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Complicidad primaria y secundaria (El artculo 25 del Cdigo

Penal Peruano)

Cuestiones previas
Cuando intervienen varias personas en un delito, se presenta problemas para su
interpretacin para los hombres del derecho, por ello se plantean muchos
problemas, que ya no solo son tericos sino que tienen transcendencia en la
prctica, por ello iniciaremos diciendo que nuestro ordenamiento a adoptado el
sistema diferenciador y est basado en el principio de accesoriedad, por ello
podemos decir cules son las intervenciones principales que son como
consecuencia de la comisin de la parte especial del cdigo penal?, y cules son
las secundarias que se castiga como consecuencia de la accesoriedad al hecho
principal?, por ello se dice no existe participacin en s, sino participa en el hecho
de otro.
As podemos determinar, que la complicidad primaria se castiga con la misma
pena que la autora, la pregunta sera cul es el fundamento de esta sancin
para castigar tan igual como al autor? Por ello se dicen la diferencia que puede
haber entre autor y participe no procede del marco penal establecido sino de la
accesoriedad de la participacin respecto del hecho del autor.
En este trabajo trataremos dilucidar Qu es cmplice primario? Y en qu se
diferencia con el cmplice secundario?
Teoras que explican la autora y participacin
Cuando se comienza el estudio desde el punto de vista del concepto extensivo del
autor, se puede decir que todo comportamiento que tenga importancia causal en el
resultado es integrante de la autora, tal como dice Percy Garca Cavero: todo
aquel que haya colaborado en causar el resultado tpico es autor aunque no haya
realizado una accin tpica, Es decir aqu no habra diferenciacin entre el autor y
el participe, tambin cualquier favorecimiento causal seria autora, pero segn esta
teora tanto el inductor como y el cmplice se regula de manera especial por ello
dicen que seran considerados supuestos de restriccin de la pena. As tambin tal
como dice Zaffaroni esta teora inclina a la doctrina buscar una delimitacin de la
autora por el camino de lo subjetivo (teora subjetiva de autora) en conclusin
podemos decir que el criterio subjetivo de distincin, es decir para esta teora el
autor seria el que quiere el hecho delictuoso como propio, (animus es autoris) para
saber esto se debe averiguar cuanto inters tena el autor para el logro de la
comisin del delito y la voluntad que tena para dominar el hecho, y cuando se
trata de participe si el( animus es socci) es decir quiere el hecho como ajeno y no
tendra inters propio .
Para su mejor comprensin, el ejemplo seria de caso de la hermana de la
parturienta, que por indicacin de esta postrada y carente de fuerzas ahogo al
recin nacido en la baera, no era autora, sino cmplice, porque no quera el
hecho como suyo ni tena inters en el resultado por s mismo.
As tambin podemos mencionar el concepto restrictivo de de autor, que dice la
autora se restringe a solo a las conductas tipificadas en norma penal en el parte
especial, as podemos decir que la participacin se castiga por accesoriedad,
como menciona Garca cavero que el autor puede ser quien comete el hecho
descrito por el tipo penal correspondiente; de mismo modo se puede decir desde
esta perspectiva mencionan la:
Teora objetiva formal
que su particularidad que determinar al autor como aquel sujeto que realiza la
accin tipificada en la norma penal; por ello el autor hace los actos ejecutivos; en
cambio el participe solo actos preparatorios, o simplemente auxilia durante la
comisin del delito, es decir realiza personalmente toda la accin tipificada como
delito, esta teora tambin tiene objeciones como en el caso del siguiente ejemplo:
Si A encaona al pasajero B con un arma de fuego, mientras el C se apodera de
su billetera, en lugar de ser robo con arma de fuego, sera un delito de coaccin
cometido por l A con el arma de fuego, y un hurto por el que se apodera la
billetera en caso de C.
Como consecuencia del fracaso de la teora objetiva formal se trat buscar otra
alternativa esto es la teora objetivo material que se fundamenta en la peligrosidad
de la accin realizada, tal como dice Hurtado Pozo este criterio tiene en cuenta la
peligrosidad del hecho ejecutado concretamente por quien participa, ; y continua
diciendo que esta teora permite considerar como coautores a la madre y la
marido, que se ponen de acuerdo sobre el aborto, obtienen la participacin del
enfermero e intervienen de manera decisiva en la realizacin de la accin
delictuosa. Por decirlo menos esta teora distingua entre causa relevante y los
colaboradores.
Teora del dominio de hecho
Se considera a esta teora como objetiva - subjetiva, por el hecho de que se refiere
sobre la existencia de una posicin objetiva, que define un efectivo dominio de la
accin como la subjetiva la voluntad, que tendra para realizar el hecho; es decir
con su comportamiento puede realizar o interrumpir el delito que se busca
cometer, como dice Mir Puig es autor quien domina finalmente la ejecucin del
hecho, y tiene un control final. Es decir el autor va ser el que tenga el dominio de
hecho, el maneja el curso del delito.
Formas del hecho
DOMINIO DE LA ACCION.- Se entiende a esta figura como la realizacin directa e
inmediata por el autor del delito, la accin tipificada como delito. El autor realiza el
mismo la accin tpica (8); es decir el mismo autor directamente va realizar el tipo
penal, en otras palabras, personalmente.
DOMINIO DE LA VOLUNTAD.- Esto es el autor mediato, en esta figura el autor
realiza el delito a travs de otra persona; tal como dice Roxin aprovecha o utiliza la
actuacin de un intermediario para alcanzar su fin delictuoso, como seala
Hurtado Pozo el autor mediato debe tener la posibilidad de controlar y dirigir de
facto el comportamiento de la persona que utiliza para cometer el delito. (9). En
este caso el autor mediato acta sin necesidad de intervenir directamente en el
delito a travs de un intermediario para lograr su objetivo delictuoso.
DOMINIO FUNCIONAL DEL HECHO.- tambin conocido como la coautora, esto
est basado en que los que cometen delito se dividirn su accin delictiva, tal
como dice Garca Cavero en la decisin comn de realizar el hecho mediante la
distribucin de los aportes para la ejecucin del hecho punible (10). En esta figura
cada uno debe dominar su rol y ese rol debe ser importante para la comisin del
hecho delictuoso.
Desde este punto de vista el cmplice primario se podra ser considerado como
autor, porque segn tal como define el cdigo penal cuando dice el que
dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no se
hubiera perpetrado; a mi concepto el cmplice estara realizando una parte
esencial del plan, porque presta auxilio fundamental sin ello no se hubiera
realizado el delito, en consecuencia tendra el dominio funcional del hecho,
aunque no haya realizado ningn accin del tipo.

Entonces mi pregunto es posible que artculo 25 del Cdigo Penal Peruano tenga
influencia de la teora del dominio de hecho, especficamente el cmplice
primerio?, la verdad me pareciera me causa confusin al remitirse al artculo 23
del cdigo penal se tendra esa inclinacin de la teora antes mencionada, pero
tengo dudas al respecto.
Muchos dicen, que la teora del dominio de hecho, es muy recomendable para
aquellos ordenamientos que no establezcan la figura del cmplice primario, me
parece adecuado esta posicin, en caso del Per, al cmplice primario se
sanciona con la misma pena que al autor, entonces qu ventaja tiene la
diferenciacin de las figuras, no lo veo el sentido. Si se ha optado por esta teora
en todo caso, al cmplice primerio debe ser atenuado la pena a aplicarse.
Por ello muchos tratadistas dicen que la teora del dominio de hecho no debera
ser considerado el criterio definidor de la autora en nuestra regulacin penal, al
cual tambin yo me adhiero, claro sin ningn nimo de quitar, la valiosa
explicacin dogmatica que proporciona dicha teora.
Diferencia entre la complicidad primaria y complicidad secundaria
COMPLICIDAD PRIMARIA
Son los que realizan aporte necesario para la comisin del delito, pero no
participan en la ejecucin del dicho delito, la contribucin del cmplice primario
puede ser cualquier naturaleza incluso muchos dicen hasta intelectual; en otras
palabras podemos decir presta al autor del delito un auxilio o cooperacin sin el
aporte de ello no se hubiera podido cometerse el delito; tal como dice
Villavicencio, es el que dolosamente colabora con otro para la realizacin de un
delito doloso; ; como tambin define Garca Cavero, tambin est constituido por
la contribuciones o auxilios, anteriores o simultneos, que son tiles para la
realizacin de un delito, tal como lo expresa Zaffaroni, es la ayuda que el autor
acepta, forma tcita o expresa, es decir que la cooperacin siempre requiere una
cierta coordinacin entre autor y cmplice hacia la obtencin del resultado tpico,
Con la posesin de este ltimo autor no estoy de acuerdo al respecto que debe
haber aceptacin, porque en caso del ejemplo de la empleada que deja la puerta
abierta para que entre el ladrn que es su enamorado, por ejemplo en este caso
como podra ser configurado la aceptacin del autor.
COMPLICIDAD SECUNDARIA
En este caso se puede entender cualquier prestacin, que no sea esencial para la
comisin del delito, es decir cualquier apoyo material u otro ndole que puede
proporcionar el cmplice secundario al autor del delito, pero que no sea esencial
para la comisin del hecho delictivo; tal como dice Gimbernat, es la contribucin
que se puede conseguir con mucha facilidad; la cooperacin no debe ser
necesaria para la comisin del hecho, es aquel que otorga un aporte que no es
indispensable para la realizacin del delito, por ello es indispensable la etapa en
que pueda otorgar su aporte, pero siempre debe ser antes de la consumacin, por
ello podemos decir se diferencia de la complicidad primaria porque no es tan
indispensable o imprescindible el aporte del cmplice secundario para la comisin
del delito.
De otra manera se puede hablar sobre las diferencias que pueda existir entre la
complicidad y otras figuras, por ello dicen la complicidad es participacin; por el
mismo hecho sera una un hecho antijurdico y culpable; as podemos decir que
cmplice primario como cmplice secundario son participes del delito, la
demarcacin entre estas figuras solo se puede hacerse describiendo quizs el
alcance que nos pude demostrar por ejemplo la expresin un "auxilio para la
realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiera perpetrado" al parecer
como dicen muchos autores esto podra ser el elemento que defina a la
complicidad primaria frente a la secundaria, al cual yo tambin me adhiero. Por
ello se puede decir la diferenciacin entre ambas figuras tal como interviene en la
comisin del delito parece ser la intensidad en el grado de aporte que pueda
proporcionar al hecho principal, as podemos decir que la expresin de
"cooperacin" es un requisito comn en ambas figuras, tal como lo expresan el
autor Rodrguez Morullo, con el cual estoy de acuerdo. Por ello en esto estara la
explicacin en lo que se fundamenta el que una conducta de cooperacin pueda
ser para que favorezca para la rebaja prudencial de la sancin penal. As mismo
Hurtado Pozo dice respecto del tcnica legislativa, a veces, la necesidad de
distinguir los diverso participes es eliminada por la calidad personal de quien
colabor.
Complicidad psquica
Muchos dicen la complicidad no solo puede ser colaboracin material, sino
tambin un apoyo psquico esto es como el asesoramiento tcnico que poda
facilitarle al autor, en el reforzamiento en la voluntad del delincuencial, por ello se
puede hablar en caso de la complicidad primaria, cuando posibilit
adecuadamente, como consecuencia de ese apoyo psicolgico que fue tan
importante para la ejecucin del delito, o tambin complicidad secundaria cuando
facilit o asegur al autor del delito para que logre sus objetivos delictivos. Por
ejemplo as podemos ver el caso del ejemplo de lima, cuando l A aclara a B sobre
cmo debe abrirse una chapa de una puerta con una lima de ua de mujer, como
consecuencia de ello B realiza la actividad delictiva robar una casa, este
asesoramiento tcnico que le brind el A puede haber sido un aporte que facilit
para que cometa el delito el B, por ello el debe ser castigado como cmplice
secundario del delito cometido por el B el cmplice A.
As tambin podemos hablar sobre el apoyo moral, este tipo de poyo poda
influenciar decisivamente en la comisin del delito al autor, claro sin provocarlo la
accin delictiva, sino pasara se ya instigacin, podamos ejemplificar en este caso
de Juan le ve golpeando a Hctor por el Pedro, pero en vez de atajar le dice
golpale ms fuerte, como consecuencia de ello Pedro llega golpear con ms
fuerza, en este caso podra encuadrar la complicidad secundaria respecto a Juan.
Como se ha visto capaz haya poca posibilidad de encuadrar la complicidad
primaria en el caso de complicidad psicolgica, solo puede ser la complicidad
secundaria, tal como lo dicen muchos autores, y yo tambin lo creo lo mismo al
respecto.
Hecho punible principal
Cuando el cdigo penal dice el cmplice el que, dolosamente, preste auxilio para
la realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiere perpetrado, segn punto
de visto de muchos autores esta regulacin tiene algo de deficiencia al cual
tambin me adhiero, aun mas causa Confusin cuando se aplica caso delitos
culposos, por ello debo decir la norma debe ser ms precisa, como se puede
sancionar por ejemplo en caso de un trabajador que ayuda transportar a su patrn
dinamitas sin tomar precauciones necesarias,
como consecuencia de ello, causa lesiones a terceros, en este tipo de casos tiene
difcil aplicacin tal como lo dice Hurtado Pozo, estas impresiones es, sin
embargo, atenuada por el hecho de que se define la complicidad precisamente en
el contexto de la regulacin de la participacin, la misma que solo concierne por
definicin, al mbito de los delitos dolosos(18); en estos casos el legislador no ha
previsto como debe ser resuelto en estos casos, acaso debe quedar impune en
este tipo de delitos?
Tentativa de la complicidad
En caso de complicidad no puede haber tentativa, tal como dicen muchos autores,
pero acaso por ejemplo un cmplice, que transporta armas de fuego para la
comisin de un asalto de un banco, tal como se sabe este armamento es un
elemento esencial para la realizacin del hecho delictivo de asalto, en esta figura
me pregunto acaso no puede haber tentativa?, al parecer abra la posibilidad la
aplicacin de tentativa, claro tambin habra otro tipo de delito como la posesin
ilegal de armamento, pero me causa la conviccin se podra haber la figura de
tentativa.
Complicidad por omisin impropia
En esta figura el participante tendra el deber de evitar la comisin del delito y
claro no tenga el dominio de hecho, por ejemplo un vigilante de una empresa
teniendo la posibilidad de evitar la sustraccin de mercancas, que permite que los
trabajadores de la empresa se lleven las mercancas sabiendo que est bajo su
custodia; en este caso el vigilante favoreci la comisin del dicho delito, teniendo
la obligacin de haber evitado la comisin del dicho acto ilcito. As tambin
podemos dar los siguientes ejemplos para su mayor comprensin: Por ejemplo A
sabe que va ser asesinado el C, pero no lo denuncia el hecho, poda ser
considerado cmplice; en el caso de Juana que es amiga de Julia, que conoce y
est consciente de que su amiga Julia est matando de hambre a su hijo de recin
nacido, a pesar saber este hecho no hace nada para evitarlo el delito, en este
caso tambin abra la posibilidad de sancionar como cmplice a Juana.
Todos en estos casos ejemplificados hay una complicidad activa que poda ser
penado, porque constituyen conductas muy peligrosas que causan dao a bienes
jurdicos tutelados por el cdigo, con ello se est facilitando que el autor logre sus
objetivos delictivas.
COMPLICIDAD E IMPRUDENCIA
Hay autores dicen que el artculo 25 del cdigo penal no abra la posibilidad de
aplicacin del delito de complicidad primaria y secundaria por imprudencia, pero
otros dicen podra tener distinto alcance, para ello es necesario descifrar la
conceptualizacin del delito de imprudencia para determinar. Por ello dicen que
para otros se configurara como un delito de infraccin del deber, por ello admitira
el concepto de extensivo de autor en el caso de los delitos imprudentes.
En cambio otra parte de la doctrina dice no puede ser tratado distintamente en el
mbito de la autora los delitos dolosos e imprudentes; desde esta perspectiva no
habra ninguna posibilidad de aplicar la complicidad imprudente, al parecer este es
el concepto adecuado mas se encuadra a la interpretacin de nuestro cdigo
penal sustantivo.
Complicidad en los delitos especiales
Tal como lo dicen muchos autores es posible la complicidad en los delitos
especiales, y dicen tambin debe tener dolo por parte del cmplice, tambin hay
una posicin distinta de Garca Cavero que dice: surge la cuestin de si cabe
sancionar a los partcipes en los delitos especiales a pesar de no tener calidad
especial exigida por el tipo(19); en este caso hay una jurisprudencia del Tribunal
Constitucional visto en el expediente No. 2758-2004-HC/TC, sobre la condena
sobre complicidad en el delito de peculado contra Luis Bedoya de Vivanco, en el
cual el tribunal dice: "considera que el principio de legalidad penal se configura
como un principio, pero tambin como un derecho subjetivo constitucional de
todos los ciudadanos. Como principio constitucional, informa y limita los mrgenes
de actuacin de los que dispone el Poder Legislativo al momento de determinar
cules son las conductas prohibidas, as como sus respectivas sanciones. En
tanto que, en su dimensin de derecho subjetivo constitucional, garantiza a toda
persona sometida a un proceso o procedimiento sancionatorio que lo prohibido se
encuentre previsto en una norma previa, estricta y escrita, y tambin que la
sancin se encuentre contemplada previamente en una norma jurdica"; este
anlisis del tribunal me parece correcto porque estos tipos de delitos que se
comete muchas veces aprovechando las influencias personales que se tiene,
lesionando los bienes jurdicos tutelados por el cdigo penal.
Discusin sobre los llamados actos neutrales o cotidianos
En la doctrina se discute muchos sobre los actos neutrales o cotidianos, por ello
hay posiciones que dice que deben ser sancionados, y otros que deben quedar
impunes, pero la mayora acepta que algunos de ellos debe ser penados, por
ejemplo para el profesor alemn Jakobs dice estos actos cotidianos no deben ser
sancionados, el dice el comportamiento humano solo adquiere importancia penal
con una interpretacin que debe ser basada socialmente en la interaccin entre
personas y en la adecuacin o desviacin de su conducta respecto a las
expectativas que se derivan de su rol(20); de mismo modo dice existen dos
grandes grupos de casos, dependiendo si el sujeto actu o no conjuntamente con
el autor.

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