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DEDICATORIA

Ha sido el omnipotente,
quien nos ha permitido que la sabidura
dirija y gue nuestros pasos.
Ha sido el todopoderoso,
quien ha iluminado nuestro sendero
cuando ms oscuro ha estado,
Ha sido el creador de todas las cosas,
el que nos ha dado fortaleza para continuar
cuando a punto de caer hemos estado;
por ello, con toda la humildad
que de nuestro corazn puede emanar,
dedicamos primeramente nuestro trabajo a Dios.

De igual forma, a nuestros padres,


quienes han sabido formarnos con buenos
sentimientos, hbitos y valores, lo cual nos ha ayudado
a salir adelante buscando siempre el mejor camino

Y a nuestro docente,
que da a da lucha contra ese mal que nos aqueja
la ignorancia
y despierta las facultades en nosotros
que nos convierten en buenos acadmicos
y ms aun, en personas de calidad.
INTRODUCCION

La monografa, que en sta oportunidad nos complace presentar, describe la


vinculacin del DERECHO DEL TRABAJO Y LA CONSTITUCION; Derechos que
estn expresamente establecidos en nuestra primera norma, que, a lo largo del
tiempo, mediante luchas sociales, fueron vulnerados. La lucha por este Derecho
contena un solo objetivo el reconocimientos e insercin de sus Derechos como
trabajador.

El enfoque o anlisis del trabajo consiste en brindar una clara concepcin sobre el
tema, a travs del pasado y la actualidad, el Derecho al Trabajo, siendo an estos
vulnerados a travs de la discriminacin, ante una realidad latente. La insercin
en nuestra constitucin contraa un cambio en las normas, otorgndole
Derechos, y sobre todo reconocimiento como ser humano.

El contenido del presente trabajo muestras los diferentes conceptos de autores


sobre el tema; la evolucin histrica, sus fuentes internas y externas; los efectos
jurdicos que conlleva; relaciones internacionales de trabajo, derecho internacional
del trabajo, aplicacin prctica del derecho internacional del trabajo en la
experiencia europea.
LA CONSTITUCION Y EL DERECHO DEL TRABAJO

1. LA CONSTITUCION:

A lo largo de la historia de la humanidad, el ordenamiento interno de los Estados


ha tomado diversos nombres, con los cuales se expresaba su forma particular de
vida jurdica e institucional; en algunos pases esto adquiri la denominacin de
carta magna, en otros ley de leyes, tambin Estatuto Fundamental, varios la
nombraron como Ley Fundamental o simplemente Constitucin Poltica.

El termino Constitucin deriva de una voz latina compuesta: constituere, que


significara de acuerdo a su acomodamiento en la frase y oracin que se hable, lo
que es o como esta, significando a su vez, la organizacin, la contextura de
algo. La palabra latina constituere, significara la organizacin, la Constitucin, la
conformacin, de la estructura del Estado. Eso es precisamente lo que es la
constitucin y el significado que le asigna el Derecho Constitucional. Se le llama a
la Constitucin, Ley Fundamental, porque contiene las normas fundamentales,
bsicas sobre las cuales se asientan realmente la existencia, el mantenimiento y el
desarrollo de la sociedad poltica o Estado.

La Constitucin es la norma fundamental de la que desciende por grados el resto


del orden jurdico. Puede ser definida como el conjunto de reglas que organizan
1
los poderes pblicos y aseguran el ejercicio de los derechos polticos y civiles.

2. EL DERECHO DEL TRABAJO

El derecho al trabajo es el derecho fundamental humano por el que toda persona


tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin del mismo, a condiciones equitativas y
satisfactorias de trabajo, a la proteccin contra el desempleo, sin discriminacin,
con igualdad salarial, remuneracin digna, proteccin social y derecho de
sindicacin.

1 RAUL CHANAME ORBE, Comentarios a la Constitucin, 5ta edicin, Jurista


Editores, Lima-Per, marzo del 2009, pg., 11.
3. OBJETIVO
El objeto del derecho del trabajo es el de la labor dependiente, o subordinada y
remunerada, toda otra actividad humana que no tenga esas connotaciones no
forma parte del derecho del trabajo.

Al inicio del siglo XIX, Saint Simon describe la civilizacin moderna como una
civilizacin del trabajo, como una civilizacin de productores que domestican la
naturaleza

a) LIBERTAD DE TRABAJO. - El libre consentimiento es una de las


caractersticas esenciales del objeto del Derecho Laboral. A nadie puede
obligarse a prestar trabajo personal sin su libre consentimiento y sin la
debida retribucin.
A esta caracterstica se opone el trabajo forzoso o sea al que se obliga a la
persona sin su libre voluntad. El trabajo forzoso nace de una coaccin fsica
o de una intimidacin o bien es impuesta por disposicin administrativa en
el derecho de ejecucin penitenciaria. 2
El convenio 29 de la OIT, relativo al trabajo forzoso u obligatorio, de 1930,
que fue ratificado por el Per por Resolucin Legislativa N. 13284, de 15
de diciembre de 1959, dispone: Esta prohibido todo trabajo o servicio
exigido bajo amenaza de una pena cualquiera y para el cual el individuo no
se ofrece voluntariamente. No comprende la expresin trabajo forzoso el
servicio militar, las obligaciones cvicas normales, el que se cumpla en
condena, en casos de fuerza mayor o en circunstancias en que se ponga
en peligro la vida o las condiciones normales de la existencia de todo o
parte de la poblacin. En ningn caso se impondr el trabajo forzoso en
provecho de particulares.

b) AJENIDAD. Se puede realizar un trabajo por cuenta propia o por cuenta


de otro. En el primer caso se trata del trabajo independiente no subordinado
a nadie.

2 Angelats, Jose Esponda. Derecho del Trabajo. PAG.07. Per: EDDILI, 1983.
En el segundo caso, estamos frente al trabajo por cuenta ajena,
dependiente y subordinado al patrono o empleador. En el trabajo por cuenta
ajena el vnculo obligacional existe bien determinado por el trabajador que
presta el servicio y el empleador que es el acreedor de ese servicio y que
se beneficia con el producto de la labor del empleado u obrero; al agregar el
trabajo mayor valor a las materias que se transforman o extraen y de los
servicios que se dan.

c) SUBORDINACION. El concepto de trabajo subordinado o dependiente se


opone al de trabajo independiente; siendo el primero objeto del Derecho del
Trabajo, y muchos estiman que es la dependencia la nota decisiva que
diferencia al trabajo objeto de nuestro estudio.

d) REMUNERADO. El trabajo voluntario, por cuenta de otro y en relacin de


dependencia, para que complete las notas distintivas que lo caracterizan
como objeto del Derecho el Trabajo, tiene que ser remunerado, pues si le
faltara esta caracterstica no sera objeto de nuestra disciplina, ya que
faltara la contra-prestacin del servicio prestado en orden a definir la
naturaleza jurdica laboral de la relacin de trabajo.

El artculo 50 de la Constitucin del Estado de 1933 dispone que a nadie se


puede obligar a prestar trabajo personal sin su libre consentimiento y sin la
debida retribucin.3

e) CARCTER PERSONALISIMO. La relacin laboral se caracteriza


tambin por ser una distincin personal es decir es intuitupersonae, la
obligacin de prestar el servicio es personal e insustituible no puede ser
realizada por otra persona que la contratada para tal efecto.
En la medida en que puede advertirse una separacin entre la persona que
se contrata y la persona que efectivamente realiza la labor (puntos) se
ingresa al umbral del Derecho Laboral.4

3 Angelats, Jose Esponda. Derecho del Trabajo. PAG. 08. Per: EDDILI, 1983.

4 Angelats, Jose Esponda. Derecho del Trabajo. PAG. 09. Per: EDDILI, 1983.
4. PRINCIPIOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO LABORAL

El Derecho Laboral tiene varios principios, los cuales se conocen en muchos


pases como principios fundamentales. Estos se definen como: Los principios del
Derecho del trabajo constituyen el fundamento del ordenamiento Jurdico del
trabajo, por lo que no puede haber contradicciones entre ellos y los preceptos
legales.

Entre los principios fundamentales tenemos los siguientes: el principio protector; el


principio de la norma mnima y el principio de igualdad de salario. En muchas
legislaciones de distintos cdigos, el principio de la norma mnima y el principio de
igualdad de salario. En muchas legislaciones de distintos cdigos, el principio de la
norma mnima se conoce tambin como el principio de irrenunciabilidad de
derechos. A los efectos del presente Curso, preferimos hablar del principio de la
norma mnima se conoce tambin como el principio de irrenunciabilidad de
derechos. A los efectos del presente Curso, preferimos hablar del principio de la
norma mnima para comprender en el mismo, el principio de que los derechos de
los trabajadores son irrenunciables.

El principio protector consiste en corregir las desigualdades econmicas,


imperante en la relacin laboral y, por consiguiente, se equipar las partes dentro
del marco del derecho y de una justicia social, El mismo est consagrado en el
artculo 1 del Cdigo del trabajo que anteriormente hemos citados.

Este principio consagra tres reglas, a saber:

a La regla in dubio pro operario. Criterio que debe utilizar el juez o el


intrprete para elegir entre varios sentidos posibles de una norma, aquel
que sea ms favorable al trabajador.
b La regla de la norma ms favorable. Determina que en caso de que haya
ms de una norma aplicable, deba optarse por aquella que sea ms
favorable al trabajador, aunque no sea la que hubiese correspondido segn
los criterios clsicos sobre jerarqua de las normas.
c La regla de la condicin ms beneficiosa. Criterios por el cual la aplicacin
de una nueva norma laboral nunca debe servir para disimular las
condiciones ms favorables en que pudiera hallarse un trabajador.

Las reglas citadas por el Dr. Pl Rodrguez se encuentran estipuladas en el


Artculo 6 del Cdigo de trabajo de Panam, que, En caso de conflicto o duda
sobre la aplicacin o interpretacin de las disposiciones de trabajo, legales,
convencionales o reglamentarias, prevalecer la disposicin o la interpretacin
ms favorable al trabajador.

Esta actitud de favorecer al trabajador en caso de duda, debe entenderse en el


sentido de que, al compararse una norma legal con otra de igual rango o
categora, debe prevalecer la ley ms favorable al trabajador.

En tal sentido, tampoco debe existir una sobreproteccin al trabajador en perjuicio


de la empresa, la cual es la otra parte en la relacin; de all, que s una norma
laboral no deja duda sobre su alcance y sentido, tal norma debe aplicarse, aun
cuando contemple una situacin en favor de la empresa.

En cuanto al principio de la norma mnima, podemos expresar que, de acuerdo


con l, las normas laborales contienen el mnimo de derechos, beneficios y
garantas consagrados en favor de los trabajadores. Se dice en este aspecto que
las partes pueden mejorar tales derechos, beneficios y garantas, pero no
desmejorarlas, reducirlas o desconocerlas. Este principio es reconocido en el
Cdigo de trabajo panameo en su Artculo 8, el cual seala que son nulas y no
obligan a los contratantes, aunque se expresen en un convenio de trabajo o en
otro pacto cualquiera, las estipulaciones, actos o declaraciones que impliquen
disminucin, adulteracin, dejacin o renuncia de los derechos reconocidos a
favor del trabajador.

Los principios de norma mnima y principio de norma ms favorable han venido


apareciendo a tal extremo relacionados entre s, que se ha llegado a sostener
acertadamente, que el carcter mnimo de las normas laborales, ha posibilitado la
configuracin del principio de norma ms favorable.

Por ltimo, el principio de igualdad de salario es aquel que seala, que ha trabajo
igual por igual servicio bajo un mismo empleador, en igualdad en condiciones,
corresponde igual salario. Este principio es tambin reconocido por el Cdigo de
Trabajo panameo y tiene por objeto evitar discriminaciones en perjuicio de un
determinado trabajador, lo cual afectara su moral y, por consiguiente, la eficiencia
de la empresa. Sin estas circunstancias, no se producira el mismo rendimiento
por parte de los trabajadores.5

5. BREVE RESEA HISTORICA DEL DERECHO DEL TRABAJO

a) El trabajo en el mundo romano

Roma si conoci los principios jurdicos del Derecho laboral poro tuvo hubo de
acudir a las disposiciones propias del derecho civil.

Empero, la condicin de esclavo se identifica con la de operario u obrero. La


situacin del rgimen de esclavitud no vara en esta poca. El esclavo fue una
cosa susceptible de encuadrar en cualquiera de los negocios jurdicos de las
cosas.

No obstante, con el correr del tiempo se va produciendo en Roma la extincin de


la condicin de esclavo ya sea por voluntad del seor o dominus, es la
manumisin o cambio en liberto; por voluntad de la ley, que es la libertad por
concesin del Estado.

Surge as la clase trabajadora como sujeto de derecho que puede contratar sus
servicios para terceros.

Ortega Durn, O., & Soler Mendizabal, R. (1998). Curso de derecho del trabajo .
Esta contratacin de servicios opera bajo la figura jurdica de la locatio o
arrendamiento de trabajo bajo tres formas que han llegado hasta nuestros das a
saber locatio conductio rei, arrendamiento de cosa, locatio conductio operarum
arrendamiento de servicios y locatio conductio operis a arrendamiento de obra. 6

b) El Rgimen Feudal

La desaparicin de Roma como imperio produjo la conclusin de sus instituciones


jurdicas; naciendo el Feudalismo como sistema econmico- social el cual cubrira
a una extensa poca de la historia universal.

Sistema rico en expresiones sociales, el feudalismo arranca del feudo o gran


extensin de propiedad de tierra a cargo de un seor. Esta situacin surge como
consecuencia de la cada de Roma formndose numerosos Estados nuevos cuyos
seores distribuyeron las tierras entre las personas que se obligaban a estar bajo
su mando; eran los vasallos, estos fueron seguidos por campesinos que les
servan en las tareas agrcolas y en la guerra, pero poco a poco se fueron
convirtiendo en siervos de la tierra que laboraban. La vinculaban de aquellos a
esta fue total caracterizndose por la abscripcion a la tierra y prestacin de
servicios en las propiedades del Seor, transmisin de la condicin de siervo a sus
hijos y que sigue ligado a la gleba (tierra) aunque cambie de seor el feudo;
fidelidad del siervo a su seor feudal.

El trabajo agrcola fue la expresin ms comn de esta poca en la prestacin de


servicios pues la Europa de la Edad Media fue eminentemente agraria. No
obstante, va gestndose en las ciudades medievales una clase de artesanos que
van desarrollando un trabajo industrial en los talleres familiares, donde llegan al
desenvolvimiento de oficios y al progreso del comercio, generndose un trabajo
libre de artesanos y comerciantes que surgen como estamentos sociales en las
ciudades medievales.7

6 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo. pag.13 Per: EDDILI.


c) La Revolucin Francesa de 1789

La doctrina poltica que ilustro la Revolucin francesa estimo perniciosos a los


gremios no solo como mtodo de trabajo sino por el postulado de asociacin que
representaban.

Para los doctrinarios del individualismo liberal la liberal industrial era la base
filosfica del nuevo orden, y por lo tanto el trabajo en sociedad y cualquier
actividad que directa o indirectamente significa un lmite a la libertad irrestricta del
individuo era un atentado contra el nuevo orden social que advino con la
revolucin de 1789.

La revolucin francesa suprime el rgimen corporativo y sienta el principio de la


libertas de trabajo. Mediante los decretos de marzo de 1791, dispone que: ser
permitido a toda persona ejercer aquella profesin, arte u oficio que encuentre
conveniente. Se desprende de l que todo trabajador es libre para emplearse, y
todo empresario libre para contratar a quien le plazca. La ley Chapelier de junio
1791. Prohbe las agrupaciones profesionales y las coaliciones con el fin de
oponerse a cualquier constitucin de las cooperaciones, asla al trabajador frente
al empresario; establece que los obreros no pueden elaborar reglamentos sobre
intereses comunes; y dice que si los ciudadanos realizacen entre ellos acuerdos
tendentes a rehusar de comn acuerdo o a no acordar ms que aun precio
determinado el auxilio de su industria, dichas convenciones sern declaradas
inconstitucionalmente.8

d) La poca Contempornea: El Individualismo Liberal

Con la revolucin francesa nace una nueva poltica social cuya fase fundamental
descansa en la proclamacin de los derechos del hombre y en afirmacin de la
voluntad individual como supremo valor y fuente de las propias decisiones.

7 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo pag.14. Per: EDDILI.

8 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo.pag.15 Per: EDDILI.


Se sostiene que la sociedad existe en funcin y para el desarrollo del individuo y
no este para la sociedad. En la realidad el individuo se convirti en la negacin de
todo principio social.

Las ideas de libertas e igualdad fueron factores decisivos en orden a la


instauracin de un rgimen que haba de suponer la desaparicin de toda
organizacin intermedia entre el individualismo y al Estado.

La transformacin de la realidad poltica gracias al predominio de los principios de


igualdad y libertad, por la influencia del derecho natural de signo racionalista- dice
Garca Alonso- y por la progresiva extensin de una ideologa religiosa de filiacin
protestante que contribuye a crear un sentido de aceleracin en las relaciones
industriales favoreciendo el desarrollo del rgimen capitalista con su moral del
xito y su filosofa utilitarista, ofrece la transicin la heteronoma del antiguo
rgimen a la autonoma liberal.

El liberalismo con la ley de la oferta y la demanda y la libertad de contratacin y la


libertad de empresa, sienta las premisas de relaciones laborales y la
transformacin del medio econmico. La voluntad individual se destaca como
norma suprema en suprema en los negocios jurdicos. 9

e) El intervencionismo del Estado

La crisis del sistema liberal precipitado por la duracin excesiva de la jornada de


trabajo, la insuficiencia de los salarios, la inseguridad en los talleres, las severas
disciplinas en los reglamentos de fbrica determinaron la expedicin de leyes
protectora de los trabajadores.

Y el Estado se vio forzado a intervenir en la vida econmica y social regulando las


condiciones de trabajo.

El siglo XIX relaciona la gran industria con el movimiento obrero al producirse la


revolucin industrial, pues el maquinismo hace ms riesgosas las jornadas de

9 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo.pag. 18 Per: EDDILI.


ciertos trabajos y produce el par forzoso, aunque es cierto que aumento la
produccin y bajo los costos y por lo tanto los precios.

No obstante, el liberalismo conto con la prohibicin de toda asociacin so pretexto


de que su existencia supona una perturbacin en las relaciones individuo-Estado.

Este postulado determino el desamparo de los trabajadores frente al poder


empresarial y su debilidad para conseguir mejores condiciones de trabajo y
salarios ms justos.

Esta situacin dio lugar a la formacin de las uniones obreras, contra la


explotacin. Sin embargo, no fue facial la tarea de la constitucin de sindicatos. 10

f) Pensamiento Social De La Iglesia

La concepcin social catlica parte de un principio totalmente opuesta a la


concepcin marxista de la historia. Estas ultima da absoluta prioridad a lo
econmico siendo todo lo dems (religin, derecho) una simple superestructura de
lo material, para la filosofa cristiana lo fundamental es la vida transcendente
despus de la muerte junto al creador, es la perfeccin infinita que logra el
hombre, por eso dijo Cristo mi reino no es de este mundo, propagando la
hermandad de los hombres en Dios y la fraternidad cristiana.

Pero como dice Rafael Caldera- no hay que deducir de all que la Iglesia desprecie
la materia. Que su ennoblecimiento del dolor signifique el sostenimiento de un
rgimen de hambre y de miseria para los desamparados. Lo econmico para la
Iglesia no lo es todo, pero si un factor de importancia. No es la causa motriz de la
historia, pero si condicin indispensable para la vida de los pueblos. Cristo mismo
quiso dejar el ms hermoso testimonio, al hacer el milagro de multiplicar los panes
y los peces para alimentar a quienes haban ido de tras de El a escuchar su
palabra divina. De all que la Iglesia define el salario justo, el salario familiar, la
participacin de los trabajadores en las utilidades, en la administracin y en la

10 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo. pag. 20 Per: EDDILI.


propiedad de las empresas donde trabajen propugna el sindicalismo profesional y
autentico que sea una social justa y equitativa y no de luchas de clases. 11

g) La Historia del derecho del Trabajo en el Per

En el Per las luchas sociales hacen su aparicin con las movilizaciones de


trabajadores de las haciendas caaveleras de norte de agroindustria con sus
trapiches para producir azcar y el alcohol de caa y las de los artesanos y textiles
de Lima y Vitarte.

La movilizacin de 1886, 1904,1906,1907, y 1912 fueron la poca del reclamo


laboral ante la injusticia de un salario pobre sin horario fijo, en jornadas
extenuantes y sin descanso anual; son estas movilizaciones populares las que
sealaran el advenimiento de la conquista de las 8 horas de jornada diaria
materializada recin en 1919.

Luego vendra la dacin de la Ley 4916 de 1924, que otorga a los empleados el
beneficio de la compensacin por tiempo de servicio y su reglamento del 27 de
junio de 1928, y para los obreros el 20 de agosto de 1936 con la ley 8439 en su
artculo 30 se le concede la indemnizacin por aos de servicio.

Largas luchas en que cabe destacar la heroica participacin de los universitarios


sanmarquinos y los obreros y artesanos de Vitarte y Lima.

Legua no puedo acallar estas reivindicaciones sociales de los trabajadores


peruanos y tras siguientes encuentros entre el pueblo y la gendarmera va
cediendo ante la firmeza y justicia del reclamo.

Es el pueblo que va conquistando sus derechos sociales por una vida, mejor
humana y ms justa.12

11 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo. pag. 21Per: EDDILI.

12 Angelats, J. E. (1983). Derecho del Trabajo.pag. 23 Per: EDDILI.


6. ARTICULOS CONSTITUCIONALES RELACIONADOS CON EL
DERECHO DEL TRABAJO.
La constitucin poltica es la norma fundamental y mxima en el campo laboral
para la proteccin de los derechos de los trabajadores. De la carta magna se han
desprendido normas de jerarqua legal y reglamentaria que regulan el derecho
individual del trabajo y que se analizaran ms adelante.

El campo constitucional tiene que ver con el Derecho del Trabajo el cual a su vez
est inmerso dentro de los derechos sociales. Estos se van incorporando
paulatinamente dentro de los derechos fundamentales y posteriormente en los
derechos constitucionales.

Artculo 1 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: La defensa de la


persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la
sociedad y del Estado.

El enunciado contenido en el artculo 1 de la Constitucin peruana de 1993 es el


eje sobre el cual gira la interpretacin de las normas de este cuerpo legal, as
como de todas aquellas otras que integran el ordenamiento jurdico del pas. La
defensa de la persona humana y el respeto a su dignidad constituyen la razn de
ser del Derecho. En realidad, con ms precisin, cabe expresar que la persona
humana, considerada en s misma, es el fin supremo de la sociedad y del Estado,
de donde se deriva la obligacin de la sociedad y del Estado de defenderla y
respetarla. El Derecho fue creado para proteger, en ltima instancia, la libertad
personal, a fin de que cada ser humano, dentro del bien comn, pueda realizarse
en forma integral, es decir, pueda cumplir con su singular proyecto de vida", el
mismo que es el resultante de la conversin de su libertad ontolgica en acto,
conducta o comportamiento.

El Derecho pretende, a travs de su dimensin normativa eliminar, hasta donde


ello sea posible, los obstculos que pudieran impedir el libre desarrollo del
personal "proyecto de vida", es decir, de lo que la persona desea ser y hacer en su
vida. El Derecho es, por ello, un instrumento liberador de la persona. De ah que
es deber genrico de toda persona, que subyace en toda norma jurdica, el de no
daar al prjimo, ya sea en su unidad psicosomtica, en su libertad proyectiva o
en su patrimonio. Por lo expuesto, el axioma jurdico que preside cualquier
ordenamiento jurdico prescribe "que toda conducta intersubjetiva est permitida,
salvo que se halle expresamente prohibida por dicho ordenamiento jurdico o
atente contra el orden pblico o las buenas costumbres".

El prius13 del Derecho es, pues, la libertad. Lo prohibido, en cuanto se trata de una
conducta injusta o ilcita, es la excepcin. Somos de la opinin que el mencionado
axioma jurdico, por su trascendencia, debera ubicarse en el prtico de la
normativa constitucional a fin de poner en evidencia que la misin fundamental del
Derecho es, como est dicho, proteger la libertad de cada persona a fin de lograr
su realizacin humana integral en armona con el inters social. Para ello fue
creado el Derecho, el mismo que posee un sentido liberador. Para conseguir esta
finalidad, el Derecho debe crear aquellas condiciones sociales de justicia,
solidaridad, seguridad, igualdad, que permitan el cumplimiento del "proyecto de
vida" de cada cual. La vivencia colectiva de los valores es condicin indispensable
para la plena realizacin de la persona humana en cuanto ser libertad.

Es importante conocer previamente lo que "es" la persona humana para saber,


luego, qu es lo que la sociedad y el Estado estn obligados a defender, a
proteger. La persona humana o ser humano es, en sntesis y a la altura de nuestro
tiempo, una "unidad psicosomtica constituida y sustentada en su libertad". El ente
"persona humana" tiene, as una estructura dentro de la cual se puede distinguir el
soma - cuerpo en sentido estricto- y la psique. Se trata de una "unidad" por cuanto
todo lo que afecta al cuerpo en sentido estricto repercute, de alguna manera y
magnitud, en la psique y, viceversa, todo lo que afecta a la psique repercute en el
soma o cuerpo. La mencionada "unidad psicosomtica" se constituye y se
sustenta en su libertad. La libertad es, por ello, el ser de la persona humana. Es
esta la calidad ontolgica que distingue a la persona humana de los dems entes
del universo, los mismos que carecen de libertad. Si bien la persona humana es

13 Antes, primero; que denota prioridad de tiempo o lugar o preferencia


parte de la naturaleza en cuanto pertenece a la especie de los animales
mamferos, se diferencia de estos en que es el nico mamfero que, por ser
libertad es, adems, un ente espiritual capaz de conocer y vivenciar valores,
presididos por el valor supremo del amor en todas sus dimensiones y
manifestaciones. La vida del ser humano es la vida de su libertad. La libertad es lo
que permite al ser humano constituirse como un ser dotado de una dimensin
espiritual. Ser libre significa tener permanentemente que elegir 14, que proyectar y
para elegir hay que preferir entre las mltiples opciones con que se cuenta para
vivir la vida, es decir, para determinar el destino personal, para decidir sobre el
singular "proyecto de vida". Pero, para preferir, la persona debe valorar cada una
de las opciones con las que cuenta a fin de decidirse por alguna de ellas para
proyectar su vida. El ser humano es el nico ente estimativo, es decir, el que
posee la capacidad de vivenciar valores. Los valores son "en" y "para" la vida del
hombre y, como est dicho, a travs de ellos se ingresa al mundo del espritu, que
es privativo del ser humano. El significado preponderante del concepto "persona"
que se atribuye al ser humano es, precisamente, el que se constituye como el
nico animal mamfero que es "espiritual" por cuanto es un ser libertad Es esta
calidad ontolgica la que lo hace nico, singular, irrepetible, idntico a s mismo,
estimativa, proyectivo, no estandarizado, responsable. La descripcin de la
persona humana, aparte de su constitucin como un ser libertad, comprende tanto
su dimensin coexistencial o social como su inherente temporalidad 15.

El artculo 1 de la Constitucin, al enunciar que la defensa de la persona humana


es el fin supremo de la sociedad y del Estado, lo que prescribe es el deber de
todos y cada uno de los miembros de la sociedad, as como de los diversos
rganos del Estado, de proteger de una manera preventiva, integral y unitaria a la
persona. Esta proteccin comprende tanto su estructura psicosomtica como su

14 Sartre expresa, refirindose a los seres humanos, que "de hecho somos una libertad que elige, pero no
elegimos ser libres: nosotros estamos condenados a la libertad"

15 Xavier Zubiri sostiene a! respecto que "el tiempo no es una pura sucesin, sino un ingrediente de la
constitucin misma del espritu"
libertad proyectiva, fenomnica, hecha acto, conducta, comportamiento. Es decir,
el "proyecto de vida" de cada persona.

La defensa y proteccin de la persona humana, en primer lugar, debe ser


preventiva. El ordenamiento jurdico positivo debe contener normas que permitan
a la persona obtener pronta y eficaz proteccin frente a eventuales amenazas a su
integridad psicosomtica o a su libertad proyectiva. En el caso peruano se cuenta
con las acciones del hbeas corpus y de la accin de amparo, recogidas por el
artculo 200 de la Constitucin de 1993, as como por la accin inhibitoria que se
deduce del texto del artculo 17 del Cdigo Civil de 1984. Pero la defensa de la
persona, aparte de preventiva, debe ser unitaria e integral. Es unitaria en razn de
que el ser humano es un todo inescindible de carcter psicosomtico, constituido y
sustentado en su libertad. De esta calidad ontolgica se desprende la naturaleza
integral de la defensa de la persona humana. No se debe prescindir, por ello, tanto
de la proteccin de su esfera psicosomtica como de su libertad fenomnica o
fctica, la que se concreta en el "proyecto de vida" de cada cual. Por ello, cuando
constitucionalmente se enuncia que la defensa de la persona humana es el fin
supremo de la sociedad y del Estado, se debe considerar a la persona humana tal
como ella es, como una unidad psicosomtica constituida y sustentada en su
libertad, por lo que no se puede prescindir de la proteccin de cualquier aspecto
de dicha unidad ni del "proyecto de vida" que es, como se ha apuntado, la
concrecin fenomnica de su libertad ontolgica 16.

Es de advertir que, tradicionalmente, el Derecho se ha preocupado


preponderantemente por la proteccin de la unidad psicosomtica del ser humano,
con ostensible y criticable descuido de la proteccin de su libertad fenomnica, de
su "proyecto de vida". Ello no obstante que en este se juega el destino mismo de
cada ser humano, el sentido y la razn de su existencia. Felizmente, en lo que
concierne a la proteccin integral de la persona humana, la doctrina, en las dos
ltimas dcadas, ha elaborado una nueva teora que es la del "dao al proyecto de
vida", la misma que, dentro de la genrica referida al "dao a la persona", ha
16 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Dao al proyecto de vida. En: "Derecho". N 50, rgano de la
Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, diciembre 1996
mostrado la importancia que tiene para el ser humano la proteccin de su libertad
hecha acto o conducta. Acto o conducta que responde a una decisin personal
desde que el ser humano es un ser libertad. Esta creacin doctrinaria tiende a
ingresar a los cdigos civiles. Ejemplo de ello es el artculo 1985 del Cdigo Civil
peruano de 1984 en el que se hace referencia al "dao a la persona" y, dentro de
l, al denominado "dao al proyecto de vida" 17.

La jurisprudencia, en cuanto Derecho vivo, ha empezado tambin a tener en


consideracin, por su trascendencia en cuanto a la realizacin integral de la
persona, la reparacin del "dao al proyecto de vida". Se conocen en este sentido,
por ejemplo, algunas sentencias emanadas de los tribunales de Argentina y Per,
las mismas que abren el correcto camino para la defensa y proteccin de la esfera
espiritual de la persona humana, la misma que se sustenta en su libertad
ontolgica. Pero el impulso ms vigoroso en lo que atae a la reparacin del "dao
al proyecto de vida" proviene de paradigmticas sentencias dictadas por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en especial en los casos peruanos "Mara
Elena Loayza Tamayo" y ''Alberto Cantoral Benavides" 18.

4. El artculo 1 de la Constitucin de 1993, al lado del respeto a la persona


humana, enuncia tambin el deber de la sociedad y del Estado de respetar su
dignidad. La "dignidad" es una calidad inherente a la persona, en cuanto esta es
simultneamente libre e idntica a s misma. La libertad y la identidad sustentan la
dignidad del ser humano. El ser humano posee dignidad porque, siendo libre, es
un ser espiritual, y adems, por el hecho de que, a pesar de que todos los seres
humanos son iguales, no hay dos idnticos. Es esta dignidad inherente a su ser el
sustento de los derechos fundamentales de la persona humana. Los derechos
fundamentales de la persona tienen como finalidad la proteccin unitaria e integral
de la persona en cuanto es un ser que posee dignidad.

17 "Dao al proyecto de vida" Y "dao mora/': En: "Foro Jurdico", Ao 1, N 2, Lima, julio 2003, y en "Revista
Jurdica del Per", Ao LIII, N 50, Trujillo, septiembre 2003.

18 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida en la Jurisprudencia de la Corte


Interamericana de Derechos Humanos. En: "Derecho", N 56, rgano de la Facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, junio 2003
Es esta dignidad la que justifica y explica los derechos fundamentales de la
persona y le sirve de fundamento. De ah que el artculo 3 de la Constitucin
establezca que los derechos de la persona no se circunscriben a solo aquellos
expresamente normados por el ordenamiento jurdico sino que su proteccin
alcanza a aquellos que, sin encontrarse en esta situacin, "se fundan en la
dignidad del hombre". No obstante lo hasta aqu expresado, preferimos la
redaccin del artculo 1 de la Constitucin de 1979 en el sentido que: "La persona
humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. Todos tienen la obligacin
de respetarla y protegerla".

En verdad, el fin supremo est constituido por la persona en s misma, en base a


su inherente dignidad. De ah que, como consecuencia de ello y tal como lo seala
la segunda frase del citado numeral, todos estn obligados a respetarla y
protegerla. Como se advierte, es ms precisa la redaccin del artculo 1 de la
Constitucin de 1979 que la del mismo numeral de la Constitucin de 1993, que al
expresar que el fin supremo no es, en sentido estricto, "la defensa de la persona
humana y el respeto a su dignidad" -como lo enuncia este ltimo numeral- sino la
persona humana considerada en s misma. Este enunciado, como consecuencia,
obliga a la sociedad y al Estado a "respetarla y protegerla". Por lo expuesto,
resultara aconsejable que, en el Anteproyecto de Ley de Reforma Constitucional
que de conformidad con la Ley N 27600 viene elaborando el Congreso de la
Repblica, se incluya como articulo 1 el texto de la Constitucin de 1979. Lo
consideramos imprescindible pues en l se encuentra la clave para la
interpretacin de la propia Constitucin y del ordenamiento jurdico en general.

Artculo 2, Numeral 15 del de la Constitucin Poltica del Per de 1993:


Derechos fundamentales de la persona Toda persona tiene derecho: () 15.
A trabajar libremente, con sujecin a ley.

A modo introductorio, La importancia del derecho consagrado en el inciso 15) del


artculo 2 de la Constitucin, conocido como libertad de trabajo, se ve reforzada
por una segunda referencia en el artculo 59 de la misma Carta Poltica, por la que
se consagra al Estado como garante de la libertad de trabajo 19, as como su
vinculacin con el artculo 22, que despus de declarado como deber y derecho lo
califica como "(...) base del bienestar social y un medio de realizacin de la
persona".

El trabajo es un instrumento para obtener la subsistencia y bienestar, tanto del


trabajador como de su familia (medio de realizacin de la persona). "(...)coincide
con la vieja idea del derecho natural, segn la cual, a nadie puede impedir se el
ejercicio de una actividad honesta(...)" 20; siendo que el trabajo es adems una
actividad inherente al ser humano, que recurre a su esfuerzo generalmente como
principal o nico medio de subsistencia y satisfaccin de sus necesidades. El
concepto de libertad de trabajo comienza a desarrollarse a partir de la Constitucin
francesa de 1793, como una reaccin contra el Estado corporativo, y se irradia a
todas las constituciones del siglo XIX y XX para limitar la eventual injerencia del
Estado en la designacin de las actividades a que debe dedicarse el ciudadano.

El ejercicio del derecho constitucional de trabajar libremente y con arreglo a ley


tiene las siguientes formas de manifestarse:

a) La eleccin del tipo de trabajo que se quiere realizar, sobre la base de las
aptitudes del trabajador y a las caractersticas de su proyecto de vida. Implica
tener en cuenta, entre otras cosas, el grado de dedicacin al trabajo (tiempo
completo, tiempo parcial, labores permanentes o intermitentes), capacitacin
necesaria, riesgos que implica la ejecucin de cierto tipo de trabajos y otras
consideraciones, a fin de poder satisfacer necesidades de otro tipo, como podran
ser educativas, familiares, etc.

b) El derecho de cambiar el tipo de trabajo en el momento en que lo estime


conveniente el trabajador, cumpliendo los requisitos establecidos en la ley
(comunicacin de preaviso en caso de los trabajadores contratados a tiempo
19 Artculo 59 de la Constitucin: "El Estado estimula la creacin de riqueza y
garantiza la libertad de trabajo y la libertad de empresa, comercio e industria"

20 DE LA CUEVA, Mario. El nuevo Derecho Mexicano de/Trabajo. Editorial


Porra, Mxico, 1981, p. 107.
indeterminado, o eventual pago de una indemnizacin por perjuicios en caso de
incumplimiento contractual). Este precepto impide la continuacin forzada o
coercitiva de un contrato de trabajo a plazo fijo cuya continuacin no desea el
trabajador.

c) El derecho de oponerse a cualquier forma de trabajo forzoso 21.

d) La necesidad de que el trabajo a ejecutarse no sea contrario al ordenamiento


legal vigente, en cuanto este pudiera prohibir determinado tipo de actividades por
ser contrarias al orden pblico (por ejemplo, el trabajo que implique una actividad
delictiva en su ejecucin). 2. La libertad de trabajo como derecho a elegir la
actividad laboral autnoma o dependiente La libertad de trabajo se considera
como un derecho de eleccin de la actividad que se va a desarrollar para proveer
a la subsistencia del trabajador a travs de los ingresos que genera, e implica la
no interferencia del Estado en dicha eleccin. Significa, tambin, el derecho de
descontinuar el ejercicio de dicha actividad si ella no resulta beneficiosa o
conveniente para quien la ejerce, y se traduce en la libertad irrestricta para la
terminacin de la relacin laboral por parte del trabajador, o en el derecho de
cambiar de una ocupacin a otra cuando lo estime conveniente, siempre y cuando
cumpla con los requisitos establecidos por la ley. 2.1. Antecedentes en la
legislacin nacional La inclusin de dicho precepto dentro del texto constitucional
constituye una repeticin del mismo concepto, expresado en trminos no
necesariamente iguales desde la Constitucin Vitalicia de Bolvar (1826) 22 de
efmera duracin, hasta la vigente que tambin lo contiene, tanto por las razones
histricas sealadas como por el hecho de que se trata de un concepto
universalmente reconocido.

21 El artculo 6 inciso 3) de la Convencin Americana de Derechos Humanos,


Costa Rica, 1969; seala los tipos de trabajo que no se consideran forzosos.

22 Artculo 148 de la Constitucin "Ningn gnero de trabajo, industria o


comercio puede ser prohibido, a no ser que se oponga a las costumbres
pblicas, a la seguridad, y a la salubridad de los peruanos"
En lo que se refiere a las Constituciones del siglo pasado, en todas ellas (1920,
1933,1979 Y 1993), se reconoce este principio, que est tambin plasmado en
diversos instrumentos internacionales como en las constituciones de otros pases,
lo que lo convierte en un principio aceptado universalmente. 2.2. Acuerdos
internacionales referidos a la libertad de trabajo El derecho al trabajo es un
derecho reconocido por las principales declaraciones internacionales actuales de
Derechos Humanos:

a) El artculo 23.1 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos seala:


"Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el
desempleo".

b) En el artculo XII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del


Hombre se precisa: "Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas
y a seguir libremente su vocacin, en cuanto lo permitan las oportunidades
existentes de empleo".

c) El artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y


Culturales (Resolucin 2200 A de 16 de diciembre de 1996), estableci como
compromiso (acpite 1) que: "Los Estados Parte en el presente Pacto reconocen
el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o
aceptado, y tomarn medidas adecuadas para garantizar este derecho".

d) Tambin encontramos una referencia en el artculo 1.1 del Convenio sobre la


Poltica del Empleo, 1964, adoptado por la Conferencia General de la
Organizacin Internacional del Trabajo (Ginebra, 1964) que seala expresamente:
"Con el objeto de estimular el crecimiento y el desarrollo econmicos, de elevar el
nivel de vida, de satisfacer las necesidades de mano de obra y de resolver el
problema del desempleo y del sub empleo, todo Miembro deber formular y llevar
a cabo, como un objetivo de mayor importancia, una poltica activa destinada a
fomentar el pleno empleo, productivo y libremente elegido".
e) El artculo 5 literal e, numeral i) de la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, adoptado por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 21 de diciembre de 1965, que
declara que los Estados Parte se comprometen a garantizar los derechos sociales
y culturales, en particular, el derecho al trabajo, a la libre eleccin de trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, a la proteccin contra el
desempleo, a igual salario por trabajo igual y a una remuneracin equitativa y
satisfactoria.

f) Asimismo, encontramos una referencia similar en el artculo 10.A de la


Declaracin sobre el Progreso y el Desarrollo en lo Social, proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 11 de diciembre de 1969, que
seala: "La garanta del derecho al trabajo en todas las categoras y el derecho de
todos a establecer sindicatos y asociaciones de trabajadores y a negociar en
forma colectiva; el fomento del pleno empleo productivo, la eliminacin del
desempleo y el subempleo, el establecimiento de condiciones de trabajo justas y
favorables para todos, inclusive el mejoramiento de la salud y de las condiciones
de seguridad en el trabajo; la garanta de una remuneracin justa por los servicios
prestados sin discriminacin alguna, as como el establecimiento de un salario
mnimo suficiente para asegurar condiciones de vida decorosas; la proteccin del
consumidor".

g) En el artculo 12 de la Declaracin de los Derechos y Libertades fundamentales,


aprobada por el Parlamento europeo mediante resolucin de 16 de mayo de 1989:
1 Todos tienen derecho a elegir su lugar de trabajo y a ejercer brevemente su
profesin. .2 Nadie podr ser privado de su trabajo por razones arbitrarias y a
nadie se le podr obligar a un trabajo determinado.

h) Finalmente, el artculo 6.1 Protocolo de San Salvador indica: "Toda tiene


derecho al trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar
una vida digna y decorosa travs del desempeo de una actividad lcita libremente
escogida o aceptada".
El reconocimiento de la libertad de trabajo en algunas Constituciones extranjeras
La naturaleza universal del derecho a trabajar libremente y de acuerdo a ley tiene
reconocimiento universal en los textos constitucionales, pudindose mencionar,
entre otras: Constitucin de la Repblica Argentina, artculo 14: "Todos los
habitantes de la nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita; de
navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer,
transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin
censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles;
de profesar libremente su culto; de ensear y aprender".

Constitucin de la Repblica Federal del Brasil, artculo 5: "Todos son iguales ante
la ley, sin distincin de cualquier naturaleza, garantizndose a los brasileos ya los
extranjeros residentes en el pas la inviolabilidad del derecho a la vida, a la
libertad, a la igualdad, a la seguridad y a la prioridad, en los siguientes trminos:
(...) XIII) Es libre el ejercicio de cualquier trabajo, oficio o profesin, cumpliendo las
calificaciones profesionales que la ley establece". Constitucin de la Repblica de
Costa Rica, artculo 56: "El trabajo es un derecho del individuo y una obligacin
con la sociedad. El Estado debe procurar que todos tengan ocupacin honesta y
til, debidamente remunerada, e impedir que por causa de ella se establezcan
condiciones que en alguna forma menoscaben la libertad o la dignidad del hombre
o degraden su trabajo a la condicin de simple mercanca. El Estado garantiza el
derecho de libre eleccin de trabajo". Constitucin de Italia, artculo 4: "La
Repblica reconoce a todos los ciudadanos el derecho al trabajo y promover las
condiciones que hagan efectivo este derecho. Todo ciudadano tendr el deber de
elegir, con arreglo a sus posibilidades y segn su propia eleccin, una actividad o
funcin que concurra al progreso material o espiritual de la sociedad". Constitucin
de Chile, artculo 19, inciso 16: La Constitucin asegura a todas las personas: la
libertad de trabajo y su proteccin. Toda persona tiene derecho a la libre
contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin.

Artculo 10.- El Derecho Universal Y Progresivo A La Seguridad Social


El Estado reconoce el derecho universal y progresivo de toda persona a la
seguridad social, para su proteccin frente a las contingencias que precise
la ley y para la elevacin de su calidad de vida. (contitucion politica del peru
1993 ( comentada), 2005)

Cesar abanto Revilla


23

1. Antecedentes nacional

24
El antecedente inmediato de esta norma lo encontramos en los artculos 12 y
13 de la Constitucin Poltica del Per de 1979, que establecan lo siguiente:

"Artculo 12.- El Estado garantiza el derecho de todos a la seguridad social. La


ley regula el acceso progresivo a ella y su financiacin". (contitucion politica del
peru 1979)

''Artculo 13.- La seguridad social tiene como objeto cubrir los riesgos de
enfermedad, maternidad, invalidez, desempleo, accidente, vejez, muerte,
viudez, orfandad y cualquier otra contingencia susceptible de ser amparada
conforme a ley". (contitucion politica del peru 1979)

Fundamentos bsicos La seguridad social es, qu duda cabe, un mecanismo


de proteccin del ser humano frente a las situaciones que se presentan en la
vida y que originan una disminucin o, inclusive, la extincin de su capacidad
para trabajar. Sin embargo, en la medida que presenta diversas acepciones
dependiendo del anlisis que se realice, se le considera un concepto
complejo. 25

En efecto, no dice que cuando alguien se refiere a la seguridad social


generalmente lo hace desde un ngulo concreto que personalmente se haya
adoptado. As, para el ciudadano comn, ser un derecho; para el Estado, una

23 (contitucion politica del peru 1993 ( comentada), 2005)

24 Constitucin poltica del Per 1979

25(revilla, 2005) (Cesar)


poltica; para la Ciencia Jurdica, una rama del Derecho; para la Sociedad, un
factor de solidaridad; para la Administracin, un servicio pblico; para la
Economa, un factor de redistribucin de la riqueza, etctera . (Cesar)

Para los fines del presente comentario, partiendo de un enfoque jurdico,


entendemos a la seguridad social como un sistema de proteccin contra las
contingencias humanas que procura la elevacin del nivel de vida y el
bienestar colectivo, en base a la redistribucin de la renta. (revilla, 2005)

II. Utiliza la redistribucin de la renta, mediante la administracin que efectan las


entidades (pblicas, privadas y/o mixtas) de las aportaciones que los trabajadores
en actividad (asegurados) efectan mensualmente, para poder atender las
prestaciones de salud y pensiones de estos, sus derecho-habientes y los
pensionistas.

Bajo estas premisas, y prosiguiendo el camino evolutivo de la seguridad social


iniciado en su concepcin moderna a partir de la Revolucin Francesa y
perfeccionada en el siglo :xx con la legislacin europea (principalmente por el Plan
Beveridge de 1942 en Inglaterra) , el constituyente nacional introdujo conceptos
bsicos de esta materia en las Cartas de los aos 1920 y 1933, que fueron
ampliados en la Constitucin de 1979 y, replanteados por la de 1993 a partir de la
constatacin prctica de su carcter idealista, que en algunos puntos no era
consecuente con las posibilidades reales de la economa nacional. (revolucion
Francesa)

2. Anlisis exegtico
Efectuada esta breve introduccin a la definicin de la seguridad social, as como
26
a su situacin como derecho humano constitucionalmente reconocido, debemos
proceder al estudio de los alcances y efectos del artculo 10 de la Constitucin
Poltica de 1993, para lo cual ser necesario dividir esta norma en tres partes: 27

26 (revolucion Francesa)

27 (juridica, 2005) (contitucion politica del peru 1993 ( comentada), 2005)


1. En su primera parte, el artculo referido seala que el Estado reconoce el
derecho universal y progresivo de toda persona a la seguridad social.

Mientras que la Constitucin Poltica de 1979 utilizaba el verbo garantizarzar, que


implica -al menos en teora- un compromiso u obligacin, la de 1993 se remite al
verbo reconocer, que hace alusin a una aceptacin dec1arativa de la existencia
del derecho , lo ,cual no ha de implicar -ciertamente- un menor beneficio a favor de
los asegurados y pensionistas. El hecho de asumir (como se hizo en 1979) el
compromiso de otorgar a todos los ciudadanos el derecho a la seguridad social, no
garantizaba su cabal cumplimiento, puesto que su real materializacin siempre
estar supeditada a la situacin econmica y financiera del pas. (contitucion
politica del peru 1979)

En tal sentido, el cambio del verbo "garantizar" (de 1979) por el de "reconocer" (de
1993) no implica una situacin perjudicial para los asegurados y los pensionistas.
De igual manera, cuando hace referencia a la seguridad social como un derecho
universal, entendemos que se reconoce su existencia a favor de todas las
personas, pero precisndose que el acceso de cada integrante de nuestra
sociedad dentro de su campo de proteccin se efectuar mediante un proceso de
ingreso gradual (progresivo).

Ello implica, que el Estado ha de procurar que, con el tiempo y dependiendo de la


situacin econmica, puedan disfrutar de este derecho cada uno de los
ciudadanos de nuestro pas.

En efecto, en un inicio la seguridad social no alcanzaba a la totalidad de


trabajadores, pues se discuta si deba beneficiar a todos los asalariados, o solo a
aquellos que laboraban en el Estado, si incluira tambin a los independientes, si
se extendera a sus familiares, etctera, lo cual origin una corriente universalista
que imper desde 1950 y persigue que todas las personas, sin distincin, puedan
acceder a la seguridad social. Sin embargo, esta poltica no ha podido a la
fechaser implantada en ningn pas, por el alto costo que representa. (revilla,
2005)
Cabe recordar que en aplicacin al principio de universalidad, el Estado ha
incluido bajo la proteccin de la seguridad social a personas que no desarrollan
propiamente una actividad econmica, como es el caso de las amas de casa (Ley
N 24705).

De lo expuesto, se concluye que el derecho a la seguridad social es universal, en


la medida que -como derecho humano- alcanza a todos los ciudadanos, pero su
acceso ser habilitado de manera gradual (progresivo), dependiendo de la
situacin econmica del pas.

En su segunda parte, el artculo comentado seala que la persona estar


protegido frente a las contingencias que precise la ley

Como hemos referido, se entiende por contingencias a las situaciones o eventos


producidos en la vida de cada persona que pueden disminuir e, inclusive, extinguir
su capacidad para trabajar, como por ejemplo: la vejez, las enfermedades, los
accidentes, el desempleo, la muerte, etctera.

La Carta Magna de 1979 era ms precisa y detallista que la de 1993, pero menos
realista, pues enumeraba una serie de riesgos (contingencias) que se
comprometa (en mrito a su artculo 12) a otorgar. Sin embargo, en la prctica se
produjo su incumplimiento parcial, pues es de pblico conocimiento que -por
ejemplo- el desempleo ha sido una contingencia que hasta la fecha no ha podido
28
ser atendida por la seguridad social en el Per.

En tal sentido, la Constitucin Poltica de 1993 no enumera las contingencias que


sern protegidas por la seguridad social, labor que debe ser efectuada por ley.
Dicha situacin no implica un desmedro en los derechos de los asegurados y
pensionistas, pues el hecho de consignar expresamente un riesgo en la
Constitucin, como ocurri con la de 1979 respecto al desempleo, no representar
una garanta de su proteccin, puesto que como ya hemos indicado ello siempre
estar condicionado a las posibilidades de la economa nacional: las contingencias
podran incrementarse en un futuro dependiendo de las necesidades sociales, la

28 dem
situacin financiera del Estado y los fondos de los regmenes de seguridad social.
(revilla, 2005)

En su tercera parte, el artculo en anlisis indica que el Estado reconoce el


derecho de toda persona a la seguridad social para la elevacin de su calidad de
vida.

Como hemos referido al tratar el concepto de seguridad social, la finalidad de esta


es lograr que ante el padecimiento de una contingencia el individuo pueda
mantener el estatus en que se encontraba antes de tal situacin o evento,
evitando que su calidad de vida decaiga, pues ello generara un desequilibrio que
afectar a la sociedad en su conjunto.

3. Aplicacin jurisprudencial

El artculo 10 de la Constitucin Poltica de 1993, como precepto que reconoce el


carcter universal del derecho a la seguridad social, es uno de los principales
fundamentos de (casi) todas las demandas incoadas en materia pensionaria, lo
cual consideramos un error, puesto que una situacin es el acceso a la seguridad
social, y otra muy distinta es el poder gozar de un derecho concreto a las
prestaciones que esta otorga (salud y pensiones), lo cual siempre estar
supeditado al cumplimiento de los requisitos establecidos por ley (aos de
aportacin o servicio, edad mnima, etc.). (revilla, 2005)

Finalmente, cabe precisar que en un reciente pronunciamiento del Tribunal


Constitucional recado en el Expediente N 050-2004-AI/TC (acumulados) -referido
a las acciones de inconstitucionalidad contra las Leyes N 28389 (que aprob la
reforma constitucional de los artculos 11, 103 y Primera Disposicin Final y
Transitoria) y N 28449 (que estableci las nuevas reglas pensionarias del Decreto
Ley N 20530), publicado el 12 de junio de 2005 en el diario oficial "El Peruano"-,
dicho organismo ha sealado (ver: fundamento 54) que la seguridad social es una
garanta institucional que se concreta en un complejo normativo estructurado al
amparo de la doctrina de la contingencia, por lo que requiere de la presencia de un
supuesto fctico al que acompaa un estado de necesidad (cese en el empleo,
viudez, orfandad, invalidez, entre otras) que condiciona el otorgamiento de una
prestacin pecuniaria o asistencial. (contitucion politica del peru 1993
( comentada), 2005)

4. Anlisis breve relacionado al derecho laboral.

La seguridad ciudadana social que asistenta a la persona para que la sociedad


provea instituciones y mecanismos a travs de los cuales pueda obtener
recursos de vida y de soluciones para ciertos problemas preestablecidos.
Normalmente la misma persona toma precauciones para poder afrontar los
problemas que puedan presentarse en los ms diversos campos de la vida como
la salud, empleo, desgracias personales, acciones etc. En el empleo se instauro
como algo obligatorio sea trabajador privado y pblico el sistema denominado
seguros. Las cuotas que pagan los afiliados al sistema tiene la finalidad de cubrir
estos gatos y por ello, en realidad, son los trabajadores activos los que financian
los gastos.

Artculo 11.- El Libre Acceso A Las Prestaciones De Salud Y Pensiones.


El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y a pensiones, a
travs de entidades pblicas, privadas o mixtas. Supervisa asimismo su
eficaz funcionamiento.

Csar Abanto Revilla

1. Antecedente nacional
El antecedente inmediato de esta norma lo encontramos en el artculo 14 de la
Constitucin Poltica del Per de 1979, que estableca lo siguiente:
"Artculo 14.- Una institucin autnoma y descentralizada, con personera de
derecho pblico y con fondos y reservas propios aportados obligatoriamente por el
Estado, empleadores y asegurados, tiene a su cargo la seguridad social de los
trabajadores y sus familiares. Dichos fondos no pueden ser destinados a fines
distintos de los de su creacin, bajo responsabilidad.
La institucin es gobernada por representantes del Estado, de los empleadores y
de los asegurados en igual nmero. La preside el elegido entre los representantes
del Estado.

La asistencia y las prestaciones mdico asistenciales son directas y libres.


La existencia de otras entidades pblicas o privadas en el campo de los seguros
no es incompatible con la mencionada institucin, siempre que ofrezcan
prestaciones mejores o adicionales y haya consentimiento de los asegurados. La
ley regula su funcionamiento.
(revilla, 2005)
El Estado regula la actividad de otras entidades que tengan a su cargo la
seguridad social de los sectores de la poblacin no comprendidos en este
artculo".
Nos dice que La diferencia de enfoque respecto de la entidad que tendra a su
cargo las prestaciones de salud y pensiones de la seguridad social entre las
Constituciones de 1979 y 1993 se origina en la orientacin econmicaCI) del
gobierno que elabor la segunda de las nombradas, ms prximo a un esquema
liberal y privatizador, donde el Estado debe cumplir una funcin de supervisin y
participar en la actividad econmica solo de manera subsidiaria. (revilla, 2005)
Por tanto, la funcin principal del Estado en la Constitucin Poltica de 1993 es
garantizar el libre acceso a prestaciones de salud y pensiones, y supervisar su
eficaz funcionamiento, sin perjuicio de lo cual tambin podr participar en dichos
servicios a travs de entidades propias (pblicas) o en coparticipacin con el
capital privado (mixtas).

3. Anlisis exegtico
Como hemos referido, el primer prrafo del artculo 11 bajo comentario reconoce
el libre acceso de todos los ciudadanos a las prestaciones de salud

a) En cuanto a las prestaciones de salud privada, si bien el Decreto Legislativo


N 718 (publicado elll de octubre de 1991 y derogado por el Decreto
Legislativo N 887, el que a su vez fue derogado por la Ley N 26790)
dispuso la creacin del Sistema Privado de Salud y las Organizaciones de
Servicio de Salud - OSS, como las entidades a cargo de las prestaciones
de salud, este sistema nunca fue aplicado, por lo cual se debe c'onsiderar
como el inicio de la participacin de los capitales privados en esta materia
el 18 de mayo de 1997, fecha de entrada en vigencia de la citada Ley N
26790, que en su artculo 13 prev la existencia de las Entidades
Prestadoras de Salud - EPS, empresas privadas distintas del IPSS
(entindase actualmente de EsSalud) que se encargarn de prestar los
servicios de atencin para la salud (no los subsidios) de manera
complementaria a la entidad estatal correspondiente.

b) Los servicios de salud que brindan las EPS se dan mediante planes de
salud base (que contienen una cobertura obligatoria y, eventualmente, una
complementaria) y los adicionales (beneficios de la cobertura obligatoria sin
los condicionamientos de ley) a los cuales se agregan otros beneficios
distintos a los comprendidos en los planes sealados, que se financian con
aportes adicionales. (117 autores juristas del pais, primera ediciondiciembre
2005)
En la actualidad, existen dos EPS en el mercado peruano (Rmac Internacional y
Pacfico) que cuentan con 467,190 asegurados al 30 de abril del 2005.

3.1. Prestaciones econmicas (pensiones)


a. Con relacin a las pensiones pblicas, podemos distinguir actualmente
hasta tres regmenes distintos: el Sistema Nacional de Pensiones, que
comprende al Decreto Ley N 19990 Y ajos regmenes especiales de los
mineros, trabajadores de construccin civil, amas de casa, etctera; el del
Decreto Ley N 20530, que corresponde a los funcionarios y servidores
pblicos; y, el Decreto Ley N 19846, aplicable a los miembros de las
Fuerzas Armadas y Policiales.
Hasta la entrada en vigencia de la Ley N 28091 (20 de octubre del 2003),
los servidores diplomticos contaban con un rgimen especial de pensiones
establecido por el Decreto Legislativo N 894 Y las normas que lo
antecedieron (Decretos Leyes N 26117 Y N 22150), cuyos efectos se
mantienen nicamente respecto a los antiguos servidores -que cumplieron
en su momento los requisitos exigidos-, no alcanzando a los nuevos
servidores, quienes se sujetan a las normas previsionales generales
(eleccin entre el Sistema Nacional o el Privado).
b. El Sistema Nacional de Pensiones es administrado por la Oficina de
Normalizacin Previsional - ONP, institucin pblica descentralizada del
Sector Economa creada por el Decreto Ley N 25967 (modificado por la
Ley N 26323), que actualmente cuenta con 411,604 pensionistas , grupo
que est conformado por los trabajadores independientes (asegurados
facultativos), los dependientes (particulares y estatales) y aquellos incluidos
por norma expresa (como las amas de casa, Ley N 24705)
c. El rgimen de pensiones de los funcionarios y servidores pblicos del
Estado es el regulado por el Decreto Ley N 20530 (26 de febrero de 1974).
Actualmente es administrado por el Ministerio de Economa y Finanzas,
segn el artculo 10 de la Ley N 28449 (publicada el 30 de diciembre del
2004), norma que regula las nuevas reglas de este rgimen, sin embargo,
el pago de las pensiones sigue a cargo de las entidades donde prest
servicios el beneficiario(las mismas que por mandato de la Segunda
Disposicin Transitoria del Decreto Supremo N 016 2005-EF (publicado el
27 de enero del 2005) continuarn reconociendo, declarando y calificando
los derechos pensionarios del mencionado rgimen.
En cuanto a los regmenes privados, la supervisin implica tanto el controlo
fiscalizacin de las actividades de las EPS y las AFP, como la emisin de las
normas generales sobre la estructura del sistema y la normativa interna
(resoluciones de SBS y SAFP) que regulen los aspectos operativos para su mejor
administracin. (revilla, 2005)

4. La justificacin de la reforma constitucional.-


En los primeros das del mes de abril del 2004, el Poder Ejecutivo present ante el
Congreso de la Repblica un Proyecto de Reforma para modificar los artculos 11
y 103, y la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica de
1993, para permitir la reestructuracin del Decreto Ley N 20530, que regula las
pensiones de los servidores y funcionarios pblicos del Estado. Dicho Proyecto di
lugar a la Ley N 28389.
Cabe recordar que a mediados del ao 2003, con ocasin de ciertas sentencias
del Tribunal Constitucional relativas a dicho rgimen pensionario, subsanadas en
parte con un fallo posterior, se puso en conocimiento de la ciudadania la verdadera
situacin del Decreto Ley N 20530, el gasto enorme que representaba para el
Estado su mantenimiento, el ingreso irregular de una cantidad de beneficiarios a
quienes (de acuerdo a su texto original) no les corresponda gozar de sus
prestaciones, y la particular y excesiva diferencia que existe entre dicho rgimen y
las pensiones del Decreto Ley N 19990 (solo como muestra, el tope para el
Sistema Nacional de Pensiones es de SI. 857,36 mientras que en el rgimen
estatal supera los SI. 5 000,00) (revilla, 2005)
En cuanto al artculo 11 bajo comento, el proyecto planteaba agregar un segundo
prrafo al texto original, en el cual se sealara que por ley se establecera la
entidad del Gobierno Nacional que administrara los regmenes de pensiones a
cargo del Estado.

5. Aplicacin jurisprudencial
Con relacin a este artculo, en particular a la referencia a la prestacin de
pensiones, debemos indicar que un reciente pronunciamiento del Tribunal
Constitucional recado en el Expediente N 050-2004-AI/TC (acumulados) referido
a las acciones de inconstitucionalidad contra las Leyes N 28389 (que aprob la
reforma constitucional de los artculos 11, 103 Y Primera Disposicin Final y
Transitoria) y N 28449 (que estableci las nuevas reglas pensionarias del Decreto
Ley N 20530), publicado el 12 de junio de 2005 en el diario oficial "El Peruano" ha
establecido (ver fundamento 107) lo que se ha denominado el "contenido esencial"
del derecho fundamental a la pensin, el que -a juicio del Tribunal- est
conformado por tres elementos:

- El derecho de acceso a una pensin;


- El derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y,
- El derecho a una pensin mnima vital.

Estos derechos constituyen el ncleo duro del derecho fundamental a la pensin


en el cual el legislador no podr intervenir para establecer restriccioneslo
privaciones.
Finalmente, precisa en el fundamento 108 de la misma sentencia, que junto al
contenido esencial coexisten un contenido no esencial (compuesto por el reajuste
y el tope) y uno adicional (integrado por las pensiones de sobrevivientes), los
cuales constituyen materia de libre configuracin por el legislador, pero dentro de
los parmetros constitucionales.

Artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: El trabajo es un


deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realizacin
de la persona.

Segn Enrique B. Ballesteros indica: El art. 22 otorga al trabajo la doble


determinacin jurdica de deber y derecho, lo que podra parecer contradictorio si
no se repara en la doble significacin que tiene para la sociedad y para el
individuo y su entorno familiar.29

El trabajo es base del bienestar social, porque mediante l la sociedad puede


obtener lo que requiere para vivir y progresar 30.

Por trabajo debernos entender a la actividad fsica o intelectual organizada en


funcin de la produccin de bienes y servicios. Pero tambin hay un sentido

29 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ Editora Rao


S.R.L. Lima Per/ pg. 249

30 dem
histrico y acumulativo ole trabajo: los conocimientos adquiridos, las mquinas
que producimos, nuestras capacidades en los sectores de punta de la ciencia y la
tecnologa31

La sociedad que no tiene trayectoria de trabajo tampoco tiene capacidades ni


posibilidad de modernizacin.32

En aplicacin al criterio constitucional y amplindolo en aspectos muy significati-


vos, est el reconocimiento del derecho al trabajo, a travs de una extensa
normativa internacional. En ella se ha inspirado, principalmente, la legislacin
interna peruana. En ese sentido, la Organizacin Internacional del Trabajo (0IT) ha
promovido una amplia legislacin protectiva internacional, de la que el Per forma
parte y que mencionaremos ms adelante. En el mbito interamericano, es
pertinente mencionar el art. 6 del Protocolo Adicional a la Convencin
Interamericana sobre Derechos Humanos en materia de derechos econmicos,
sociales y culturales, Protocolo de San Salvador Toda persona tiene derecho al
trabajo, el cual incluye la oportunidad de obtener los medios para llevar una vida
digna y decorosa a travs del desempeo de una actividad lcita, libremente
escogida o aceptada33

A travs del trabajo la persona obtiene independencia econmica lo que le


permite desarrollarse libremente sin ataduras ni dependencias de terceros en lo
esencial de su vida. Adems, trabajando desarrolla sus propias habilidades y en
muchos casos su capacidad creativa En la mayora de las actividades laborales se
puede cuando menos hacer un aporte propio a la calidad de la labor realizada. 34

31 Ibdem pag. 250

32 dem

33 Ibdem pag. 251

34 Rubio Correa, Marcial / ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA 1993/


Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per Lima Per / Pag. 201
El trabajo es tambin un deber en primer lugar porque el individuo debe
desarrollarse y obtener lo necesario para vivir por s mismo en la medida que le
sea posible Pero en segundo lugar el trabajo es un deber porque la sociedad en
su conjunto depende del trabajo de todos para poder sobrevivir primero y
progresar despus Una sociedad en la que nadie trabaja este condenada a morir
En realidad dentro de cada grupo humano existe siempre un conjunto de
conocimientos y habilidades que se conservan como parte de su cultura y de su
desarrollo intelectual Este acervo no es sino trabajo acumulado que pasa de
generacin en generacin y condiciona la forma en que dicha sociedad vive. 35

El artculo hace referencia de la Constitucin de 1979 que indica:

Artculo 42 El Estado reconoce al trabajo como fuente principal de la riqueza EL


trabajo es un derecho y un deber social Corresponde al Estado promover las
condiciones econmicas y sociales que eliminen la pobreza y aseguren por igual a
los habitantes de la Republica la oportunidad de una ocupacin til y que os
protejan contra el desempleo y el subempleo en cualquiera de sus
manifestaciones ().

En ambas Constituciones se establece que el trabajo es un deber y un derecho


Sin embargo la Constitucin de 1979 con una visin ms socializante daba al
trabajo una ubicacin en la sociedad no slo como derecho personal sino tambin
como un elemento de progreso del grupo humano en su conjunto esto responde a
ideologas polticas de 1979

La constitucin del 1993 se focaliza en la persona como base de bienestar social,


eliminando la referencia al trabajo como fuente principal de la riqueza

EL TRABAJO ES EXIGIBLE MS NO ES UN DEBER ( Marcial Rubio C.) hace


referencia quien no trabaja no va hacer penado o sancionado inmediatamente,
pero si es exigible a travs de medios indirectos como por ejemplo la tributacin y
sus beneficios del mismo modo podran ser recortados algunos beneficios o
derechos existentes en la sociedad.

35 dem
Artculo 23 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: El trabajo, en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del Estado, el cual
protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que
trabajan.

El Estado promueve condiciones para el progreso social y' econmico, en


especial mediante polticas de fomento del empleo productivo y de
educacin para el trabajo.

Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los derechos


constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad del trabajador.

Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre


consentimiento.

Segn Enrique B. Ballesteros indica: El Estado debe brindar proteccin especial a


tres grupos de trabajadores36

A la madre
Al menor de edad
Al impedido,

Las protecciones a la que hace referencia con respecto a la madre se da en


gestacin, el parto y los primeros das de nacido del nio, sean de una adecuada y
estrecha convivencia entre madre e hijo. Como segundo, al menor de edad,
sabemos que los ndices de explotacin del menor se estn acrecentando por
un informalismo de trabajo, dndose el caso inclusive por propios familiares. Antes
esta realidad la ley los protege pero no se lleva a la prctica por una carencia de
fiscalizadores del estado. Y como ltimo punto, al impedido, como persona
humana e igualdad derechos, todos derecho al trabajo he incluso los
discapacitados que en nuestra sociedad son vulnerados sus derechos que

36 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ Editora Rao


S.R.L. Lima Per/ pg. 253
precisamente por su incapacidad, est en desventaja frente a las personas
dotadas de sus facultades normales.

Concordantemente con lo comentado a propsito del artculo anterior, en el


segundo prrafo de este artculo se seala el deber del Estado de promover
condiciones para el progreso social y econmico a travs de polticas laborales. El
prrafo seala dos elementos para estas polticas 37

Fomento del empleo productivo, esto es, crear puestos de trabajo que conduzcan
a la produccin de nueva riqueza y no a servicios o actividades intiles para el
crecimiento.38

Educacin para el trabajo, que consiste en la capacitacin del trabajador para ser
cada vez ms hbil en su disciplina, y tambin para que progrese y se especialice
en su conocimiento.39

El tercer prrafo del artculo bajo anlisis rescata el principio de que los derechos
constitucionales y la dignidad del trabajador, no pueden ser puestos en cuestin
en la relacin laboral. Esto quiere decir que ni en el contrato de trabajo, ni en las
actividades cotidianas de la relacin laboral, puede exigirse al trabajador que
renuncie a o que de alguna manera sean perjudicadas. Cualquier acto del
empleador que conduzca li limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, o a
desconocer, acosar o rebajar la dignidad del trabajador, acarrear reclamo
atendible de ste, por atentar contra una norma de orden pblico del mayor rango,
que es la constitucional40.

La retribucin es consustancial a la actividad laboral. Tambin est prohibido que


una persona pueda ser obligada a trabajar sin su libre consentimiento. La norma
es concordante con el principio sealado en el inciso 15 del artculo 2 de la
37 dem

38 dem

39 dem

40 idem
Constitucin, segn el cual toda persona tiene derecho: A trabajar libremente con
sujecin ley. Las formas de trabajo obligatorio que tuvieron que ver con la
esclavitud y la servidumbre han sido ya formalmente eliminadas del Derecho. Hoy
son contrarias al orden pblico. Esta norma ratifica esa afirmacin 41.

El Estado atiende prioritariamente al trabajo de varias maneras La primera es


dictando las medidas protectivas que constan en esta Constitucin
desarrollndolas legislativamente y cumplindolas y hacindolas cumplir Otra muy
importante es promoviendo el empleo en los trminos que seala el artculo 58 de
la misma Carta Otra es reforzando la formacin profesional y para el trabajo a que
est obligado segn el artculo 14 de la Constitucin 42

Artculo 24 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: El trabajador tiene


derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y
su familia, el bienestar material y espiritual.

El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene


prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador.

Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con participacin de


las organizaciones representativas de los trabajadores y de los
empleadores.

Segn Bernales Ballesteros, Enrique indica que las remuneraciones al trabajo se


da por los elementos:43

41 Ibdem pag. 254

42 Rubio Correa, Marcial / ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA 1993/


Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per Lima Per / Pag. 208 -
209
Una remuneracin equitativa. Todo lo relativo a la equidad es comparativo.
En este caso, la Comparacin es con el trabajo prestado. La remuneracin
tiene que guardar equidad con la cantidad y calidad de la labor
desarrollada, Crecer en funcin d ambas variables.
Una remuneracin suficiente. Esta Caracterstica tiene que ver con el hecho
que permita al trabajador procurarse para s y su familia, el bienestar
material espiritual.
El bienestar material equivale a la satisfaccin de las necesidades mnimas
para la sobrevivencia: alimentacin, vestido, vivienda, salud son tal vez las
que no pueden quedar sin cubrir. El bienestar espiritual, por su lado,
significa de todas maneras la posibilidad de educarse, de procurarse
descanso, y de crear las condiciones para el progreso personal.
En la remuneracin existe una dimensin individual y una familiar que
confluyen: la remuneracin es suficiente cuando alcanza tanto para el
individuo como para la familia. Por consiguiente, el clculo de las
remuneraciones del trabajador debe considerar necesariamente sus
necesidades y las de su familia que, probablemente, tendr que ser la
familia promedio. Esto es adecuado tanto para las remuneraciones mnimas
como para las que se hallen sobre ella.
Las remuneraciones mnimas de las que trata el tercer prrafo del art. 24
son establecidas normativamente por el Estado y estn constituidas por
valores mnimos del trabajo a tiempo completo de una persona dentro de un
determinado

El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y esta equidad debe


ser fijada en relacin a algn parmetro Uno primero es la cantidad de trabajo
aportado a igual calidad el que trabaja ms deber recibir mayor remuneracin
que el que trabaja menos Esto se logra mediante mecanismos compensatorios de
diverso tipo que van desde el aumento de remuneracin hasta el pago por trabajo
o por hora adicional realizados.44

43 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ Editora Rao


S.R.L. Lima Per/ pg. 254 - 255
La remuneracin debe ser suficiente para procurarle a l y a su familia el
bienestar material y espiritual Este parmetro de la determinacin de las
remuneraciones ya no tiene que ver con el trabajo aportado en s mismo sino con
una cantidad referente al consumo que debe hacer la persona Consumo para
qu? Para el bienestar material y espiritual 45.

Artculo 25 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: La jornada ordinaria


de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales,
como mximo. En caso de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de
horas trabajadas en el perodo correspondiente no puede superar dicho
mximo.

Los trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados.


Su disfrute y su compensacin se regulan por ley o por convenio.

Por razones histricas, las normas jurdicas de carcter general no fijan la jornada
mnima sino la jornada mxima de trabajo, debido a que durante mucho tiempo los
empleadores exigieron a los trabajadores jornadas agotadoras de hasta diecisis
horas diarias. Es por ello que el primer Convenio de la OIT, en 1919, se refiri a
este asunto de vital importancia en las relaciones laborales, que permiti asimismo
el avance en el reconocimiento de una serie de derechos econmicos y
sociales".46

La unidad de tiempo que toma la Constitucin es doble:

Ocho horas diaria


Cuarentiocho horas semanales

Que exista la jornada mxima no quiere decir que el trabajador est impedido de
laborar ms de lo establecido en la ley. Si el trabajador labora ms horas, este

44 Rubio Correa, Marcial / ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA 1993/


Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per Lima Per / Pag. 216

45 dem

46 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ Editora Rao


S.R.L. Lima Per/ pg. 256
tendr que ser pagadas bajo la modalidad de horas extras, esto equivale a un
mayor salario. El trabajador no est obligado, ni puede ser obligado a laborar
horas extras.

Los trabajadores tienen derecho al descanso de las dos siguiente modalidades:

Descanso semanal.
Descanso anual.

La Constitucin fija siempre la jornada mxima y esta es una tradicin que viene
desde el siglo XIX Cuando el capitalismo empez a organizar las relaciones de
produccin all a fines del siglo XVIII o principios del siguiente segn los pases
no haba ley laboral alguna Las personas empezaron trabajando diecisis horas al
da sin domingos ni feriados La inhumanidad de este rgimen origin pronto
grandes revueltas que fueron extrayendo poco a poco las horas de descanso La
frmula de estabilizacin fue de ocho horas diarias de trabajo por seis das a la se
mana Esta es la frmula que recoge la Constitucin como mximo Podr haber
jornadas menores47.

Artculo 26 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: En la "elacin


laboral se respetan los siguientes principios:

1 Igualdad de oportunidades sin discriminacin.

La relacin laboral es una relacin jurdica dentro de la cual se desarrolla el


trabajo cotidiano con la subordinacin de trabajador a empleador. El Derecho trata
en general de que todas las personas Ingresen en relaciones de igualdad. Cuando
se producen desequiparidades entre las partes, entonces el Derecho busca
cornpensarlas, normalmente con normas de carcter protectivo para la parte ms
dbil. Con ello, busca retornar el equilibrio en la relacin. Es en este contexto que
deben entenderse las normas que contienen los incisos de este artculo. 48

47 Rubio Correa, Marcial / ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA 1993/


Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per Lima Per / Pag. 224
Este principio tiene relacin con el artculo 2 inciso 2 de la Constitucin pero
aborda de manera especializada el tema en el Derecho del Trabajo Significa que
los trabajadores deben tener a igual calidad y rendimiento iguales posibilidades de
remuneracin de ascenso y de capacitacin dentro de su relacin laboral Para
quienes an no la han iniciado significa tambin el derecho a la oportunidad de
prepararse y de informarse en igualdad de condiciones que las dems personas
para poder desarrollar y obtener un empleo En el caso del Estado tambin
significa la igualdad de oportunidades para postular al puesto de trabajo esto es
que se haga un concurso y entren quienes demuestren mayor capacidad Se
excepta de ello a los cargos de confianza que segn su nombre son asignados
en funcin de la persona En el mbito privado existe libertad de contratacin y por
consiguiente no se puede forzar a nadie a contratar a una persona al margen de
su voluntad Desde luego si un empleador privado se ha comprometido mediante
una oferta a hacer alguna forma de concurso para proveer un empleo quedarse
obligado por dicho acto voluntariamente realizado. 49

2 Carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la


Constitucin y la ley.

Este dispositivo equivale a decir que los Derechos Laborales se mantienen, aun
en los casos en que la actitud del trabajador sea contraria a tal reconocimiento. La
renuncia de derechos por parte de un trabajador es tcnicamente contraria a toda
norma del orden pblico, y por consiguiente es un acto jurdico nulo. 50

La irrenunciabilidad de los derechos laborales equivale a decir que el trabajador


que expresa voluntad renunciando a ellos realiza un acto nulo porque es una

48 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ Editora Rao


S.R.L. Lima Per/ pg. 258

49 Rubio Correa, Marcial / ESTUDIO DE LA CONSTITUCIN POLTICA 1993/


Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per Lima Per / Pag. 232

50 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ pg. 259


declaracin de voluntad que va contra norma de orden pblico y por tanto es
aplicable el principio contenido en el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil que dice Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres.

En otras palabras los derechos irrenunciables no caducan ni siquiera por


declaracin de la parte interesada en ellos Desde luego podr ser que en un caso
como este de hecho se produzca la inaplicacin del Derecho pero siempre podr
ser reclamado y se deber obtener la proteccin respectiva. 51

3 Interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable


sobre el sentido de una norma.

Segn Bernales B. Enrique indica Este principio, debe existir duda insalvable
sobre el sentido de una norma. La duela insalvable reclama dos requisitos: 52

Que haya duda y no una laguna del Derecho. La diferencia es


fundamental; en la duda existe una norma jurdica cuyo sentido no es claro.
En la laguna del Derecho debera haber una norma que diera regulacin
a una situacin que la requiere, pero no la hay.
EI segundo requisito es que se trate de una duda insalvable. Esto quiere
decir que luego de utilizar todas las tcnicas de aplicacin del Derecho,
debe quedar todava una duda que no pueda ser eliminada sobre el sentido
normativo de la disposicin. No hay duda insalvable cuando el significado
de la norma es claro pero inconveniente.

Artculo 27 de la Constitucin Poltica del Per de 1993 : La ley otorga al


trabajador adecuada proteccin contra el despido arbitrario.

Una de las discusiones trascendentales en materia laboral en el Per ha sido la


referente a la estabilidad laboral. El tema apareci en la dcada del setenta

51 Rubio Correa, Marcial / Pag. 243 - 244

52 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ pg. 260


cuando el gobierno del General Velasco estableci una forma de estabilidad
laboral absoluta, es decir un, derecho en favor del trabajador para no ser
despedido sino por falta grave, que deba ser probada mediante un procedimiento
que, en la prctica, haca muchas veces difcil la probanza.

La estabilidad laboral absoluta, por otra parte, no apareci en la poltica laboral


peruana por generacin espontnea: fue una respuesta agresiva a una no menos
agresiva poltica de despidos arbitrarios, que haba tenido extensa difusin en el
Per de los aos previos, y que se vea favorecida por el gran desempleo
existente. 53

La otra distincin alude a las acciones reconocidas por el ordenamiento al


trabajador que considera su despido justificado.

Se mueve pues en el mbito del despido directo En este caso se diferencia entre
la estabilidad laboral absoluta y la relativa siendo la primera la que admite la
reposicin en el empleo como mecanismo reparatorio frente a un despido
injustificado y la segunda la que otorga slo una indemnizacin en la hiptesis.

De manera que una esquematizacin de los conceptos involucrados nos conduce


al siguiente cuadro:

Estabilidad de entrada

Preferencia de la relacin de trabajo indefinida sobre la desplazo determinado

Estabilidad de salida

Despido directo. La decisin la toma el empleador.

Estabilidad laboral absoluta En el caso de despido arbitrario se ordena la


reposicin
Estabilidad laboral relativa En el caso de despido arbitrario se ordena una
indemnizacin

53 dem
Despido propuesta. La resolucin de despedirla toma una autoridad que no es
empleador o trabajador.

De esto puede verse la Constitucin slo s que ocupa expresamente del tema del
despido directo y dentro de l puede adoptar tanto la estabilidad absoluta como la
relativa54.

Artculo 28 de la Constitucin Poltica del Per de 1993:.- El Estado


reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga.
Cautela Sil ejercicio democrtico:

1 Garantiza la libertad sindical.


2 Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin
pacfica de los conflictos laborales.

La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo


concertado.

3 Regula el derecho de huelga pal-a que se ejerza en armona con el


inters social. Seala sus excepciones y limitaciones.

El artculo establece tres derechos de los trabajadores, sealando al mismo


tiempo la obligacin al Estado de reconocerlos, facultando, tan solo, para cautelar,
es decir, disponer de marcos normativos que garanticen su ejercicio democrtico.
Esto significa que no puede prohibir, impedir o distorsionar el ejercicio de este
derecho. Estos son:

Sindicacin, que es la facultad reconocida a los trabajadores para


organizarse en una entidad que los represente y que defienda sus intereses
laborales. El inciso primero aade que se garantiza la libertad sindical, lo
que quiere decir que el trabajador es libre de afiliarse o no al sindicato que
le corresponde, y que tambin es libre de salir del sindicato si ya ha estado
en l antes.
Negociacin colectiva, que es la posibilidad de negociar con el empleador
las condiciones de trabajo, con la periodicidad que haya sido establecida

54 Rubio Correa, Marcial / Pag. 255 - 256


por las leyes o por otras formas de validez jurdica. La negociacin colectiva
conduce al pacto colectivo de trabajo.
La huelga, que es el derecho de los trabajadores a suspender las labores
como forma de presin por sus derechos frente al empleador. El derecho de
huelga significa que, si la paralizacin ha sido realizada conforme a ley, el
centro de trabajo interrumpe sus actividades, no pudiendo los trabajadores
huelguistas ser sustituidos por otros que realicen sus labores. La huelga es,
de esta manera, la fuerza viva de presin del trabajador al empleador, pues
al no realizarse labores, tampoco se obtienen ingresos o, perjudicndose
consecuentemente todas las actividades laborales. 55

La parte final de la introduccin del artculo establece que el Estado cautela el


ejercicio democrtico de estos derechos Esta expresin quiere decir dos cosas 56

Del lado de los trabajadores y eventualmente de los empleadores cuando


les compete que de acuerdo a los estos derechos deben ser ejercitados
principios democrticos En caso contrario el Estado deber establecer los
correctivos del caso Se ejercen no democrticamente estos derechos por
ejemplo cuando se maneja dictatorialmente un sindicato cuando se hace
pedidos en la negociacin colectiva que van ms all de lo que se relaciona
con las condiciones de trabajo cuando se ejercita a huelga por razones no
vinculadas a las relaciones laborales con el empleador.
De lado del Estado el ejercicio democrtico quiere decir que tiene el deber
de regular estos derechos dentro de los mismos principios sin establecer
recortes o prohibiciones que los contradigan El Estado rompe su deber
democrtico en estos casos por ejemplo cuan do se niega a reconocer la
personera jurdica de sindicatos formal mente bien constituidos cuando
prohbe por perodos determinados la negociacin colectiva o cuando
declara sistemticamente ilegales las huelgas convocadas al margen de
que haya o no razonabilidad en su declaracin.

55 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ pg. 264

56 Rubio Correa, Marcial / Pag. 263


Evidentemente el ejercicio democrtico de los derechos que tratamos es un
concepto fundamentalmente poltico social que tiene influencia en el Derecho Por
consiguiente est sujeto a la definicin de las situaciones y las correlaciones de
fuerzas existentes no slo entre patrones y trabajadores sino tambin entre
cualquiera de ellos y el propio Gobierno Tambin tendr contenido variable en el
sentido de que perfectamente podr querer decir cosas distintas en tiempos o
espacios diferentes.57

Artculo 29 de la Constitucin Poltica del Per de 1993: El Estado reconoce


el derecho de los trabajadores a participar en las utilidades de la empresa y
promueve otras formas de participacin.

El trabajador contribuye decisivamente con su trabajo a generar las utilidades que


las empresas dan a sus propietarios. La Constitucin establece que el trabajador
no slo Jebe recibir su salario como compensacin al trabajo, silla que debe tener
una participacin en las utilidades cuando ellas se producen 58.

El articulo permite otras formas de participacin dl trabajador en la empresa,


probablemente en la gestin y tal vez en la propiedad, aunque no es especifico
en la materia y por tanto queda como una posibilidad sujeta a varias
interpretaciones y aplicaciones.59

El artculo constitucional manda que haya participacin en las utilidades y


establece que tambin el Estado promueve participacin otras formas de
participacin. Esta es una referencia eufemstica al derecho de propiedad sobre la
empresa y a la gestin que fueron cancelados en 1991 al desaparecer las
Comunidades Laborales como hemos visto. 60

57 Ibdem 264

58 Bernales Ballesteros, Enrique / CONSTITUCION 1993: ANALISIS COMPARADO/ pg. 264

59 dem

60 Rubio Correa, Marcial / Pag. 291


De acuerdo a este dispositivo el Estado podr o no establecer un sistema de
participacin en propiedad en el futuro Ambas alternativas son constitucionalmente
posibles. Sin embargo Ricardo Marcenaro influyente congresista en la elaboracin
de esta parte de la Constitucin dice:

En consecuencia el Constituyente asume actitud moderada al no obligar a


las empresas a otorgar participacin en la gestin y propiedad. El artculo
29 al indicar que el Estado promueve otras formas de participacin est
indicando que los propiciara pero que no son un mandato constitucional En
el futuro podr establecerse la participacin en la gestin y en la propiedad
de las empresas por convenio colectivo Consideramos que esta es la
manera ms adecuada de conceder dichas participaciones es decir
mediante la voluntad de empleadores y trabajadores El Estado en
consecuencia promover esas formas de participacin que la Constitucin
permite pero no debe imponerlas sino propiciar que sean producto de la
voluntad de las partes61.

Esta en todo caso es una opcin poltica constitucionalmente correcta pero no la


nica posible. En el futuro otros gobiernos podrn intentar un sistema distinto
inducido desde la ley y que sea igualmente valido desde el de vista
constitucional.62

CONCLUSIONES

Despus de realizar el trabajo pudimos llegar a la conclusin de que el trabajo


presenta una dimensin social que trasciende al individuo que la realiza, esa
libertad se ve limitada por los derechos de los dems, como dice la frase, nuestro
derecho termina donde comienza el de otro.

61 dem

62 dem
Remarcar tambin que el derecho al trabajo es el derecho fundamental
humano por el que toda persona tiene derecho al trabajo, sobre todo un derecho
para ejercer con libertad, la libertad que nos da a eleccin nuestro desarrollo en la
sociedad y la creacin de nuestro propio proyecto de vida.

La Constitucin es Ley Fundamental, porque contiene las normas fundamentales,


bsicas sobre las cuales se asientan realmente la existencia, el mantenimiento y el
desarrollo de la sociedad poltica o Estado, y siendo esta quien albergue los
derechos del trabajo, le da la trascendencia merecida, siendo esta portadora de
derechos inherentes e irrenunciables a la persona humana.

INDICE
DEDICATORIA1
INTRODUCCION................................................................................................... 2
LA CONSTITUCION Y EL DERECHO DEL TRABAJO.................................................3
1. LA CONSTITUCION...................................................................................... 3
2. EL DERECHO DEL TRABAJO........................................................................3
3. OBJETIVO................................................................................................... 4
4. PRINCIPIOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO LABORAL................................6
5. BREVE RESEA HISTORICA DEL DERECHO DEL TRABAJO...........................8
6. ARTICULOS CONSTITUCIONALES RELACIONADOS CON EL DERECHO DEL
TRABAJO........................................................................................................ 14
CONCLUSIONES................................................................................................ 50
INDICE............................................................................................................... 51