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CAPTULO XIX

EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA i

I. LA MUERTE NATURAL

795. CAUSAS DE EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA


La p e r s o n a fsica se extingue, deja de ser tal, por la m u e r t e , a la q u e
el Cdigo califica de n a t u r a l en s u artculo 103.
El calificativo de "natural" es irrelevante, p u e s tiende slo a distin-
guir la m u e r t e como hecho, de la m u e r t e civil, sancin que se impona en
ciertas pocas de la h u m a n i d a d (v. infra, nQ 796).
Por lo d e m s , s e a que la m u e r t e acaezca por c a u s a s n a t u r a l e s ,
c u a n t o por suicidio o por la accin de otra p e r s o n a o por u n accidente,
lo cierto es que s u s efectos son siempre los de la m u e r t e "natural".
Adems, los efectos jurdicos de la m u e r t e se p r o d u c e n por u n a de-
claracin judicial de fallecimiento p r e s u n t o , m a t e r i a regulada por la ley
14.394 (v. infra, n 9 814).

796. MUERTE CIVIL. SU EXCLUSIN DEL DERECHO POSITIVO


La muerte civil es la institucin por la cual la persona fsicamente tiene
existencia, pero el derecho la considera m u e r t a , porque pierde s u s dere-
chos civiles y polticos, y se p r o d u c e n los efectos de la muerte.
E s t a institucin rigi en la Antigedad, y fue s u p r i m i d a por todos
los cdigos modernos.
E r a n considerados civilmente m u e r t o s los religiosos profesos (reali-
zan votos solemnes de pobreza, obediencia y castidad) y los c o n d e n a d o s
por delitos graves.
E n la prctica operaba de la siguiente m a n e r a . Declarada la m u e r t e
civil, la p e r s o n a perda los derechos civiles y polticos, se abra s u s u c e -
sin si la p e r s o n a era c a s a d a , se disolva el vnculo matrimonial; y si te-
na hijos, stos se c o n s i d e r a b a n hurfanos.

Bibliografa general: TOBAS, Jos W., Fin de la existencia de las personas fsicas, Buenos
Aires, 1988.
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Manifiesto es q u e la figura en cuestin es incompatible con la dig-


nidad h u m a n a , por lo q u e el artculo 103 en s u s e g u n d a parte, dispone:
"[...] La muer te civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena, nipor pro-
fesin en las comunidades religiosas".

2
797. CONCEPTO MDICO DE MUERTE NATURAL
Resulta g e n e r a l m e n t e a c e p t a d a u n a definicin s e g n la cual:
"muerte es el cese de las funciones vitales, celular, t i s u l a r y visceral.
Ocurre c u a n d o claudican los sistemas circulatorio, respiratorio y nervio-
so, pudiendo definirse entonces, como el cese definitivo e irreversible de
las funciones a u t n o m a s (pulmn, corazn y cerebro) y de la oxigenacin
viscerotisular con prdida de las relaciones s u j e t o - m u n d o circundante y
de la condicin de ente h u m a n o de existencia visible" (Bonnet).
De todos modos, la determinacin del m o m e n t o de la muerte no es
tarea simple en el estado a c t u a l de los conocimientos cientficos. Prueba
de ello es la evolucin que h a tenido la legislacin especfica en materia
de t r a s p l a n t e s , a la q u e aludimos en el n m e r o siguiente.

798. EL CONCEPTO DE MUERTE EN LA LEY DE TRASPLANTES


a) Criterio de la ley 21.541
El artculo 2- de la ley 21.541 estableca que: "Exclusivamente a los
fines de esta ley tambin ser admisible la certificacin del fallecimiento
del dador mediante juicio mdico determinado por u n equipo [...] quienes
d e t e r m i n a r n dicho estado por comprobaciones cerebrales [...]".
Se advierte que la ley 21.541 se referia slo a l a s funciones cerebrales,
con lo cual se poda arribar a la extraccin de rganos vitales a personas
cuyo cerebro se encontraba inactivo (de m a n e r a irreversible), pero en las
que se mantenan las funciones cardiorrespiratorias.
Segn Yungano, esto importaba distinguir dos tipos de m u e r t e (una
real y otra a los fines de la Ley de Trasplantes), y se c o n s a g r a b a la dis-
tincin entre m u e r t e clnica en la q u e cesa la actividad de la m a s a en-
ceflica, a u n q u e s u b s i s t a n a l g u n a s funcionesy m u e r t e biolgica, e n la
que se produce la cesacin de todas las funciones.

- Bibliografa general: VIDAL TAguiNi, Carlos H., "Muerte real y muerte clnica", L.L., 1980-
C-1066; YUNGANO, Arturo R, La ley 21.541 de trasplantes de rganos humanos, Buenos Aires,
1979; MORELLI - OBIGLIO - PAOLETTI - TALE, "Muerte cerebral y ley de trasplantes", E.D., 172-800;
GODFRJD, Mario A., "Muerte cerebral y muerte real", L.L., 1983-A-844; CALLU, Marie France,
"Autourt de la mort: variations sur 'Madame se meurt, Madame est morte'", KTDC, 1999-313;
HAUSER, Jean, "Existe-t-il des morts par anticipation ou de l'intrt paradoxal de mourir le plus
tot possible?", KTDC, 1997-393.
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b) El decreto reglamentario
El decreto 3 0 1 1 / 1 9 7 7 , reglamentarlo de la ley 2 1 . 5 4 1 , dispuso q u e
a los fines de la certificacin del fallecimiento del dador, deba efectuarse
"tambin" la comprobacin en su totalidad y como mnimo de algunos
signos, a los que ya nos h e m o s referido (v. supra, nQ 754).
Sin embargo, d e s t a c a m o s que algunos de esos signos se referan a
las funciones vegetativas, como la a u s e n c i a de respiracin espontnea,
con a b s o l u t a necesidad de respiracin artificial. De all q u e Tobas a p u n -
ta que el artculo 21 de la ley 2 1 . 5 4 1 admita ser interpretado en el sen-
tido de que la m u e r t e se p r o d u c e por la cesacin de todas las funciones
regidas por el "tronco cerebral", esto es, el cerebro y el bulbo raqudeo.

c) Reforma de la ley 23.464


Como vimos en su momento, la ley 23.464 modific gran parte de los
artculos de la ley 21.541, entre ellos el artculo 2 1 , que qued redactado de
la siguiente manera: "El fallecimiento de u n a persona por la cesacin total
e irreversible de las funciones enceflicas c u a n d o h u b i e s e asistencia me-
cnica, ser verificado por u n equipo mdico [...]".
Las d u d a s q u e d a r o n a c l a r a d a s a la luz del trmino "funciones ence-
flicas", n u d o de la reforma del artculo 2 1 .
Entre los trminos "funciones enceflicas" y "funciones cerebrales"
(trmino este ltimo utilizado e n el viejo art. 21), podemos decir que m e -
dia u n a relacin de gnero a especie, dado que las funciones enceflicas
abarcan, entre otras, a las funciones cerebrales.
La prdida de las funciones cerebrales es lo q u e se denomina "esta-
do de coma", o sea, q u e el individuo est como dormido, pero m a n t e n i e n -
do s u s funciones vitales (respiracin, t e m p e r a t u r a corporal, funciona-
miento del corazn). Es lo que ocurre, por ejemplo, c u a n d o u n a p e r s o n a
sufre u n t r a u m a t i s m o c r a n e a n o con la formacin de u n h e m a t o m a q u e
comprime los hemisferios cerebrales sin afectar las otras porciones del
encfalo.
El centro respiratorio, el termorregulador y el vasomotor se e n c u e n -
t r a n en el bulbo raqudeo; por lo tanto, al cesar las funciones enceflicas
se produce la m u e r t e por paro cardiorrespiratorio. E n este ltimo caso,
no se registra n i n g u n a actividad al realizar u n electroencefalograma.
E n r e s u m e n , al h a b l a r de funciones enceflicas q u e d a n incluidos
las del bulbo raqudeo (por ser ste integrante del encfalo), en el cual se
e n c u e n t r a n los centros nerviosos que regulan el a u t o m a t i s m o cardaco
y respiratorio.
Al cesar e s a s funciones enceflicas, si bien el corazn puede seguir
latiendo debido a s u propio a u t o m a t i s m o 3 , c e s a n totalmente las funcio-

En contra resolvi el Juzg. Crim. y Corree, de la 5-. Nom. de Santiago del Estero,
3/3/1995, E.D., 166-301, en donde de acuerdo con el dictamen del Defensor Oficial se rechaz
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n e s r e s p i r a t o r i a s , p u e s s t a s tienen n i c a m e n t e regulacin nerviosa


central, lo que c o n d u c e a u n a anoxia (falta de oxgeno) que, en definitiva,
t a m b i n lleva al p a r o cardaco, y a que toda clula necesita oxgeno p a r a
vivir.
Con la modificacin i n t r o d u c i d a por la ley 2 3 . 4 6 4 , el concepto de
m u e r t e establecido en el artculo 21 de la ley 21.541 se equipara al con-
cepto de m u e r t e clnica que no es otra cosa que m u e r t e real.
Regla semejante aparece en la ley 2 4 . 1 9 3 [art. 2 3 ; v. supra n 9 754
bis, e).

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II. LA PRUEBA DE LA MUERTE

799. PRINCIPIO GENERAL. REMISIN


En c u a n t o a la p r u e b a de la m u e r t e , el artculo 104 dice: "La muerte
de las personas ocurrida dentro de la Repblica, en alta mar o en pas ex-
tranjero, se prueba como el nacimiento en iguales casos"; con lo que se re-
mite a los artculos 8 0 y siguientes.
En c o n s e c u e n c i a la m u e r t e de las p e r s o n a s o c u r r i d a dentro de la
Repblica se p r u e b a m e d i a n t e la partida de defuncin q u e extiende el
Registro Civil.
Para que este Registro otorgue la m i s m a es necesario que la persona
interesada d e n u n c i e el hecho de la m u e r t e ante el oficial del Registro; di-
c h a d e n u n c i a debe estar a c o m p a a d a por u n certificado mdico de de-
funcin otorgado por el facultativo que asisti al difunto en s u ltima en-
fermedad o, en s u defecto, por cualquier otro mdico.
Si en el lugar donde ocurri la m u e r t e no h u b i e s e mdico, el certi-
ficado de defuncin ser otorgado por la autoridad civil o policial, siendo
necesario en este s u p u e s t o , la declaracin de dos testigos que h a y a n vis-
to el cadver (art. 5 5 , dec.-ley 8 2 0 4 / 1 9 6 3 ) .

800. REGLAS ATINENTES A CIERTAS PERSONAS


aj Militares
El artculo 105 se refiere a la p r u e b a del fallecimiento de los "mili-
tares m u e r t o s en combate"; diciendo: "La de los militares muertos en com-
bate, respecto de los cuales no hubiese sido posible hacer asientos, por lo
que conste en el Ministerio de Guerra".

u n pedido de ablacin de rganos de u n a persona con u n cuadro compatible con la muerte


cerebral, basndose en que la m i s m a mantena ritmo cardaco.
Bibliografa especial: TAKIZAWA, I., "Le droit medical et la socit japonaise. La mort
crbraleest-ellelamortvritable?", R.I.D.C., 1996-95; BEIGNIER, Bernard, " C o n s t a t d e l a m o r t :
le entere de la mort crbrale", JCP, 23/4/1997,11-22.830.
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La norma comprende a todos los militares (ejrcito, marina o aero-


nutica), y este tipo de prueba es eficaz solamente en tiempo de guerra,
dado que en tiempo de paz se rige por la prueba general (partida de de-
funcin expedida por el Registro Civil).
Sin embargo, no es necesaria una declaracin de guerra, aunque no
debe existir duda alguna respecto del fallecimiento del militar (ocurrida
en combate) porque de lo contrario el supuesto quedara encuadrado en
lo normado en el artculo 23, inciso I a , de la ley 14.394.
Por su lado, el artculo 107, respecto de la prueba de muerte que se
produce, dispone: "La de los militares dentro de la Repblica o en campa-
a, y la de los empleados en servicio del ejrcito, por certificados de los res-
pectivos registros de los hospitales o ambulancias".
Aun cuando no lo dice expresamente, cabra interpretar que, al
igual que el artculo 105, ste slo tiene aplicacin en tiempo de guerra
o beligerancia, contemplando el caso de aquel que resulta herido en el
combate y que fallece posteriormente (a raz del combate) en una ambu-
lancia u hospital.
El artculo 107 no slo se refiere a los militares, sino tambin a los
empleados en servicio del ejrcito.

b) Fallecidos en establecimientos pblicos o privados


Respecto de personas muertas en establecimiento pblicos o priva-
dos, el artculo 106 dice: "La de los fallecidos en conventos, cuarteles, pri-
siones, fortalezas, hospitales o lazaretos, por lo que conste de los respec-
tivos asientos, sin perjuicio de las pruebas generales". Este artculo no
tiene prcticamente aplicacin, dado que si una persona fallece en un
hospital, cuartel, prisin, etctera, la muerte slo se acreditar mediante
la partida de defuncin expedida por el Registro Civil y no por constan-
cias de muerte otorgadas por los organismos en los cuales falleci. Slo
sera de aplicacin respecto de las defunciones ocurridas con anteriori-
dad a la creacin de los Registros Civiles.

801. PRUEBA SUPLETORIA


a) Cundo procede
La prueba supletoria del fallecimiento procede cuando es imposible
la obtencin de la partida de defuncin, ya sea por falta de registro, por-
que se ha omitido la realizacin del asiento, o se lo ha hecho de forma tan
irregular que obsta a su valor probatorio.
La jurisprudencia ha admitido la prueba supletoria cuando el falle-
cimiento se ha producido en pases en los que no existen registros, o es
notorio que existe una imposibilidad de hecho para obtener las partidas.
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P a r a todos estos casos, el artculo 108 dispone que la p r u e b a del fa-


llecimiento de las p e r s o n a s podr ser suplida por otros d o c u m e n t o s o por
declaraciones de testigos que sobre l depongan.

b) Objeto de la prueba, regla general


Como h e m o s indicado a n t e s , la defuncin se inscribe siempre que
se haya p r e s e n t a d o certificado mdico u otro expedido por autoridad po-
licial, s u p u e s t o este ltimo en q u e la inscripcin debe ser firmada por
dos testigos que h a y a n visto el cadver (art. 55, dec. ley 8 2 0 4 / 1 9 6 3 ) .
E s t a regla proviene del artculo 7 3 de la ley 1565 (ley del Registro Ci-
vil de la Capital Federal) que ya exiga q u e los testigos declarasen de tal
modo que no q u e d a r e d u d a q u e h a b a n visto el cadver.

c) Evolucin jurisprudencial
Esta p r u e b a r e s u l t a b a a veces imposible de allegar por la desapari-
cin del cadver, y a u n c u a n d o la m u e r t e fuera indudable, los interesa-
dos tenan q u e promover el juicio de p r e s u n c i n de fallecimiento y, por
ende, esperar los largos plazos que prevea el Cdigo Civil.
Sin embargo, algunos t r i b u n a l e s reaccionaron contra este criterio
estricto, y admitieron la inscripcin de la m u e r t e c u a n d o la desaparicin
del sujeto se h a b a producido en c i r c u n s t a n c i a s tales que exista la cer-
teza moral de la m u e r t e , como sucedi con los tripulantes de u n b u q u e
h u n d i d o en el Estrecho de Magallanes, donde la t e m p e r a t u r a del a g u a y
otras condiciones climticas h a c a n imposible la supervivencia 5 .
6
d) Reforma legislativa
El artculo 3 3 de la ley 14.394, siguiendo en la materia al Antepro-
yecto de Bibiloni (art. 57), agreg u n prrafo al artculo 108 que dice: "En
los casos en que el cadver de una persona nofuese hallado, eljuez podr
tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el
registro, siempre que la desaparicin se hubiese producido en circunstan-
cias tales que la muerte deba ser tenida como cierta. Igual regla se aplica-
r en los casos en que nofuere posible la identificacin del cadver". Cuadra
puntualizar que el Anteproyecto de 1954 prevea u n a n o r m a semejante
(art. 50, 2% parte).

5
CCiv. P La Plata, Sala I, 2 0 / 5 / 1 9 5 2 , JA., 1952-IV-455. \..L., 66-657; el mismo criterio
se aplic p a r a el caso de la desaparicin de u n aviador en la zona austral del pas: 1 - Inst. Ro
Negro, 3 0 / 6 / 1 9 5 4 , JA., 1955-1-10; y p a r a la desaparicin del patrn de u n a lancha d u r a n t e
u n temporal: CNTrab., Sala III, 1 5 / 5 / 1 9 5 3 , JA., 1953-PV-397; u n caso idntico a este ltimo
fue luego s u b s u m i d o en la n o r m a del art. 108 agregada por la ley 14.394; C l a M. del Plata,
9 / 9 / 1 9 6 5 , L.L., 120-644.
Bibliografa especial: MOISSET DE ESPANS, Luis, "Ausencia y desaparicin", JA.. Doct.
1975-658.
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A partir de esta reforma, la prueba a vertir sobre la muerte se ampla


considerablemente, puesto que no ser ya necesario que los testigos ma-
nifiesten haber visto al cadver, sino que la prueba podr versar sobre
las circunstancias en que se hubiera producido la desaparicin.
De tal modo que si se probase que ella hubiere acaecido en circuns-
tancias tales que provocasen la certeza de la muerte, por ser imposible
la supervivencia en el caso y en las condiciones o circunstancias en que
la desaparicin ocurri, el juez tiene que dar por fallecida a la persona y
ordenar la inscripcin del deceso.

e) Aplicaciones extensivas de la regla del artculo 108


Algunas resoluciones judiciales han hecho una aplicacin extensi-
va del ltimo prrafo del artculo 108.
As se ha dicho que debe considerarse probada la muerte de un de-
saparecido en un accidente areo, aunque su cuerpo no fuera hallado, si
se renen las siguientes circunstancias: dificultaron el rescate del cad-
ver la profundidad de las aguas, la poca visibilidad que ellas ofrecan, el
hecho de estar el lugar infestado de tiburones, y que los restos de avin
encontrados en el lugar pertenecan al aparato en que l viajaba. A la
misma conclusin se llega si el desaparecido viajaba en un avin militar
desaparecido casi cuatro aos atrs, sin que las intensas operaciones de
bsqueda y rescate hubieran dado resultado alguno, por lo cual el tiem-
po transcurrido y las circunstancias que rodearon la desaparicin hacen
que la muerte pueda ser tenida por cierta. Por ltimo, se ha dicho que no
corresponde aplicar las normas de la simple ausencia ni la calificada, si
se ha probado idnea e indudablemente que la desaparicin en el caso,
del patrn de una lancha durante un temporal se produjo en circuns-
tancias que determinan la sumaria informacin rendida, dando la certi-
dumbre de su muerte; por tanto, es admisible la prueba supletoria del fa-
llecimiento 7.

J) Crtica
Moisset de Espans afirma que el segundo prrafo del artculo 108
slo es aplicable a los casos de certeza absoluta de la muerte, como sera
el de mineros sepultados por un derrumbamiento en la mina, o el de los
pasajeros de un avin cuyos cadveres no pudieran ser identificados por
estar carbonizados. En cambio, en otros casos, como los resueltos por
los tribunales en las hiptesis mencionadas antes, por ms fuertes que
sean las presunciones de muerte, debe recurrirse a la declaracin
de fallecimiento presunto, con los plazos abreviados del artculo 23 de
la ley 14.394. Ejemplos similares a estos ltimos da tambin Ferrara.

7
Estos casos h a n sido resueltos por: l s I n s t . C i v . Cap., firme 2 2 / 1 2 / 1 9 5 9 , JA., 1960-IV-
94; CNCiv., Sala C, 1 5 / 4 / 1 9 6 9 , L.L., 140-808, 24.966 S, E.D., 32-455; C l s M. del Plata,
9 / 9 / 1 9 6 5 , L.L., 120-644.
150 JULIO CSAR RIVERA

En cambio, para Borda, tales casos han sido bien resueltos, pues en
ellos exista certeza moral de la muerte.
En definitiva, coincidimos con Tobas en cuanto a que es difcil es-
tablecer anticipadamente un criterio demarcatorio entre los casos en
que la prueba se regir por el artculo 108 y aquellos en los cuales de-
ber seguirse el procedente de la declaracin de fallecimiento presunto.
Sin perjuicio de ello, sealamos que una interpretacin demasiado
limitativa del artculo 108 podra llegar a privarlo de la eficacia prctica
que le ha querido dar el legislador.

g) Prueba de la muerte por el transcurso del tiempo


El solo transcurso del tiempo puede darla certeza de la muerte y evi-
tar recurrir a la declaracin de muerte presunta (conf. Busso, Tobas).
As nuestros tribunales han resuelto antao que debe considerarse pro-
bada la muerte cuando haban pasado cien aos desde la fecha del tes-
tamento 8 .

h) Momento de la muerte
La adicin al artculo 108 no ha establecido reglas para la determi-
nacin del momento de la muerte que se considera probada sin la pre-
sencia del cadver. Al respecto, Tobas dice que el deber primario del juez
es el de individualizar por todos los medios a su alcance el momento pre-
ciso de la muerte, teniendo en cuenta las particularidades de cmo se ha
producido el acontecimiento que lleva a la certeza de la muerte. As, si
una persona cae en las aguas de los mares antarticos, su posibilidad de
sobrevivencia se limita a pocos minutos; en cambio, un minero sepulta-
do en una mina pudo haber sobrevivido varios das, considerando la po-
sibilidad de que haya tenido aire.

802. DISPOSICIONES SOBRE REGISTRO CIVIL


Remitimos a lo expuesto supra, nmero 592.

803. CONMORIENCIA 9
a) Texto legal
El artculo 109 dispone: "S dos o ms personas hubiesen fallecido
en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, de modo que no

8
CCiv. 2% Cap., 5 / 3 / 1 9 2 0 , J.A., 4-116.
9
Bibliografa especial: PORTAS, Nstor L., "Conmoriencia. N a t u r a l e z a j u r i d i c a d e l a n o r m a
que la consagra", L.L., 67-872; BUFFELAN-LANORE, I., "Rectification d'actes de dcs de
comourants: procdure contentieuse et dtermination de l'ordre des dcs", JCP, 196-11-
22.717.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 151

se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume que fallecieron


todas al mismo tiempo, sin que se pueda alegar transmisin alguna de de-
recho entre ellas".

b) Objeto de la previsin legal


El principio sentado en este artculo est destinado a solucionar la
cuestin q u e plantea la m u e r t e de dos o m s p e r s o n a s entre las cuales
p u d i e r a existir t r a n s m i s i n de derechos, sin q u e p u e d a d e t e r m i n a r s e
cul de ellas falleci a n t e s .
La mayor parte de los cdigos que siguieron al francs, el que a s u
vez c o n t i n a la tradicin r o m a n a , dispusieron u n a serie de p r e s u n c i o n e s
que d e t e r m i n a b a n la premoriencia de u n a s p e r s o n a s con relacin a otras
a t e n d i e n d o a c i r c u n s t a n c i a s de sexo y edad. Pero tales p r e s u n c i o n e s ,
a p a r t e de ser incompletas, r e s u l t a n arbitrarias, como lo seala el mismo
Vlez en la n o t a a este artculo.
E n consecuencia, n u e s t r o Cdigo, a p a r t n d o s e del Cdigo Napo-
len, sigue a Freitas y establece como regla general que, si no se p u e d e
determinar la premoriencia entre p e r s o n a s q u e recprocamente p u e d e n
transmitirse cualquier clase de derechos, se h a de considerar que a m b a s
h a n fallecido al mismo tiempo, sin que se produzca transmisin alguna.

c) Objeciones. Refutacin
U n a posible objecin al sistema adoptado por Vlez Sarsfield es que
es inverosmil que la m u e r t e de dos p e r s o n a s o c u r r a al mismo tiempo. Se
hace cargo de ella C a s t n Tobeas, quien la contesta con a r g u m e n t o s to-
m a d o s de diversos a u t o r e s . Ellos son: a) la solucin adoptada es conse-
c u e n c i a n a t u r a l y necesaria de los principios generales en materia de
prueba, a tenor de los cuales hay que rechazar la premoriencia cuando no
sea ella objeto de prueba; b) ningn inters social requiere que necesaria-
mente h a y a u n a transmisin de derechos entre p e r s o n a s que h a y a n fa-
llecido en u n mismo acontecimiento; c) cuando es imposible probar u n he-
cho que origina el nacimiento de determinados derechos, es m s racional
y j u s t o fijar u n principio igualitario que establecer presunciones arbitra-
rias como las del Cdigo Civil francs.
Por s u parte, Ferrara afirma tambin el primer a r g u m e n t o que he-
mos t o m a d o de C a s t n Tobeas, y llega a aseverar, como consecuencia
de ello, que la n o r m a viene a ser intil, porque, a u n sin ella, se llegara
a idntico resultado.

d) Casos de aplicacin
Advirtamos que el artculo 109 a b a r c a toda hiptesis en que d e b a
decidirse la prioridad de u n fallecimiento respecto de otro, a u n c u a n d o
no se h a y a n producido en u n d e s a s t r e c o m n ; as, p u e d e aplicarse la re-
152 JULIO CESAR RIVERA

gla ya explicada c u a n d o las m u e r t e s h a n ocurrido en lugares distantes


entre s, sin poderse d e t e r m i n a r q u m u e r t e aconteci primero.

e) Carcter de la presuncin legal


La mayor parte de n u e s t r o s a u t o r e s seala que se t r a t a de u n a pre-
suncin de carcter relativo o iuris tantum, p u e s admitira la produccin
de p r u e b a en contrario: consistira sta en probar quin falleci primero.
Pero en realidad, como bien lo seala Spota, no existe a q u p r e s u n c i n
alguna, sino q u e h a y u n principio general segn el cual quienquiera que
reclame u n derecho t r a n s m i t i d o a u n a p e r s o n a cuya existencia no sea
reconocida, debe probar que exista c u a n d o acaeci la t r a n s m i s i n del
derecho; en otros trminos, tiene que probarse la supervivencia de u n a
p e r s o n a en d e t e r m i n a d o m o m e n t o si ese hecho es el factura que la ley
pone como condicin p a r a que otra p e r s o n a adquiera u n derecho, y de
ah que resulte inexacto h a b l a r de presuncin. No hay, p u e s , p r e s u n c i n
de conmoriencia, sino u n corolario del principio general sobre la p r u e b a .

10
III. SIMPLE AUSENCIA DEL DOMICILIO

804. MARCO NORMATIVO


a) Concepto
La simple ausencia est regulada por los artculos 15 a 21 de la ley
14.394. La figura fue incorporada por primera vez en n u e s t r a legislacin en
la citada ley, ya que Vlez Sarsfield no h a b a contemplado la situacin.
El s u p u e s t o n o r m a d o por la ley, en su artculo 15, es el de la p e r s o n a
que se a u s e n t a de su domicilio sin q u e se tenga noticias de ella, pero sin
que h a y a t r a n s c u r r i d o u n tiempo considerable, ni que s u desaparicin
se hubiere producido en c i r c u n s t a n c i a s especiales que permitieran pre-
s u m i r s u m u e r t e ; la ley requiere a d e m s que existan b i e n e s que necesi-
ten cuidado o proteccin debido a q u e el a u s e n t e no h a dejado apoderado
o, habindolo dejado, s u s poderes son insuficientes o no d e s e m p e a co-
r r e c t a m e n t e el m a n d a t o .
La solucin que da la ley a esta hiptesis es la adopcin de medidas
para proteger los bienes del ausente mediante la designacin de u n curador
a s u s bienes, a lo que se llega a travs de la declaracin de ausencia.

b) Texto legal
El artculo 15 dice: " C u a n d o u n a p e r s o n a h u b i e r e desaparecido del
lugar de s u domicilio o residencia, sin q u e de ella se t e n g a n noticias y sin

Bibliografa especial: MOREIAO, Augusto M., Declaracin de ausencia y fallecimiento


presunto, Buenos Aires, 1962: GARCA RUBIO, Mara Paz, "La ausencia no declarada en la Ley
de Derecho Civil de Galicia del 2 4 de mayo de 1995", R.D.P., 1996-350.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 153

haber dejado apoderado, podr el juez, a instancia de parte interesada,


designar un curador a los bienes, siempre que el cuidado de stos lo exi-
giere. La misma regla se observar si, existiendo apoderado, sus poderes
fueren insuficientes, no desempease convenientemente el mandato, o
ste hubiese caducado".

c) Elementos
Por lo tanto, los elementos constitutivos de la figura son:
ausencia de la persona de su domicilio, ms falta de noticias so-
bre su existencia;
bienes abandonados o que requieren proteccin;
falta de apoderado, o apoderado con poderes insuficientes, o apo-
derado que no desempea correctamente el mandato.
Debe apuntarse que, pasados tres aos desde la ltima noticia, se
puede promover la declaracin de fallecimiento presunto que contempla
el artculo 22 de la ley 14.394; lo mismo, si la desaparicin se hubiere
producido en circunstancias especiales como las que contempla el ar-
tculo 23 de la ley 14.394.

805. SITUACIN JURDICA DEL AUSENTE


El artculo 54, inciso 5, consideraba incapaces de hecho a los au-
sentes declarados enjuicio. Este inciso fue derogado por la ley 17.711
dado que el ausente no es un incapaz; l no obra por s mismo justamen-
te porque est ausente; pero si en el lugar donde se encontrase celebrase
actos jurdicos, stos sern vlidos.

806. FINALIDAD DEL PROCEDIMIENTO ESTABLECIDO


POR LA LEY 14.394
El fin perseguido por la ley 14.394, al crear la figura de la simple au-
sencia, es velar por los bienes del ausente.
Quien intenta una declaracin de ausencia lo que quiere obtener es
la designacin de un curador para que se encargue de los bienes del au-
sente; por ello la terminologa adecuada para designar esta institucin es
"ausencia con bienes en estado de abandono", debido a que el fin de sta
es "la proteccin del patrimonio del ausente".

807. PERSONAS LEGITIMADAS PARA INSTAR EL PROCEDIMIENTO


Estn legitimados para pedir la declaracin de ausencia y, en con-
secuencia, el nombramiento del curador: "[...] el Ministerio Pblico y
toda persona que tuviere inters legtimo respecto de los bienes del au-
sente" (art. 17 de la ley 14.394).
154 JULIO CESAR RIVERA

El artculo citado utiliza una frmula amplia, "toda persona que tu-
viere inters legtimo respecto de los bienes del ausente", lo cual se jus-
tifica plenamente por cuanto la finalidad de la declaracin es proteger el
patrimonio del ausente. As pueden resultar legitimados los presuntos
herederos del ausente dado que, llegado el caso aqul ser transmitido
a ellos, los acreedores del ausente, ya que ese patrimonio es la garanta
de su crdito; los socios, los condminos y el mismo mandatario, cuando
sus poderes no fueren suficientes o debiese renunciar (Borda).
Tambin tiene legitimacin activa el Ministerio Pblico, pero ste
slo podra actuar en representacin de un incapaz verbigracia los hi-
jos menores del ausente y no por derecho propio, dado que el ausente
no es incapaz.

808. JUEZ COMPETENTE


El juez que entender en el pedido de declaracin de ausencia ser,
segn el artculo 16 de la ley 14.394, "[...] el juez del domicilio, o en su
defecto, el de la ltima residencia del ausente. Si ste no los hubiere te-
nido en el pas, o no fuesen conocidos, lo ser el del lugar en que existan
bienes abandonados, o el que hubiese prevenido cuando dichos bienes
se encontrasen en diversas jurisdicciones".

809. PUBLICIDAD
El juez que entiende en el pedido de declaracin de ausencia deber,
una vez admitida la demanda, citar al ausente por medio de edictos. Los
edictos se publicarn durante cinco das sucesivos (art. 18 de la ley 14.394).
Si bien la ley no seala los rganos en los cuales deben hacerse las
publicaciones, por aplicacin de los principios generales stas se efec-
tuarn en el Boletn OJlcialy en un diario de amplia difusin del lugar del
domicilio del ausente.
Publicados los edictos, si el ausente no se presentare, el juez dar
intervencin al defensor oficial, si lo hubiere en la jurisdiccin; caso con-
trario, nombrar defensor a uno de los abogados de la matrcula (art. 18
de la ley 14.394).
Cuando la proteccin de los bienes del ausente no pueda dilatarse
hasta la designacin del curador, el juez podr ordenar que se tomen las
medidas pertinentes tendientes a preservar los bienes o, incluso, podr
designar un administrador provisional para proveer al cuidado y conser-
vacin de los bienes (art. 18, ley 14.394 infin).

810. INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO


El mismo artculo 18 dispone que el Ministerio Pblico es parte en
el juicio; por lo tanto, debe drsele vista de las actuaciones antes de la re-
cepcin de la prueba.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 155

811. CURADOR: PERSONAS QUE PUEDEN SER DESIGNADAS


Una vez odo el defensor y comprobados los extremos legales, el juez
est en condiciones de declarar la ausencia y designar curador.
Con respecto a quin puede ser designado curador, la ley establece
un orden de prelacin; as el artculo 19 de la ley 14.394 dispone: "[...]
Para esta designacin sern preferidos los parientes ms idneos del au-
sente, en el siguiente orden: 1) El cnyuge, cuando conservase la voca-
cin hereditaria, o subsistiese la sociedad conyugal; 2) Los hijos; 3) El
padre, o en su defecto la madre; 4) Los hermanos y los tos; 5) Los dems
parientes en grado sucesible".

812. FUNCIONES DEL CURADOR


Segn el artculo 20 de la ley 14.394, las facultades y obligaciones
del curador del ausente se rigen por las normas del Cdigo Civil relativas
a los tutores y curadores.
Siendo un curador a los bienes, sus atribuciones se limitan al cui-
dado y conservacin de los bienes del ausente, al cobro de crditos y pa-
gos de deudas, al ejercicio de las acciones y defensas judiciales de su re-
presentado; en consecuencia, carece de facultades para innovar en la
administracin de los bienes, cambiar el destino o explotacin de los
mismos, o realizar cualquier acto de disposicin, salvo que obtuviese
para ello autorizacin judicial, la que slo debera ser concedida en caso
de necesidad y urgencia evidentes.

813. DURACIN DE LAS FUNCIONES DEL CURADOR


La cratela del ausente declarado se extingue de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 21 de la ley 14.394:
por la presentacin del ausente, sea personalmente o por apode-
rado;
por la muerte del mismo; y
por su fallecimiento presunto declarado judicialmente.
Una cuestin que divide a los autores es qu sucede si se tienen no-
ticias de la existencia del ausente, o reaparece en un lugar distinto al de
situacin de los bienes. Para Llambas, la cratela debe cesar. En cam-
bio, Fassi sostiene, con nuestra adhesin, que la ley exige la presenta-
cin del ausente, y que la finalidad de la ley es la proteccin de los bienes
del ausente, por lo que no se produce la extincin de la cratela sino
cuando el ausente reasume el gobierno de su patrimonio, o al menos est
en condiciones de hacerlo, lo que no sucede por el simple hecho de que
se lo haya visto en cualquier lugar.
156 JULIO CSAR RIVERA

IV. DECLARACIN DE FALLECIMIENTO PRESUNTO n

814. INTRODUCCIN. DIFERENCIAS CON LA MUERTE


Cuando una persona desaparece de su domicilio, es necesario
adoptar primeramente medidas tuitivas de sus bienes; ello se hace me-
diante el procedimiento de simple ausencia que acabamos de estudiar.
Si esa ausencia se prolonga mucho tiempo, o la desaparicin se ha
producido en circunstancias excepcionales (guerra, terremoto, acciden-
te de aviacin o naufragio), es razonable presumir que la persona ha fa-
llecido. La ley organiza entonces un procedimiento destinado a obtener
tal declaracin por va judicial, que garantiza la defensa de los intereses
del ausente y a la vez permite dar continuidad adecuada a su patrimonio
y resolver la situacin personal del cnyuge si lo hubiera.
De todos modos es preciso sealar que los efectos de la "presuncin
de fallecimiento" no son absolutamente idnticos a los de la muerte com-
probada.
Por empezar, la presuncin de fallecimiento no disuelve el matrimo-
nio, limitndose a conceder habilidad nupcial al cnyuge del presunta-
mente fallecido.
Y en punto a los bienes, ellos no se transmiten inmediatamente de
manera plena, sino que es necesario atender al cumplimiento de ciertos
plazos posteriores al da presuntivo de la muerte.
Sobre estos dos aspectos volvemos infra, nmeros 842 y 834.

815. DECLARACIN DE FALLECIMIENTO PRESUNTO,


SISTEMA ADOPTADO POR LA LEY 14.394
El Cdigo trataba esta institucin en los artculos 110 a 125, bajo el
ttulo "De las personas ausentes con presuncin de fallecimiento"; di-
chos artculos fueron derogados por la ley (arts. 22 a 32), que habla di-
rectamente de "Presuncin de fallecimiento"; por lo tanto no es la ausen-
cia lo que se declara sino la muerte presunta.
El sistema adoptado por la ley 14.394 es un sistema hbrido, por
cuanto si bien adopta la idea de presuncin de muerte del derecho ger-
mnico, teniendo por finalidad declarar difunto al ausente, mantiene la
duplicidad de perodos respecto de los bienes, caracterstica del sistema
francs.

Bibliografa especial: Instituto de Derecho Civil, Com.yProc. Civil, S a n Rafael, Mendoza,


"La ausencia con presuncin de fallecimiento y el nuevo rgimen excepcional", publ. en
Estudios de Derecho Civil Derechos Reales, Derecho de Familia, Contratos. Obligaciones, Parte
General Teora General del Derecho, Derecho Registral Derecho Cooperativo, Buenos Aires,
1980, pg. 499; PADIALALBAS, Dora, "La presuncin de vida en la declaracin de fallecimiento",
R.D.P., 1991-1003; CASTELLANI, Luca, "Assenza, scomparsa e morte presunta", R.D.C., 1997-
2da. Parte-761.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 157

816. PROCEDENCIA DE LA DECLARACIN


DE FALLECIMIENTO PRESUNTO
Desde el punto de vista jurdico, el hecho de que una persona haya
desaparecido o est ausente de su domicilio sin que se tenga noticias
acerca de su existencia, no es causa suficiente para presumir su muerte.
A esa circunstancia (la desaparicin) se debe aadir otro elemento que es
que haya transcurrido cierto tiempo. En consecuencia, nace la presun-
cin de fallecimiento si se dan esos dos requisitos, desaparicin de la
persona ms tiempo transcurrido sin que se tengan noticias sobre su
existencia.
El tiempo que debe transcurrir vara segn diversas hiptesis, pues
la ley abrevia el lapso ordinario cuando la desaparicin se ha producido
en circunstancias tales que la muerte aparece como ms factible (situa-
cin de catstrofe, guerra, accidente, etc.).
As, el artculo 22 contempla el denominado caso ordinario, y el 23
los casos extraordinarios, que analizamos seguidamente.

817. CASO ORDINARIO. PLAZO. DESDE CUNDO SE COMPUTA


El caso ordinario est contemplado en el artculo 22 de la ley 14.394
que dice: "La ausencia de una persona del lugar de su domicilio o resi-
dencia en la Repblica, haya o no dejado apoderado, sin que de ella se
tenga noticia por el trmino de tres aos, causa la presuncin de su fa-
llecimiento. Este plazo ser contado desde la fecha de la ltima noticia que
se tuvo de la existencia del ausente" 12.
El llamado caso ordinario contempla la situacin de aquella perso-
na que se ausenta de su domicilio sin que se tengan noticias de su exis-
tencia.
La presuncin del fallecimiento surge simplemente del transcurso
del tiempo, sin que sea necesaria ninguna otra circunstancia.
El tiempo que debe transcurrir para presumir su fallecimiento es el
de tres aos; que se cuenta desde el da en que se tuvo la ltima noticia
del ausente.
Carece de relevancia que el ausente haya dejado apoderado o no;
ello slo tiene incidencia en el supuesto de la declaracin de ausencia,
pero no en el caso de declaracin de fallecimiento presunto.
Es necesario que el ausente tenga domicilio o residencia en nuestro
pas; caso contrario no procede la declaracin de fallecimiento presunto
por parte de nuestros tribunales.

12
Ver lo resuelto por la CNCiv., Sala H, del 1 9 / 1 0 / 1 9 9 4 , E.D., 163-585, con nota de Os-
valdo Onofre lvarez, "Ausencia con presuncin de fallecimiento y atribuciones del defensor
oficial".
158 JULIO CESAR RIVERA

8 1 8 . CASO EXTRAORDINARIO GENRICO


a) Supuestos que comprende
El caso extraordinario genrico e s t d e t e r m i n a d o en el artculo 2 3 ,
inciso l e , de la ley 14.394, que dice: "Se p r e s u m e t a m b i n el fallecimien-
to del a u s e n t e : l s ) C u a n d o se h u b i e s e e n c o n t r a d o en el lugar de u n in-
cendio, terremoto, accin de g u e r r a u otro s u c e s o semejante, susceptible
de ocasionar la m u e r t e , o hubiere participado en u n a e m p r e s a que im-
plique el m i s m o riesgo y n o se tuviera noticias de l por el trmino de dos
aos, contados desde el da en q u e ocurri, o p u d o ocurrir el suceso [...]".
E n este s u p u e s t o se requiere la a u s e n c i a de la persona, sin noticias
acerca de s u existencia por el trmino de dos aos; pero p a r a que el plazo
se reduzca a dos a o s se requiere de u n a c i r c u n s t a n c i a especial que es
la "de h a b e r estado en u n lugar donde se desarroll u n hecho con riesgo
de muerte", como puede ser en el lugar de incendio, terremoto, accin de
guerra, y en general las situaciones c o n t e m p l a d a s en el inciso I a del ar-
tculo 2 3 .
La n o r m a q u e estamos t r a t a n d o utiliza la expresin "[...] u otro su-
ceso semejante, susceptible de ocasionar la m u e r t e [...]"; ella comprende
"cualquier accidente aislado e individual que por s u s c i r c u n s t a n c i a s d
lugar a las m i s m a s p r e s u n c i o n e s que u n combate, terremoto, etctera".
Por accin de guerra debe entenderse cualquier hecho de personas ar-
madas, no exigindose que sea u n a guerra en sentido especfico (Busso).

b) Plazo. Cmputo
El plazo que debe t r a n s c u r r i r p a r a poder pedir la declaracin de fa-
llecimiento p r e s u n t o es de dos a o s , y se c u e n t a desde el da en que el
suceso ocurri o p u d o h a b e r ocurrido.

819. CASO EXTRAORDINARIO ESPECFICO


a) Supuestos que comprende
El caso extraordinario especfico est tipificado en el artculo 23, in-
ciso 2-, de la ley 14.394 q u e dispone: "Se p r e s u m e t a m b i n el falleci-
miento de u n a u s e n t e : [...] 2) Si e n c o n t r n d o s e en u n a nave o aeronave
naufragada o perdida, no se tuviere noticias de su existencia por el tr-
mino de seis m e s e s desde el da en que el suceso ocurri o p u d o h a b e r
ocurrido".
En este caso se requiere a u s e n c i a de la p e r s o n a sin noticias sobre
s u existencia d u r a n t e u n perodo de seis meses, m s u n a circunstancia
particularsima, cual es que el a u s e n t e en el momento de su desaparicin
se hubiere e n c o n t r a d o en u n a nave o aeronave naufragada o perdida.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 159

b) Plazo
En la hiptesis que estamos tratando, la ley exige solamente que
haya transcurrido un plazo de seis meses sin noticias sobre la existencia
del ausente para que tenga lugar la presuncin de fallecimiento, y esa
abreviatura del plazo se debe a la concurrencia de aquella circunstancia
particularsima (haberse encontrado en la nave o aeronave naufragada
o perdida), dado que la misma prcticamente hace rozar al ausente con
su muerte, por cuanto la posibilidad de supervivencia es mnima.
Los seis meses se cuentan desde el da en que el suceso ocurri o
pudo haber ocurrido.

V. PROCEDIMIENTO DE LA DECLARACIN
DE FALLECIMIENTO PRESUNTO

820. PERSONAS LEGITIMADAS PARA INSTAR EL PROCEDIMIENTO


De acuerdo con el artculo 24, ley 14.394, pueden pedir la declara-
cin de fallecimiento presunto "todos los que tuvieran algn derecho su-
bordinado a la muerte de la persona de que se trate [...]".
Se trata de un disposicin abierta, ya que no determina de manera ta-
xativa quines estn legitimados (como lo haca el derogado art. 113 del
Cd. Civ.), sino que acuerda la accin a todos aquellos que tengan algn de-
recho cuyo ejercicio dependa de la muerte del ausente.
A simple ttulo ejemplificativo, podemos mencionar entre las perso-
nas legitimadas:
el cnyuge del ausente, aun cuando se encuentre separado legal-
mente y no tenga vocacin hereditaria, dado que si bien no tiene inters
patrimonial, s puede tener inters en contraer nuevo matrimonio, el
cual podr celebrarse una vez obtenida la declaracin de fallecimiento
presunto (Borda). Este inters no lo tendra en cambio el cnyuge divor-
ciado vincularmente;
presuntos herederos legtimos o instituidos en testamento;
cualquier socio cuando en el contrato se hubiese contenido que
la muerte de uno de ellos extingue la sociedad;
el Ministerio Pblico en representacin de los incapaces, cuando
stos fuesen herederos presuntos;
el nudo propietario cuando el desaparecido fuese titular del de-
recho de usufructo, uso, o habitacin por su inters en la consolidacin
del dominio;
el beneficiario de un seguro de vida.
Con respecto a quienes no tienen accin, podemos citar entre otros:
los acreedores del ausente, pues sus derechos no estn subordi-
nados a la muerte y lo mismo pueden accionar;
los parientes en grado no sucesible;
160 JULIO CSAR RIVERA

el Ministerio Pblico cuando no acta en representacin de un


incapaz; etctera.

821. JUEZ COMPETENTE


Es competente para entender en el pedido de declaracin de falleci-
miento presunto, el juez del domicilio o ltima residencia del ausente (art.
24, ley 14.394, por remisin al art. 16 del mismo cuerpo legal).

822. EXTREMOS QUE DEBEN PROBARSE


Quien intente la accin dirigida a obtener una declaracin de falle-
cimiento presunto deber probar:
su legitimacin; esto es, que tiene algn derecho subordinado a
la muerte del ausente, para lo cual se podr valer de cualquier medio de
prueba;
la desaparicin del ausente; lo que resulta innecesario si previa-
mente se ha promovido el juicio de declaracin de simple ausencia;
la competencia del juez; el interesado deber acreditar que el au-
sente tena domicilio o ltima residencia en la Repblica;
la bsqueda de informacin acerca de la existencia del ausente y
que ella arroj resultado negativo;
el transcurso del plazo legal; es decir, que se cumplieron los tres
aos desde que se tuvo la ltima noticia de la desaparicin del ausente;
la prueba del hecho extraordinario en el supuesto que el accio-
nante invoque alguno de los casos del artculo 23.
La acreditacin de los hechos est sometida a la libertad de aprecia-
cin judicial (conf. Tobas).

823. REPRESENTACIN DEL AUSENTE


Formulado el pedido de declaracin de fallecimiento presunto por
parte del accionante, el juez nombrar defensor al ausente o dar inter-
vencin al defensor oficial cuando lo hubiere dentro de la jurisdiccin
(art. 25 de la ley 14.394).
El defensor del ausente (sea oficial o abogado de la matrcula) tiene
funciones similares a los del curador ad litem en el juicio de insania. En
consecuencia representa y defiende al ausente durante todo el juicio.
Debido a las funciones que desempea, su designacin es indispen-
sable; por lo tanto la no intervencin del mismo traera como consecuen-
cia la nulidad de lo actuado; pero se tratara de una nulidad relativa y,
por lo tanto, susceptible de confirmacin.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 161

824. PUBLICIDAD LEGAL


Luego de n o m b r a d o al defensor del a u s e n t e , el j u e z deber o r d e n a r
la publicacin de edictos citando al a u s e n t e a q u e se presente al juicio
bajo apercibimiento de declararlo p r e s u n t a m e n t e fallecido p a r a el caso
de incomparecencia.
Los edictos se publicarn en el Boletn OJicialy en otro diario que designe
el juez, u n a vez por mes d u r a n t e seis meses (art. 25, ley 14.394).

825. CURADOR A LOS BIENES


Adems del defensor del a u s e n t e , cuya designacin debe tener lugar
en todo el juicio de fallecimiento p r e s u n t o , el j u e z p u e d e n o m b r a r u n cu-
rador a los bienes del a u s e n t e .
Las funciones de este c u r a d o r se limitan a la conservacin y admi-
nistracin de los bienes.
Tambin p u e d e subsistir el c u r a d o r designado en el juicio de simple
ausencia.

826. SENTENCIA. DA PRESUNTIVO DEL FALLECIMIENTO.


SU DETERMINACIN
Una vez producidas las p r u e b a s concernientes al caso en cuestin,
publicados los edictos sin que se haya presentado el ausente y odo el de-
fensor dado que ste controla la legalidad del proceso, el juez dictar
sentencia declarando el fallecimiento presunto del ausente.
E s a sentencia debe inscribirse en el Registro de Estado Civil y Ca-
pacidad de las Personas (art. 26, ley 14.394).

827. DA PRESUNTIVO DEL FALLECIMIENTO. CASO ORDINARIO


En la sentencia en que se declara el fallecimiento p r e s u n t o , se de-
t e r m i n a el da p r e s u n t i v o del fallecimiento. El artculo 27, de la ley
14.394 d a las p a u t a s p a r a determinarlo diciendo: "Se fijar como da pre-
suntivo del fallecimiento: 1) En el caso del artculo 22, el ltimo da del
primer ao y medio; 2) En el q u e prev el artculo 2 3 , inciso 1 s , el da del
suceso en que se encontr el a u s e n t e , y si no estuviese determinado, el
da del trmino medio de la poca en que ocurri o p u d o h a b e r ocurrido:
3) E n los s u p u e s t o s del artculo 2 3 , inciso 2 e , el ltimo da en que se tuvo
noticia del b u q u e o aeronave perdido. C u a n d o fuere posible, la sentencia
d e t e r m i n a r t a m b i n la h o r a p r e s u n t a del fallecimiento. E n caso contra-
rio se t e n d r por sucedido a la expiracin del da declarado como presun-
tivo del fallecimiento".
Veamos cmo funciona a travs de u n ejemplo: Supongamos que se
trata de u n caso ordinario y que la desaparicin d a t a del 1 s de marzo de
162 JULIO CESAR RIVERA

1980. P a r a q u e proceda el pedido de declaracin de fallecimiento pre-


sunto, es necesario que hayan transcurrido tres aos, que se cumplen
el l 2 de marzo de 1983. La ley dice que para el caso ordinario el da pre-
suntivo de fallecimiento ser el ltimo da del primer ao y medio. En
consecuencia, en el ejemplo, ser el 30 de septiembre de 1981.

828. DA PRESUNTP/O DE FALLECIMIENTO.


CASO EXTRAORDINARIO GENRICO
Se fija como da presuntivo de la m u e r t e el da en que acaeci el s u -
ceso; s u p o n g a m o s que el a u s e n t e se encontr en el lugar de u n terremoto
y ste ocurri el 20 de septiembre de 1984; esta fecha ser el da p r e s u n -
tivo de fallecimiento.
Si no estuviese determinado el da del suceso, el da presuntivo de
fallecimiento ser el da del trmino medio de la poca en que el s u c e s o
ocurri o p u d o h a b e r ocurrido. As s u p o n g a m o s u n a accin de g u e r r a
entre el l s y el 5 de septiembre de 1985; el trmino medio es el da 3, y se
ser el da presuntivo de fallecimiento.

829. DA PRESUNTIVO DE FALLECIMIENTO.


CASO EXTRAORDINARIO ESPECFICO
En e s t a hiptesis, el da presuntivo de fallecimiento ser el ltimo
da en que se tuvo noticia del b u q u e o aeronave.
De m s e s t decir que, t a n t o p a r a el caso extraordinario genrico
como especfico (al igual que ocurre en el caso ordinario), p a r a que sea
viable el pedido es necesario q u e h a y a t r a n s c u r r i d o el plazo l<-g. 1, es de-
cir, los dos a o s o seis meses segn el caso.

830. HORA DEL FALLECIMIENTO


A d e m s del da presuntivo de fallecimiento, en la sentencia debe
c o n s t a r la h o r a en que se p r e s u m e tuvo lugar el deceso; en caso de que
no se p u e d a d e t e r m i n a r se t e n d r acaecido a las 24 h o r a s del da consi-
derado como presuntivo del fallecimiento (art. 27, ley 14.394).

8 3 1 . IMPORTANCIA DEL DA PRESUNTIVO DE FALLECIMIENTO


Precisar el da p r e s u n t i v o de fallecimiento es t r a s c e n d e n t a l , por
c u a n t o en ese da se abre la sucesin del p r e s u n t o difunto y, en conse-
cuencia, se d e t e r m i n a quines son las p e r s o n a s que tienen derecho a los
bienes de aqul.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 163

832. EFECTOS DE LA SENTENCIA


Con respecto a la sentencia que declara la muerte presunta, no hace
cosa juzgada; ello significa que no es inmutable, sino que puede variar
o modificarse.
Ello ocurre en el supuesto de reaparicin del presunto fallecido si se
acredita efectivamente la muerte; o se prueba que el presunto muerto vive.
En estos casos cae la presuncin y es obvio que no se determina otra
(porque o bien vive o bien muri, en cuyo caso no se requiere de la pre-
suncin) pero tambin podra caer la presuncin y, al mismo tiempo, ser
reemplazada por otra, si se prueba que la ltima noticia del ausente no
es aquella que se tom en la sentencia para determinar el da presuntivo
de fallecimiento sino otra posterior a aqulla.

833. NECESIDAD DEL JUICIO SUCESORIO


Una vez tramitado el juicio de fallecimiento presunto e inscripta la
sentencia que fija el da presuntivo de fallecimiento en el Registro Civil
y Capacidad de las Personas, quienes tengan derecho a los bienes de-
bern llevar adelante el juicio sucesorio indispensable para que los he-
rederos puedan gozar de los derechos que emanan de esa calidad.
Es que se trata de juicios que tienen distinta finalidad; el de au-
sencia determina que una persona se encuentra presuntamente falle-
cida; el otro, que se declare judicialmente quines son los herederos
y, en consecuencia, se materialice la transmisin de los bienes.

VI. EFECTOS PATRIMONIALES DE LA DECLARACIN


DE FALLECIMIENTO PRESUNTO

834. INTRODUCCIN
Dada las peculiaridades que presenta la situacin de muerte pre-
sunta, debe preverse la reaparicin del ausente o la modificacin de la fe-
cha del fallecimiento; por ello la entrega de los bienes a los herederos
debe rodearse de ciertas garantas.
Ellas son el inventario y las limitaciones o los poderes de disposicin
de los herederos, que se imponen durante el denominado perodo de pre-
notacin que antecede al perodo de dominio pleno.

835. INVENTARIO
Debe realizarse por escribano pblico, con las formas previstas para
el juicio sucesorio, las que no pueden relevarse por acuerdo de los here-
deros, pues en este caso ese acto tiende a proteger al ausente.
164 JULIO CESAR RIVERA

836. PERODO DE PRENOTACIN 13


a) Concepto
La prenotacin consiste en dejar constancia en los registros en los
cuales q u e p a inscribir la declaratoria de herederos, como lo son, el de la
propiedad inmueble y el del automotor, que ella se h a dictado en u n juicio
sucesorio promovido en virtud de u n a declaracin de fallecimiento presun-
to; con lo que, m i e n t r a s la prenotacin s u b s i s t a , se impide la realizacin
de actos de disposicin sobre los bienes inscriptos en esos registros.

b) Duracin
El perodo de prenotacin d u r a h a s t a tanto se c u m p l a n cinco a o s
contados a partir del da presuntivo de la m u e r t e , u o c h e n t a desde el na-
cimiento del p r e s u n t a m e n t e fallecido.

c) Efectos. Autorizacin judicial


Como se desprende de lo dicho en a), el efecto de la prenotacin es im-
pedir la realizacin de actos de disposicin sobre los bienes registrados.
Pero ello no obsta a considerar que los herederos son, en realidad,
titulares del dominio de las c o s a s de que se t r a t e (art. 28, ley 14.394;
conf. Lpez Olaciregui, Borda, Llambas), a este dominio cabe calificarlo
como dominio resoluble, categora que en n u e s t r o derecho aparece ex-
p r e s a m e n t e admitida (arts. 2661 y sigs.).
Por otro lado, el patrimonio constituido con los bienes recibidos del
p r e s u n t a m e n t e fallecido conforman u n patrimonio s e p a r a d o o especial,
que no se confunde con el resto de los bienes del heredero. De a' l ; que los
acreedores del heredero no p u e d e n agredir esos bienes d u r a n t e el perio-
do de prenotacin.
La autorizacin judicial para disponer slo ser d a d a en casos indis-
pensables, y tratando de evitar menoscabo a los intereses del ausente.

d) Cancelacin
En caso de reaparicin del ausente, debe dejarse sin efecto la preno-
tacin. Para algunos b a s t a con que el ausente se presente al registro por
instrumento pblico o indirectamente mediante u n a escritura de dominio
otorgada por el reaparecido (Moisset de Espans). Sin embargo, parecera
necesaria u n a orden judicial, que deje sin efecto la prenotacin, por exigen-
cia del principio de tracto sucesivo que rige en m a t e r i a registral.

Bibliografa especial: MOISSET DE ESPANS, Luis, "La ausencia y la calificacin registral",


RevistadelNotariado, 731-12.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 165

837. PERODO DE DOMINIO PLENO


A partir de la conclusin del periodo de prenotacin, el heredero tie-
ne plena disposicin de los bienes recibidos.
El perodo de dominio pleno, llamado tambin de "entrega definiti-
va" o "dominio consolidado", tiene lugar una vez que finaliza el perodo
de prenotacin, es decir, transcurridos cinco aos desde el da presun-
tivo de fallecimiento u ochenta aos del nacimiento del presunto muerto,
conforme a lo que dispone el artculo 30 de la ley 14.394.
En esos supuestos, los herederos entran directamente en el perodo
de dominio pleno.

838. EFECTOS CON RELACIONA LA SOCIEDAD CONYUGAL


La sociedad conyugal es la que se forma entre cnyuges a partir de
la celebracin del matrimonio (art. 1261).
Pertenecen a la sociedad conyugal como gananciales, los bienes
existentes en la disolucin de ella, si no se prueba que pertenecan a al-
guno de los cnyuges cuando se celebr el matrimonio (art. 1271). Este
precepto adquiere particular importancia en el caso, pues de lo que se
trata es de determinar los efectos de la declaracin de fallecimiento pre-
sunto sobre la sociedad conyugal, esto es, si se disuelve o no. Tambin
pertenecen a la sociedad, como gananciales, los bienes enumerados en
el artculo 1272, fundamentalmente los bienes que cada uno de los cn-
yuges, o ambos, adquiriesen durante el matrimonio por cualquier titulo
que no sea herencia, donacin o legado.
La sociedad conyugal es alcanzada por la declaracin de falleci-
miento presunto; pero no de manera inmediata como ocurre en caso de
muerte. En la muerte real, la sociedad conyugal se extingue de pleno de-
recho, por el solo hecho de la muerte de uno de los cnyuges; en cambio,
en la declaracin de fallecimiento presunto no ocurre lo mismo, ya que
la sociedad conyugal no se extingue por la sola declaracin.
En la declaracin de fallecimiento presunto, la sociedad conyugal se
puede disolver en tres momentos distintos:
en primer trmino, se faculta al cnyuge presente a optar entre
la disolucin o el mantenimiento de la sociedad conyugal hasta finaliza-
do el perodo de prenotacin (por el juego de los arts. 29, ley 14.394 y
1307, Cd. Civil). Por lo tanto en este caso, la presunta viuda puede pedir
la disolucin inmediatamente despus de la declaracin de fallecimiento
presunto o bien, posteriormente; es decir, en cualquier momento, pero
no ms all de la conclusin del perodo de prenotacin.
Cabe acotar que la ley alude a la viuda y no al viudo; pero es evidente
que no existe razn que justifique un tratamiento diferenciado;
si el cnyuge suprstite contrae nuevo matrimonio, en ese mo-
mento se disuelve la sociedad conyugal;
166 JULIO CSAR RIVERA

conforme al artculo 30 injine, la sociedad se disuelve u n a vez


t r a n s c u r r i d o el perodo de prenotacin.

839. REAPARICIN DEL AUSENTE


El reaparecido tiene derecho a reclamar s u s bienes; pero la medida
de esa restitucin, por parte de los herederos, vara s e g n el m o m e n t o en
q u e a p a r e z c a el a u s e n t e , es decir, d u r a n t e el perodo de prenotacin o
despus.

840. PRESENTACIN DURANTE EL PERODO DE PRENOTACIN


a) Principio general
La presentacin del ausente d u r a n t e este periodo hace que quede sin
efecto la transmisin del dominio hecha a favor de los herederos, en virtud
de la condicin resolutoria a la cual ese dominio estaba sujeto; por lo que
deben restituir la posesin de los bienes al reaparecido (art. 29, ley 14.394).

b) Efecto respecto de frutos y productos


Frutos son las cosas que provienen peridicamente de otras, sin al-
terar su s u s t a n c i a . Frutos n a t u r a l e s son los que p r o d u c e la naturaleza
(la cosecha); frutos civiles son los que n a c e n por la accin exclusiva del
hombre (la r e n t a de u n a c a s a alquilada).
Productos son los que proviniendo de la cosa, no se reproducen, por
lo que se va disminuyendo el valor de la cosa productiva: el mineral de
u n yacimiento (v. infra Cap. XXII).
El mismo artculo 29, de la ley 14.394, establece que respecto de los
frutos se aplicarn las reglas relativas a los poseedores de b u e n a o mala fe.
Recordemos que n u e s t r o Cdigo dispone que el poseedor de b u e n a
fe hace suyos los frutos percibidos (art. 2423), entendiendo por tales los
frutos n a t u r a l e s o industriales desde que se alzan o s e p a r a n y los frutos
civiles desde que se cobran o reciben (art. 2425). El dominio de los frutos
al poseedor se t r a n s m i t e por la m e r a percepcin; es indiferente que no
h a y a n sido consumidos; por lo q u e el fruto percibido y no consumido se
m a n t i e n e en el dominio del poseedor de b u e n a fe.
Los p r o d u c t o s siempre deben ser restituidos al titular del dominio
de la cosa p r o d u c t o r a (art. 2444), no importando q u e el poseedor fuera
de b u e n a fe.
Si el heredero es de m a l a fe, lo que sucede c u a n d o oculta su cono-
cimiento de la existencia del a u s e n t e o que sabe de s u existencia o que
conoce c i r c u n s t a n c i a s q u e h a r a n variar la fecha p r e s u n t i v a del falleci-
miento con la consiguiente incorporacin de otros herederos, debe res-
tituir, a m n de los productos, los frutos percibidos y los q u e por su culpa
hubiere dejado de percibir (art. 2438), as como los frutos civiles que h u -
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 167

biera podido rendir u n a cosa no fructfera si el propietario h u b i e r a podi-


do s a c a r beneficio de ella (art. 2439).

c) Presentacin de otros herederos


Si se p r e s e n t a r e n herederos preferentes o c o n c u r r e n t e s , que j u s t i -
ficasen s u derecho a la poca del fallecimiento p r e s u n t o , podrn recla-
m a r la entrega de los bienes o la participacin que les corresponda en los
mismos s e g n el caso (art. 29, 1- prr.).
Se aplican las reglas que e s t u d i a m o s en el n m e r o anterior.

8 4 1 . PRESENTACIN EN EL PERODO DE DOMINIO PLENO


a) Principio general
Aun c u a n d o los herederos h a y a n podido disponer de los bienes q u e
integraban el patrimonio, el dominio de los que todava tengan se revoca
o resuelve en favor del a u s e n t e reaparecido.
Por ello, la ley dispone q u e si el a u s e n t e reapareciese podr recla-
m a r la entrega de los bienes que existiesen y en el estado en que se ha-
llasen; los adquiridos con el valor de los que faltaren; el precio que se
a d e u d a s e de los que se h u b i e s e n enajenado, y los frutos no c o n s u m i d o s
(art. 32, P prr.).

b) Rgimen de los frutos y productos


Si bien el tercer prrafo del artculo 32 dispone la vigencia de las re-
glas relativas a las obligaciones y los derechos del poseedor de b u e n a o
mala fe, lo cierto es que el primer prrafo, ya transcripto, impone la obli-
gacin de restituir los frutos no consumidos, con lo q u e se excepciona la
regla general ya estudiada, conforme a la cual el "fruto percibido" no se
restituye c u a n d o el poseedor es de b u e n a fe.
Algn a u t o r h a llegado a considerar que se t r a t a de u n mero error
material de la ley, y que debe e n t e n d e r s e que dice "no percibidos" (Bor-
da). La cuestin no parece poder solucionarse por esta va, por lo que si
bien la inversin de la regla es injustificada (conf. Arauz Castex) corres-
ponde a t e n e r s e a ella.

c) Heredero preferente o concurrente


Si concluido el perodo de p r e n o t a c i n se p r e s e n t a s e n h e r e d e r o s
preferentes o concurrentes, d e b e n ejercer la accin de peticin de heren-
cia (art. 32, 2 a prr., ley 14.394).
El artculo 4 0 2 4 dispone que: "Despus de haber quedado sin efecto
la prenotacin prevista en el artculo 30 de la ley 14.394, la accin del cn-
yuge y descendientes del presunto fallecido para hacer valer sus dere-
chos, prescribe a los diez aos. Esta prescripcin rige tambinpara los he-
rederos instituidos en testamento del cual no se tenia conocimiento".
168 JULIO CSAR RIVERA

E s t a prescripcin se aplica a los d e m s h e r e d e r o s legtimos n o


e n u n c i a d o s en el precepto.

VII. EFECTOS EXTRAPATRIMONIALES DE LA DECLARACIN


DE FALLECIMIENTO PRESUNTO

I4
842. CON RELACIN AL MATRIMONIO
El vnculo matrimonial se disuelve de pleno derecho, e n el i n s t a n t e
en que acaece el fallecimiento; en cambio no se disuelve por la declara-
cin de fallecimiento p r e s u n t o . s t a slo faculta al cnyuge suprstite a
contraer nuevo matrimonio, y si lo h a c e es en ese m o m e n t o en que se di-
suelve el anterior matrimonio.

843. EFECTOS DE LA REAPARICIN DEL AUSENTE


Si llegase a aparecer el presunto fallecido, pueden ocurrir dos cosas:
Q u e su cnyuge no se h a y a vuelto a casar, en cuyo caso sigue en
pie el matrimonio, dado que el vnculo p e r m a n e c e inalterado.
Que el cnyuge suprstite h a y a contrado nuevo matrimonio; en
este caso es vlido el nuevo matrimonio, dado que al contraerse ste, se
disuelve el vnculo anterior. s t a es la solucin a d o p t a d a por la ley
14.394 en su artculo 3 1 , que dice: "La declaracin de a u s e n c i a con pre-
s u n c i n de fallecimiento, autoriza al otro cnyuge a c o n t r a e r matrimo-
nio, q u e d a n d o disuelto el vnculo matrimonial al contraerse e s t a s segun-
d a s n u p c i a s . La reaparicin del a u s e n t e no c a u s a r la nulidad del nuevo
matrimonio", reproducida por la ley 2 3 . 5 1 5 en el articulo 2 1 3 , inciso 2,
del Cdigo Civil.

844. VALORACIN CRTICA DEL SISTEMA


El Cdigo Civil no autorizaba al cnyuge presente a contraer matri-
monio mientras no se probase efectivamente la muerte (art. 223).
Esta solucin era excesivamente rigurosa, p u e s c o n d e n a b a al celi-
bato al cnyuge suprstite; de all que la ley 14.394 se ubic en el otro ex-
tremo de las posibilidades al admitir el matrimonio del presente, disolvien-
do as el primer matrimonio (solucin del Cdigo alemn, del holands y
del Anteproyecto Bibiloni).

14
Bibliografa especial: DAZ DE GUIJARRO, Enrique, "La ausencia con presuncin de
fallecimientoy la disolucin delmatrimonio", J.A., 1948-II-doct. 106;"Ladisolucindelvinculo
nupcial por divorcio y por ausencia con presuncin de fallecimiento", J.A., 1957-II-35; BORDA,
Guillermo, "Muerte p r e s u n t a y matrimonio", L.L., 1978-C-268.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 169

La solucin fue objeto de severa crtica (Llambas), por considerar


que se encontraba en contradiccin con nuestro sistema general de de-
recho de familia (no divorcista hasta la sancin de la ley 23.515), cuanto
de alabanza (Borda), por estimar que los nuevos vnculos deben ser pre-
feridos a los pretritos.
Hoy en da no parece que pudiera adoptarse otra solucin que la de
la ley 14.394, volcada ahora en el artculo 213, inciso 1, del Cdigo Civil.
Quien abandon su familia durante aos, sin dar noticia de su existen-
cia, no puede merecer el amparo de la ley y pretender recuperar a su cn-
yuge como si nada hubiere pasado.

845. ACCIN DE NULIDAD DEL NUEVO MATRIMONIO


Se debate en doctrina si la mala fe de los nuevos cnyuges consis-
tente en conocer la existencia del ausente puede dar lugar a la accin
de nulidad del segundo matrimonio.
El tema poda tener inters prctico durante la vigencia del principio
de indisolubilidad matrimonial, pues exista el riesgo de que el procedi-
miento de la ley 14.394 se utilizase como un medio de suplir la inexisten-
cia del divorcio vincular.
Actualmente, cuando la separacin de hecho constituye una causal
de divorcio vincular resulta casi impensable que alguien se tome el tra-
bajo de hacer un juicio de ausencia cuando puede liberarse del vnculo
por va del divorcio.

846. OTROS EFECTOS EXTRAPATRIMONIALES


La declaracin de fallecimiento presunto, adems de incidir en la re-
lacin matrimonial, produce otros efectos de carcter extrapatrimonial;
as por ejemplo, si el presunto fallecido ejerca sobre sus hijos la patria
potestad, sta se extinguir a raz de la declaracin, ya que faltara uno
de los sujetos de esa situacin jurdica. Si el presunto fallecido reapare-
ce, renace la patria potestad.
Lo mismo ocurre si media tutela o cratela, sea que el presunto falle-
cido fuese tutor o curador, o bien pupilo; dado que si el presunto falle-
cido era incapaz, la tutela o cratela no tiene razn de ser, por cuanto fal-
tara el sujeto sobre el cual se ejerca; y si el presunto fallecido tena
funciones de tutor o curador tambin se extingue la relacin entre ste y su
representado (sin perjuicio que al incapaz se le nombre otro tutor o cura-
dor), por motivos anlogos a los ya expresados.
La tutela o cratela no resurgen en caso de reaparicin del ausente,
pues si el presuntamente fallecido es el representante, debi haberse de-
signado a otro; y si era el incapaz, no se justifica que nuevamente se otor-
gue ipsojwe la representacin a la misma persona.
170 JULIO CSAR RIVERA

VIII. SUPUESTO ESPECIAL DE FALLECIMIENTO


PRESUNTO: LEY 22.068

847. CASOS A LOS QUE SE APLIC


El 6 de noviembre de 1979, se sancion la ley 22.068 que instaur u n
procedimiento especial para pedir y declarar el fallecimiento presunto.
El sistema adoptado por la ley 2 2 . 0 6 8 slo poda aplicarse respecto
de aquellas p e r s o n a s cuya d e s a p a r i c i n h u b i e s e sido fehacientemente
d e n u n c i a d a entre el 6 de noviembre de 1974 y el 6 de noviembre de 1979.
E n consecuencia, la parte legitimada para pedir la declaracin poda
optar entre el procedimiento establecido por la ley 14.394 (cuyos plazos son
mayores) o bien por el procedimiento establecido por la ley 22.068.

848. PROCEDIMIENTO
La ley 2 2 . 0 6 8 estableci u n rgimen particular cuyo p u n t o de par-
tida es que slo se poda aplicar a p e r s o n a s cuya desaparicin se haba
producido d e n t r o de d e t e r m i n a d o perodo (entre el 6 de noviembre de
1974 y el 6 de noviembre de 1979).
La diferencia con el rgimen de la ley 14.394 se d a a nivel de la com-
petencia judicial, de las p e r s o n a s legitimadas p a r a pedir la declaracin
y del procedimiento propiamente dicho.
En cambio en c u a n t o a los efectos, la declaracin del fallecimiento
p r e s u n t o b a s a d a en esta ley produca los mismos q u e los que dispone la
ley 14.394 '5.

a) Competencia judicial
Segn el artculo 2 a de la ley 2 2 . 0 6 8 , el juez que e n t e n d a en la c a u s a
sera el j u e z federal del ltimo domicilio o residencia del desaparecido;
por lo tanto la c a u s a se a p a r t a b a de los tribunales ordinarios p a r a e n t r a r
en los tribunales federales.

b) Legitimacin
En c u a n t o a las p e r s o n a s q u e podan pedir la declaracin de falle-
cimiento p r e s u n t o , e s t a b a n d e t e r m i n a d a s de m a n e r a taxativa en el ar-
tculo 2 de la ley 2 2 . 0 6 8 , y ellas eran el cnyuge, p a r i e n t e s consangu-
neos o afines h a s t a el cuarto grado, y el Estado Nacional.

15
E n el mismo sentido, pero bajo la normativa de la ley 2 4 . 3 2 1 , resolvi la CNCiv., Sala A,
1 8 / 2 / 1 9 9 7 , L.L., 1997-C-465.
EXTINCIN DE LA PERSONA FSICA 171

c) Procedimiento
En la demanda se deba precisar el organismo ante el cual se efectu
la denuncia de desaparicin y la fecha del acto.
Formulado el pedido en esas condiciones, el juez interviniente deba
requerir del organismo ante el cual se efectu la denuncia, informacin
respecto de la veracidad de la misma y su fecha; comprobado dicho ex-
tremo, ordenaba citar por medio de edictos al desaparecido. Los edictos
se publicaban en el diario de publicaciones oficiales y adems, en dos
diarios de amplia difusin de la localidad respectiva. La publicacin se
llevaba a cabo durante cinco das sucesivos.
Luego de publicados los edictos, si el ausente no se presentaba, el
juez de oficio deba pedir informacin al Ministerio del Interior acerca de
las diligencias vinculadas con la desaparicin de la persona y, si stas
arrojaban resultado negativo (no se tena noticias sobre su existencia), el
juez de oficio declaraba el fallecimiento presunto; siempre que hubieran
transcurrido 90 das contados desde la ltima publicacin de edictos.
La sentencia fijaba, como da de fallecimiento presunto, el da en
que fue hecha la denuncia de desaparicin; posteriormente, esa senten-
cia se inscriba en el Registro Civil.
En cuanto a los efectos de la declaracin de fallecimiento presunto,
dispuesta sobre la base del rgimen de la ley 22.068, eran los mismos
que los que produce la declaracin de fallecimiento presunto de la ley
14.394 tanto en lo que se refiere a los efectos patrimoniales como extra-
patrimoniales 16.

849. DEROGACIN: LEY 22.967


La ley 22.068 fue derogada por la ley 22.967, promulgada el 9 de no-
viembre de 1983, y en su artculo 1- determina que los juicios que a la
fecha de promulgacin de la presente ley se encuentran en trmite sobre
la base del procedimiento establecido por la ley 22.068, seguirn regu-
lados por esta ltima hasta la sentencia.

849 BIS. LEY 24.321


La ley 24.321 (B.O., 10/6/1994) regula la ausencia por desapari-
cin forzada de personas hasta el 10 de diciembre de 1983.
En su rgimen determina como legitimados para solicitar la decla-
racin de ausencia a todos aquellos que tuvieran algn inters legtimo

16
Un fallo de la CNCiv., Sala E del 27/3/1996 (J.A., 1996-11-530) ha resuelto en cuanto a
los efectos civiles de la declaracin de ausencia por desaparicin forzada, basndose en la ley
24.321, disponiendo que en el caso de solicitarse y de reunirse los requisitos contemplados en
los arts. 1 a 3 S de la ley citada, corresponde declarar la desaparicin forzada y no la ausencia
con presuncin de fallecimiento.
172 JULIO CESAR RIVERA

subordinado a la persona del ausente. La competencia es atribuida al


juez civil del domicilio del solicitante o el de la residencia del desapare-
cido. El proceso tramita por juicio sumario y es semejante al de la ley
22.068, salvo en lo atinente al plazo a contar desde la ltima publicacin
de edictos a fin de la declaracin, que se fija en 60 das.
En cuanto a los efectos civiles de la declaracin de fallecimiento, no
introduce modificaciones.

849 TER. LEY 24.820


La ley 24.820 (B.O., 29/5/1997) atribuye jerarqua constitucional a
la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas,
aprobada por la Asamblea General de la OEA (en su vigsima cuarta
Asamblea General), en los trminos del artculo 75, inciso 22, de la Cons-
titucin Nacional.

849 QUTER. PROYECTO DE CDIGO CIVIL DE 1998


El fin de la existencia de las personas sicas se encuentra en los ar-
tculos 131 al 137. Una de las modificaciones ms notables es el agrega-
do referido a la comprobacin del deceso con fines de la ablacin de r-
ganos, la cual queda sujeta a la legislacin especial. La prueba del
nacimiento y de la muerte de las personas dentro de la Repblica, se
hace por las partidas del Registro Civil; y los ocurridos en el extranjero,
se prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar
donde se producen, legalizados o autenticados segn corresponda;
aceptndose en caso de no existir registros, otios medios de prueba.
En esta materia, lo ms relevante del Proyecto es la modernizacin
de las normas, eliminndose disposiciones superfluas.
En cuanto a la ausencia y la declaracin de fallecimiento presunto,
el Proyecto propone incluir en el Cdigo Civil las disposiciones de la ley
14.394, con mnimas adecuaciones.