esta excepcin.

192
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

DCIMO QUINTO: Respecto de la contradiccin, se debe indicar,


en primer lugar, que la hipoteca materia de autos fue constituida por
escritura pblica de 22 de noviembre de 1996, otorgada por Octavio
Napolen Gmez Daz y Rosa Elvira Portugal Flores de Gmez en favor
de Corporacin Gremco e inscrita registralmente, conforme se aprecia
de la impresin 2 de la Partida N 41444274 de folios cuarenta y siete.

DCIMO SEXTO: Posteriormente, se inscribi la cesin de posicin


contractual en favor de la demandante Banco Nuevo Mundo en liqui-
dacin, conforme se aprecia del asiento D 00006 de la misma partida de
folios cincuenta y cinco.

DCIMO STIMO: De lo antes sealado, se concluye que la


demandante adquiri, va cesin de posicin contractual, la hipoteca
materia de autos, por lo que tiene legitimidad para haber interpuesto y
tramitar la demanda de autos.

DCIMO OCTAVO: De otro lado, La nulidad formal de un docu-


mento est referida a la ausencia de una formalidad exigida por ley
bajo sancin de nulidad; es decir, se requiere establecer la concurrencia
irreal, ficticia o viciada, o la inconcurrencia, de alguno de los elemen-
tos esenciales predeterminados en la ley de la materia, de modo que su
inobservancia total o parcial haga imposible el reclamo pecuniario en la
va ejecutiva, al entenderse que esta va es exclusiva para los ttulos per-
fectamente emitidos.

DCIMO NOVENO: Los fundamentos expuestos en la contradic-


cin no se ajustan a ninguno de los supuestos antes descritos, no solo
por tratarse de denuncias no formales, sino porque el hecho de no
haberse presentado los ttulos valores que requiere la parte demandada
no constituye un vicio formal del ttulo. La obligacin y su importe se
encuentran contenidos en la mencionada escritura pblica de 22 de
noviembre de 1996 y su ampliacin de 5 de octubre de 2009, mas no
en los ttulos valores a que hace referencia en la contradiccin, tanto es
as que lo que se reclama es el saldo deudor existente, esto es, capital
ms intereses devengados, habindose delimitado el importe de la pre-
tensin al saldo capital nicamente, conforme se aprecia del mandato
ejecutivo.

193
Percy Howell Sevilla Agurto

VIGSIMO: De otro lado, el proceso de autos tiene por finalidad el


cobro de una determinada acreencia dineraria y que en caso de no ser
satisfecha voluntariamente, se proceder a la venta judicial de los bienes
dados en garanta. Siendo as, no corresponde a esta judicatura analizar
y pronunciarse sobre los cuestionamientos a la validez de la constitu-
cin de la hipoteca por tratarse de aspectos sustantivos y no formales
referidos al acto jurdico, que solo pueden ser materia de un proceso
cognitivo y no en uno ejecutivo, como el de autos.

VIGSIMO PRIMERO: Por lo sealado precedentemente, corres-


ponde desestimar la contradiccin formulada, y comoquiera que la
obligacin puesta a cobro no ha sido cancelada ni extinguida de algn
otro modo, corresponde proceder con el remate de los bienes dados en
garanta hipotecaria.

Por los fundamentos expuestos, en aplicacin de lo previsto en los


artculos 722 y 723 del Cdigo Procesal Civil, el primero modificado por
el Decreto Legislativo N 1069,

SE RESUELVE:
1. Declarar INFUNDADAS las excepciones de litispendencia, de cosa
juzgada y de falta de legitimidad para obrar del demandante.

2. Declarar INFUNDADA la contradiccin formulada.

3. ORDENAR el REMATE de los bienes otorgados en garanta, con-


forme a los trminos del mandato ejecutivo; con costas y costos, con-
sentida o ejecutoriada que sea esta resolucin;

4. NOTIFICAR a las partes.

194
EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN EXTINTIVA
EN EL PROCESO NICO DE EJECUCIN

EXPEDIENTE N : 09053-2007-0-1801-JR-CI-12
ESPECIALISTA : ALFREDO ARELLANO ALVN
DEMANDANTE : FINANCIERA DAEWOO S.A. EN LIQUIDACIN
DEMANDADOS : PEDRO ESPINOZA LUDEA Y MANUELA LUZ
SUREZ LIZARBE DE ESPINOZA
PROCESO : EJECUCIN
MATERIA : EJECUCIN DE GARANTAS
RESOLUCIN N 13

Lima, veintinueve de enero de dos mil diez

Autos y Vistos: Puestos los autos a fin de resolver la contradiccin


efectuada al mandato de ejecucin; y,

Atendiendo:
PRIMERO: Que, la demanda es un acto jurdico procesal de decla-
racin de voluntad por el cual se ejercita la accin y se formulan las
pretensiones ante el rgano Jurisdiccional, exponindose en forma
clara y concreta el objeto de la misma y los fundamentos de hecho y de
derecho, en que se sustentan, siendo la presente una de Ejecucin de
Garanta.

SEGUNDO: Que, de conformidad con el artculo 188 del Cdigo


Procesal Civil los medios probatorios tienen por finalidad acreditar los
hechos expuestos por las partes, producir certeza en el juez respecto de
los puntos controvertidos y fundar sus decisiones; asimismo, es princi-
pio procesal que la carga de probar corresponde a quien afirma hechos
que configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos
hechos, a tenor de lo que dispone el artculo 196 del acotado ordena-
miento procesal.

195
Percy Howell Sevilla Agurto

TERCERO: Que, mediante resolucin nmero uno de fecha veinti-


cinco de julio del ao dos mil siete, obrante a fojas treinta y treinta y
uno, se admiti la demanda en va del proceso de ejecucin de garan-
tas, en consecuencia se notific a los ejecutados Pedro Espinoza
Ludea y Manuela Luz Surez Lizarbe de Espinoza para que dentro
del plazo de ley cumplan con abonar a la parte ejecutante Financiera
Daewoo S.A. en Liquidacin la suma de Cuatro Mil Cincuenta con
04/100 Dlares Americanos (US$ 4,050.04), ms los intereses correspon-
dientes, con las costas y costos procesales, bajo apercibimiento de orde-
narse el remate del bien dado en garanta.

CUARTO: Que, la parte ejecutada conformada por Pedro Espi-


noza Ludea y Manuela Luz Surez Lizarbe de Espinoza se apersonan
al proceso, segn escrito obrante en autos, y formulan contradiccin
a la ejecucin, basndose en la Prescripcin de la accin de pago del
saldo deudor al haber transcurrido ms de diez aos para interponer
la demanda, segn lo normado en el numeral 1) del artculo 2001 del
Cdigo Civil.

QUINTO: Que, segn lo dispone el artculo 690-D del Cdigo Adje-


tivo la parte ejecutada puede contradecir la ejecucin y proponer excep-
ciones procesales y defensas previas; adems que solo podr fundarse
la misma en la inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en
el ttulo, en la nulidad formal o falsedad del ttulo, o completado en
forma contraria a los acuerdos; y en la extincin de la obligacin exi-
gida; siendo que la parte ejecutada ha formulado contradiccin al man-
dato ejecutivo, sin embargo no seala el supuesto de contradiccin, solo
hace referencia a la prescripcin extintiva normada en el Libro VIII del
Cdigo Civil; alegando principalmente que conforme al artculo 1993
del Cdigo Civil la prescripcin comienza a correr desde el da que
puede ejercitarse la accin, la misma que en el caso de autos tiene un
plazo de duracin de diez aos, conforme al artculo 2001, numeral 1)
del Cdigo Civil, y se advierte de la liquidacin ofrecida por la parte
ejecutante que desde la fecha de pago de la cuota nmero veintitrs, del
nueve diciembre de mil novecientos noventa y ocho, hasta que se noti-
fica la presente demanda veinte de mayo del ao dos mil nueve ha
operado la prestacin acotada en el artculo 2001 numeral 1) del Cdigo
Civil concordado con lo establecido en los artculos 9 y 178 del Decreto
Legislativo N 770 Ley General de Instituciones Bancarias y Financieras

196
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

y de Seguros y los artculos 2 y 63, del Cdigo de Comercio normas


vigentes al momento de la existencia de la prenda y que habindose
presentado la demanda con fecha dieciocho de julio del ao dos mil
siete, notificada el veinte de mayo del ao dos mil nueve, interrumpido
el recurso prescriptorio, el reclamo contenido en ella ya no era tutela-
ble judicialmente dado que el plazo de diez aos, haba expirado inde-
fectiblemente el nueve de diciembre del dos mil ocho fecha del ltimo
pago.

SEXTO: Que, se advierte de autos que efectivamente existe un


contrato de prenda vehicular celebrado entre Financiera Daewoo S.A.
(ahora en liquidacin) con los ejecutados, obrante a fojas once y doce,
no obrando adems documento alguno en el sistema que indique algn
tipo de pago efectuado como cumplimiento total de la obligacin; ade-
ms que no existe documento alguno que indique que la parte ejecutada
haya sido requerida al pago adeudado con fecha anterior al de la pres-
cripcin, es decir, con fecha nueve de diciembre del ao mil novecientos
noventa y ocho que fue la fecha del ltimo pago realizado, segn consta
de la liquidacin adjuntada a fojas diecisiete.

STIMO: Que, el artculo 1989 del Cdigo Civil indica que la pres-
cripcin extingue la accin pero no el derecho mismo; al respecto cabe
sealar que la prescripcin extintiva pone trmino a una situacin jur-
dica de latencia de derechos a fin de que el deudor pueda liberarse de
la accin protectora de un derecho subjetivo que gozaba el acreedor, y
que por decurso del tiempo previsto en la ley, y por su inaccin ya no
puede ejercerla. El ordenamiento jurdico hace prevalecer el valor segu-
ridad por encima de otros valores, tales como la justicia o la equidad;
al respecto el jurista Vidal Ramrez expresa que el prescribiente debe
probar que la accin era ejercitable desde un determinado da, y que en
el decurso prescriptorio no se han presentado causales de suspensin,
ni interrupcin que habiendo estas ltimas devinieron en ineficaces,
y que el plazo ha transcurrido para que quede cumplido el decurso
prescriptorio.

OCTAVO: Adems, el artculo 2001 en el numeral 1) del Cdigo


Civil indica que a los diez aos, la accin real prescribe; y el artculo
1996 del Cdigo ya glosado en su numeral 3) indica que la prescripcin
se interrumpe con la citacin, con la demanda o por otro acto con el que

197
Percy Howell Sevilla Agurto

se notifique al deudor, aun cuando se haya acudido a un juez o autori-


dad incompetente.

NOVENO: Que, de los autos fluye que el contrato de constitucin


de garanta (prendaria) celebrado entre las partes, data del ao mil
novecientos noventa y seis, siendo que segn liquidacin que obra a
fojas diecisiete, el nueve de diciembre del ao mil novecientos noventa
y ocho fue la ltima fecha de pago que efectuara la parte ejecutada, y
desde esa fecha la parte ejecutante tena diez aos para demandar y que
sea notificada la parte ejecutada; sin embargo de autos se tiene que no
fue as, adems que la demanda fue interpuesta con fecha dieciocho
de julio del ao dos mil siete, emitindose el mandato de ejecucin con
fecha veinticinco de julio del ao dos mil siete, el mismo que obra a fojas
treinta y treinta y uno; y siendo notificados con el mandato de ejecucin
con fecha veintisis de mayo del ao dos mil nueve, segn cargos que
obran en autos, es decir habiendo ya transcurrido ms de diez aos para
poder accionar, tal y como lo seala nuestro ordenamiento sustantivo en
su artculo 2001 numeral 1); adems cabe indicar que se ha establecido
en reiteradas ejecutorias que la interrupcin de la prescripcin se pro-
duce mediante la citacin con la demanda y no con su interposicin;
por tanto habiendo pasado ms de diez aos, tal y como lo seala
nuestro ordenamiento sustantivo, corresponde declarar la prescrip-
cin extintiva de la obligacin puesta a cobro.

Por tales fundamentos, que resultan determinantes de la decisin


final y valorando en forma conjunta las pruebas incorporadas al proceso
conforme al artculo 197 del Cdigo Procesal Civil; y a lo establecido
por el artculo 689, 720 y 722 del indicado cuerpo normativo, el seor
Juez del Dcimo Segundo Juzgado Civil Sub Especialidad Comercial de
Lima, impartiendo Justicia a nombre de la Nacin resuelve:

Declarar fundada la excepcin de PRESCRIPCIN EXTINTIVA


formulada por los ejecutados Pedro Espinoza Ludea y Manuela
Luz Surez Lizarbe de Espinoza, en consecuencia se declara la
NULIDAD de todo lo actuado y se da por CONCLUIDO el pre-
sente proceso; consentida y/o ejecutoriada que sea la presente reso-
lucin. Notificndose.

198
DEFENSAS PREVIAS EN EL PROCESO
NICO DE EJECUCIN

TERCER JUZGADO DE DERECHO COMERCIAL DE LIMA


EXPEDIENTE N : 7480-2013
DEMANDANTE : SCOTIABANK PER S.A.A.
DEMANDADOS : FERNANDO ZEVALLOS CABELLOS S.A.C. Y OTROS
MATERIA : EJECUCIN DE GARANTA
AUTO FINAL
RESOLUCIN N 06

Miraflores, dos de abril de dos mil catorce

AUTOS Y VISTOS; y, CONSIDERANDO que:

PRIMERO: La pretensin demandada se circunscribe al pago de


la suma de ciento sesenta y nueve mil trescientos dos y 37/100 nuevos
soles (S/. 169,302.67), ms intereses legales, bajo apercibimiento de eje-
cutarse el bien dado en garanta hipotecaria constituida por testimonio
de escritura pblica de 6 de enero de 2012, que obra a folios treinta y
cinco y siguientes.

SEGUNDO: No obstante su formalidad y la naturaleza del proceso


nico de ejecucin, la normativa permite al emplazado, en observancia
del irrestricto derecho de defensa, contradecir el mandato ejecutivo, bajo
determinadas causales previstas por el artculo 690-D del Cdigo Proce-
sal Civil, incorporado por el Decreto Legislativo N 1069, y tratndose
de otro ttulo de ejecucin por la normativa respectiva.

TERCERO: Por escrito de folios noventa y nueve a ciento cuatro,


la demandada Fernando Zevallos Cabellos S.A.C. formula contradic-
cin al mandato de ejecucin, oponiendo defensa previa y la causal de
inexigibilidad de la demanda, alegando, esencialmente, lo siguiente:
a) respecto de la defensa previa: i) que la demandante debe presentar
previamente el informe sobre la gestin iniciada por los ejecutados

199
Percy Howell Sevilla Agurto

garantes, tendientes a solucionar el extremo de los intereses y penalidad


que inciden directamente en la obligacin total, donde se encuentra el
monto demandado; ii) que la demanda fue presentada el 2 de agosto de
2013, es decir, dos meses antes del inicio a las gestiones antes referidas;
iii) que con fecha 2 de octubre de 2012, las partes iniciaron un trato
directo para dar solucin a la obligacin que se haba generado, con-
juntamente con los intereses y penalidades, desconociendo el inicio de
la demanda de autos, presumiendo que se ha originado por tratarse
de reas diferentes y que no ha habido una comunicacin directa que
ponga en conocimiento de los precitados acuerdos, lo que se acredita
con los medios de prueba que se anexa; iv) que, consecuentemente,
estando en vas de solucin la cancelacin de la deuda, resulta necesario
se requiera a la actora los informes sobre el aludido trmite que se inici
a fin de colisionar derechos; v) que, asimismo, con fecha 2 de octubre de
2013 se concret trmites internos con la demandante, donde se gener
la obligacin mayor, habindose solicitado la condonacin de los intere-
ses y penalidades que le permita honrar el consolidado de los crditos
vencidos; vi) que resulta irregular la accin ejecutiva iniciada ya que no
se encuentra determinada la fecha de vencimiento o inicio de exigibili-
dad que se demanda, tanto ms si se encuentra dentro de una obliga-
cin mayor y en trmite para solucionar el pago, por lo que la preten-
sin incoada resulta prematura; y, vii) que existen diferencias en cuanto
al monto materia de la reclamacin de la demandante, lo que significa
graves perjuicios a su precaria situacin; en efecto, mientras en la carta
de 17 de octubre de 2013, se seala un monto de doscientos once mil cin-
cuenta y seis y 68/100 nuevos soles, en la demanda se indica un monto
diferente, por lo que se deber establecer cul es monto real adeudado;
b) en lo que respecta a la inexigibilidad de la demanda: i) que al no
aparecer con precisin al momento a partir del cual se puede exigir la
prestacin de los ttulos modificados y ampliados, as como sobre los
cuales existen trmites iniciados para el cumplimiento de la obligacin
total, siendo imprecisos estos que vulneran su derecho de contradiccin,
mxime con los pagos realizados que no se consideran, le causa inde-
fensin, tanto ms si lo demandado estara incluido en el monto deman-
dado ante el Dcimo Juzgado de Paz Letrado de Los Olivos Expe-
diente N 05048-2013; ii)que, conforme a los ttulos aparejados, celebr
actos jurdicos que, conforme al transcurso del tiempo fueron modifica-
dos y ampliados, sin que se encuentre precisa la fecha que determine el
inicio de la exigencia de la obligacin contenida en ellos.

200
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

CUARTO: Por su parte, el Banco demandante, por escrito de folios


ciento veintisis a ciento treinta, absuelve la contradiccin, esencial-
mente, en los siguientes trminos: a) respecto de la defensa previa:
i)que niega que haya pactado con los demandados la suspensin del
cobro de la deuda mientras existan reuniones, conversaciones y nego-
ciaciones para cancelar la deuda puesta a cobro; ii) que la demandada
Fernando Cabellos S.A.C. reconoce que no ha cancelado sus deudas
contradas, ni lo ha demostrado, lo que ha generado que se ejecute
la garanta hipotecaria constituida para respaldar el cumplimiento
de las mismas; y, b) respecto de la inexigibilidad; i) que el petitorio de
la demanda nicamente ha incluido el capital adeudado por cada una
de las obligaciones descritas en los numerales 3, 4, 5, 6, 7, 8 y 9 de los
fundamentos de hecho de la demanda; ii) que no es verdad que no se
encuentre precisada la fecha del inicio de la exigencia; iii) que cada uno
de los estados de cuenta que se han presentado con la demanda cuentan
con la fecha de vencimiento de las obligaciones incluidas en el petitorio
de la demanda; iv) que no es verdad que se pretenda sorprender, que
la obligacin se encuentra comprendida en dos procesos judiciales, para
lo cual acompaa copia de la demanda ante el Dcimo Juzgado de Paz
Letrado de San Martn de Porres - Expediente N 054-2013.

QUINTO: Conforme a lo dispuesto por el artculo 455 del Cdigo


Procesal Civil, las defensas previas son aquellas que se encuentran pre-
vistas por la norma sustantiva, como el beneficio de excusin, el bene-
ficio de inventario, entre otros, a los que debe agregar que el objeto de
las mismas es que se suspenda el desarrollo del proceso hasta que el
demandante realice la actividad que el derecho sustantivo prev como
acto previo al planteamiento de la demanda.

SEXTO: La defensa previa planteada por la demandada Fernando


Zevallos Cabellos S.A.C. no se encuentra prevista en el Cdigo Civil ni
en ninguna otra norma sustantiva, razn por la que, de por s, debe ser
desestimado dicho medio de defensa procesal.

STIMO: Por el contrario, los fundamentos esgrimidos al respecto,


importan un modo de defensa contra los argumentos propios de la
demanda, relativos a la inexigibilidad de la ejecucin, la que tambin ha
sido planteada como causal de contradiccin, lo que ser analizado en
adelante.

201
Percy Howell Sevilla Agurto

OCTAVO: La inexigibilidad de la obligacin se configura cuando


por razones de tiempo (plazo no vencido), lugar (distinto al sealado en
el ttulo para su ejecucin), modo (condicin, cargo o forma acordada
para su cumplimiento) o por alguna otra situacin razonable, la obliga-
cin no puede ser vlidamente reclamada.

NOVENO: Al respecto, la obligacin materia de autos se encuentra


desagregada en los siguientes ttulos: a) pagar por el importe de nueve
mil novecientos setenta y siete y 98/199 nuevos soles, con vencimiento
al 26 de abril de 2013, obrante a folios trece; b) pagar por el importe
de veinticuatro mil ciento cuarenta y cuatro y 78/100 nuevos soles, con
vencimiento al 26 de abril de 2013, obrante a folios diecisis; c) pagar
por el importe de diecisis mil trescientos ocho y 078/100 nuevos soles,
con vencimiento al 26 de abril de 2013, obrante a folios diecinueve;
d)pagar por el importe de veinte mil y 00/100 nuevos soles, con venci-
miento al 23 de enero de 2013, obrante a folios veintids; e) pagar por
el importe de diez mil ochenta y un y 61/199 nuevos soles, con venci-
miento al 26 de abril de 2013, obrante a folios veinticinco; f) pagar por
el importe de ochenta y seis mil y 00/100 nuevos soles, con vencimiento
al 21 de enero de 2013, obrante a folios veintinueve; y, g) letra de cambio
a la vista por dos mil setecientos ochenta y nueve y 93/100 nuevos soles,
con vencimiento a la vista.

DCIMO: De acuerdo con lo dispuesto por el numeral 1 del artculo


720 del Cdigo Procesal Civil, modificado por el Decreto Legislativo
N1069, procede la ejecucin de garantas reales siempre que su consti-
tucin cumpla con las formalidades de ley, y la obligacin se encuentre
contenida en el mismo documento garanta o en cualquier otro ttulo
ejecutivo.

UNDCIMO: En la segunda clusula adicional, referida a las garan-


tas hipotecarias, las obligaciones reclamadas se encuentran contenidas
en ttulos valores enumerados en la escritura pblica presentada con la
demanda pagars y letra de cambio a la vista, todos los cuales tienen
fecha de vencimiento ya cumplidos y no se encuentran sujetos a con-
dicin alguna que suspenda sus efectos.

DUODCIMO: La parte demandada no ha objetado en ningn


extremo la exigibilidad de los ttulos valores antes mencionados, limi-
tando sus alegaciones a negociaciones o tratativas que han venido

202
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

realizando con la parte demandante sobre la obligacin reclamada y,


supuestamente, sobre otra u otras complementarias, como se advierte
de los documentos de folios noventa y cinco a noventa y ocho, sobre los
cuales, por lo dems, no le corresponde pronunciarse a esta judicatura.

DCIMO TERCERO: Ahora bien, las negociaciones que hayan


venido efectuando las partes con la finalidad de resolver la obligacin
de autos u otras, de manera extrajudicial, no releva la validez a las que
han sido puestas a cobro y, por la ejecutabilidad de los ttulos valores
presentados como recaudo de la pretensin, no se requiere de ninguna
otra informacin adicional.

DCIMO CUARTO: De otro lado, este Juzgado se limita a resolver


respecto a las pretensiones demandadas y no sobre las que, extrajudi-
cialmente, las partes hayan estado o estn negociando, no existiendo
ninguna diferencia en cuanto a los montos reclamados, ms all de los
que en el mandato de pago se haya delimitado.

DCIMO QUINTO: Finalmente, la parte demandada no ha acredi-


tado que haya efectuado pagos parciales o que parte de la suma recla-
mada en este proceso est siendo ejecutada en otro juzgado, pues de
folios ciento dieciocho y siguientes, se advierte que el reclamo ante el
Dcimo Juzgado de Paz Letrado de San Martn de Porres, corresponde a
una letra de cambio que no es materia de autos, lo que revela un abierto
contrasentido en la defensa, cuya finalidad no es otra que la de preten-
der confundir a la judicatura con el propsito de dilatar el decurso regu-
lar del proceso, transgrediendo as los principios de veracidad, probi-
dad, lealtad y buena fe con lo que debe proceder en el proceso.

Por los fundamentos expuestos, en aplicacin de lo previsto en los


artculos 722 y 723 del Cdigo Procesal Civil, el primero modificado por
el Decreto Legislativo N 1069,

SE RESUELVE:
1. Declarar IMPROCEDENTE la defensa previa planteada por la
demandada Fernando Zevallos Cabellos S.A.C.

2. Declarar INFUNDADA la contradiccin formulada por la misma


demandada a fojas noventa y nueve.

203
Percy Howell Sevilla Agurto

3. ORDENAR el remate del bien dado en garanta, conforme a los tr-


minos del mandato ejecutivo, con costas y costos, consentida o eje-
cutoriada que sea esta resolucin.

4. RECOMENDAR, por esta vez, al abogado patrocinador de la parte


demandada, que en lo sucesivo proponga sus argumentos y medios
de defensa observando los principios sealados en el considerando
dcimo quinto.

5. NOTIFICAR a las partes.

204
INEXIGIBILIDAD DE LA OBLIGACIN

EXPEDIENTE N : 00307-2010-0-1801-JR-CO-12
ESPECIALISTA : ESPINO CABEZAS, MARCO ANTONIO
DEMANDANTE : BANCO FINANCIERO DEL PER
:
DEMANDADOS RANZA IMPORTACIONES E.I.R.L. Y VIOLETA
IVONNE RAMREZ ZAPATA
PROCESO : NICO DE EJECUCIN
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
RESOLUCIN N 10

Lima, treinta de setiembre de dos mil once

AUTO FINAL
Autos y Vistos: Puestos los autos a despacho para resolver con-
forme a lo ordenado mediante resolucin DIEZ; y, Resulta de autos
que mediante escrito de demanda obrante de fojas catorce a DIECI-
NUEVE, la parte ejecutante BANCO FINANCIERO DEL PER inter-
pone demanda de Obligacin de Dar Suma de Dinero en la va del
proceso nico de ejecucin y la dirige en contra de RANZA IMPORTA-
CIONES E.I.R.L. Y VIOLETA IVONNE RAMREZ ZAPATA, a fin de
que cumpla con pagarle la suma de S/. 25,989.19 (veinticinco mil nove-
cientos ochenta y nueve con 19/100 dlares americanos), contenidos en
el pagar (anexo 1-D) de fojas ocho a nueve que se adjunta, ms los inte-
reses moratorios y compensatorios, con las costas y costos del proceso;
que dictado el mandato ejecutivo mediante resolucin nmero uno, su
fecha once de marzo del ao dos mil once; la parte coejecutada Violeta
Ivonne Ramrez Zapata contradice el referido mandato ejecutivo en
el plazo establecido por ley, alegando principalmente que: 1) Que, la
recurrente mantuvo operaciones de crdito de la demandante BANCO
FINANCIERO; sin embargo no recibi la suscrita ni la avalada RANZA
IMPORTACIONES E.I.R.L. la cantidad que aparece en el pagar; que

205
Percy Howell Sevilla Agurto

sustenta el presente proceso (anexo 1-d) de la demanda, y tratndose


la demanda sobre pago de dlares; los cuales tienen su existencia pro-
batoria en el pagare, aparejado en la demanda; y dado que en la fecha
de emisin de los mismos no se entreg y/o depsito en mi cuenta la
suma que aparece en los pagares); asimismo indica que la entrega de
los ttulos en calidad de pago es pro solvendo, y no pro soluto, y en ese
sentido ante y en ese sentido ante el perjuicio ante el perjuicio de los
mismos por cul del tenedor que en este caso resulta ser el acreedor se
produce la extincin de la obligacin, y por ende pide la inexigibilidad
de la obligacin; y que de conformidad con lo dispuesto por el Decreto
Legislativo N 1069 que modific el captulo V de Procesos de Ejecucin
del Cdigo Procesal Civil, tomando el nombre de Proceso nico de Eje-
cucin, advirtindose que la demanda cumple con los requisitos de los
artculos 424 y 425 del mismo cuerpo legal; las partes tienen legitimidad
para obrar y el Juez Comercial tiene competencia para conocer el pre-
sente proceso, por lo que habiendo formulado contradiccin la parte eje-
cutada, de conformidad con el artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil
se procede a resolver:

i) Respecto al Saneamiento Procesal:


PRIMERO: Que, conforme se ve de los autos, el demandado no han
formulado excepciones ni defensas previas a fin de denunciar la existen-
cia de vicios en la relacin jurdico procesal.

SEGUNDO: Que, adems subsisten los presupuestos procesales de


competencia, requisitos de admisibilidad y procedencia de la demanda
y capacidad procesal de las partes, siendo de aplicacin de lo dispuesto
por el inciso 1 del artculo 465 del Cdigo Procesal Civil.

Por tanto este Juzgado resuelve:

DECLARAR saneado el proceso, por existir una relacin jur-


dica procesal vlida, debiendo continuar el trmite del proceso,
siendo el estado del mismo el de expedir el auto correspon-
diente; y,

206
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

ii) Consideraciones Generales:


TERCERO: Que, el debido proceso tiene por funcin asegurar los
derechos fundamentales consagrados en la Constitucin Poltica del
Estado, dando a toda persona la posibilidad de recurrir a la justicia para
obtener la Tutela Jurisdiccional de los derechos individuales a travs
de un procedimiento legal, en que se d oportunidad razonable y sufi-
ciente de ser odo, ejercer su derecho de defensa, de producir prueba
y de obtener una resolucin que decida la causa dentro de un plazo
preestablecido en la ley procesal.

CUARTO: Que, el derecho a tutela jurisdiccional es el de toda per-


sona que persigue obtener justicia cuando pretenda algo de otra y esta
prestacin sea atendida por un rgano jurisdiccional a travs de un
proceso con garantas mnimas y que el derecho de la tutela efectiva no
consiste en obtener una decisin judicial acorde con las prestaciones que
se formulan, sino el derecho a que se dicte una resolucin, siempre que
cumpla con los requisitos procesales para ello.

QUINTO: Que, los medios probatorios tienen por finalidad acre-


ditar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el juez
respecto a los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones, asi-
mismo la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que con-
figuran su pretensin o a quien los contradice alegando nuevos hechos,
tal y como lo consigna los artculos 188 y 196 del Cdigo Procesal Civil.

SEXTO: Que, el proceso nico de ejecucin, es rigurosamente for-


mal y solemne, el mismo que tiene una tramitacin ESPECIAL, siendo
permitido promover ejecucin en virtud del Ttulo Ejecutivo y/o Ejecu-
cin, como en el caso de autos que se trata de un Ttulo Ejecutivo consis-
tente en un pagar, el mismo que ya ha sido glosado.

STIMO: Que, segn lo dispone el artculo 690-D del Cdigo


Adjetivo la parte ejecutada puede contradecir la ejecucin y proponer
excepciones procesales y defensas previas; donde la contradiccin solo
podr fundarse segn la naturaleza del ttulo en: 1. Inexigibilidad o ili-
quidez de la obligacin contenida en el ttulo; 2. Nulidad formal o fal-
sedad del ttulo; o, cuando siendo este un ttulo valor emitido en forma
incompleta, hubiere sido completado en forma contraria a los acuerdos
adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la materia; 3. La

207
Percy Howell Sevilla Agurto

extincin de la obligacin exigida; asimismo la contradiccin que se sus-


tente en otras causales ser rechazada liminarmente por el Juez, siendo
esta decisin apelable sin efecto suspensivo; por lo que es pertinente
resolver la contradiccin, por lo que procederemos a realizar el anlisis
respectivo de la contradiccin formulada.

iii) Respecto a la causal de Inexigibilidad de la obligacin contenida


en el ttulo deducida por la parte ejecutada:

OCTAVO: Que, tratndose de la inexigibilidad de un ttulo de ejecu-


cin, esta debe estar referida a que dicha obligacin se encuentre sujeta
a plazo todava no vencido o sometida a condicin o cargo pendiente
de cumplimiento; es decir, cuando no se presentan razones de tiempo,
lugar y modo para poder ser reclamada vlidamente, estas razones se
definen de la manera siguiente: 1) RAZN DEL TIEMPO: Est referida
a una obligacin con plazo que no ha vencido; en el presente caso, al
no haberse cumplido con el pago de la deuda puesta a cobro, se proce-
di a solicitar el pago de la misma o la ejecucin del bien dado en garan-
ta; 2) RAZN DEL LUGAR: Se presenta cuando el actor acude a un
Juez de un lugar distinto del que se seala en los ttulos que contienen la
obligacin para su cumplimiento; en este proceso, las partes se some-
tieron a la jurisdiccin de los jueces de Lima, en atencin a su domici-
lio, por lo que es competente este Juzgado; y, 3) RAZN DE MODO:
Est referida a que la obligacin est sujeta de una CONDICIN o un
CARGO, que deba ser cumplido por el ejecutante o cuando la ejecucin
no se realiza en la forma acordada al contraerse la obligacin; en este
caso no existe condicin, ni cargo pendiente que deba cumplir el ejecu-
tante; por lo que no es procedente amparar la contradiccin efectuada,
ya que la alegacin corresponde a que el referido ttulo valor ha sido
llenado de una forma antojadiza y posterior a la aceptacin, correspon-
diendo esta a la causal de emisin de ttulo valor en forma incompleta, o
que hubiese sido completado en forma contraria a los acuerdos adopta-
dos, debiendo en este caso observarse la ley de la materia; debiendo por
ende ampararse la demanda materia de autos.

Por lo tanto, este Juzgado en virtud de los argumentos antes esgri-


midos, resuelve:

DECLARAR saneado el proceso, por existir una relacin jurdica


procesal vlida;

208
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

DECLARAR INFUNDADA la contradiccin formulada; y, FUN-


DADA LA DEMANDA, ordenndose llevar adelante la ejecucin,
hasta que la parte ejecutada conformada por Ranza Importacio-
nes E.I.R.L. y Violeta Ivonne Ramrez Zapata, cumplan con pagar
la suma de US$ 25,989.19 (veinticinco mil novecientos ochenta y
nueve con 19/100 Dlares Americanos), contenidos en el pagar
que se adjunta, ms los intereses moratorios y compensatorios, con
las costas y costos del proceso que se liquidarn en la etapa de eje-
cucin, a favor de la parte ejecutante Banco Financiero del Per.
Notificndose.

209
Percy Howell Sevilla Agurto

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA


EL DCIMO CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO
EN LO CIVIL CON SUBESPECIALIDAD COMER-
CIAL QUE DESPACHA EL JUEZ JOS C. ESCUDERO
LPEZ EMITE EL SIGUIENTE
AUTOFINAL
EXPEDIENTE N 01459-2011-0-1817-JR-CO-14
RESOLUCIN N 07

Lima, veintitrs de setiembre de dos mil once

I. AUTOS Y VISTOS

El proceso sobre obligacin de dar suma de dinero y obligacin


de dar bien mueble iniciado por Banco Financiero del Per contra Jos
Manuel Franco Argomedo.

II. CONSIDERANDO

Principales reglas que rigen la actividad procesal

PRIMERO: La actividad probatoria se rige, principalmente, por


lo establecido en los artculos 188, 196 y 197 del Cdigo Procesal Civil,
segn los cuales, los medios probatorios tienen por finalidad acreditar
los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el Juez res-
pecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones; ade-
ms, salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde
a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los con-
tradice alegando nuevos hechos; asimismo, todos los medios probato-
rios son valorados por el juez en forma conjunta, utilizando su aprecia-
cin razonada, sin embargo, en la resolucin solo sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin. En
la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema de Justicia se seala que
() nuestro ordenamiento establece como regla general en su artculo
194 del Cdigo Procesal Civil que la carga de probar corresponde a
quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los contra-
dice alegando nuevos hechos, por lo que tanto los demandantes como
demandados estn en la obligacin formal de acreditar los hechos en

210
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

que sustenta su accin o defensa, respectivamente, acompaando los


medios probatorios correspondientes [sic], toda vez que de esa forma
causarn conviccin al juez, quien siendo un tercero imparcial podr
resolver el conflicto de intereses sometido a su competencia, en base a
las pruebas aportadas en la etapa postulatoria y que posteriormente al
tener presente los principios de pertinencia y conducencia, los admi-
tir o denegar y solo aquellas que sean admitidas sern actuadas en la
audiencia correspondiente y que () segn el principio de unidad del
material probatorio, todos los medios probatorios deben ser valorados
en forma conjunta, confrontndose uno a uno, puntualizando su concor-
dancia o discordancia, con la finalidad de que la decisin final sea una
sntesis de la totalidad de los medios de prueba y de los hechos que pre-
tendieron acreditar.

SEGUNDO: De otro lado, es necesario referirnos al principio de


congruencia que, como parte del derecho a la motivacin de las decisio-
nes judiciales, garantiza que el juzgador emita sus decisiones judiciales
evitando la omisin o alteracin de las pretensiones formuladas por las
partes, debiendo ser razonablemente ponderado de acuerdo al principio
de iura novit curia. En tal lnea de razonamiento, el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil impone al juez no ir ms all del
petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido
alegados por las partes.

Determinacin de la pretensin principal

TERCERO: Del texto de la demanda se aprecia que al amparo del


fundamento jurdico all expuesto as como de la escritura pblica de
arrendamiento financiero y fianza solidaria del veintiuno de abril de
dos mil nueve (fs. 8 a 18) y carta notarial cursada al ahora demandado
(fs. 19), la parte demandante pretende que Jos Manuel Franco Argo-
medo le pague la suma que por concepto de capital se detalla en el man-
dato ejecutivo (ms intereses compensatorios y moratorios devengados
y por devengarse) y, adems, le restituya el volquete marca Donfeng
cuyas caractersticas se detallan en la mencionada resolucin.

CUARTO: Como fundamentos de su pretensin sostiene que a con-


secuencia del incumplimiento por parte del emplazado del pago de las
cuotas pactadas en el cronograma contenido en el contrato de arren-
damiento financiero contenido en la escritura pblica del veintiuno de

211
Percy Howell Sevilla Agurto

abril de dos mil nueve, curs una carta notarial a travs de la cual comu-
nic a Jos Manuel Franco Argomedo que, conforme a lo acordado en
las Clusulas Dcimo Novena y Vigsima del aludido contrato, concor-
dante con el artculo 9 del Decreto Legislativo N 299 y artculo 1430 del
Cdigo Civil, proceda a resolver el contrato de pleno derecho, dndose
por vencidas las cuotas pendientes de pago, fundamentos por los que
acude a este Poder del Estado a fin de que se cumpla con el pago y resti-
tucin postuladas.

Fundamentos de la contradiccin

QUINTO: El ejecutado Jos Manuel Franco Argomedo formul con-


tradiccin alegando que la obligacin que se le reclama ha devenido en
inexigible porque si bien suscribi el contrato de arrendamiento finan-
ciero de fecha veintiuno de abril de dos mil nueve que se menciona en
la demanda y en dicho documento asumi el cronograma de pagos de
treinta y seis cuotas que all aparece inserto, empero, precisa que la enti-
dad demandante ha ocultado que el indicado cronograma de pago fue
dejado sin efecto porque ambas partes suscribieron el Testimonio de
Escritura Pblica del veinte de mayo de dos mil diez (documento que
acompaa a su escrito de contradiccin) en cuyas Clusulas Primera,
Segunda y Tercera se aprecia que el cronograma de pagos estipulado en
la Escritura Pblica del veintiuno de abril de dos mil nueve fue modi-
ficado por las partes en dos oportunidades, establecindose nuevas
cuotas y plazos, aprecindose de la Clusula Tercera del testimonio del
veinte de mayo de dos mil diez que se estableci que las cotas deban
ser en nmero de cuarenta y siete, establecindose la ltima cuota para
el veintiuno de agosto de dos mil trece. Por las razones reseadas, el eje-
cutado considera que el monto aludido en la demanda y contenido en
el mandato ejecutivo resulta inexigible al haberse variado los plazos de
vencimiento de las cuotas y habindose asimismo convenido un nuevo
cronograma de pagos.

Fundamentos de la absolucin de la contradiccin

SEXTO: Al absolver el traslado de la contradiccin, la defensa del


banco demandante reconoci lo afirmado por el ejecutado en cuanto a
la existencia de la modificacin del cronograma de pagos del contrato
de leasing convenido mediante Escritura Pblica del veintiuno de
abril de dos mil nueve y sostuvo que por error involuntario omiti

212
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

mencionar dicha circunstancia en su escrito de demanda, precisando


que lo nico que se rectific fue el cronograma sealado dado que ado-
leca de error, motivo por el cual el pago se realizara en cuarenta y siete
cuotas mensuales e indicando que segn la Cuarta Clusula de la Escri-
tura Pblica del veinte de mayo de dos mil diez, las partes ratificaron
en todos los extremos el Contrato de Arrendamiento Financiero del
veintiuno de abril de dos mil nueve, por lo que conforme a las Clu-
sulas Dcimo Novena y Vigsima de dicho contrato, se curs la carta
notarial al demandado por la que se dio por resuelto de pleno derecho
el contrato de arrendamiento, debido a que el ejecutado adeudaba ms
de dos cuotas por concepto de renta, conforme se aprecia de la Liquida-
cin de Leasing Resuelto N 000384646387 que acompaa a su escrito de
absolucin. Finalmente, sostiene que es evidente que la nueva liquida-
cin guarda total relacin con el cronograma contenido en la Escritura
Pblica del veinte de mayo de dos mil diez, por lo que el ejecutado mal
hace en alegar que la acreencia es inexigible pues considera que se ha
acreditado la exigibilidad por razn de tiempo, lugar y modo.

Anlisis del caso

STIMO: En principio, debemos indicar que la parte ejecutada no


ha deducido excepciones ni defensas previas, por lo que corresponde
declarar saneado el proceso as como la existencia de una relacin jur-
dica procesal vlida.

OCTAVO: Establecido lo anterior, corresponde analizar la contra-


diccin formulada, para lo cual debemos indicar que si bien la legisla-
cin procesal vigente, as como la anterior, no define las razones por las
cuales es posible amparar la contradiccin por la causal de inexigibili-
dad de la obligacin puesta a cobro, empero, a partir de la labor reali-
zada en los tribunales podemos afirmar que ella consiste en la falta de
vencimiento del plazo o incumplimiento de alguna condicin estable-
cida por las partes en la celebracin del acuerdo, ya que la exigibilidad
se presenta cuando () el derecho, an cierto y lquido, no est sujeto
en su ejercicio a hechos, eventos o actos que impidan el ejercicio mismo
de l. As, si existe un plazo, este deber haber expirado; si existe una
condicin suspensiva, esta deber haberse verificado; si hay la obliga-
cin de una contraprestacin, esta deber haber sido prestada o, por lo
menos, ofrecida; si debe realizarse un acto precedente al ejercicio del
derecho, se lo deber haber cumplido previamente, etc. (ROCCO, Ugo.

213
Percy Howell Sevilla Agurto

Tratado de Derecho Procesal Civil. Volumen IC, Temis - Depalma, Bue-


nos Aires, 1976, p. 145).

NOVENO: En el presente caso, pese a que inicialmente se sustent


la pretensin postulada en el mrito de la Escritura Pblica del vein-
tiuno de abril de dos mil nueve y el incumplimiento del cronograma
de pagos que en dicho documento aparece inserto (adems de la carta
notarial cursada al ejecutado), durante el desarrollo del proceso se ha
acreditado que dicho cronograma de pagos fue dejado sin efecto y
modificado por expreso acuerdo de las partes, primero, mediante Escri-
tura Pblica del veintiocho de abril de dos mil diez y, luego, por Escri-
tura Pblica del veinte de mayo de dos mil diez, segn se aprecia de
las Clusulas Primera, Segunda y Tercera del ltimo de los documentos
mencionados.

DCIMO: Siendo as, es evidente que la demanda no resulta aten-


dible pues el sustento invocado al interponerla ha quedado totalmente
desvirtuado con el mrito de la Escritura Pblica del veinte de mayo de
dos mil diez (fs. 47 a 50), en cuya virtud se acredita plenamente que el
cronograma de pagos contenido en la Escritura Pblica del veintiuno de
abril de dos mil nueve (fs. 8 a 18) fue dejado sin efecto y modificado,
motivo por el cual la obligacin reclamada deviene en inexigible en los
trminos en que se plante la demanda, mxime si como se aprecia de
contrastar las liquidaciones de fojas 20 y 76, la propia parte ejecutante
reconoce las modificaciones en el cronograma de pagos, siendo que
en la primera liquidacin se consign que las cuotas seis, siete, ocho y
nueve tenan como fecha de vencimiento los das veintiuno de los meses
de octubre, noviembre y diciembre de dos mil diez y veintiuno de enero
de dos mil once, en tanto que en la segunda liquidacin se consigna que
las mismas cuotas seis, siete, ocho y nueve ahora aparecen con fechas
de vencimiento los das veintiuno de los meses de marzo, abril, mayo y
junio del ao dos mil diez, siendo lo ms resaltable (que ratifica la deci-
sin en cuanto a que la incoada no es amparable por inexigibilidad de
la obligacin) el hecho que en esta ltima liquidacin completamente
diferente a la acompaada a la demanda las aludidas cuotas seis, siete,
ocho y nueve aparecen como cuotas pagadas a diferencia de lo que
ocurre en la liquidacin acompaada a la demanda donde aparecen
como cuotas no pagadas.

214
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

DCIMO PRIMERO: Siendo as, se concluye que las obligaciones


cuyo cumplimiento se reclama a travs de la demanda no resultan exi-
gibles segn el material probatorio incorporado al proceso, debiendo
agregar que este Despacho no puede soslayar que en la carta notarial
de resolucin de contrato de fojas 19 se imputa al ejecutado el incumpli-
miento de pago de dos cuotas segn lo acordado en la Escritura Pblica
del veintiuno de abril de dos mil nueve, pese a que el cronograma de
pagos all contenido fue modificado hasta en dos ocasiones, siendo la
ltima la acordada en la Escritura Pblica del veinte de mayo de dos mil
diez que, a mayor gravedad, resulta ser un acuerdo anterior a la men-
cionada carta notarial, fechada y diligenciada en el mes de enero de dos
mil once.

DCIMO SEGUNDO: Finalmente existen dos puntos en relacin


a los cuales este Despacho debe hacer expresa mencin: (i) El primero
es que si bien la incoada no resulta atendible, lo que corresponde es
declarar su improcedencia pues los defectos incurridos al sustentar las
pretensiones postuladas no pueden convertirse en un impedimento
para que, debidamente sustentada y observando la integridad de los
acuerdos arribados por las partes, puedan accionarse pretensiones simi-
lares, siempre y cuando el ejecutado incurra en alguna de las causales
de resolucin de contrato pactadas por las partes y se respeten la totali-
dad de los acuerdos existentes entre las partes, como ya se indic; (ii) La
segunda, que a partir de la afirmacin de la defensa de la entidad banca-
ria demandante en cuanto a que involuntariamente omiti mencionar la
modificacin del contrato de arrendamiento financiero acompaado a la
demanda, se pone de manifiesto un proceder negligente de dicha parte,
en relacin a lo cual este Despacho estima que ello no es de tal grado
que amerite la imposicin de una sancin pecuniaria pues es una cir-
cunstancia que ha sido inmediatamente reconocida por la parte deman-
dante al momento de absolver la contradiccin, debiendo destacar que
la parte ejecutada no ha peticionado la imposicin de multa alguna.

III. DECISIN
Por los fundamentos expuestos, el Dcimo Cuarto Juzgado Espe-
cializado en lo Civil con Sub Especialidad Comercial de Lima, impar-
tiendo justicia conforme a las atribuciones reconocidas en la Constitu-
cin Poltica del Estado y el Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica

215
Percy Howell Sevilla Agurto

del Poder Judicial, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 412,


inciso 4), 688, 689 y 690-E del Cdigo Procesal Civil, ha resuelto: Decla-
rar SANEADO el proceso y, en consecuencia, la existencia de una rela-
cin jurdica procesal vlida; de otro lado, se declara FUNDADA la
contradiccin formulada por el ejecutado Jos Manuel Franco Argo-
medo por la causal de inexigibilidad de la obligacin puesta a cobro e
IMPROCEDENTE la demanda, dejndose a salvo el derecho del ejecu-
tante a fin de que lo haga valer en el modo y forma legal que corres-
ponda si acaso se configuran las circunstancias para ello, debiendo suje-
tar su proceder a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe
procesal; con costas y costos a cargo del banco demandante cuya suma
lquida se determinar en etapa de ejecucin; consentida o ejecutoriada
que sea la presente resolucin; notificndose.

216
NULIDAD FORMAL DEL TTULO

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA


EL DCIMO CUARTO JUZGADO ESPECIALIZADO
EN LO CIVIL CON SUBESPECIALIDAD COMERCIAL
QUE DESPACHA EL JUEZ JOS C. ESCUDERO
LPEZ EMITE EL SIGUIENTE
AUTOFINAL
EXPEDIENTE N 05716-2011-0-1817-JR-CO-14
EJECUCIN DE GARANTAS
RESOLUCIN N 08

Lima, veintisis de abril de dos mil doce

I. AUTOS Y VISTOS

El proceso de ejecucin de garantas iniciado por Banco Financiero


del Per contra Jorge Mateo Chvez Olaya y Alcira Francisca Flores
Ramrez.

II. CONSIDERANDO

Reglas que rigen la actividad procesal

PRIMERO: La actividad probatoria se rige, principalmente, por


lo establecido en los artculos 188, 196 y 197 del Cdigo Procesal Civil,
segn los cuales, los medios probatorios tienen por finalidad acredi-
tar los hechos expuestos por las partes, producir certeza en el juez res-
pecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones; ade-
ms, salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde
a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a quien los con-
tradice alegando nuevos hechos; asimismo, todos los medios probato-
rios son valorados por el juez en forma conjunta, utilizando su aprecia-
cin razonada; sin embargo, en la resolucin solo sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin. En

217
Percy Howell Sevilla Agurto

jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica se ha


establecido que () segn el principio de unidad del material proba-
torio, todos los medios probatorios deben ser valorados en forma con-
junta, confrontndose uno a uno, puntualizando su concordancia o dis-
cordancia, con la finalidad de que la decisin final sea una sntesis de
la totalidad de los medios de prueba y de los hechos que pretendieron
acreditar (Primer Considerando de la Cas. N 4865-2009-AREQUIPA
de fecha 5 de agosto de 2010, emitida por la Sala de Derecho Constitu-
cional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Rep-
blica, publicada en el diario oficial El Peruano el 2 de agosto de 2011,
Separata Sentencias en Casacin Ao XV / N 647, p. 30955).

SEGUNDO: En el presente caso nos encontramos ante un pro-


ceso sobre ejecucin de garantas que se viene tramitando conforme a
las reglas del proceso nico de ejecucin, en el cual los ejecutados han
formulado contradiccin. Por tanto, en razn de que a partir de lo nor-
mado en el artculo 722 del Cdigo Adjetivo se tiene que la contradic-
cin se rige por las disposiciones generales del proceso nico de eje-
cucin, cabe observar el artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil que
establece que corresponde resolver mediante un auto, observando las
reglas para el saneamiento procesal y, de ser el caso, emitir pronuncia-
miento en relacin a la contradiccin propuesta.

Determinacin de la pretensin principal


TERCERO: Del texto de la demanda se aprecia que, al amparo del
fundamento jurdico que all expone, escritura pblica de compraventa,
crdito hipotecario y fianza solidaria del treinta de julio de dos mil ocho,
estado de cuenta de saldo deudor, pagar y dems documentos, el eje-
cutante Banco Financiero del Per pretende que los emplazados Jorge
Mateo Chvez Olaya y Alcira Francisca Flores Ramrez le paguen el
capital que se detalla en el mandato de ejecucin, ms intereses compen-
satorios y moratorios pactados, costas y costos del proceso.

Actuacin de los ejecutados


CUARTO: El ejecutado Jorge Mateo Chvez Olaya formul contra-
diccin al mandato de ejecucin invocando la nulidad formal del ttulo,
habiendo expresado como fundamentos que si bien constituy hipoteca
junto con su cnyuge codemandada, existe nulidad formal del ttulo
ya que para la procedencia del proceso debi anexarse a la demanda

218
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

el documento que contiene la garanta, el estado de cuenta de saldo


deudor, tasacin comercial, certificado de gravamen y se debe empla-
zar al deudor principal, garante y poseedor, denuncindose que no se
ha presentado el estado de cuenta de saldo deudor con firmas legaliza-
das ni tasacin comercial actualizada suscrita por ingenieros civil y/o
arquitecto con firmas legalizadas ni certificado de gravamen ni se ha
emplazado al garante como exige la ley, incumplimientos que segn
afirma motivan que el ttulo de ejecucin sea formalmente nulo y, en
consecuencia, la demanda deviene en improcedente. Adems, indica
que debe tomarse en cuenta que en la escritura pblica de compraventa
de bien futuro, crdito hipotecario y fianza solidaria del treinta de julio
de dos mil ocho, se celebraron actos jurdicos sobre un bien futuro,
habindose acordado que el contrato quedaba sujeto a condicin sus-
pensiva de que el bien llegue a tener existencia, conforme al artculo
1534 del Cdigo Civil, en tanto que es un requisito esencial para la
validez de la hipoteca que recaiga sobre bienes presentes y no futuros,
hecho que nulifica el ttulo materia de ejecucin y, en consecuencia, la
demanda deviene en improcedente.

QUINTO: La contradiccin formulada por Alcira Francisca Flores


Ramrez se sustenta en idnticas razones a las expuestas por su cnyuge
coejecutado.

Fundamentos de la absolucin de la contradiccin


SEXTO: Al absolver el traslado de la contradiccin, la defensa de la
entidad bancaria ejecutante indic que los ejecutados al fundamentar
sus contradicciones no atacan propiamente el ttulo de ejecucin, por lo
que debi declararse la improcedencia de dichas contradicciones, pero,
sin perjuicio de ello, en cuanto a los cuestionamientos de los ejecuta-
dos se afirma que no es necesario legalizar la firma de quien suscribe
el estado de cuenta de saldo deudor, se ha presentado tasacin comer-
cial actualizada, certificado de gravamen y en el presente caso tanto los
obligados y los garantes son las mismas personas; finalmente, carece de
asidero legal la alegacin de que la hipoteca es nula por haber recado
sobre bienes futuros, pues los bienes han existido con posterioridad,
conforme a las copias literales de ambos inmuebles, y cuando existie-
ron se procedi a la inscripcin de la hipoteca, motivos por los cuales
solicita se declare improcedente y/o infundada las contradicciones
formuladas.

219
Percy Howell Sevilla Agurto

Anlisis del caso

STIMO: En razn de que no se han deducido excepciones ni


defensas previas, corresponde declarar saneado el proceso y la existen-
cia de una relacin jurdica procesal vlida y, seguidamente, analizar el
fondo de la controversia.

OCTAVO: Que, en relacin a la causal de nulidad formal del ttulo,


debe indicarse que ello exige probar que existe un defecto de forma, mas
no de fondo, en relacin al ttulo ejecutivo. En cuanto este tema, la Sala
de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de
Justicia, al analizar la causal de nulidad formal del ttulo ejecutivo que
en su momento previ el artculo 700 del Cdigo Procesal Civil (hoy
derogado), en razonamiento aplicable mutatis mutandi al presente caso,
seal: () cuando se invoca la nulidad formal de un ttulo ejecutivo el
juzgador no podr fundar su decisin en cuestiones de fondo sino nica-
mente en cuestiones formales relativas al ttulo () pues () la nuli-
dad formal establecida en dicho proceso ejecutivo se configura cuando el
ttulo presenta defectos formales, esto es, vicios relacionados con la parte
externa del mismo, que tornan inviable su ejecucin () (Cfr. Casacin
N 2150-2008-LAMBAYEQUE del dieciocho de noviembre de dos mil
ocho, publicada en el portal del Poder Judicial: <http://servicios.pj.gob.
pe/jurisWeb/faces/searchResult_2.jsp>).

NOVENO: Que, de la lectura de los argumentos expuestos en una


y otra contradiccin, se tiene que la alegada nulidad formal invocada
por los dos ejecutados no contiene cuestionamiento alguno dirigido
a demostrar la existencia de defectos formales en el ttulo materia de
ejecucin. Por lo dems, los argumentos expuestos por ambos ejecuta-
dos carecen de asidero pues: (i) En el presente caso s se ha presentado
estado de cuenta de saldo deudor, documento que obra a fojas 33 y 34,
debiendo precisar que all aparece claramente consignado el nombre
de la persona responsable de su elaboracin y que no existe dispositivo
legal alguno que imponga la formalidad de legalizacin de firma en
torno a dicha instrumental; (ii) La tasacin comercial actualizada de los
dos inmuebles materia de ejecucin, suscrita por dos ingenieros cuyas
firmas han sido legalizadas, obra de fojas 35 a 39; (iii) Los certificados de
gravamen por cada uno de los inmuebles hipotecados aparecen de fojas
54 a 59, documentacin presentada en cumplimiento de lo ordenado por
resolucin uno; (iv) Del contenido de la escritura pblica del treinta de

220
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

julio de dos mil ocho se aprecia que los ahora ejecutados son, a la vez,
deudores y garantes hipotecarios; (v) Con el mrito de los certificados
de gravamen mencionados precedentemente y la escritura pblica de
Aclaracin de Compraventa e Hipoteca de fecha veintiocho de junio de
dos mil diez (acompaada al escrito de subsanacin de demanda) que
obra de fojas 60 a 63, se acredita que los bienes hipotecados s existen;
y en cuanto a la alegada prohibicin de constituir hipoteca sobre bienes
futuros, debe indicarse que dicho argumento no se relaciona con la vali-
dez formal del ttulo materia de ejecucin, por lo que no es idneo para
sustentar la contradiccin formulada, mxime si ambos ejecutados reco-
nocen que s firmaron la constitucin de garanta hipotecaria.

DCIMO: Sobre la base de las consideraciones precedentemente


expuestas, en las que se ha analizado cada uno de los argumentos de
defensa en que se sustentan las contradicciones formuladas por los
ejecutados, se concluye que las mismas deben ser desestimadas, con
expresa condena de costas y costos a la parte ejecutada, quien adems se
encuentra obligado al pago de los intereses pactados devengados, con-
clusin a la que se arriba teniendo en cuenta, adems, que en el presente
caso se han satisfecho plenamente las exigencias contenidas en el art-
culo 720 del Cdigo Procesal Civil.

III. DECISIN
Por los fundamentos expuestos, el Dcimo Cuarto Juzgado Especia-
lizado en lo Civil con Sub Especialidad Comercial de Lima, impartiendo
justicia conforme a las atribuciones reconocidas en la Constitucin Pol-
tica del Estado y el Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 412, inciso
4) del artculo 688, 689 y 690-E del Cdigo Procesal Civil, ha resuelto:
Declarar SANEADO el proceso y, por tanto, la existencia de una rela-
cin jurdico-procesal vlida; y, de otro lado, declarar INFUNDADA
tanto la contradiccin presentada por Jorge Mateo Chvez Olaya como
la formulada por Alcira Francisca Flores Ramrez; y, en consecuencia, se
ORDENA el remate de los inmuebles dados en garanta para el pago
del capital demandado cuya suma lquida se precisa en el mandato de
ejecucin, ms intereses compensatorios y moratorios, costas y costos
del proceso; cuya suma lquida se determinar en ejecucin; consentida
o ejecutoriada que sea la presente resolucin; notificndose.

221
LLENADO DE TTULO VALOR EMITIDO
INCOMPLETO CONTRARIO A LOS
ACUERDOS ADOPTADOS

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA


OCTAVO JUZGADO CIVIL SUBESPECIALIZADO EN LO COMERCIAL
EXPEDIENTE N : 00440-2011-0-1817-JR-CO-08
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
RESOLUCIN N 10

Miraflores, diecinueve de agosto de dos mil trece

AUTO DEFINITIVO

Materia
El Banco Financiero del Per en su escrito de demanda de fojas
veintiuno seala que la sociedad conyugal integrada por Adulberto Jos
Ignacio Garca y Manuela Dolores Espinoza Ortiz emitieron un pagar a
su favor por la suma de doscientos noventa y ocho mil quinientos nue-
vos soles, el cual fuera objeto de sucesivas renovaciones, existiendo a la
fecha un saldo pendiente de doscientos ochenta y un mil ochocientos
cuatro nuevos soles.

El ejecutado Adulberto Jos Ignacio Garca contradice el mandato


de ejecucin fundndose en las causales de Nulidad y falsedad del
ttulo de ejecucin, completado en forma contraria a los acuerdos adop-
tados y en la inexigibilidad de la obligacin.

La coejecutada Manuela Dolores Espinoza Cruz no contradijo el


mandato nico de ejecucin.

Pretensin demandada
Que se ordene el pago de la suma ascendente a Doscientos ochenta
y un mil ochocientos cuatro nuevos soles ms intereses compensatorios

223
Percy Howell Sevilla Agurto

y moratorios devengados y por devengarse, deuda contenida en el


pagar N 370171284.

Antecedentes
Este proceso se inici mediante demanda interpuesta el catorce de
enero de dos mil once, habindose emitido el mandato de ejecucin
el diecinueve de enero del dos mil once en el cual se ordena el pago
de la suma ascendente a Doscientos ochenta y un mil ochocientos
cuatro nuevos soles ms intereses compensatorios y moratorios, cos-
tas y costos.

A travs de la resolucin cuatro se expidi auto definitivo, el mismo


que fue declarado nulo por la Primera Sala Civil Subespecializada
en lo Comercial de esta Corte Superior mediante el auto de fecha
uno de junio de dos mil doce.

Mediante resolucin del veintiuno de setiembre ltimo se corri


traslado de la excepcin y contradiccin presentada por el coeje-
cutado, la misma que fuera absuelta por escrito de fojas doscientos
veinte.

Por resolucin ocho se atendi el pedido de nulidad presentado por


la codemandada Manuela Dolores Espinoza Ortiz, ordenndose
se le notifiquen los actuados que le permitan ejercer su derecho de
defensa en este proceso, no habiendo contradicho el mandato nico
de ejecucin.

A continuacin corresponde glosar los argumentos substanciales


que han sido expuestos por las partes y los medios probatorios admiti-
dos al proceso.

Parte Expositiva
Argumentos y medios probatorios aportados por las partes.

1. Hechos y fundamentos presentados por la actora


1.1. Argumentos de la parte ejecutante

224
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1.1.1. La entidad financiera demandante afirma que la sociedad con-


yugal demandada emiti a la orden de su representada un pagar por
la suma de Doscientos noventa y ocho mil quinientos nuevos soles.

1.1.2. El referido ttulo valor fue renovado en sucesivas oportunida-


des, siendo la ltima de ellas, el da veinticuatro de agosto de dos
mil diez, teniendo como fecha de vencimiento el treinta de agosto de
dos mil diez.

1.1.3. Ha vencido dicha fecha y la sociedad conyugal referida no ha


dado cumplimiento al pago de la suma pendiente de pago.

1.1.4. Manifiesta que ha cumplido con llenar el pagar de acuerdo a


lo establecido en el contrato de compraventa y prstamo con garan-
ta hipotecaria suscrito por las partes.

1.1.5. Lo alegado por el ejecutado no puede ser considerado como


causal de inexigibilidad de la obligacin debido a que la deuda
deviene en exigible desde que dieron por vencidos los plazos para el
prstamo.

2.1. Medios probatorios admitidos


2.1.1. El pagar N 370171284 de fojas ocho.
2.1.2. El testimonio de escritura pblica de compraventa y crdito
hipotecario del cinco de setiembre de dos mil diez.
2.1.3. La carta notarial del diecinueve de octubre de dos mil diez.
2.1.4. Estado de cuenta de saldo deudor.

2. Hechos y medios probatorios del ejecutado


2.1. Argumentos

2.1.1. El coejecutado Adulberto Jos Ignacio Garca formula contra-


diccin al mandato de ejecucin emitido en los autos, fundndose
en las causales de Inexigibilidad de la obligacin y nulidad formal
y falsedad del ttulo de ejecucin, en atencin a que fue aceptado en
forma incompleta y completado por el actor en forma contraria a lo
acordado por las partes.

225
Percy Howell Sevilla Agurto

2.1.2. Afirma haber celebrado con el banco demandante un con-


trato de crdito hipotecario para la compra del inmueble de su pro-
piedad, habiendo aceptado un pagar incompleto, autorizando al
banco solo lo complete con el saldo deudor real del prstamo otor-
gado o con la fecha de vencimiento que se genere en el supuesto de
falta de pago injustificado, ello aparece de la clusula cuarta del con-
trato de crdito hipotecario.

2.1.3. Manifiesta que el banco ha consignado unilateralmente y con


abuso de derecho un monto excesivo que no corresponde a lo que
realmente se adeuda y adems se ha consignado una fecha de venci-
miento falsa, distinta y diferente a la realidad y a los trminos acor-
dados en el contrato.

2.1.4. Ha venido cancelando las cuotas pactadas hasta la nmero


veintids, y estando al incumplimiento del contrato de crdito
hipotecario por parte de las empresas Banco Financiero del Per y
Bena Inversiones E.I.R.L. a culminar el proceso de saneamiento de
la declaratoria de fbrica y otorgamiento e inscripcin de su ttulo
de propiedad, decidieron suspender la ejecucin de la prestacin a
su cargo, hasta que el banco o la empresa constructora cumplieran
con sanear los papeles de declaratoria de fbrica e independizacin,
que les permitiera inscribir sus ttulos de propiedad sobre el inmue-
ble adquirido a travs de esta operacin crediticia. Expresa que la
Municipalidad de San Borja observ el proyecto inmobiliario y ello
lo conoca el banco demandante.

2.1.5. Agrega que el banco actor miente al sealar que el ttulo valor
fue aceptado y girado en un solo acto y adems que se ha estipu-
lado como fecha de vencimiento el da diez de setiembre de dos mil
ocho y que fue prorrogada hasta el treinta de agosto de dos mil diez,
lo cual no corresponde a la realidad dado que, el banco en su carta
notarial del diecinueve de octubre de dos mil diez, recin les comu-
nica que va a completar el pagar firmado en blanco.

2.2. Medios Probatorios admitidos

2.1.1. El testimonio de escritura pblica de fecha cinco de setiembre


de dos mil ocho.

226
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

2.1.2. La carta remitida por conducto notarial de fecha diecinueve de


octubre de dos mil diez.
2.1.3. La carta notarial de fecha veintids de noviembre de dos mil
diez.
2.1.4. Los vouchers de pagos dobles efectuados al banco.
2.1.5. La copia del informe tcnico y la resolucin emitida por la jefa-
tura de Obras privadas de la Municipalidad de San Borja.

Parte Considerativa

3. Fundamentos
El conflicto de intereses a dilucidarse

Establecer si la obligacin puesta a cobro es inexigible y si se ha


completado en pagar en forma contraria a lo acordado con el banco
demandante.

4. Normatividad aplicable
El artculo 690-D) inciso 2 del Cdigo Procesal Civil relativo a la
contradiccin amparada en la causal de Nulidad formal y false-
dad del ttulo de ejecucin.
El artculo 19.1 inciso e) de la Ley N 27287 respecto a que es
posible contradecir la accin cuando el ttulo valor incompleto
al emitirse haya sido completado en forma contraria a los acuer-
dos adoptados.
El artculo 10 de la Ley N 27287 relativo a la emisin de ttulos
valores en forma incompleta.
El artculo 690-D) inciso 1 del Cdigo Procesal Civil relativo a
la contradiccin amparada en la causal de Inexigibilidad de la
obligacin contenida en el ttulo de ejecucin.
El artculo 1426 del Cdigo Civil referido al supuesto de incum-
plimiento de prestaciones recprocas.

227
Percy Howell Sevilla Agurto

5. Anlisis del caso


5.1. Aspectos procesales antes de dilucidarse el fondo de la
controversia

5.1.1. Don Adulberto Jos Ignacio Garca formul excepcin de


Incompetencia y presenta los siguientes argumentos: a) reside en el
distrito de Nazca departamento de Ica por lo que la jurisdiccin y
competencia por razn de territorio corresponde a la Corte Superior
de Ica, b) el lugar de pago en el pagar se consign en Ica.

5.1.2. La doctrina procesal vigente seala que la excepcin de Incom-


petencia procede, en trminos generales, cuando la demanda se
interpone ante un rgano jurisdiccional distinto al que le corres-
ponde intervenir en el proceso de acuerdo con las reglas legales atri-
butivas de competencia salvo que esta sea prorrogable ().

5.1.3. En el caso que nos convoca encontramos que en el pagar de


fojas ocho contiene dentro de sus clusulas preimpresas, el someti-
miento de las partes, en caso se suscite algn conflicto de intereses
referido a este ttulo valor, a la jurisdiccin de los jueces y tribunales
de Lima, ello indica que se ha producido una prrroga convencional
de la competencia territorial conforme lo permite el artculo 25 del
Cdigo Procesal Civil, por lo que la excepcin planteada debe ser
desestimada.

5.2. Aspectos de fondo

Causal de Nulidad y falsedad del ttulo. Contravencin a lo acor-


dado por las partes en el llenado del pagar emitido en forma
incompleta.

5.2.1. Como se ha sealado, el coejecutado ha contradicho el man-


dato nico de ejecucin afirmando que se ha completado el pagar
contraviniendo lo acordado por las partes, y refiere que el pacto
para el llenado se encuentra contenido en la clusula cuarta del
contrato de mutuo con garanta hipotecaria de fojas cuarenta y
dos.

5.2.2. El Testimonio de escritura pblica de compraventa, crdito


hipotecario y fianza solidaria fue otorgado por Bena Inversiones

228
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

E.I.R.L. a favor de los ejecutados con la intervencin del banco


demandante.

Se aprecia de la lectura del mismo que, por un lado se elev a escri-


tura pblica la minuta de compraventa de bienes futuros celebrada
por Bena inversiones E.I.R.L. y la sociedad conyugal conformada
por Adulberto Jos Ignacio Garca y Manuela Dolores Espinoza
Ortiz de Ignacio y por otro lado, tambin se aprecia la celebracin
de otro contrato, el de crdito hipotecario suscrito por el banco actor
y la sociedad conyugal emplazada.

En la clusula cuarta de este segundo contrato, se tiene que en caso


de incumplimiento por parte de los mutuatarios, la empresa finan-
ciera estaba facultada a dar por vencidos todos los plazos y exigir
el pago del ntegro del saldo, y a dichos efectos se autorizaba al
banco a completar el pagar que en ese momento se emite en forma
incompleta.

De esta manera se tiene, por un lado, que es verdad que se emiti el


ttulo valor objeto de proceso, en forma incompleta, como lo asevera
el ejecutado y como reconoce tcitamente el ejecutante, en su escrito
de absolucin de contradiccin. Por otro lado, se ha acompaado el
documento, en este caso, la clusula cuarta en la cual se han acor-
dado las condiciones para su llenado.

5.2.3. El ejecutado seala que no es cierto que su persona y su cn-


yuge hayan aceptado el diez de setiembre de dos mil ocho y tam-
poco han pactado la fecha de vencimiento del mismo el da treinta
de octubre del dos mil ocho.

Se verifica de la lectura de la precitada clusula cuarta del contrato


de prstamo hipotecario que, el pagar no contena monto, tasa de
inters compensatorio y moratorio, ni fecha de vencimiento, por lo
que no se acredita que la fecha de vencimiento que aparece en el
ttulo sea distinta a la pactada puesto que al momento de emitirse el
mismo, no se encontraba consignada, no existiendo un llenado que
contraviene lo acordado por las partes.

5.2.4. Agrega que es falso que haya aceptado diversas renovaciones,


debindose reparar en la lectura del propio pagar, en el cual se ha
convenido se aceptan las prrrogas de las obligaciones convenidas

229
Percy Howell Sevilla Agurto

en el mismo, sin necesidad de que consten sus firmas en cada una


de ellas, por lo que tampoco debe ser atendido este argumento de
defensa que denuncia una trasgresin de lo acordado por las partes.

5.2.5. Concluye afirmando que se ha completado este pagar por un


monto excesivo y a dichos efectos acompaa los recibos que apare-
cen en fojas cincuenta y seis y cincuenta y siete, sin embargo de la
lectura de los mismos, ninguno de ellos acredita que por concepto
de capital, se adeuda una suma menor a la que aparece como pen-
diente de pago en la ltima prrroga del pagar puesto a cobro, a lo
cual debe tambin agregarse, el documento denominado Consulta
histrica a transacciones de contratos de la cual fluye que al vein-
ticuatro de agosto del ao dos mil diez, la suma consignada en la
ltima prrroga era la que se adeudaba a dicha fecha, en consecuen-
cia, no se acredita que se haya contravenido lo pactado por las par-
tes en el llenado del pagar puesto a cobro.

5.2.6. El demandado en el punto III.7 del escrito de contradiccin


seala que, tanto el banco como la empresa Bena inversiones E.I.R.L.
incumplieron su obligacin de culminar el proceso de saneamiento
de la declaratoria de fbrica y otorgamiento de inscripcin de sus
ttulos de propiedad, por lo que suspendieron la ejecucin de la
prestacin a su cargo de pagar las cuotas convenidas para honrar el
prstamo.

Con relacin a este argumento de defensa debe repararse que de la


lectura del Testimonio de contrato de compraventa de bien futuro
a que se ha hecho ya referencia, se tiene que se celebraron dos con-
tratos, aprecindose claramente que en el primer contrato de com-
praventa suscrito entre la empresa Bena Inversiones E.I.R.L. y la
sociedad conyugal demandada, en la clusula sexta (fojas cuarenta
y tres vuelta), se convino que la obligacin de efectuar la inscripcin
de la declaratoria de fbrica e independizacin corresponda a Bena
Inversiones E.I.R.L. y no al banco demandante, por lo que de con-
formidad con lo establecido por los artculos 1361 y 1363 del Cdigo
Civil, por lo que mal puede sealar el demandado que el incumpli-
miento de Bena Inversiones E.I.R.L., le autoriza a suspender el pago
del prstamo de dinero celebrado con el demandante.

230
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

5.2.7. Por otro lado, apoya su afirmacin relativa a que el ttulo es


nulo y falso sealando que al momento de remitir la carta notarial
de fecha diecinueve de octubre del dos mil diez (fojas cincuenta y
dos), el ttulo se encontraba en blanco, lo cual seala lleva a concluir
que el banco miente al haber consignado en el pagar fechas falsas.

Como se ha mencionado, la clusula cuarta del contrato de crdito


hipotecario seal que la fecha de vencimiento no se encontraba
consignada en el pagar, por lo que es vlido que el mismo se haya
completado en fecha posterior. Como se ha referido precedente-
mente las partes autorizaron la prrroga del mismo, por lo que el
hecho que en la carta notarial de fojas cincuenta y dos se seale se
va a completar dicho ttulo incluyendo los intereses moratorios y
compensatorios y la misma sea de fecha posterior a la que aparece
como ltima prrroga no implica en forma alguna que se haya tras-
gredido lo acordado por las partes, por lo que este argumento de
defensa debe ser desestimado tambin.

Inexigibilidad de la obligacin

5.2.8. Los argumentos que presenta el ejecutado para sustentar la


inexigibilidad de la deuda contenida en el pagar puesto a cobro se
refieren al incumplimiento de la obligacin del banco en el sanea-
miento e independizacin del inmueble ubicado en el distrito de
San Borja, debindonos remitir por un lado, a lo ya expresado en el
fundamento 5.2.6.; por otro lado, no debe dejarse de mencionar que
una obligacin, es inexigible por circunstancias de tiempo, lugar y
modo, situaciones fcticas que no han sido denunciadas por la parte
ejecutada.

5.2.9. Finalmente no debe dejarse de mencionar que, en el medio


probatorio que ha acompaado, el banco demandante en su escrito
de absolucin de contradiccin de fecha quince de octubre de dos
mil doce, aparece un documento denominado Consulta histrica a
transacciones de contratos, de la cual se concluye que al diecisis de
marzo de dos mil doce, el monto pendiente de pago es la cantidad
de Doscientos ochenta y un mil setecientos noventa y nueve nuevos
soles.

231
Percy Howell Sevilla Agurto

6. Conclusiones
6.1. Estando a los fundamentos expuestos se concluye que la
excepcin de Incompetencia debe ser declarada Infundada y de
igual manera la contradiccin amparada en las causales de Nulidad
formal, falsedad y que el ttulo valor emitido en forma incompleta
se haya llenado en contravencin a lo acordado por las partes; y en
la Inexigibilidad de la obligacin.

Por estos considerandos y de conformidad con lo dispuesto por el


artculo 689 del Cdigo Procesal Civil:

FALLO
Declarando:

INFUNDADA la excepcin de Incompetencia presentada en fojas


sesenta y dos.

INFUNDADA la contradiccin basada en las causales de Nuli-


dad y falsedad del ttulo de ejecucin, ttulo valor completado en
forma contraria a los acuerdos adoptados y en la inexigibilidad de la
obligacin.

232
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1 JUZGADO CIVIL-COMERCIAL
EXPEDIENTE N : 07925-2012-0-1817-JR-CO-01
MATERIA : OBLIGACIN DE DAR SUMA DE DINERO
ESPECIALISTA : HORNA TICERAN, SOLANGE MAITE
DEMANDADO : JIMNEZ ROSALES, ROBERTO HERWING
DEMANDANTE : BBVA BANCO CONTINENTAL RPTDO. POR PERCY
HOWELL SEVILLA AGURTO
RESOLUCIN N 04

Miraflores, tres de mayo de dos mil trece

AUTOS Y VISTOS: Puesto en Despacho para emitir Auto que pone


fin a esta instancia y considerando:

PRIMERO: Conforme al artculo 690-E del Cdigo Procesal Civil


cuando se formula contradiccin en un proceso nico de ejecucin se
corre traslado al ejecutante, y posteriormente; con su absolucin o sin
ella el juez resolver la contradiccin mediante un auto, observando las
reglas para el saneamiento procesal y pronuncindose sobre la contra-
diccin propuesta.

SEGUNDO: Respecto al saneamiento procesal el Juzgado resulta


competente para conocer de la pretensin propuesta en la demanda
conforme a la materia y a la cuanta; adicionalmente las partes procesa-
les cuentan con capacidad procesal y el proceso se ha tramitado obser-
vando las reglas del debido proceso principalmente en lo referente al
ejercicio del derecho de defensa al haber sido notificadas ambas partes
segn cargos de fojas treinta y nueve a cuarenta y uno, y la parte ejecu-
tada no ha propuesto excepciones, ni defensas previas, correspondiendo
entonces declarar saneado el proceso.

TERCERO: De otro lado, se tiene que se dict auto de pago en


este proceso en atencin a que el pagar de fojas treinta aparejado a la
demanda, constituye ttulo ejecutivo segn el artculo 688 inciso 4 del
Cdigo Procesal Civil.

233
Percy Howell Sevilla Agurto

El pagar antes sealado, emitido por Roberto Herwing Jimnez


Rosales a favor de la BBVA Banco Continental, por la suma de noventa
y nueve mil novecientos cuarenta y 62/100 nuevos soles, con venci-
miento al catorce de setiembre de dos mil doce, cumple con los requisi-
tos a que se refiere el artculo 158 de la Ley N 27287 de Ttulos Valores.
Adicionalmente se aprecia que el pagar cuenta con la clusula de no
protesto de conformidad con lo establecido por el artculo 52 de la Ley
N 27287, por lo que se habra acreditado la obligacin de pago.

CUARTO: Asimismo, de conformidad con el artculo 690-D del


Cdigo Procesal Civil dentro de cinco das de notificado el mandato
ejecutivo, el ejecutado puede contradecir la ejecucin y proponer excep-
ciones procesales o defensas previas, ofreciendo los medios probatorios
que considere pertinente.

En el caso de autos, el ejecutado formul contradiccin dentro del


plazo que establece la ley, invocando que se haba completado el ttulo
valor contrariamente a los acuerdos adoptados, por lo siguiente: 1)
haberse consignado un monto excesivo; 2) no haberse acompaado el
contrato y liquidacin que d sustento a la cantidad puesta a ejecucin,
por lo que sugiere se practique prueba de oficio.

Mediante escrito de fecha 21 de marzo de dos mil trece el banco


ejecutante absuelve la contradiccin invocando haber llenado el ttulo
valor de acuerdo a los acuerdos adoptados con el ejecutado, conforme
se desprende del contrato de tarjeta empresarial-capital de trabajo sus-
crito con el ejecutado y que con la carta notarial se prueba que el pagar
puesto a cobro fue llenado sin transgredirse ni violndose los acuerdos
pactados.

QUINTO: Respecto a la causal invocada, el artculo 19 literal e) de


la Ley N 27287 seala que el demandado puede contradecir la accin
fundndose en () que el ttulo valor incompleto al emitirse haya sido
completado en forma contraria a los acuerdos adoptados, acompaando
necesariamente el respectivo documento donde consten tales acuerdos
transgredidos por el demandante (). Pues bien, en el caso de autos el
ejecutado no ha acompaado el documento en donde consten los acuer-
dos que invoca no se han observado, lo que hace improcedente su con-
tradiccin. Sin perjuicio de ello, el banco ejecutante acompaa el con-
trato de cuenta especial - tarjeta de crdito de fojas cincuenta y nueve a

234
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

sesenta y uno vuelta, en cuya clusula dieciocho se establecen las reglas


para completar el pagar emitido por el demandado.

La clusula seala en principio que el banco podr completar los


datos cuando el cliente incurra en cualquiera de los supuestos com-
prendidos en las clusulas dcimo tercera (hoja resumen informativa)
y dcimo cuarta (vencimiento anticipado de plazos) Este primer punto
ha quedado acreditado desde que el mismo ejecutado reconoce en su
escrito de contradiccin adeudar al banco ejecutante precisando consi-
dero que le adeudo una suma menor a lo sealado por ellos (), por lo
que siendo que las afirmaciones vertidas por las partes en sus escritos,
tienen la condicin de declaracin asimilada, de acuerdo al artculo 221
del Cdigo Procesal Civil, este primer supuesto est acreditado.

De otro lado, al sostenerse por la parte demandada que se encuentra


adeudando una suma de dinero al ejecutante tambin se acredita que le
es de aplicacin lo previsto en el literal e) de la clusula dcimo cuarta
del contrato de cuenta especial - tarjeta de crdito, segn la cual se auto-
riza a completar el pagar y llevarlo a cobro cuando el cliente mantiene
una o ms obligaciones vencidas con el banco.

En cuanto al monto del pagar, la clusula dieciocho que es citada,


autoriza al banco a realizar una liquidacin en la que se incluya la suma
total adeudada hasta la fecha de dicha liquidacin, comprendindose
capital, intereses compensatorios, moratorios, comisiones, seguros y
gastos a las tasas ms altas que tenga establecidas. Pues bien, la parte
ejecutada sostiene que considera que el monto que adeuda es menor
pero no precisa la suma que a su criterio adeuda, ni menos an acre-
dita que deba un monto distinto al consignado en el pagar. Adicio-
nalmente, con la carta de fojas sesenta y uno (que fue remitida por va
notarial al ejecutado), se demuestra que el ejecutante puso en conoci-
miento de su deudor el monto por el cual posteriormente procedera a
completar el ttulo valor, comunicacin cuyo contenido no fue cuestio-
nado por el ejecutado, por lo que este extremo de la defensa tambin
debe desestimarse.

SEXTO: Adems de lo dicho, se expone como fundamento de la


contradiccin no haberse acompaado el contrato de cuenta especial -
tarjeta de crdito y la liquidacin que sustenta la cantidad puesta a
ejecucin; sin embargo, el contrato fue presentado por el ejecutante al

235
Percy Howell Sevilla Agurto

absolver la contradiccin (el mismo que corre de fojas cincuenta y nueve


a sesenta y uno) y en cuanto a la liquidacin, toda vez que segn la carta
de fojas sesenta y uno, al completarse el pagar nicamente se consign
la suma capital, resulta irrelevante el contar con la liquidacin de los
otros conceptos permitidos por el contrato; ms an cuando el mismo
ejecutado no prueba cul sera la suma menor que, de acuerdo a su
dicho, debe a BBVA Banco Continental, razones estas por la que tam-
bin se desestima este extremo de la contradiccin.

STIMO: En tal sentido, no habindose desvirtuado el mrito ejecu-


tivo del pagar con que se recauda la pretensin incoada, subsisten los
fundamentos que dieron mrito para expedir el mandato ejecutivo; ms
an cuando conforme a lo establecido en el artculo 1229 del Cdigo
Civil la prueba del pago incumbe a quien pretende haberlo efectuado; y
no habindose acreditado que se haya producido la extincin de la obli-
gacin por pago realizado por Roberto Herwing Jimnez Rosales corres-
ponde ampararse la demanda.

OCTAVO: Adicionalmente, debe tenerse en consideracin que son


efectos de las obligaciones autorizar al acreedor a emplear las medidas
legales a fin que el deudor le procure aquello a lo que est obligado,
conforme a lo previsto en el artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil y
asimismo, el tenedor del ttulo valor puede ejercitar la accin derivada
de este, de conformidad con el artculo 18 de la Ley de Ttulos Valores
N27287, por lo que el demandante se encuentra habilitado para solici-
tar el pago de su acreencia por esta va.

NOVENO: En relacin al cobro de intereses corresponde aplicar la


clusula especial que obra en el ttulo valor, monto que ser liquidado
en la etapa tcnica de Ejecucin.

DCIMO: En cuanto al pago de las costas y costos del proceso


debern ser asumidas por la parte vencida, de conformidad con lo pre-
visto por el artculo 412 del Cdigo Procesal Civil.

Por los fundamentos expuestos y de conformidad con los artculos


1, 52 y 158 de la Ley de Ttulos Valores N 27287, as como los artculos
688 inciso 4 y 690-E del Cdigo Procesal Civil, se resuelve:

236
Las causales de contradiccin en el proceso de ejecucin

1. Declarar saneado el proceso.

2. Declarar IMPROCEDENTE la contradiccin y FUNDADA la


demanda interpuesta, la misma que obra de fojas treinta y uno a
treinta y cinco, en consecuencia ORDENO que se lleve adelante la
ejecucin, hasta que el ejecutado ROBERTO HERWING JIMNEZ
ROSALES cumpla con pagar a favor de BBVA BANCO CON-
TINENTAL la suma de S/. 99,940.62 (NOVENTA Y NUEVE MIL
NOVECIENTOS CUARENTA Y 62/100 NUEVOS SOLES); ms los
intereses compensatorios y moratorios pactados, con costas y costos
del proceso. Notificndose.

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245
NDICE GENERAL
NDICE GENERAL

INTRODUCCIN........................................................................................................ 7

CAPTULO I
EL PROCESO DE EJECUCIN
EN GENERAL

I. Breve resea histrica...................................................................................... 13


1. La proscripcin de la accin directa como fuente del nacimiento
del proceso.................................................................................................. 13
2. El surgimiento de la ejecucin................................................................. 14
3. La ejecucin en el Derecho Romano........................................................ 18
4. El processus executivus................................................................................ 19
5. La ejecucin en el Derecho espaol......................................................... 21

II. Su ubicacin dentro de la teora general del proceso.................................. 22


1. El proceso de cognicin............................................................................. 22
1.1. Las pretensiones declarativas o declarativas puras...................... 23
1.2. Las pretensiones constitutivas......................................................... 23
1.3. Las pretensiones condenatorias o declarativas condenatorias... 24
2. El proceso de ejecucin............................................................................. 25
3. El proceso cautelar..................................................................................... 26

III. Nocin................................................................................................................ 27

249
ndice general

IV. Naturaleza......................................................................................................... 30
1. Jurisdiccional o administrativa?............................................................. 30
2. El proceso de ejecucin es un proceso de cognicin sumaria?.......... 33
2.1. Los procesos plenarios u ordinarios............................................... 34
2.2. Los procesos sumarios...................................................................... 35

V. Proceso de ejecucin o continuacin del proceso de cognicin?............. 37

Vi. El ttulo ejecutivo.............................................................................................. 41


1. Ttulos ejecutivos de naturaleza judicial................................................ 42
2. Ttulos ejecutivos de naturaleza extrajudicial........................................ 42

CAPTULO II
EL PROCESO DE EJECUCIN
COMO MANIFESTACIN DEL DERECHO A LA TUTELA
JURISDICCIONAL EFECTIVA

I. Nocin de tutela jurisdiccional efectiva........................................................ 47

Ii. La efectividad de la tutela jurisdiccional y el proceso de ejecucin.......... 49

III. El debido proceso y la ejecucin..................................................................... 51

CAPTULO III
EL DERECHO DE DEFENSA
EN EL PROCESO DE EJECUCIN:
La oposicin a la ejecucin

I. Nocin de la oposicin..................................................................................... 55

Ii. Fundamento de la oposicin........................................................................... 55

Iii. Mecanismo de ataque o de defensa?............................................................ 57

Iv. Naturaleza de la oposicin.............................................................................. 60

250
ndice general

V. Trmite procedimental de la oposicin en el Derecho comparado........... 61


1. Oposicin como incidente dentro del proceso de ejecucin................ 62
2. Oposicin como proceso autnomo........................................................ 62

VI. La oposicin en el Derecho peruano.............................................................. 62


1. El Cdigo de Enjuiciamientos Civil de 1852.......................................... 63
2. El Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912....................................... 63
3. Otras normas reguladoras del proceso de ejecucin............................ 64
4. El Cdigo Procesal Civil de 1993............................................................. 65
4.1. El proceso ejecutivo........................................................................... 66
4.2. El proceso de ejecucin de resoluciones judiciales....................... 68
4.3. El proceso de ejecucin de garantas ............................................. 68

CAPTULO IV
LA MAL LLAMADA CONTRADICCIN
(OPOSICIN) EN NUESTRO ACTUAL
PROCESO NICO DE EJECUCIN

I. El proceso de ejecucin en el Decreto Legislativo N1069


El proceso nico de ejecucin..................................................................... 75

II. Trmite procedimental de la contradiccin (oposicin)............................. 77

III. Causales de la contradiccin (oposicin)...................................................... 78


1. Excepciones procesales.............................................................................. 79
1.1. Excepcin de incompetencia............................................................ 83
1.2. Excepcin de incapacidad del demandante (ejecutante) o
de su representante........................................................................... 86
1.3. Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del
demandante (ejecutante) o del demandado (ejecutado).............. 87
1.4. Excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de
proponer la demanda........................................................................ 90

251
ndice general

1.5. Excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa....... 92


1.6. Excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante
(ejecutante) o del demandado (ejecutado)..................................... 93
1.7. Excepcin de litispendencia............................................................. 94
1.8. Excepcin de cosa juzgada............................................................... 96
1.9. Excepcin desistimiento de la pretensin...................................... 97
1.10. Excepcin de conclusin del proceso por conciliacin o
transaccin.......................................................................................... 99
1.11. Excepcin de caducidad................................................................... 100
1.12. Excepcin de prescripcin extintiva............................................... 101
1.13. Excepcin de convenio arbitral....................................................... 105
2. Defensas previas......................................................................................... 107
3. Inexigibilidad de la obligacin................................................................. 109
4. Iliquidez de la obligacin.......................................................................... 122
5. Nulidad formal del ttulo.......................................................................... 124
6. Falsedad del ttulo...................................................................................... 127
7. Llenado de ttulo valor emitido de forma incompleta contrario a los
acuerdos adoptados................................................................................... 129
8. Extincin de la obligacin......................................................................... 135
9. Las excepciones o defensas en la Ley de Ttulos Valores..................... 143

IV. Breves reflexiones acerca del proceso nico de ejecucin.......................... 146

ANEXOS

Competencia y excepcin de competencia en el proceso nico


de ejecucin....................................................................................................... 155

Excepcin de representacin defectuosa o insuficiente en el proceso


nico de ejecucin............................................................................................. 171

252
ndice general

Excepcin de ambigedad u oscuridad en el modo de proponer


la demanda en el proceso nico de ejecucin............................................... 177

Excepcin de cosa juzgada en el proceso nico de ejecucin.................... 187

Excepcin de prescripcin extintiva en el proceso nico de ejecucin..... 195

Defensas previas en el proceso nico de ejecucin..................................... 199

Inexigibilidad de la obligacin....................................................................... 205

Nulidad formal del ttulo................................................................................ 217

Llenado de ttulo valor emitido incompleto contrario a los acuerdos


adoptados........................................................................................................... 223

BIBLIOGRAFA

Bibliografa.................................................................................................................... 241

NDICE GENERAL

ndice general............................................................................................................... 249

253