NOES FUNDAMENTAIS E OBJETO DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Consideraes iniciais

O ser humano sempre buscou, desde tempos imemoriais, a proximidade com seu semelhante. No
comeo, a famlia, ou o que se entendia como tal; depois a tribo: grupos maiores foram se formando, at se
constiturem em povo ou nao, pessoas com identidades prprias e aspiraes comuns. S muito mais
tarde aparece o Estado, como o conhecemos hoje, formado por trs elementos essenciais: povo, territrio e
governo, amalgamados em uma unidade jurdica. Convm lembrar, como observou Amlcar de Castro,1
que governo no deve ser confundido com fora; territrio, com extenso geogrfica; e povo, com
aglomerao de pessoas. Governo, smbolo do poder, deve ser visto como competncia; territrio, como
limite dessa competncia; e povo, como conjunto de interaes humanas.

Assim, o Estado a sociedade maior e, como sociedade, deve estar intimamente ligado ao ser
humano, em um conjunto harmnico. Esse Estado tem sua ordem jurdica, que regula o modus vivendi e a
interao de seus habitantes, sendo essa ordem jurdica soberana nos limites de seu territrio. A lei no
estende seu comando alm-fronteiras. No existe um poder supranacional capaz de determinar,
juridicamente, o que deve ser feito por determinado Estado. Em realidade, nas relaes internacionais
impera um tipo de justia privada: bloqueio econmico, retaliaes, extorso nos preos de produtos
essenciais, entre outros.

A humanidade busca incessantemente o convvio fraternal e proveitoso entre os povos. Tratados e

convenes so acertados e firmados com a finalidade de aproximar os Estados e tornar mais agradvel a
vida dos cidados. Deve-se considerar que vivemos tempos de globalizao econmica e de extraordinrios
avanos tecnolgicos, que intensificam a dinmica e a fluidez do intercmbio entre os povos, em razo da
necessidade econmica, da busca de conhecimentos, das atividades de lazer, do esprito de aventura e de
outros fatores sociais e at religiosos.

O desenvolvimento dos meios de comunicao e de transporte s vem aumentar as relaes entre

pessoas de diferentes lugares, regidas por legislaes diferentes. Desse intercmbio muitas vezes decorrem
problemas, que precisam ser dirimidos pela justia. Da perguntar-se: que justia? luz de qual legislao?

O conflito de leis pode ser no tempo ou no espao. Do concurso de leis no tempo, vai preocupar-se
o Direito Intertemporal, positivado na ordem jurdica brasileira nos primeiros artigos da LINDB. O conflito
de leis no espao tema do Direito Internacional Privado, que, mais do que um direito verdadeiro, tem sido
entendido como uma tcnica de aplicao do Direito.

Conceito

Para Clvis Bevilqua, Direito Internacional Privado o conjunto de preceitos que regulam as
relaes de ordem privada da sociedade internacional, enquanto Lus Ivani Arajo v esse ramo das
cincias jurdicas como o conjunto de regras de direito interno, cujo objetivo a soluo de conflitos
envolvendo leis originrias de Estados diferentes, indicando, em cada caso, a lei competente a ser
aplicada. Essas definies, das quais no se afasta o entendimento de autores nacionais e estrangeiros dos
ltimos cem anos, nos aproximam de uma conceituao aceitvel e compreensvel da disciplina.
Nessa tessitura, visualizamos o Direito Internacional Privado como o conjunto de normas de
direito pblico interno que busca, por meio dos elementos de conexo, encontrar o direito aplicvel,
nacional ou estrangeiro, quando a lide comporta opo entre mais de uma ordem jurdica para solucionar o
caso. Cabe salientar a presena implcita de um elemento externo, que faa a conexo entre o direito
interno e o estrangeiro.
No hesitamos em colocar essas regras no mbito do direito pblico, embora reconhecendo que
importantes estudiosos as veem integradas no direito privado. Destinadas a compor litgios em relaes
privadas transnacionais, essas normas esto perfeitamente inseridas na ordem jurdica interna dos Estados,
mas vm gradativamente ocupando espao em tratados e convenes internacionais, bem como em
regulamentos da Unio Europeia.
Em verdade, ocorre a presena na relao sub judice de mais de um direito em condies de
dirimir a lide. Essa peculiaridade pode ser referida como concurso de leis, simultaneidade de
leis, concorrncia de leis, pluralidade de leis, contato de leis e opo entre leis, qualquer delas por certo
mais adequada do que a expresso consagrada: conflito de leis. O que deve ser enfatizado que no h
disputa, inexiste conflito, animosidade ou coliso, no h embate entre a legislao do foro e qualquer outra
que possa dirimir o conflito esse, sim entre as partes.
Coerente com nosso entendimento, Amorim enfatiza que aplicamos a norma jurdica estrangeira
seguindo determinaes de uma lei local, no se tratando de conflitos, mas do reconhecimento de um
direito adquirido no exterior: Conflitos, realmente, h quando aquela lei ferir nossa soberania ou a ordem
pblica local.4 Nesse sentido, poder-se-ia afirmar que o Direito Internacional Privado promove, na
realidade, um dilogo entre ordenamentos jurdicos diversos.
Por fim, mencionemos mais dois conceitos para a disciplina. Segundo Strenger, um complexo
de normas e princpios de regulao que, atuando nos diversos ordenamentos legais ou convencionais,
estabelece qual o direito aplicvel para resolver conflitos de leis ou sistemas, envolvendo relaes jurdicas
de natureza privada ou pblica, com referncias internacionais ou locais.5 Para Cludia Lima Marques, em
entendimento sinttico e avanado, o Direito Internacional Privado o ramo do direito interno que regula
direta ou indiretamente as relaes privadas internacionais.6 A composio direta da lide, no se
limitando a indicar o direito aplicvel, pretende dar resposta eficiente e justa aos numerosos processos
dessa natureza submetidos ao DIPr.

Objeto

O objeto central do Direito Internacional Privado o conflito de leis no espao, visto esse espao
como o de ordenamentos jurdicos diversos. Nessas leis se incluem temas de direito civil, comercial,
trabalhista, industrial, fiscal, administrativo, penal e processual.

Enfatizando ser nico o objeto de estudo do DIPr, Amlcar de Castro assim o sintetiza: organizar
direito adequado apreciao de fatos anormais, ou fatos com duas ou mais jurisdies, sejam pertinentes
ao frum, ou ocorridos no estrangeiro. Essa viso se ampara nas teorias italiana e alem, as quais nos dois
ltimos sculos restringiram o campo do Direito Internacional Privado ao conflito de leis, tendo sido
observada por outros autores brasileiros, como Eduardo Espnola e Joo Grandino Rodas.

As doutrinas francesa e norte-americana ampliam o objeto de nossa disciplina. Para Jean Paul
Niboyet, nele se incluem o conflito de leis, a nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro e os direitos
adquiridos. Henri Batiffol, de forma anloga, apenas coloca o conflito de jurisdies ao invs dos direitos
adquiridos.9 Essa corrente francesa se ocupa da situao do ser humano nas relaes privadas
internacionais, identificando sujeitos de direitos (nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro),
exerccio desses direitos (conflito de leis) e sano dos direitos (conflito de jurisdies).

Atentos aos objetivos desta obra e alicerados na releitura dos diversos autores, sentimo-nos
autorizados a enunciar o objeto de Direito Internacional Privado mais adequado ao nosso tempo, quando
limites no devem ser colocados na busca do conhecimento e na harmonia e coerncia de contedos e
mtodos. Esse objeto que pode parecer amplo, primeira vista, inclui o conflito de leis interespacial, a
nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro, os direitos adquiridos, o conflito de jurisdies, a
competncia internacional e o reconhecimento de sentenas estrangeiras. No vemos, contudo, razo para
restringi-lo. Poderamos entender, para exemplificar, que os direitos adquiridos esto inseridos na condio
jurdica do estrangeiro; que a nacionalidade se integra no Direito Constitucional, limitando-se como
pensam vrios autores no DIPr condio de elemento de conexo; que a sentena estrangeira estudada
na competncia internacional, a qual, por sua vez, poderia ser analisada ao lado do conflito de jurisdies.

Nossa obra tem-se caracterizado pela simplicidade e objetividade. Nesse vis, cada um dos
aludidos objetos do Direito Internacional Privado nela ser estudado.

Normas de DIPr na Constituio Federal de 1988

A Carta Magna vigente, no caput do artigo 5, garante aos estrangeiros residentes no pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade nos termos legais,
equiparando-os, nesses aspectos, aos brasileiros. Exceto os direitos polticos, tais como votar e ser votado,
o estrangeiro, regularmente residindo no Brasil, no sofre qualquer discriminao. Em segmento prprio
desta obra, o Captulo X, analisada a condio jurdica do estrangeiro em nosso pas.

Outros parmetros emanados pelo Estatuto Maior brasileiro (art. 12) se referem nacionalidade e
naturalizao, que estudaremos no captulo nono. O inciso XV do artigo 22 d competncia privativa
Unio para legislar sobre emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros.

Direitos adquiridos

O respeito aos direitos adquiridos considerado basilar para a segurana jurdica, fazendo parte
dos ordenamentos jurdicos contemporneos no Brasil, ele est inserido na Carta Magna (art. 5, inc.
XXXVI). Verificar a prevalncia desses direitos quando invocada em outro pas interessa ao Direito
Internacional Privado. Muitos autores tm-se ocupado do tema, considerando-o objeto da disciplina,
enquanto outros adotam posio diversa, entendendo que os direitos adquiridos alegados, nesse contexto,
no se afastam dos conflitos de leis, por estarem neles integrados. Como antes referido, julgamos mais
adequada a primeira posio.

Seria um contrassenso imaginar que o ser humano, ao ultrapassar as fronteiras de seu pas, nele
deixasse os direitos adquiridos, especialmente os que constituem seu estatuto pessoal. Trata-se de direitos
privados, que foram reconhecidos por ordenamento jurdico competente. Nessa esfera, so repelidos, por
bvio, os que ofendem a ordem pblica, os bons costumes e a soberania nacional. Assim, no se permitiro
novas npcias de cidado que aqui aportar j casado e alegar o direito de poligamia existente na legislao
de seu pas, bem como algum que trouxesse seus escravos seria impedido de mant-los nessa condio.

Feitas as ressalvas acima, todos os direitos, plenamente incorporados ao patrimnio jurdico do

cidado, nacional ou estrangeiro, devem acompanh-lo extraterritorialmente. H casos em que tais direitos,
se buscados em nosso foro pela aplicao direta da norma estrangeira que os reconhece no seriam
aceitos por contrariarem nossa ordem pblica, mas sero admitidos por terem legalmente ocorrido no seu
ordenamento jurdico. Assim, sentenas de cobrana de dvidas de jogos de azar, em pases onde essa
atividade legalizada, tm sido reconhecidas pelo Superior Tribunal de Justia.

Eduardo Espnola acentua que os direitos adquiridos pelo estrangeiro, conforme as leis internas e
as decises proferidas pelos tribunais de seu pas, so reconhecidos no exterior, assim como o
reconhecimento de sua personalidade e capacidade civil.

Cabe ao Direito Internacional Privado de cada pas verificar as circunstncias de aquisio de

direitos no estrangeiro e indicar as condies para o seu reconhecimento no ordenamento jurdico interno.
Nesse contexto, atos jurdicos referentes ao estado civil, como casamento, adoo e divrcio, quando
realizados no estrangeiro so normalmente reconhecidos pelos Estados em razo da segurana jurdica.
Seria, por exemplo, o caso de brasileiro solteiro ou vivo que casa no exterior com estrangeira divorciada:
o assento no registro pblico no Brasil no depende de homologao do divrcio pelo STJ, desde que a
estrangeira no fosse casada com brasileiro. Porm, se a celebrao ocorrer no Brasil, se faz necessrio
apresentar a Carta de Sentena do Superior Tribunal de Justia homologando o divrcio.

Por fim, observemos que mera expectativa de direito em uma ordem jurdica no deve ser tida
como direito adquirido, enquanto conquistas reconhecidas na esfera do direito pblico, como
aposentadorias e penses, somente so invocadas perante o ordenamento que as concedeu.