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TEORIA GENERAL DE LOS BIENES I SESION


Titulo Primero
Libro Segundo
DE LOS BIENES Y DE SU DOMINIO, POSESION, USO Y GOCE
Art. 565 y SS. Del Cdigo Civil.

Distincin entre cosa y bien.


Los autores se han preocupado de distinguir entre cosa y bien.
Puede afirmarse, siguiendo a nuestro Cdigo Civil, que cosa es todo lo que
ocupa un lugar en el espacio y podemos percibir por nuestros sentidos. Se
entiende que entre las cosas y los bienes existe una relacin de gnero a
especie: bienes son las cosas que, prestando una utilidad para el hombre, son
susceptibles de apropiacin privada.
El Cdigo Civil chileno no define lo que es cosa ni bien, siendo ajeno a
discusiones doctrinarias sobre la materia y empleando las dos expresiones
indistintamente, como queda de manifiesto en los artculos 565 y siguientes.

CLASIFICACION DE LAS COSAS


Podemos distinguir una clasificacin legal y una clasificacin doctrinaria:
Clasificacin legal:
1. Corporales e incorporales: artculos 565/576/ 577/578 del Cdigo Civil.
2. Muebles e Inmuebles: 566 del Cdigo Civil.
3. Bienes Privados y Bienes Nacionales de Uso Pblico art. 589 del Cdigo Civil.
4. Fungibles y no fungibles art. 575 del Cdigo Civil.
Clasificacin doctrinaria:
1. Consumibles y no Consumibles
2. apropiables e inapropiables
3. divisibles e indivisibles
4. principales y accesorios
5. comerciables e incomerciables

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6. bienes de especie o cuerpo cierto y de gnero


7. bienes medio de produccin y bienes de consumo.
8. bienes singulares y bienes universales
9. bienes simples y compuestos
10. bienes presentes y futuros

1. COSAS CORPORALES E INCORPORALES


Para el Cdigo Civil (artculo 565), cosas corporales son las que tienen un ser
real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. A su
vez, cosas incorporales son las que consisten en meros derechos, como los
crditos (derechos personales) y las servidumbres activas (derecho real).

Crticas al concepto de cosa incorporal.


1. El artculo citado no comprende las cosas inmateriales que son
aquellas que no poseen una existencia real pero que tampoco pueden
ser consideradas como derechos ej: producciones de talento e ingenio.
2. El artculo 576 establece que las cosas incorporales son derechos reales
o personales. Estos preceptos consagran lo que la doctrina denomina
cosificacin de los derechos, al considerar cosas o bienes a los
derechos. Se objeta tal confusin, porque se asocian dos categoras
fundamentalmente diferentes (las cosas materiales y los derechos).
Alessandri y la mayora de la doctrina estiman que los derechos no
debiesen ser estructurados dentro de la clasificacin de las cosas, pues no lo
son, y que el concepto de bienes incorporales debiese limitarse al concepto
nicamente de bienes inmateriales.

BIENES INCORPORALES
Artculo 576 las cosas incorporales se dividen en derechos reales y personales.
1. Los derechos reales. El artculo 577 define al derecho real como aqul
que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Se concibe como una relacin persona-cosa, inmediata, absoluta. Puede
entenderse como un poder que tiene un sujeto sobre una cosa. Cuando este

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poder es completo, total, se est en presencia del derecho real mximo, el


dominio; pero puede ser parcial, incompleto, como ocurre en los dems
derechos reales.
El titular del derecho real puede ser una persona o varias, y en este
ltimo caso estaremos ante una comunidad (que se llamar copropiedad, si
recae tal comunidad en el dominio).
La cosa sobre la que recae el derecho real, ha de ser siempre, en todo
caso, determinada.

Criticas a la relacin de persona- cosa: en el Derecho las relaciones


jurdicas se establecen entre sujetos, se hace referencia entonces a la llamada
obligacin pasivamente universal. Se entiende que entre el derecho real y el
derecho personal no existe una diferencia sustancial. En ltimo trmino, el
derecho real tambin importa una relacin entre sujetos, pero mientras en el
derecho personal dicha relacin se da entre el acreedor y el deudor, recayendo
sobre la prestacin, en el derecho real esa relacin tiene lugar entre el titular y
el resto de las personas, la comunidad toda, recayendo, desde luego, sobre la
cosa de que se trata.

Elementos del derecho real.


a. El sujeto activo o titular del derecho: quien tiene el poder de
aprovecharse de la cosa, en forma total o parcial.
b. La cosa objeto del derecho debe ser siempre determinada individual o
especficamente.

Clasificacin de los derechos reales.


Los derechos reales se clasifican o agrupan por la doctrina en derechos
reales de goce y de garanta.
1. derecho real de goce: permiten la utilizacin directa de la cosa (su
uso, percepcin de frutos).
2. derechos reales de garanta: permiten utilizar las cosas
indirectamente, por su valor de cambio; contienen la facultad de lograr, con el

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auxilio de la justicia, su enajenacin, para obtener con el producto una


prestacin incumplida: hipoteca y prenda.

Taxatividad de los derechos reales.


Los derechos reales, por su contenido absoluto y directo sobre las cosas,
estn establecidos por la ley. En el artculo 577 se enumeran los derechos
reales, sin embargo, otros preceptos legales establecen otros derechos reales,
como ocurre en el artculo 579, referido al derecho de censo.

Parte de la doctrina alude, adems, a los denominados derechos reales


administrativos, como el derecho de aprovechamiento de aguas, el derecho
del concesionario, etc.
Slo son derechos reales los que la ley establece como tales y no es
posible que los particulares puedan crear en sus convenciones otros derechos
reales.

2. Los derechos personales. El artculo 578 define a los derechos


personales o crditos como aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas.
Carcter ilimitado de los derechos personales.
A diferencia de lo que acontece con los derechos reales, los derechos
personales son ilimitados, pueden originarse libremente en la voluntad de los
contratantes, sin perjuicio naturalmente del respeto a la ley, la moral, el orden
pblico y las buenas costumbres.
Elementos constitutivos del derecho personal.
a. El sujeto activo del derecho, llamado acreedor.
b. El sujeto pasivo del derecho, denominado deudor.
c. El objeto del derecho, que puede consistir en dar, hacer o no hacer algo, esto
es un acto humano denominado prestacin o en su caso abstencin.

Paralelo entre los derechos reales y personales.

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1.- Tratndose de los derechos reales: hay un sujeto activo determinado pero
un sujeto pasivo generalmente indeterminado, constituido por toda la
colectividad, tratndose de los derechos personales: los sujetos activo y pasivo
estn determinados.
2.- El objeto del derecho real es necesariamente una cosa.
El objeto del derecho personal es un acto humano, que podr consistir en
un dar, un hacer o un no hacer.
El derecho real supone una cosa determinada en especie.
El derecho personal puede aplicarse a una cosa indeterminada
individualmente, y slo determinada por su gnero.
3.- El derecho real es absoluto, porque puede oponerse a todos.
El derecho personal es relativo, porque slo puede oponerse a la persona
obligada.

4.- No hay ms derechos reales que aquellos previstos en la ley.


Los derechos personales son ilimitados, naciendo de la autonoma de la
voluntad.
5.- La fuente de los derechos reales son los modos de adquirir el dominio u otro
derecho real.
La fuente de los derechos reales son las fuentes de las obligaciones.
6.- Los derechos reales estn protegidos por acciones reales, que persiguen
recuperar la posesin de la cosa o del derecho;
Los derechos personales estn protegidos por acciones personales, que
persiguen obtener el cumplimiento de la prestacin a que est obligado el
deudor.

BIENES CORPORALES
Conforme a lo sealado por el artculo 565 del Cdigo Civil, son aquellos
que tienen un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos.

2. Bienes muebles e inmuebles.


Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles, segn que ellas

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puedan o no transportarse de un lugar a otros sin cambiar su naturaleza.


a. Cosas corporales muebles. Son las que pueden trasladarse de
un lugar a otro, sin cambio o detrimento de su sustancia (artculo 567) y
pueden ser:
1. Bienes muebles por naturaleza. Son las cosas muebles
propiamente tales, las que por su esencia misma calzan con la definicin
legal. Se dividen en semovientes y cosas inanimadas. Son semovientes
las cosas corporales muebles que pueden trasladarse de un lugar a otro
movindose por si mismas, como los animales.
Son cosas inanimadas las que slo se mueven por una fuerza externa.
Desde el punto de vista civil, el distingo anterior no tiene trascendencia
jurdica.

2. Bienes muebles por anticipacin. Son aquellas cosas


inmuebles por naturaleza, por adherencia o por destinacin que, para el
efecto de constituir un derecho real sobre ellas en favor de personas
distintas al dueo, se reputan muebles an antes de su separacin del
inmueble del que forman parte, o al cual adhieren o al cual estn
permanentemente destinados para su uso, cultivo o beneficio (artculo
571).ej. la venta de la madera de un bosque o de la fruta de una
plantacin, antes de derribar los rboles o cosechar la fruta.

b. Cosas corporales inmuebles. Pueden ser:


1. Inmuebles por naturaleza. Son las cosas que responden
esencialmente a la definicin de inmuebles, que no pueden trasladarse
de un lugar a otro sin que se altere su sustancia: artculo 568. Las tierras
comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni
plantaciones. Constituyen un elemento natural fijo.
2. Inmuebles por adherencia. Son aquellos que adhieren
permanentemente a un inmueble por naturaleza (como un rbol) o a
otro inmueble por adherencia (como la manzana que pende de la rama
de un rbol, o como los cultivos en general). Por esta adherencia o

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incorporacin estn inmovilizados y la ley los trata como inmuebles. El


Cdigo Civil menciona, a va de ejemplo, los rboles y las plantas que
adhieren al suelo por sus races, siempre que no se encuentren en
macetas que puedan transportarse de un lugar a otro (artculos 568 y
569).

3. Inmuebles por destinacin. Son aquellas cosas muebles que la ley


reputa inmuebles por una ficcin, como consecuencia de estar
destinadas permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble, no obstante de que puedan separarse sin detrimento
(artculo 570).

Clases de inmuebles por destinacin:

2. Inmuebles por destinacin agrcola;


3. Inmuebles por destinacin industrial;
4. Inmuebles por destinacin comercial;
5. Inmuebles por destinacin domstica;
6. Inmuebles por destinacin suntuaria u ornamental.-

Ejemplos legales de inmuebles por destinacin. El artculo 570 seala los


siguientes ejemplos de inmuebles por destinacin, citaremos solo tres
ejemplos:
- Las losas de un pavimento
- tubos de las caeras
- Los utensilios de labranza o minera y los animales actualmente
destinados al cultivo o beneficio de una finca con tal que hayan sido
puestas en ella por el dueo de la finca.
Cesacin de la calidad de inmueble por destinacin.
Conforme al artculo 573, los inmuebles por destinacin no dejan de
serlo por su separacin momentnea del inmueble al que acceden. Pero desde

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que se separan con el objeto de darles diferente destino, dejan de ser


inmuebles.

Derechos muebles e inmuebles.


Art. 580 CC. Tanto los derechos reales como los personales pueden ser
muebles o inmuebles. Lo anterior se desprende del artculo 580.
En efecto, al disponer que los derechos se reputan bienes muebles o
inmuebles, segn lo sea la cosa en que han de ejercerse, se refiere
evidentemente a los derechos reales, porque son estos derechos los que se
ejercen en las cosas. Y al expresar el mismo precepto que los derechos se
reputan muebles o inmuebles segn sea la cosa que se debe, alude
indudablemente a los derechos personales, porque en virtud de estos derechos
se deben las cosas.
Cabe sealar que hay derechos reales que siempre son inmuebles, como
las servidumbres activas, la hipoteca, el derecho de habitacin y el censo,
mientras que el derecho real de prenda siempre ser mueble. El derecho real
de usufructo y el derecho real de uso, en cambio, podrn ser muebles o
inmuebles, segn la naturaleza de la cosa corporal sobre la que recaen.
Tratndose de los derechos personales, si el objeto corporal que el
acreedor puede exigir al deudor, en virtud de la obligacin, fuere mueble, el
derecho personal tambin lo ser; si el objeto que el primero puede exigir al
segundo es inmueble, el derecho personal ser inmueble. Lo anterior, en el
mbito de las obligaciones de dar.
En cuanto a las obligaciones de hacer y de no hacer, se reputan
muebles, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 581, ya que los hechos
se reputan muebles para nuestro cdigo civil.
Hay sin embargo derechos y acciones que por su naturaleza no tienen
cabida en la clasificacin de muebles e inmuebles, fundamentalmente por no
tener carcter patrimonial: tal ocurre, por ejemplo, con las acciones de
reclamacin o impugnacin de filiacin, de divorcio o de nulidad de
matrimonio.
Por otra parte, se plantea en qu situacin queda el derecho real de

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herencia frente a la clasificacin de muebles e inmuebles.

Al respecto hay dos posturas:


1. Urrutia: teora mayoritaria en Chile, supone que la herencia es una
universalidad jurdica y como tal es una entidad abstracta distinta a los
bienes que la componen, independiente de los bienes que la integran,
por lo que la naturaleza del bien no se transmite a la universalidad, no
pudindose clasificar a la herencia dentro de bienes muebles o
inmuebles.
Sin embargo para efectos de hacer su tradicin se reputar como mueble,
no porque lo sea, sino por cuanto al no ser clasificable, no es posible aplicarle
una norma excepcional como lo sera el artculo 686 del Cdigo Civil (tradicin
de bienes inmuebles) sino por el contrario ha de aplicarse una regla general
cual sera la tradicin de los bienes muebles (artculo 684 del Cdigo Civil).

2. Gutierrez: la naturaleza de los bienes si se transmite a la universalidad, por


consiguiente la herencia ser mueble o inmueble segn los bienes que la
componen y de ser muebles e inmuebles a la vez, se reputar mixta en cuyo
caso ser igualmente aplicable el artculo 686 para efectos de su tradicin.

4. Acciones reales o personales, muebles e inmuebles.


Las acciones, al igual que los derechos, pueden ser reales o personales,
muebles o inmuebles. Sobre el particular, algunas sentencias han declarado: a)
que la accin dirigida a obtener la cancelacin de una hipoteca, es inmueble;
b) que la accin relacionada con el mandato es inmueble si se exige al
mandatario la entrega de los bienes races adquiridos en ejercicio de su
encargo; c) que los derechos litigiosos deben estimarse como bienes muebles o
inmuebles segn sea la cosa que se persigue por medio de la accin ejercida
en el juicio respectivo.
La determinacin de si se trata de una accin mueble o inmueble, tiene
importancia prctica, pues ello condicionar la competencia de los tribunales.
Importancia de la clasificacin de bienes muebles e inmuebles

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5. compraventa: bienes inmuebles (es solemne) bienes muebles


(consensual)
6. Tradicin
7. Para obtener el dominio por prescripcin adquisitiva ordinaria
8. En la sociedad conyugal para determinar que bienes ingresan al
haber absoluto, relativo y el haber propio
9. La accin rescisoria por lesin enorme solo procede en caso de
compraventa o permuta de bienes races.

3. COSAS ESPECIFICAS (de especie o cuerpo cierto) y COSAS DE


GENERO.
Atendiendo a su determinacin, las cosas se clasifican en especficas y
genricas. Cosa especfica o de especie o cuerpo cierto es la cosa
determinada, dentro de un gnero tambin determinado.
Cosa genrica: es la cosa indeterminada, pero de un gnero determinado.
Importancia de esta distincin:
- en lo relativo a la teora de los riesgos, las cosas perecen para su dueo
- en lo relativo al cuidado que ha de emplearse pendiente la obligacin de
dar o entregar
- en lo relativo al lugar del pago

4. COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES


Aplicable a la cosas muebles. Se encuentra contenida en forma confusa en
el artculo 575, que alude errneamente a las cosas fungibles y no fungibles, la
que constituye otra categora de bienes.
As el artculo citado confunde el concepto de consumibilidad y fungibilidad
definiendo a los bienes fungibles como consumibles.
Los bienes consumibles son aquellos respecto de los cuales no se puede
hacer uso conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Bienes deteriorables y corruptibles.
Algunos autores llegan a configurar una categora especial, la de los

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bienes deteriorables, se trata siempre de cosas no consumibles, pues no se


destruyen objetivamente por el primer uso, sino en forma gradual, por el
mismo uso, ms o menos repetido.
Por otra parte, dentro de los bienes consumibles hay una categora
especial, la de los llamados bienes corruptibles, que deben consumirse en
breve tiempo, pues rpidamente pierden su aptitud para el consumo (artculo
488).

5. COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES


Cosas fungibles, son aquellas que pueden sustituirse por otras, que
tienen idntico poder liberatorio, es decir, un carcter y valor similar. La
expresin fungir, denota la aptitud de una cosa para sustituir a otra,
desempear sus mismas funciones en razn de la equivalencia de ambas.
Fungibilidad objetiva.
Corresponde al concepto de fungibilidad antes sealado.
Relacin entre la consumibilidad y la fungibilidad.
Por regla general, las cosas consumibles son al mismo tiempo fungibles
(lo que explicara la confusin del artculo 575), pero esto no quiere decir que
ambas caractersticas deban concurrir forzosamente en una cosa. Hay cosas
consumibles y no fungibles (la ltima botella de vino hecha con la uva de una
determinada cosecha); a la inversa, existen cosas fungibles y objetivamente no
consumibles (los libros de reciente y masiva edicin, los muebles nuevos y de
una misma serie y tipo).

Fungibilidad subjetiva o por voluntad de las partes.


Las partes pueden hacer fungibles cosas que objetivamente no lo son,
como acontece cuando el acreedor acepta recibir, por la suma que se le debe,
algunos bienes en dacin en pago; igual puede acontecer con las obligaciones
alternativas, y en la compensacin convencional. A la inversa, hay cosas que
siendo objetivamente fungibles, subjetivamente pueden no serlo. As, por
ejemplo, un reloj corriente puede no ser fungible para su actual propietario, por
tratarse de un antiguo recuerdo de familia.

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6. COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS


Segn que las cosas tengan una vida jurdica independiente o subordinada
a otras, se clasifican en principales y accesorias. Cosas principales son aquellas
que tienen existencia independiente, sin necesidad de otras. Cosas accesorias
son aquellas que estn subordinadas a otras, sin las cuales no pueden subsistir.
No slo las cosas corporales, muebles e inmuebles, sino tambin las
incorporales, pueden clasificarse en principales y accesorias. As, una
servidumbre es accesoria del derecho de dominio sobre el predio en cuyo
beneficio se encuentra establecida; el derecho de prenda o hipoteca son
accesorios del crdito que garantizan.
Importancia de la clasificacin.
Se resumen en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal. EJEMPLO de cosas accesorias seran los frutos.

7. COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES


Desde un punto de vista fsico, todas las cosas corporales son divisibles,
pues en ltimo trmino, todas pueden fraccionarse, aunque ello suponga su
destruccin.
Desde un punto de vista jurdico, existen dos conceptos de divisibilidad: uno
material y otro intelectual.
Son materialmente divisibles, las cosas que, sin destruccin, pueden
fraccionarse en partes homogneas entre s y con respecto al todo primitivo,
no sufriendo menoscabo considerable el valor del conjunto de aqullas en
relacin al valor de ste.
Son cosas intelectualmente divisibles aquellas que pueden dividirse
en parte ideales o imaginarias (cuotas), aunque no lo puedan ser
materialmente. Desde este punto de vista, todos los bienes corporales e
incorporales, son intelectualmente divisibles. Los derechos, en razn de su
misma naturaleza, slo son susceptibles de divisin intelectual y no material.
Sin embargo, hay algunos derechos que no admiten ni siquiera una
divisin intelectual, como acontece con la servidumbre, pues se tiene

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ntegramente este derecho o no se tiene en absoluto (artculos 826 y 827). Los


derechos de prenda y de hipoteca tambin son indivisibles (artculos 2405 y
2408) pero nada impide que las partes pacten divisibilidad. Los derechos
personales son divisibles o indivisibles segn lo sea la obligacin que es su
contrapartida, o en otras palabras, segn pueda o no dividirse fsica o
intelectualmente el objeto al que se refieren. As, la obligacin de conceder una
servidumbre de trnsito o la de construir una casa, son indivisibles, mientras
que ser divisible la de pagar una suma de dinero (artculo 1524).

8. COSAS PRESENTES Y FUTURAS


En atencin a su existencia en el tiempo, las cosas se clasifican en
presentes y futuras. Cosas presentes, son aquellas que tienen existencia real
en el momento de constituirse la relacin jurdica que las considera. Cosas
futuras, son aquellas que no tienen existencia real en el momento de
constituirse la relacin jurdica que las toma en cuenta, pero se espera
racionalmente que la tengan con ms o menos probabilidad en tiempo
posterior.
El Cdigo Civil no formula esta clasificacin en forma explcita, pero
alude en diversas disposiciones a las cosas presentes o futuras. As, por
ejemplo, en el artculo 1409 (donaciones a ttulo universal), a propsito de la
compraventa de cosa futura).

9. COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES


Se definen como cosas singulares, aquellas que constituyen una unidad
natural o artificial, simple o compleja, pero con existencia real en la naturaleza.
Cosas universales, son agrupaciones de cosas singulares, sin conjuncin
o conexin fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo
vinculatorio, forman un todo y reciben una denominacin comn, forman un
todo funcional y estn relacionadas por un vnculo determinado.

Clases de cosas universales.


Las cosas universales se subdividen en universalidades de hecho

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(universitas facti) y universalidades de derecho (universitas iuris). Aunque


nuestra legislacin no formula definiciones de cosas singulares y universales,
en diversas disposiciones distingue entre una y otras.
1.- Universalidades de hecho: Pueden definirse como el conjunto de bienes
muebles, de naturaleza idntica o diferente, que no obstante permanecer
separados entre ellos y conservar su propia individualidad, forman un solo
todo, una sola cosa, en razn de estar vinculados por el lazo de su comn
destinacin econmica. Ejemplo del primer caso, un rebao o ganado; un juego
de muebles; una biblioteca, una pinacoteca, etc.; y del segundo caso, un
establecimiento de comercio, que es el conjunto de cosas corporales e
incorporales (entre ellas el derecho de llaves), mediante el cual el
comerciante ejerce su actividad lucrativa.
2.- Universalidades de derecho. Siguiendo a la doctrina italiana, podra
definirse como el conjunto de relaciones jurdicas constituidas sobre una masa
de bienes, reguladas de modo especial por la ley y que forman, desde el punto
de vista jurdico, una unidad, un todo. Para la doctrina francesa, es un conjunto
de bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas consideradas jurdicamente
como formando un todo indivisible.

Casos de universalidad de derecho.


No hay unanimidad en la doctrina. A juicio de algunos autores, como
Coviello, la nica universalidad de derecho en ciertas legislaciones sera la
herencia. En opinin de otros, como Ruggiero, habra que incluir todos los
patrimonios especiales o separados que la ley considera como masa distinta de
sus elementos: el patrimonio del fallido o quebrado; el de la sociedad conyugal;
el del ausente; el que constituye los bienes reservados de la mujer casada; el
del menor adulto que desempea un trabajo; etc.

Diferencias entre las universalidades de hecho y de derecho.


1) Las universalidades de hecho slo comprenden activo; las de derecho, activo
y pasivo.

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2) Las universalidades de hecho, por regla general, no tienen una regulacin


jurdica especial; las universalidades de derecho s tienen una regulacin
jurdica especial.
3) Las universalidades de hecho estn conformadas slo por bienes muebles;
las universalidades de derecho estn formadas tanto por muebles como por
inmuebles.

10.COSAS COMERCIABLES E INCOMERCIABLES Segn puedan o no ser


objeto de relaciones jurdicas.
Cosas comerciables son los que pueden ser objeto de relaciones jurdicas
privadas, de manera que sobre ellos puede recaer un derecho real o puede
constituirse a su respecto un derecho personal (artculos 1461 y 2498). Pueden
incorporarse por ende, al patrimonio de una persona.
Cosas incomerciables o no comerciables son los que no pueden ser
objeto de relaciones jurdicas por los particulares. No puede existir a su
respecto un derecho real ni personal.

Clases de cosas incomerciables.


1) Cosas incomerciables en razn de su naturaleza: como la alta mar, el
aire. En realidad, estas cosas, llamadas cosas comunes a todos los hombres,
son las nicas que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas en general y
por ende estn fuera del comercio humano en trminos absolutos y definitivos.
Por ello, desde un punto de vista jurdico, no podemos considerar a estas cosas
como bienes.
2) Cosas incomerciables en razn de su destino: se trata de los bienes
nacionales de uso pblico, como por ejemplo las calles, plazas y caminos. En
este caso, se trata de bienes que siendo comerciables por naturaleza, han sido
sustrados del comercio jurdico para dedicarlas a un fin pblico.
No hay que confundir el concepto de bien incomerciable con el
concepto de bien inalienable, estos ltimos son bienes que pueden ser
radicados en el patrimonio de un titular, pero no pueden salir del mismo, nacen
y mueren con su titular, no obstante como son objeto de apropiacin se

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consideran como comerciables ej. Derechos personalsimos.


Ejemplos de bienes incomerciables:
Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres ej. Aire
Bienes nacionales de uso pblico ej. Plaza.
Bienes consagrados al culto divino.

11. COSAS APROPIABLES E INAPROPIABLES


Segn sean o no susceptibles de propiedad.
Cosas apropiables son las que pueden ser objeto de apropiacin, y se
subdividen en apropiadas e inapropiadas. Apropiadas son las que actualmente
pertenecen a un sujeto de derecho. Inapropiadas son las que actualmente no
pertenecen a nadie, pero que pueden llegar a tener un dueo si el hombre
ejecuta un hecho de apropiacin privada.
Algunas cosas son inapropiadas porque nunca han tenido un dueo,
como los animales que viven en estado salvaje; y otras lo son porque si bien
pertenecieron a un sujeto de derecho, ste las abandon con la intencin de
desprenderse de su dominio. Las primeras se denominan res nullius y las
segundas res deredictae.
En la legislacin chilena, slo las cosas muebles pueden no tener dueo,
puesto que el artculo 590 confiere al Estado el dominio de los inmuebles que
carecen de otro dueo. Los muebles que no tienen dueo se denominan
mostrencos y los inmuebles vacantes, expresiones que provienen de la antigua
legislacin espaola. En Chile, slo existen los mostrencos, de acuerdo a lo que
indicbamos.
Cosas inapropiables son las que no pueden ser objeto de apropiacin,
como las cosas comunes a todos los hombres (res comunes omnium), pues
estn sustradas a la propiedad privada y su uso es comn a todos (artculo
585).

12. COSAS PRIVADAS (O PARTICULARES) Y COSAS PBLICAS (O


NACIONALES)
Si se atiende al sujeto del derecho de dominio, al titular del dominio, las

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cosas pueden clasificarse en particulares y nacionales. Las primeras


pertenecen a personas naturales o a personas jurdicas de derecho privado. Las
segundas, a la nacin toda.

Clases de bienes nacionales.


Los bienes nacionales son aquellos cuyo dominio pertenece a toda la
nacin (artculo 589). Se dividen en dos categoras: bienes nacionales de uso
pblico y bienes fiscales.
1. Bienes nacionales de uso pblico: aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda y su uso a todos los habitantes de la misma (calles, plazas,
puentes, caminos, mar adyacente y sus playas, etc.)
Desafectacin de los bienes nacionales de uso pblico.
El Estado puede desprenderse del dominio de los bienes nacionales de
uso pblico, pero slo en virtud de una ley que declare su Desafectacin, es
decir, su sustraccin al dominio pblico, de su condicin de bien nacional de
uso pblico, quitndole tal calidad y destino.
Clasificacin de los bienes nacionales de uso pblico.
Se distingue entre dominio pblico martimo, terrestre, fluvial y lacustre
y areo.
a. Dominio pblico martimo. Debemos atender, en primer lugar, al
artculo 593, que define el mar territorial, como aqul mar adyacente,
hasta la distancia de 12 millas marinas medidas desde las respectivas
lneas de base. El mar territorial es de dominio nacional. Define tambin
lo que se entiende por zona contigua, espacio martimo que se extiende
hasta la distancia de 24 millas marinas, medidas desde las respectivas
lneas de base. En la zona contigua, el Estado ejerce jurisdiccin para
objetos concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de
sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
Finalmente, las aguas interiores del Estado son las aguas situadas en el
interior de las lneas de base del mar territorial. El artculo 596 define la
zona econmica exclusiva, como el mar adyacente que se extiende
hasta las 200 millas contadas desde las lneas de base del mar territorial

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(establecidas por el Decreto Supremo nmero 416 de RR.EE., publicado


en el Diario Oficial de 15 de julio de 1977).
b. Dominio pblico terrestre. Comprende todos los bienes nacionales de
uso pblico situados en la superficie del territorio del Estado (artculos
589 y 592).
c. Dominio pblico fluvial y lacustre. Comprende todas las aguas
del territorio nacional.
d. Dominio pblico areo. Cdigo Aeronutico (Ley nmero 18.916). En
su artculo 1, establece que El estado de Chile tiene la soberana
exclusiva del espacio areo sobre su territorio. Por su parte, el artculo 2
previene que Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se
encuentren en el territorio o en el espacio areo chileno, y las personas
o cosas a bordo de ellas, estn sometidas a las leyes y a la jurisdiccin
de los tribunales y de las autoridades chilenas. Lo anterior, sin perjuicio
de que Las aeronaves militares extranjeras autorizadas para volar en el
espacio areo chileno gozarn, mientras se encuentren en Chile, de los
privilegios reconocidos por el derecho internacional, lo que constituye,
como se recordar, una excepcin al principio de la territorialidad de la
ley chilena, consagrado en el artculo 14 del Cdigo Civil.

2. Los bienes fiscales: Los que constituyen el patrimonio privado del Estado,
pertenecen a l, en cuanto sujeto de relaciones patrimoniales privadas, para
cuyos efectos se denomina Fisco. De acuerdo al artculo 589, los bienes
fiscales son los bienes nacionales cuyo uso no pertenece a la nacin toda. Cabe
sealar que a diferencia de los bienes nacionales de uso pblico, los bienes
fiscales estn dentro del comercio humano y pueden adquirirse por
prescripcin.

13. BIENES MEDIO DE PRODUCCION Y BIENES DE CONSUMO


Bienes de medio de produccin: son bienes destinados a producir otros
bienes
Bienes de consumo: son aquellos destinados directamente a la satisfaccin

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de necesidades personales. La importancia de esta clasificacin es permitir


constatar claramente como la funcin econmica de los distintos bienes que
influye decisivamente en el tratamiento jurdico.

14. BIENES SIMPLES Y COMPUESTOS


Simple: es el que tiene una estructura uniforme y no admite divisiones en
partes que adquieran propia individualidad ej. Un animal.
Compuestos: es el formado por dos o ms cosas simples unidas, fusionadas o
mezcladas, que pierden su individualidad en la composicin ej. Automvil.

TEORA GENERAL DE LA PROPIEDAD

Evolucin histrica de la propiedad:


Parte desde la concepcin romana donde se asentaba en una propiedad
simple, con caracteres similares a los conocidos en la actualidad, pero con la
extensin del imperio se produjeron diferencias de regmenes, principalmente
para los fundos itlicos y para los fundos provinciales.
A la cada del imperio se inici otro sistema an ms complejo cual era el
feudalismo.
Este sistema se basaba en concesiones, y en cuya virtud se fue
descomponiendo el dominio entre un titular del dominio que era el seor, y el
vasallo quien ocupaba la cosa pero sin tener la propiedad, ya al final del
perodo se va acentuando el derecho del vasallo (el dominio til).
Con la revolucin desaparecen definitivamente las cargas feudales,
luego se consagra una propiedad liberada, nica, pero con una regulacin que
le dejaba fisonoma individualista. El Cdigo Civil Chileno recibe esta
concepcin.

Campo de aplicacin de la propiedad: en virtud de la funcin social de la


propiedad se entiende que en nuestro cdigo es posible distinguir una
propiedad colectiva, privada e inclusive una propiedad mixta, entendiendo que
no todos los bienes son susceptibles de ser adquiridos por particulares para

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efectos de proteger ciertos bienes que han de pertenecer al estado, para


asegurar su uso a favor de la comunidad.

Principios que inspiran la propiedad en el Cdigo Civil


1. principio de equidad de reparto: los bienes son creados para servir al
hombre, por ello todos debemos tener acceso a ellos, al menos en lo ms
indispensable para una aceptable calidad de vida.
2. principio de equidad de aprovechamiento: perteneciendo las cosas a
dueos privados estos deben explotarlas, obtener de ellas beneficio, no
simplemente detentarlos por ostentacin de poder u otras consideraciones
equivalentes, y esa explotacin, aprovechando inicialmente al propietario,
reporte tambin beneficios a la comunidad. Esto se denomina FUNCION
SOCIAL DE LA PROPIEDAD. (Fuente constitucional art- 19 No. 23 y
artculo 19 No.24 CPR)
Otros principios no menos importantes: libre circulacin de la riqueza, mayor
proteccin de la propiedad raz.

DOMINIO DEFINICION
Art. 582: El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho
real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella
arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.

Se critica porque:
- Se restringe a cosas corporales, da a entender que no se podra tener
dominio sobre cosas incorporales, no obstante el artculo 583 deja
zanjada dicha crtica pues seala sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad. As el usufructuario tiene propiedad
sobre su derecho real de usufructo.
- Es una definicin muy amplia an cuando la expresin arbitrariamente
ha sido interpretada no como arbitrariedad sino que como sinnimo de
las amplias facultades que tiene el dueo para disponer a su voluntad de
la cosa.

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- Menciona slo una caracterstica del dominio y que es la ms


cuestionada; que sea absoluta, pero no menciona las otras que son la
exclusividad y la perpetuidad.
- No menciona uno de los atributos que da el dominio que es el derecho a
uso. No menciona usar porque se subentiende cuando se habla de gozar
y del disponer ( solo para efectos del dominio).

CARACTERISTICAS DE LA PROPIEDAD

Es un derecho exclusivo: supone un titular nico facultado para usar,


gozar y disponer de la cosa, no pueden haber 2 o ms personas que al
mismo tiempo sean propietarios de la totalidad de una cosa, lo que si
puede suceder es que 2 o ms personas sea dueas de partes alcuotas
o cuotas de una misma cosa. Ej.: copropiedad. La exclusividad implica
que sobre toda la cosa solo puede existir un dueo lo que no obsta a que
2 o ms personas sean dueos de partes alcuotas de una misma cosa,
tampoco obsta a que sobre una misma cosa hayan o coexistan 2
derechos reales distintos. Ej.: usufructo; el usar y el gozar.

Es absoluta; es la caracterstica ms criticada y es la ms discutible.


Que sea absoluta significa que concede al dueo las ms amplias
facultades, el cual tiene plena libertad de accin, un poder soberano que
nadie puede impedir o limitar. Para algunos autores en nuestra
legislacin no se da en forma tan amplia porque cuando la ley en la
definicin hace alusin a que no debe ser contra ley establece una gran
limitacin y es impuesta por la propia definicin. Otros autores estiman
que es general ms que absoluta, porque autoriza a su titular a
aprovecharse de todas las utilidades que es capaz de proporcionar la
cosa, a diferencia de los otros derechos reales que son especiales,
porque solo facultan al titular para aprovecharse de ciertas utilidades de
la cosa. Tambin se precisa que es un derecho independiente porque
existe por s solo, a diferencia de los otros derechos reales los cuales

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son dependientes por suponerse al derecho de propiedad.

Es un derecho perpetuo; porque no esta sujeto a una limitacin de


tiempo y puede durar indefinidamente; subsiste con independencia del
ejercicio que se pueda hacer.

Excepcionalmente el derecho de propiedad puede ser temporal. Ej.:


propiedad fiduciaria en donde el propietario fiduciario esta expuesto a perder el
dominio si se cumple una condicin. Otro caso es el caso de la propiedad
intelectual que dura toda la vida del autor y hasta 70 aos despus de su
muerte.
Que sea perpetua significa que no termina sino hasta que el dueo lo desee.

ATRIBUTOS DEL DOMINIO (FACULTADES)


1.- Usar
2.- Gozar
3.- Disponer
Estas 3 constituyen propiedad plena o completa.
Es posible que el dueo no tenga la facultad de uso y/o la facultad de goce y en
ese caso sigue habiendo propiedad pero no est completa. Ej.: si arriendo mi
casa soy duea pero no tengo ni el uso no el goce.

1.- Usar: derecho de uso o facultad de uso, el dueo tiene la facultad para
utilizar o servirse de la cosa o todos los servicios que es capaz de
proporcionarle; pero para que eso ocurra, el dueo no puede extender ello al
uso de los productos y frutos, porque de ser as la facultad de uso se convierte
en facultad de goce.
Por su parte el dueo no puede enajenarla, porque en ese caso el uso se
convierte en facultad de disposicin. Normalmente la facultad de uso esta
unida a la de goce (como por ejemplo en el derecho real de uso coexiste sin
goce) y es por ello que, para algunos autores, no se habla de ella en la
definicin legal porque estara comprendida en el goce.

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2.- Derecho o facultado de goce: facultad del dueo para apropiarse de los
productos y frutos de la cosa. Para muchos autores es en virtud de este
atributo que el dueo de la cosa pasa a ser dueo de lo que ella produce
(accesin). Permite al dueo beneficiarse de la cosa, normalmente va
acompaada de la facultad de goce (pero puede haber uso sin goce).
Hay acuerdo en que el dueo es soberano para limitarse en su facultad de uso
y goce y por lo tanto puede haber un derecho de dominio en que no haya uso
ni goce. Ej.: usufructo.
Diferencia entre fruto y producto
fruto: es todo aquello que la cosa produce ya sea en forma natural o
artificial (ayudada por la industria humana) en forma peridica, pero que
no significa un detrimento para su naturaleza o especie. Los frutos
pueden ser:
- naturales: como una manzana
- civiles: como el canon de arrendamiento de una propiedad o el inters
en el mutuo. Estos pueden encontrarse devengados, pendientes o percibidos:
- Pendientes: existe un germen de derecho, el fruto aun no existe
- devengados: ya existe derecho de exigir su cobro o cumplimiento, no
obstante no ha ingreso de manera efectiva a nuestro patrimonio
- percibidos: ha ingreso de manera efectiva a nuestro patrimonio
Producto: es todo aquello que la cosa produce de manera espordica,
que significa una degradacin o destruccin en su naturaleza ej. Corte
de arboles para hacer madera.

3.- Derecho o facultad de disposicin: facultad del dueo para destinar la


cosa con libertad pudiendo transformarla, destruirla o enajenarla. Ej.: si yo
tengo un libro puedo romperlo, venderlo, retirar hojas, etc. Esta facultad es
propia del derecho de dominio porque las anteriores tambin las conceden en
otros derechos reales como por ejemplo en el usufructo y solo el derecho de
dominio da la disposicin.

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Se discute si el dueo puede limitar o no esta facultad.


Limitarse significa que el dueo se obliga a no enajenar la cosa, lo que es
conocido bajo el nombre de clusula de no enajenar.
La enajenacin se puede tomar en 2 sentidos; en un sentido restringido en
cuanto a transferir el dominio o tambin puede ser tomado en sentido amplio,
esto es, transferir el dominio o constituir gravmenes o derechos reales sobre
la cosa, que limitan y gravan su dominio.
Hay 2 posiciones;
- Para algunos esta clusula tiene valor porque:
En el derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohba
y no hay norma que prohba en trminos amplios esta limitacin. Este
argumento es relativo, porque hay ciertas limitaciones genricas como
las buenas costumbres, el orden pblico, etc.
La ley en casos puntuales prohbe este pacto de no enajenar, como por
ejemplo en el art. 1964 sobre arrendamiento, art. 2031 sobre el censo,
art. 2415 sobre hipoteca, art. 1126 sobre legados. Por lo tanto
aplicndose el aforismo jurdico a contrario sensu deben entenderse
permitidas las dems.
El dueo puede desprenderse de todas las facultades del dominio; dejar
de ser dueo por su voluntad, por lo tanto si puede hacerlo con mayor
razn puede desprenderse de una sola facultad, ya que quien puede lo
ms puede lo menos.
Estos autores sostienen que si se infringe el pacto de no enajenar la sancin
debiera ser la nulidad absoluta, por cuanto se aplicara por analoga las normas
dadas a la infraccin de un embargo judicial, art. 1464 n 3
Otros autores dicen que la nulidad procede solo en los casos previsto por las
leyes y en este caso se debe aplicar reglas que da la ley para cuando se
incumple una obligacin de no hacer.

Otros autores consideran que el pacto no tiene valor porque:


En el mensaje del cdigo civil se aprecia un claro rechazo a todo lo que
contravenga la libre disposicin de los bienes.

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Hay casos en que la ley expresamente permite el pacto, por ejemplo en


la propiedad fiduciaria y pacto de retroventa, por tanto la regla general
sera que no lo permite.
El pacto de no enajenar atenta contra la definicin misma que la ley da
del derecho de dominio y por tanto estaramos en presencia de un acto
prohibido por la ley.

Mayoritariamente al igual que nuestra jurisprudencia se ha sostenido una


posicin intermedia, dando valor al pacto cuando se cumplen con 2 requisitos:
- Cuando haya un inters legtimo en la prohibicin.
- Esta prohibicin o limitacin en la facultad de enajenar debe ser
temporal, no puede ser permanente.

Esto ha permitido elabora las denominadas clusulas de no enajenar


relativas que son aquellas que impiden al dueo enajenar, cuando hay un
inters legtimo que debe protegerse y siempre que la limitacin sea por un
plazo determinado. La sancin a su incumplimiento establecida por los autores
y la jurisprudencia, es la misma impuesta a la infraccin de una obligacin de
no hacer y se aplica el art. 1555; indemnizacin de perjuicios.

FACULTAD Y CAPACIDAD DE DISPOSICION


No son lo mismo, la facultad de disposicin guarda relacin con la
libertad del propietario para disponer libremente de un bien, en tanto que la
capacidad de disposicin guarda relacin con la aptitud de disponer libremente
de todos los bienes de un patrimonio, as existe una relacin de gnero-
especie.
Requisitos para que exista Facultad de disposicin.
1. Que exista capacidad de disposicin (plena capacidad mayor de 18)
2. Que exista bien susceptible de ser dispuesto
3. Ausencia de un elemento tercero legtimo extrao que impida la
disposicin ej. Embargo

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CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD

I.-
a) Propiedad individual: sola una persona es titular del dominio
respecto de toda la cosa.

b) Propiedad colectiva: aquella en donde hay una copropiedad; 2 o ms


personas son titulares de cuotas o partes alcuotas de una misma cosa.

II.-
a) Propiedad plena: aquella en que el titular del dominio tiene los 3
atributos; gozar, usar y disponer.
b) Propiedad nuda, desnuda o mera propiedad: el titular no tiene el
goce de la cosa por existir un derecho real que concede este goce a un
tercero. Se da cuando estamos presente al derecho real de usufructo.
III.-

a) Propiedad absoluta: aquella que no est sujeta a ningn evento o


condicin que afecte su vigencia.
b) Propiedad fiduciaria o relativa: es aquella que est sujeta al
gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verificarse una
condicin.
IV.- Segn el objeto sobre el cual recae
a) civil o comn
b) especial: como agraria, urbana, intelectual, minera etc.

LA COMUNIDAD

Precisiones en cuanto al concepto de comunidad.


No hay que confundir conceptos tales como indivisin, comunidad, condominio
o copropiedad.

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Condominio y copropiedad se les tiene generalmente como sinnimos


Comunidad: se refiere a la indivisin sobre una universalidad jurdica como la
herencia, y copropiedad o condominio a la que recae sobre especies o cuerpos
ciertos.
Sin embargo genricamente se ha entendido que la comunidad se refiere
a la indivisin de cualquier derecho que pertenece a dos o ms sujetos y que
se ejerce sobre un mismo objeto (comunidad de propiedad, comunidad de
usufructo etc.), en tanto que la copropiedad o condominio es la especie, esto
es, la indivisin del derecho real de dominio.
Hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece a 2 o ms
personas conjuntamente de manera que cada uno de ellas se entiende dueo
de partes alcuotas de la cosa.
La comunidad en doctrina es distinta del dominio o copropiedad. Hay
una relacin de gnero - especie en donde la comunidad es el gnero y la
copropiedad es la especie, porque esta ltima existe cuando los
titulares lo son del derecho de dominio, ya que en la comunidad puede
ser que los titulares tengan sobre la cosa un derecho distinto del dominio.
Algunos autores consideran que estos conceptos son sinnimos pero es
minoritario.
La comunidad no afecta el carcter exclusivo del dominio ya que supone
que los distintos comuneros son dueos de partes alcuotas de la cosa en
comn.
A diferencia de algunos precedentes legislativos, el Cdigo Civil Chileno,
dedica un ttulo especial a la comunidad, la que trata como cuasicontrato,
regulndola por consiguiente en el libro de las obligaciones y no en el de los
bienes.

REQUISITOS PARA UNA COMUNIDAD


1.- Debe haber varios titulares; varias personas que concursan
simultneamente.
2.- El derecho del que son titulares debe ser de la misma naturaleza. Ej.: todos
deben tener derecho de dominio.

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3.- Este derecho debe recaer sobre un mismo objeto que puede ser una cosa
singular (auto) o una cosa universal (herencia).

FUENTES DE LA COMUNIDAD
1.- Puede ser un hecho jurdico como la muerte.
2.- La voluntad de las partes.
3.- La ley (segn la ley de copropiedad existen entre los distintos dueos de un
edificio una comunidad forzada sobre los bienes comunes).

El cdigo civil trata la comunidad en algunas materias como:


- La especificacin.
- La mezcla.
- Propiedad fiduciaria. Art. 742; permite la pluralidad de fiduciarios y
fideicomisos.
- Art. 2304 al 2313; la ley regula el cuasicontrato de comunidad, estas
reglas son de aplicacin general y se usan cada vez que hay comunidad.
- Art. 1317 y 1353, la ley establece las reglas sobre la particin de los
bienes hereditarios y estas reglas son tambin de aplicacin general y
son aplicables cada vez que haya que liquidar una comunidad.

NATURALEZA JURDICA
1.- Escuela o teora romana: cada comunero es dueo de una cuota, es
decir, se distingue entre la cosa misma y la cuota de cada uno de los
comuneros. As el comunero puede disponer libremente de su cuota sobre la
cual tiene un derecho de dominio pleno, absoluto. Pero sobre la cosa misma,
cada comunero tiene un derecho limitado por los derechos de los otros, al
punto que para disponer de la cosa comn deben estar todos de acuerdo.
Nuestro cdigo adhiri a esta teora y as por ejemplo cada comunero puede
reivindicar su cuota, puede hipotecarla, constituir legados con su cuota, etc.
Art. 892, 1110, 1812 y 2417.
Pero si bien el cdigo sigue esta teora se aparta de ella en lo relativo al efecto
de la particin, por cuanto para la teora romana, cuando se liquidaba una

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comunidad y uno de los comuneros adjudicaba la cosa, la particin operaba


como un ttulo translaticio de dominio y por lo tanto se entenda que desde ese
momento el comunero pasaba a ser dueo exclusivo de la cosa que antes
haba pertenecido a la comunidad.
No obstante, para Andrs Bello la adjudicacin es un ttulo declarativo de
dominio, por lo que la particin produce efecto declarativo; vale decir, cuando
un comunero se hace dueo de toda la cosa comn por una ficcin se entiende
que siempre ha sido dueo y que nunca ha existido comunidad.

2.- Teora alemana del condominio de manos juntas o de propiedad en


comn: para esta teora la cosa comn pertenece a la colectividad formada
por toda la comunidad quienes se consideran como un solo titular del dominio
sin que se reconozca dominio individual de cuotas.

CLASES DE COMUNIDAD
1. Segn el objeto sobre el cual recae puede ser comunidad sobre cosa singular
o sobre cosa universal, al respecto es la nica clasificacin que distingue el
Cdigo Civil en los artculos 1317 y 2304.
2. segn su origen: comunidad derivada de un hecho, comunidad derivada de
la voluntad del titular, comunidad legal.

3. segn su duracin: temporales o perpetuas.


Las comunidades temporales excepcionalmente pueden tener una duracin
indeterminada como se dara en el caso de existir un pacto de indivisin el
cual est sometido a limitaciones (1317) (PLAZO MAXIMO 5 AOS)
La comunidad perpetua es excepcional y podra darse solo en los casos que
seala la ley ej: copropiedad inmobiliaria, tumbas, mausoleos.
4. segn su funcionamiento pueden ser activas o pasivas segn si persiguen
fines econmicos o no. Ej. De activas: copropiedad de naves (derecho
martimo).

DERECHOS DE LOS COMUNEROS:

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En cuanto a las facultades de los propietarios o comuneros hay que distinguir:


- Respecto de la cuota: cada propietario es considerado dueo individual y
exclusivo de su cuota, y por lo tanto puede disponer libremente de ella. La
cuota es el derecho que cada co- participe o comunero tiene sobre la
cosa comn o la parte ideal sobre la cosa comn, y su lmite estara
representado por el derecho de cada comunero.
Si cuando nace la comunidad los comuneros no fijan cuotas, la ley
seala que cada comunero tiene la misma cuota.
Cada comunero puede servirse para su uso personal de la cosa comn,
siempre que la emplee segn su destino ordinario y no perjudique el derecho
de uso de los dems. Art. 2305 y 2081 n

2. En cuanto a la cosa: para disponer de la cosa comn los comuneros deben


actuar unnimemente
- Uso de la cosa: el comunero puede usar la cosa en comn siempre que
no dificulte el uso legtimo del resto de los comuneros.
- Ius prohibendi: prohibir la celebracin de actos y contratos respecto de
la cosa.
- Derecho a pedir la particin: salvo casos de indivisin forzosa legal o
casos de pacto de indivisin (mximo 5 aos).
Hay que distinguir respecto de la administracin de la cosa;
Si no se ha nombrado administrador todos tienen las mismas facultades
y deben tomar los acuerdos por unanimidad, por tanto cada uno tiene un
derecho de veto en la administracin de la cosa comn. Se aplican las
reglas que la ley da para la administracin de los bienes sociales. (Art.
2705). Art. 2081. Pero en el contrato de sociedad se ha entendido que entre
los socios existe un mandato tcito y recproco, en virtud de cual,
cualquiera de ellos puede administrar, en cambio en la comunidad este
mandato no existe y as por ejemplo el art. 2307 nos indica que, por las
deudas contradas para la comunidad solo se obliga el comunero que las
contrajo.
Si se ha nombrado administrador ste es quien administrar aplicndose

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las reglas del mandato.

Obligaciones del comunero:


1.- Debe contribuir a las expensas necesarias de conservacin. Art. 2309 y
2081 n 3.
2.- Ninguno de los comuneros puede hacer modificaciones en el bien comn sin
el consentimiento de todos. Art. 2081 n 2.
3.- Cada comunero esta obligado a restituir a la cosa comn lo que saca de
ella. Art. 2308.

Prescripcin entre comuneros:


Se ha discutido si un comunero puede o no llegar a hacerse dueo exclusivo de
la cosa comn por prescripcin. Hay 3 posiciones:
1.- Nuestra jurisprudencia sostiene que la prescripcin nunca puede operar
entre comuneros porque:
a) la prescripcin exige como requisito fundamental la posesin, y en el caso
de la comunidad, los comuneros no poseen en forma exclusiva, ellos siempre
estn reconociendo el derecho de los dems comuneros.
b) En la comunidad todo comunero tiene derecho a usar la cosa en comn, por
tanto bastar con que uno de ellos se decida a usarla, para que el que esta
poseyendo no pueda prescribir.
c) La accin de particin es imprescriptible y por lo tanto en cualquier
momento un comunero podra pedir su particin.
d) Si un comunero acta como dueo exclusivo habra solo un acto de mera
tenencia, por lo que no facultara para alegar la prescripcin.

2.- Hay otros autores en doctrina que sealan que si puede operar la
prescripcin entre comuneros, fundamentalmente porque:
a) El cdigo no lo prohbe de manera expresa.
b) Es posible que un comunero ejerza actos posesorios, de esos que solo da el
derecho de dominio, por lo tanto con ello desconoce el derecho de los dems.
En este caso el derecho de los dems comuneros se mantiene en pasividad y

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con ello es factible llegar al dominio por prescripcin.


c) Si la ley permite que un mero tenedor pueda llegar al dominio por la
prescripcin con mayor razn lo puede hacer un comunero. Art. 716 y 2510.

3.- existen autores que sostienen que la prescripcin entre comuneros solo se
puede dar cuando uno de ellos tenga un ttulo que pueda justificar su buena fe.

Reivindicacin de la cuota:
La accin reivindicatoria es una accin que la ley concede al dueo de la cosa
singular, de la que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela. Art. 889. Se discute si el comunero puede o no
reivindicar su cuota.
No obstante la Corte Suprema ha sostenido que si la cuota es de cosa singular
y ella estuviere determinada, procede la accin reivindicatoria.
En cuanto a las universalidades, en el caso de la herencia, su reivindicacin no
procede mediante el ejercicio de la accin reivindicatoria propiamente tal, sino
que a travs de la denominada accin de peticin de herencia.

Extincin de la comunidad: art. 2312 establece que hay 3 formas;


1.- Por reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona
(modo de extinguir confusin).
2.- Por destruccin de la cosa comn, la cual puede ser fsica o jurdica.
3.- Por la divisin del haber comn, que es la liquidacin de la comunidad. En
este caso se aplican las reglas que la ley da en materia sucesoria para la
particin de bienes hereditarios.
Excepciones en que no se puede solicitar la particin:
- casos de indivisin legal forzada
- pacto de indivisin

POSESIN

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Art. 700 y siguientes.

La ley define la posesin en el artculo 700 sealando: La posesin


es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo,
sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o
por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo
Todo dueo siempre es poseedor, pero no siempre el poseedor es dueo, no
obstante el Cdigo presume que lo es, a menos de existir prueba en contrario.
Estamos en presencia de una presuncin simplemente legal.

Cosas susceptibles de ser posedas


1. Posesin de derechos:
Del tenor de la definicin otorgada por el artculo 700 los autores han
precisado que la ley se refiere a cosas corporales. Pero el art. 715
expresamente indica que la posesin de las cosas incorporales se rige por las
mismas reglas que las cosas corporales. Esta posesin tcnicamente se llama
cuasiposesin.
Sabemos que las cosas incorporales se clasifican en derechos reales y
derechos personales. Unnimemente se piensa que los derechos reales se
pueden poseer y el art. 715 se referira a ellos, ya que se poseen mediante su
ejercicio.

Hay discusin respecto de los derechos personales:


1. Teora minoritaria: Para algunos (la minora) los derechos personales
tambin pueden ser posedos y la principal razn es que el art. 1576,
que est ubicado en el pago, habla de la posesin del crdito, el cual
sera un derecho personal.
Adems el artculo 715 del Cdigo Civil seala que la posesin de las cosas
incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de
una cosa corporal.
As, el artculo citado no distingue entre derechos reales ni personales,

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sealando genricamente que los bienes incorporales pueden ser posedos.

2. Teora mayoritaria: Para la mayora de la doctrina, los derechos


personales o crditos no pueden ser posedos, por las siguientes razones:

- Art. 1576; posesin del crdito, se refiere no a la posesin del derecho


personal mismo, sino que la posesin del instrumento donde consta el
crdito. Es decir, no se refiere propiamente tal a la posesin del derecho,
sino a un titular aparente del crdito.
- En las cosas incorporales la posesin se manifiesta por el ejercicio
prolongado del derecho real sobre la cosa sobre la cual recae, sin
embargo cuando el derecho es personal por su primer ejercicio se
extingue, por lo que no admite, este ltimo, un ejercicio prolongado.
- En el mensaje del cdigo se reafirma lo anterior, al tratar el usufructo,
sealando que los derechos reales pueden poseerse, as el usufructuario
es poseedor de su derecho real de usufructo, con lo cual se excluiran los
derechos personales.

En cuanto a los derechos reales, se discute si las servidumbres


discontinuas y las continuas inaparentes pueden ser posedas, dado que
dichos derechos reales no pueden ser adquiridos por prescripcin. Se
concluye que no, en virtud del tenor del artculo 882 el cual no permite
adquirir por prescripcin a dichas servidumbres y el artculo 917 que
excluye de la proteccin de las acciones posesorias a las mismas.

2. Posesin de cosas corporales: hay cosas corporales que no pueden


poseerse, nos referimos a aquellas cosas que no son susceptibles de
apropiacin, como lo seran las cosas comunes a todos los hombres y los
bienes nacionales de uso pblico, sin perjuicio que los artculos 948 y
949 les confieren igualmente una especie de proteccin posesoria.
Por su parte, tampoco pueden poseerse cosas inciertas o indicadas slo
por su gnero.

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ELEMENTOS DE LA POSESIN

1.- Corpus o tenencia: es el elemento material u objetivo de la posesin. Es


la potestad de hecho que se tiene sobre la cosa.
Savigny nos indica que el corpus no supone necesariamente un
contacto inmediato con la cosa, sino que consiste en la manifestacin de un
poder de dominacin del derecho de propiedad, el actuar como dueo de la
cosa. Nuestro cdigo sigue a Savigny.

2.- nimus o nimo: es el elemento subjetivo intelectual y consiste en


comportarse como seor y dueo de la cosa. El nimus no puede ser
entendido como la simple creencia de ser dueo, ya que existen casos en que
el poseedor puede estar de mala fe, con plena conciencia de que no es de su
propiedad, no obstante tiene el elemento subjetivo de comportarse como seor
y dueo.

En doctrina se discute que elemento es ms importante. No obstante


estimamos que nuestro cdigo considera que el elemento ms importante es
el nimo (lo mismo que se da en el domicilio como atributo de personalidad)
porque puede que el poseedor pierda la tenencia de la cosa pero de seguir
comportndose como dueo seguir siendo poseedor.
A contrario Sensu si el poseedor pierde el nimo y reconoce dominio
ajeno, perder la posesin aun cuando mantenga la tenencia.

SEMEJANZAS ENTRE DOMINIO Y POSESIN

1.- Ambas son exclusivas; solo una persona puede ser duea o poseedora de

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toda la cosa, lo que no obsta a que haya dueos o poseedores de partes


alcuotas.
2.- Por regla general ambas recaen sobre cosas determinadas.
3.- Ambas estn protegidas por acciones. El dominio o propiedad es protegido
por la accin reivindicatoria y la posesin por acciones posesorias.
4.- En ambas, el titular (dueo o poseedor) puede usar, gozar y disponer.

DIFERENCIAS ENTRE DOMINIO Y POSESIN


1.- El dominio supone una relacin jurdica.
La posesin supone una relacin de hecho.
2.- El dominio se puede adquirir por slo un modo de adquirir.
La posesin se puede iniciar en virtud de distintos ttulos.
3.- Mayoritariamente se piensa que la posesin a diferencia del dominio es un
hecho.

VENTAJAS DE LA POSESIN
1.- La posesin est amparada por una presuncin simplemente legal de
dominio. Art. 700 inciso 2 y por lo tanto quien alegue que el poseedor no es
dueo, deber probarlo; la carga de la prueba recae sobre quien lo alega.
2.- La posesin habilita para llegar al dominio a travs de la prescripcin
adquisitiva, la cual puede operar de manera ordinaria o extraordinaria.
3.- Si el poseedor es condenado a restituir la cosa a su dueo, se aplican las
reglas de las prestaciones mutuas y si el poseedor esta de buena fe tiene una
serie de ventajas; no responde por los frutos, responde por los deterioros solo
si se aprovecho de ellos y tiene derecho a que se le restituyan las mejoras.
4.- Est protegida por acciones posesorias que solo operan cuando la posesin
recae sobre bienes races o derechos reales constituidos sobre ellos, por lo
tanto no siempre est protegido.
5.- Cierto poseedor, que tiene que ser regular, puede ejercer una especie de
accin reivindicatoria y se llama accin publiciana.

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NATURALEZA JURDICA DE LA POSESIN

Se discute si es un hecho un derecho.


Algunos autores (la minora) sostienen que lo posesin es un derecho, como
Ihering fundamentalmente porque se tratara de un inters jurdicamente
protegido.
Por su parte ciertos autores sostienen que es un derecho sui generis o
especial.
Sin embargo, la gran mayora de la doctrina y nuestra jurisprudencia
consideran que es un hecho, como Planiol, Pothier, Claro Solar y Hugo
Rossende. Sostienen lo anterior, en razn de los siguientes argumentos:

- Nuestro cdigo sigue la teora clsica y para ella es un hecho. Es un


argumento dbil porque si bien sigue esta teora en ocasiones se aparta
un poco de ella.
- Si la posesin fuera un derecho debiera ser real o personal.
No obstante la posesin no puede ser catalogada como derecho
personal, dado que en la posesin no hay vnculo obligacional y se
puede ejercer contra cualquier persona, salvo contra el dueo y el que
posea con mejor derecho, a diferencia de los derechos personales que
solo pueden ser reclamados respecto de determinadas personas.
Tampoco es un derecho real porque, como ya hemos visto, el articulo
577 no la enumera como derecho real y por su parte a diferencia de un
derecho real la posesin no puede oponerse contra el dueo y/ o aqul
que tenga mejor derecho, por lo que perdera en tal caso el carcter
absoluto propio de los derechos reales.
- Cuando la ley, el cdigo civil, ha querido referirse a los derechos, parte
de la base de individualizarlos como derechos o facultades, en cambio
cuando define la posesin indica que es la tenencia; por tanto alude a
un hecho fsico.
- Si bien la posesin de bienes races o derecho reales constituidos sobre
ellos est protegida por las acciones posesorias, ello obedece a que se

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busca proteger el dominio pues supone que la posesin conduce a su


adquisicin.

CLASIFICACIN DE LA POSESIN
Ojo el CC solo distingue entre:
1. posesin regular
2. posesin irregular
3. posesiones viciosas: violenta y clandestina.
No obstante la doctrina las ha agrupado en:
I.- Posesin til: habilita para llegar al dominio a travs de la prescripcin.
Puede ser:
- Regular: si llega a travs de la prescripcin ordinaria.
- Irregular: si llega a travs de la prescripcin extraordinaria.

II.- Posesin intil o viciosa: no habilita para llegar al dominio por la


prescripcin ya sea ordinario o extraordinaria. Puede ser:
- Violenta
- Clandestina

1. Posesin til regular: aquella que habilita para adquirir el dominio por
prescripcin ordinaria.
Est definida en el art. 702 inciso 2 que al efecto dispone:
Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de
adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena
fe puede ser poseedor irregular.
Si el titulo es traslaticio de dominio tambin es necesaria a
tradicin.
La posesin de una cosa a ciencia u paciencia del que se oblig a
entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido
efectuarse por la inscripcin del ttulo

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REQUISITOS DE LA POSESIN REGULAR


1. justo titulo
2. buena fe inicial
3. requisito eventual: si el titulo invocado es traslaticio de dominio requiere de
tradicin.

1.- Justo ttulo: Antes de analizar si el titulo es justo, es indispensable aclarar


que un ttulo para la posesin es un hecho o un acto jurdico que sirve de
causa o antecedente para entrar o iniciar posesin
El cdigo no define justo ttulo; no dice cuando es justo ni cuando es
injusto, pero si enumera en forma taxativa qu ttulos no son justos en el art.
704 que se refiere a situaciones genricas.
La palabra ttulo es empleada por la ley como sinnimo de causa o
antecedente jurdico.
Para que la posesin regular sea tal, debe tener una causa justa.
Del art. 704 y 706 se ha concluido que para que el ttulo sea justo debe
cumplir con 3 requisitos que son copulativos:
- Debe ser autntico.
- Debe ser real.
- Debe ser vlido.
De darse estos 3 requisitos el ttulo es justo.

TTULOS INJUSTOS
El art. 704 los enumera taxativamente, aplicable a situaciones genricas.
En general son aquellos a los cuales falta una de las caractersticas indicadas;
o no son autnticos, o no son reales o vlidos. Los autores sostienen que estos
ttulos injustos se caracterizan por adolecer de vicios que impiden la
transferencia del dominio por cualquier razn.

No es justo ttulo:

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1.- El falsificado; no otorgado realmente por la persona que se pretende. El


ttulo no es autntico. La ley se refiere a aquel ttulo que no es otorgado por la
persona que se dice que lo otorga. Si la persona no se hace pasar por el dueo,
la compraventa ser de cosa ajena, que para nuestro cdigo civil es vlida, y
no podra ser catalogada de ttulo injusto, por el contrario, si se vende una
cosa haciendo pasar su identidad por la del verdadero dueo estaremos en
presencia de un ttulo injusto.

2.- El conferido por una persona en calidad de mandatario o


representante legal de otra sin serlo. El ttulo tampoco es autntico.

3.- El que adolece de un vicio de nulidad (por lo que no es vlido). La


ley indica 2 ejemplos:
a) La enajenacin que debiendo ser autorizada por representante legal no lo
fue.
b) La enajenacin que debiendo ser autorizada por decreto judicial no lo ha
sido.
La Corte Suprema ha estimado que estos casos son ejemplos explicativos.
Hay discusin en la doctrina respecto a si estos casos hacen limitar el titulo
injusto solo para aquellos actos o contratos que adolecen de un vicio de
nulidad relativa.
No obstante para la mayora de los autores y nuestra jurisprudencia, se
comprenden en este numeral, vicios de nulidad absoluta, puesto que el
legislador ha indicado estos casos solo a ttulo de ejemplo.

4.- El meramente putativo. La ley indica 2 ejemplos:


a) El heredero aparente que no es en realidad heredero.
b) El legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior.
Aqu el ttulo no es real. En general la palabra putativa hace alusin a las
apariencias.

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El heredero putativo es aquella persona que tiene la apariencia de heredero


pero en realidad no lo es, por lo tanto no puede adquirir el dominio de la
herencia por sucesin por causa de muerte, ya que para adquirir por causa de
muerte, es fundamental ser un verdadero heredero.
Sin embargo este heredero puede hacerse dueo de la herencia por la
prescripcin adquisitiva. Lo puede hacer de 2 maneras:
- La regla general es mediante la prescripcin extraordinaria cuyo plazo
es de 10 aos. Art. 2512
- La excepcin esta dada por la relacin del art. 704 n 4 con el 1269; esto
es, si se obtiene el decreto de posesin efectiva, dicho decreto servir
de justo ttulo y por tanto el heredero podr adquirir el dominio
mediante prescripcin de 5 aos.

El legatario putativo es aquella persona que tiene la apariencia de legatario


pero no lo es. La ley da el ejemplo de aquel legatario cuyo legado ha sido
revocado por acto testamentario posterior. Se refiere al legatario de especie o
cuerpo cierto. Pero si el acto testamentario fue reconocido judicialmente, ese
reconocimiento servir de justo ttulo y por lo tanto tambin podr llegar al
dominio del legado por prescripcin ordinaria. No ser dueo por sucesin por
causa de muerte pero si podr ser dueo por prescripcin que ser de 2 aos
para los bienes muebles y de 5 para los inmuebles.

CLASES DE TTULOS. ART. 703


El artculo 703 distingue entre ttulos traslaticios y constitutivos, no obstante
del tenor del mismo artculo la doctrina ha agregado uno, cual es, los ttulos
declarativos de dominio.

I.- Ttulos originarios o constitutivos de dominio: aquellos que dan origen


al dominio. Permiten al mismo tiempo adquirir el dominio o iniciar la posesin.
Si el modo no cumple con los requisitos necesarios para operar como tal,

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servir de ttulo para iniciar la posesin. Estos ttulos se confunden con el modo
de adquirir y son solo 2:
- La ocupacin (ojo la ocupacin como modo de adquirir solo permite adquirir el
dominio de bienes muebles, no obstante tratndose de inmuebles, podr ser
invocada como titulo posesorio)
- La accesin.
La ley menciona otro modo de adquirir que los autores no consideran ttulo
originario, el cual es la prescripcin, no se considera como tal por cuanto no
habilita para iniciar la posesin, dado que inclusive supone que haya existido
posesin previa.

II.- Ttulos derivativos o traslaticios de dominio: los que por su naturaleza


sirven para transferir el dominio, no lo transfieren por si solos sino que sirven
de causa o antecedente para que opere un modo de adquirir el dominio. Se
llaman derivativos porque en ellos hay una relacin de causalidad con el
antecesor. Ejemplos: compraventa, permuta, transaccin, aporte a una
sociedad.

III.- Ttulos declarativos de dominio: son aquellos que se limitan a


reconocer o declarar el dominio o la posesin pre existente, no crean nada
nuevo, no modifican, solo confirman. Ej.: sentencia judicial sobre derecho
litigioso, la transaccin cuando reconoce el derecho pre existente; es decir,
cuando la transaccin recae sobre la cosa discutida operar como ttulo
declarativo, por el contrario, si recae sobre la cosa no disputada, es un ttulo
traslaticio de dominio.
El art. 703 tambin se refiere a las sentencias de adjudicacin en juicios
divisorios y a los actos legales de la particin.
La particin es un conjunto de operaciones complejas que tiene por
objeto separar, dividir y repartir la cosa o cosas comunes entre los comuneros
a prorrata de sus cuotas.
La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero
tena sobre la cosa queda radicado en un solo comunero en forma exclusiva y

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excluyente.

2.- BUENA FE: la ley define que debe entenderse por buena fe y lo hace en el
art. 706
La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la
persuasin de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de
enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o
contrato.
Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de
mala fe, que no admite prueba en contrario.
El inciso 2 de este mismo art. coloca un ejemplo de buena fe indicando que en
los ttulos traslaticios de dominio, la buena fe supone la persuasin de haberse
recibido la cosa de quien tena facultad de enajenarla y de no haber habido
fraude u otro vicio en el acto o contrato.
As, en materia posesoria, es posible concluir que nuestro Cdigo exige una
buena subjetiva, alejndose del concepto de buena objetiva (actuar de buena
fe) exigida en materia contractual (1546).

MOMENTO EN EL CUAL DEBE ESTAR PRESENTE LA BUENA FE: 2


posiciones:
a) El derecho romano slo la exiga para iniciar la posesin.
b) El derecho cannico exige que est siempre presente.

Nuestro cdigo al igual que el cdigo francs sigui el criterio romano y por
lo tanto para que
exista posesin regular bastar con que se haya iniciado de buena fe, aunque
despus esta se pierda.
En razn de lo anterior, es posible concebir que una persona sea poseedor
regular y estar de mala fe, en la medida de que al inicio de su posesin se haya

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encontrado de buena fe.

EL ERROR EN LA BUENA FE

Como ya hemos visto en materia de acto jurdico, el error se clasifica en error


de hecho y error de derecho. La ley seala en el art. 706 inciso 3 que si el error
es de hecho no se opone a la buena fe, por lo que si se alega un error de hecho
no se duda de la existencia de la buena fe.
Por su parte el artculo indica que un justo error en materia de hecho no s
opone a la buena fe, de lo que se deduce que no basta con la existencia de un
error de hecho, sino tambin han de existir antecedentes que lo hagan
plausible.
Por su parte del tenor del artculo citado, la buena fe se presume.
Todos los autores estn de acuerdo en que estas normas (art. 706 y 707) son
normas de aplicacin general.
La ley en el art. 706 inciso final nos indica finalmente que el error en materia
de derecho constituye una presuncin de mala fe que no admite prueba en
contrario; es una presuncin de derecho y una manera de dar aplicacin al art.
8; el mandato de conocimiento.

3.- TRADICION COMO REQUISITO EVENTUAL: si se invoca un ttulo


traslaticio de dominio para que la posesin sea regular, el cdigo exige que
debe operar la tradicin respectiva.
Sin embargo, el art. 702 inciso final establece una presuncin de tradicin
y nos indica que la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig
a entregarla, har presumir que ha operado la tradicin. Esta presuncin es
simplemente legal y se aplica solo a los bienes muebles, pues siendo
inmuebles se deber dar cumplimiento con lo dispuesto en el artculo 686
(inscripcin).

VENTAJAS DE LA POSESIN REGULAR


1.- Si el poseedor se mantiene en la buena fe, tiene un trato preferente en las

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prestaciones mutuas.
2.- El poseedor se presume dueo mientras alguien no alegue lo contrario,
quien tendr que probarlo.
3.- El poseedor regular puede ejercer la accin reivindicatoria que se llama
publiciana.
4.- El poseedor regular puede llegar a adquirir el dominio por la prescripcin
ordinaria; esto es de 2 aos para los muebles y 5 para los inmuebles.
5.- La posesin regular est protegida por acciones posesorias si se trata de
bienes races.

Posesin til irregular: el art. 708 nos indica que es aquella que carece de
uno o ms requisitos de la posesin regular. Se caracteriza por:
1.- El poseedor irregular tambin puede hacerse dueo pero por prescripcin
adquisitiva extraordinaria de 10 aos.
2.- Este poseedor irregular nunca puede ejercer la accin publiciana.
3.- En las prestaciones mutuas, el poseedor irregular podr ser tratado como al
poseedor regular si se encontrare de buena fe.
4.- Tiene todas las dems ventajas que el poseedor regular; tiene acciones
posesorias y se presume dueo.

Posesin intil: art. 709; tambin se llama viciosa. Son posesiones viciosas
las violentas y las clandestinas. Se llaman intiles porque no habilitan para
llegar al dominio por la prescripcin ni ordinaria ni extraordinaria.

Violenta: art. 710 y 711; la ley nos indica que posesin violenta es aquella
que se adquiere por la fuerza; la fuerza puede ser actual o inminente.
Al respecto el artculo 711 seala que: quien en ausencia del dueo se apodera
de la cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor violento.
Se critica esta definicin, por cuanto la posesin no se adquiere sino que se
inicia, dado que no estamos en presencia de un derecho, los derechos se
adquieren lo hechos se inician
Por su parte la fuerza puede ser actual o inminente y segn el art. 711 la

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posesin violenta puede ser de 2 formas:


- Cuando se inicia por la fuerza.
- Cuando en ausencia del dueo una persona se apodera de la cosa y
volviendo el dueo lo repele.
Como la fuerza puede ser actual o inminente, esta puede consistir en vas de
hecho propiamente tales o en amenazas o intimidaciones.
Por su parte la fuerza debe reunir los requisitos propios para viciar la voluntad
(grave, injusta, determinante), en estos casos, esta posesin violenta no
habilita para llegar al dominio por prescripcin, por cuanto carece de un
requisito esencial, el cual es, la posesin pacifica de la cosa.

La doctrina ha discutido que ocurre cuando cesa la violencia. En tal


caso pueden suceder dos hiptesis posibles:
1.- Una vez que desaparece la violencia, la posesin se convierte en til; o sea,
el poseedor violento cuando cesa la violencia podra llegar al dominio por
prescripcin.
2.- (doctrina mayoritaria) la violencia inicial, marca en forma definitiva a la
posesin, por lo que, aunque cese, este poseedor nunca podr llegar al
dominio por prescripcin.
Lo anterior se sustenta en los siguientes fundamentos:
- Cuando la ley define la posesin clandestina, emplea una concepto que, al
momento de definir la posesin violenta, no emplea, esto es ejercer. Por el
contrario, en el caso de la posesin violenta utiliza el trmino adquiere lo
que demuestra que para nuestro legislador, es precisamente la fuerza inicial la
que ha viciado la posesin.
- Nuestro legislador demuestra en distintos artculos un total rechazo hacia la
fuerza y por lo tanto es lgico que a la fuerza se le de un trato ms duro y
diferente. Como ejemplos de este tratamiento podemos citar al art. 2510; la
ley da varias facilidades para que opere la prescripcin pero no obstante exige
que no haya violencia. Otra manifestacin de lo anterior se dara en el plazo
para pedir la nulidad relativa, cuyo cmputo es ms duro en el caso de la
fuerza, ya que se cuenta o comienza a correr desde que la fuerza ha cesado.

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Clandestinidad: segn el art.713 posesin clandestina es aquella que se


ejerce ocultndola de quienes tienen derecho a oponerse a ella.
Esta posesin no habilita para llegar al dominio por prescripcin, por cuanto
falta un requisito esencial en materia de prescripcin adquisitiva, cual es, que
la posesin sea pblica.
No consiste en ocultar la calidad de poseedor a todas las personas, sino que en
ocultarla slo a quienes pueden oponerse a ella.
Quines pueden oponerse a dicha posesin?:
- El dueo.
- Un poseedor con igual o mejor derecho.
- Incluso un mero tenedor, quien por existir un ttulo de mera tenencia,
se encuentra legitimado por el derecho para detentar la cosa, como lo
sera en el caso del arrendatario o un usufructuario.

En cuanto a la posibilidad de que el poseedor clandestino se


transforme en poseedor irregular y adquiera mediante prescripcin
adquisitiva: se ha sealado que es factible, dado que dejando de ocultarla, la
posesin pasa a ser pblica y por consiguiente puede adquirir el dominio
mediante prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Adems se utilizan otros argumentos para confirmar lo anterior, como por
ejemplo el hecho de que ley al sealar que por la prescripcin se puede
adquirir el dominio de todas las servidumbres, excluye 2 categoras:

1.- Servidumbres discontinuas de toda clase; que son aquellas que se ejercen
por intervalos de tiempo y suponen de un hecho actual del hombre. Ej.:
servidumbre de trnsito. Esto debido a que para llegar al dominio por
prescripcin, ha de cumplirse con el requisito de la continuidad de la posesin,
requisito que en este caso no se cumplira.
2.- Servidumbres continuas inaparentes; son aquellas que pese a que se
ejercen en forma continua, no se conocen en forma pblica y externa, es decir,
no son visibles al pblico en general, por lo que en este caso falta el elemento

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publicidad exigido para que opere la prescripcin adquisitiva como modo de


adquirir el dominio. Se concluye por tanto, que estamos en presencia de una
posesin clandestina. Ej.: acueducto.
De conformidad a lo anterior, se estima que en la posesin clandestina, al
momento de cesar la clandestinidad, sta se transformara en posesin
irregular convirtindose en posesin til que permite adquirir el dominio
mediante prescripcin adquisitiva extraordinaria.

AGREGACIN DE LA POSESIN
La posesin es un hecho, no se transmite ni se transfiere, sin embargo la ley
como forma de dar seguridad jurdica y favorecer la llegada al dominio por la
prescripcin, permite lo que se llama agregacin de la posesin o tambin
conocida como adjuncin o unin de posesiones.
La agregacin de posesiones es la facultad que tiene el poseedor actual de una
cosa, en agregar o sumar a su posesin la de sus antecesores, para as llegar
ms rpido al dominio por prescripcin. Sin embargo de conformidad al Art.
717. Tiene ciertas limitaciones:
- La agregacin se hace con las mismas calidades y vicios con que los
antecesores tenan la posesin. La Corte Suprema ha fallado que basta
con que uno de los antecesores haya sido poseedor irregular para que
toda la posesin se convierta en irregular,
- La agregacin se debe hacer respecto de una serie ininterrumpida de
antecesores. Por tanto no procede agregarla si en la cadena de
poseedores tuvo lugar una interrupcin de la posesin, ya sea natural,
ya sea civil. Excepcionalmente en el caso de la interrupcin solo podr
agregarse si se recupero legalmente.
Finalmente se rechaza la posibilidad de que el ladrn o usurpador
puedan agregar posesiones, por cuanto el articulo 717 exige sucesores
con algn ttulo, y en el caso en comento, han obtenido la tenencia por
un mero hecho, por consiguiente no son sucesores.

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COPOSESIN
Es una comunidad en la posesin, es decir, se presenta cuando varias personas
son poseedoras de partes alcuotas de un mismo bien.
El Art. 718 trata la coposesin y reitera que cuando uno de los poseedores se
adjudica la cosa se produce un efecto retroactivo entendindose que nunca
hubo comunidad en la posesin (efecto declarativo en la adjudicacin).

MERA TENENCIA
El Art. 714 trata la mera tenencia indicando que es la que se ejerce sobre una
cosa no como dueo sino que en lugar y a nombre del dueo.
El mero tenedor siempre reconoce el dominio ajeno, solo tiene el corpus pero
no el animus, por lo que poseedor y mero tenedor son conceptos excluyentes.
El mero tenedor al reconocer dominio ajeno, no se encuentra habilitado para
adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva.
El mero tenedor puede serlo de 2 formas, ya sea por:
- tener un derecho real distinto al dominio. Ej.: usufructuario.
- deber su ttulo a un contrato, esto es un ttulo de mera tenencia. Ej.:
comodatario, arrendatario.

CARACTERISTICAS
1.- Esta permanentemente reconociendo el dominio ajeno, por tanto su nimo
no es de seor y dueo.
2.- Es absoluto porque el mero tenedor lo es respecto de todas las personas.
3.- Es perpetua, el mero tenedor nace, se desarrolla y muere siendo mero
tenedor.
4.- La mera tenencia es inmutable, no puede transformarse en posesin. El
mero tenedor por su voluntad no puede mejorar su ttulo.

Excepciones aparentes en que el mero tenedor podra eventualmente


adquirir el dominio
(Excepciones aparentes a la inmutabilidad de la mera tenencia)

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Al respecto el artculo 716 seala que el simple lapso de tiempo no muda la


mera tenencia en posesin, salvo el caso del artculo 2510 regla 3
As el artculo 2510 regla 3 seala que la existencia de un ttulo de mera
tenencia hace presumir la mala fe y no habilita para adquirir el dominio por
prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1 que el que se pretende dueo, no pueda probar que en los ltimos diez aos
se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
2 que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo.

Tambin se seala como excepcin a la inmutabilidad de la mera tenencia, el


caso previsto en el artculo 730 del Cdigo Civil el cual seala si el que tiene
la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no
se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien
se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior.
Con todo si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito,
se da por dueo de ella, y la enajena, no se pierde por una parte la posesin
no se adquiere por la otra, sin competente inscripcin.
Sin embargo los artculos citados no constituyen excepciones reales sino
ms bien aparentes, pues en ambos casos se observa la concurrencia de
ciertos antecedentes que se suman al transcurso del tiempo, en el primer caso
conductas del dueo y en el segundo caso un acto de enajenacin.
Conclusin, son excepciones aparentes, por cuanto la mera tenencia no muda
en posesin por el solo transcurso del tiempo sino requiere de otros requisitos.

INTERVERSIN DE LA POSESIN

Consiste en la transformacin del poseedor en mero tenedor o viceversa; ac lo


que vara es el nimo y no el corpus. Tericamente pueden darse en 2 casos:

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- Una persona de poseedor puede pasar a ser un mero tenedor.


- Un mero tenedor, por un cambio en la disposicin anmica, deja de
reconocer el dominio ajeno y pasa a ser poseedor. Nuestra legislacin no
lo permite para llegar al dominio a travs de la prescripcin.

Para la mayora de los autores en la interversin no hay un cambio de posesin


o de mera tenencia, sino ms bien existe un cambio en la causa o ttulo por el
cual se detenta la cosa, por ello es preferible entender que la a interversin se
da en el ttulo.
Interversin de mero tenedor a poseedor: Como ya se dijo estn los casos
del 730 y 2510 regla tercera, donde la mera tenencia muda en posesin, no
obstante no se produce por el solo transcurso del tiempo, sino cumplindose
ciertos requisitos.
Interversin de poseedor a mero tenedor: dicha situacin se presenta en lo
que se denomina constitutio posesorio contemplada en el artculo 684 no. 5
del C.C referida a una forma ficta de efectuar la tradicin de un bien mueble,
donde el poseedor mediante un titulo de mera tenencia reconoce dominio
ajeno.

ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PERDIDA DE LA POSESIN

Cabe hacer presente que utilizar el trmino adquirir es inexacto en materia


posesoria, dado que la posesin es un hecho y no un derecho.
Por ello debemos indicar que la Posesin se inicia como tal.

Requisitos para iniciar posesin:


1. capacidad para poseer
2. que la cosa sea susceptible de ser poseda. (YA TRATADO)

CAPACIDAD PARA ADQUIRIR O INICIAR A POSESIN

Art. 723. La ley da una regla especial apartndose de las reglas dadas respecto

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de la capacidad patrimonial.
Establece que una persona aunque sea incapaz puede iniciar posesin salvo 2
grupos de personas que no pueden iniciar posesin de los bienes muebles:

1.- Dementes: cualquier persona con enfermedad mental (tomada en su


sentido natural y obvio). No pueden iniciar posesin, por cuanto un requisito
de la posesin es el nimo y el demente carece de voluntad jurdica y por lo
tanto no puede tener nimo.

2.- Infantes: estn dentro de los impberes y son los menores de 7 aos.
Salvo las personas nombradas, cualquiera puede iniciar la posesin de bienes
muebles o inmuebles, pero si esta persona no tiene la libre administracin de
sus bienes, esto es incapacidad para ejercer los derechos que tiene como
poseedor, tendr que ser debidamente representado.

Se inicia la posesin, de acuerdo a las reglas generales, personalmente o a


travs de un representante. En caso de iniciarse por representante para ver el
momento en que se inici la posesin hay que distinguir:
- Si actu por representante legal o convencional; donde se entender
que la posesin se inici de inmediato, ya que automticamente los
derechos se entienden radicados en el patrimonio.
- Cuando se adquiere a travs de un agente oficioso; persona que acta a
favor de otra sin ser representante legal ni convencional. En este caso se
entiende que es iniciada una vez que se acepta lo obrado por el agente
oficioso. Una vez aceptado opera con efecto retroactivo. Art. 721.

La ley establece una regla especial respecto de la posesin del derecho real de
herencia dado que se inicia en el momento mismo en que fallece el causante
por el solo ministerio de la ley (no hay nimo ni corpus de los herederos), esto
es lo que se denomina posesin legal de la herencia.

Respecto de la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin se

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distingue entre:

I.- Bienes muebles:


Se inicia desde el momento en que se dan los 2 elementos de la posesin; el
corpus y el nimo.
Se conserva la posesin de estos bienes, segn la posicin mayoritaria,
manteniendo el animus; esto es que el poseedor mantenga su comportamiento
de seor y dueo. Prueba de esto son 2 art.: el 725 y 727. Esta voluntad o
nimo del poseedor debe estar presente para que se pueda conservar la
posesin del bien, por su parte como la ley presume lo normal, presume que
esta voluntad de mantiene.
Se pierde la posesin de estos bienes normalmente cuando se pierde el
animus y el corpus. Tambin puede ser que se pierda por perder el animus,
pero manteniendo el corpus, lo que cambia en este caso es la actitud anmica;
deja de comportarse como dueo y comienza a reconocer el dominio ajeno (se
transforma en mero tenedor).
Tambin hay casos en que la ley establece que al perderse el corpus se pierde
tambin la posesin aunque se tenga el animus; estos casos son:
- Art. 726; se deja de poseer una cosa cuando otro se apodera de ella con
nimo de hacerla suya.
- Cuando sin pasar la posesin a otras manos es imposible ejercer actos
posesorios. Ej.: cuando una heredad ha sido inundada y la ley entiende
que para que se de esta permanencia las aguas no pueden o deben
retirarse antes de los 5 aos porque si se retiran antes el dominio vuelve
al antigua dueo y por lo tanto la posesin tambin. Art. 2502 n 1. y
653.
- Cuando el animal bravo recupera su libertad natural; cuando los
animales domesticados dejan de reconocer el imperio del hombre. Art.
608 inciso 2.
- Cuando los hombres de mar para aligerar la carga de la nave, arrojan
cosas, no se pierde el dominio pero si la posesin. Art. 624.

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II.- Bienes inmuebles: aqu se hace una diferencia y se distingue entre los
inmuebles inscritos y los no inscritos, porque si bien el objeto del legislador es
que todos los inmuebles estn inscritos, debemos reconocer que en la
actualidad ello no siempre se presenta, por ello la inscripcin es prueba de
posesin y no de dominio.

Inmuebles no inscritos
Teora de la posesin inscrita:
En cuanto a la adquisicin o inicio de la posesin de los bienes inmuebles no
inscritos hay que distinguir si se invoca posesin basndose en :

a) Ttulo constitutivo: tanto para ser poseedor regular como irregular y


para iniciarla no es necesario proceder a la inscripcin porque los ttulos
constitutivos son a la vez modos de adquirir que a su vez no requieren
inscripcin. Son:
- Accesin; cuando se adquiere el dominio del inmueble que accede al
principal no se necesita de una inscripcin especial.
- Prescripcin; no es necesario la inscripcin porque si bien el art. 689
exige que la sentencia que declara como adquirido un inmueble se
inscriba por la prescripcin de debe inscribir pero se exige como
requisito de publicidad. Recordar que parte de la doctrina ha entendido
que la prescripcin no puede ser invocada como ttulo para poseer ya
que ella supone precisamente la prexistencia de una posesin.
- Sucesin por causa de muerte; no se necesita inscripcin, ya que esta
se exige para mantener la historia de la propiedad raz.
- En el caso de la ocupacin: aqu la ocupacin se puede hacer valer como
titulo constitutivo de dominio, porque no puede operar como modo
(recordar que solo es aplicable como modo a los bienes muebles)

b) Ttulo translaticio: para iniciar la posesin del inmueble no inscrito hay


que distinguir:
- Posesin regular; para iniciar posesin regular y se invoca un ttulo

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translaticio de dominio tiene que realizarse la inscripcin, ya que la


posesin regular ha de cumplir con 2 requisitos y uno eventual
(tradicin).
Otro fundamento estara dado por lo que previene el artculo 724 el cual
nos indica que si la cosa es de aquellas cuya tradicin debe hacerse por
inscripcin, nadie puede adquirir la posesin sino por ese medio. Segn
el art. 728 para terminar la posesin inscrita es necesaria una nueva
inscripcin y finalmente el art. 729 acepta que se inicie la posesin de
un inmueble, incluso en forma violenta o clandestina, siempre que no
este inscrita.
- Posesin irregular; no obstante ha sido discutido, es posible entender
que la mayora de la doctrina entiende que para entrar en posesin
irregular de un inmueble no inscrito invocando un ttulo traslaticio de
dominio, tambin es necesaria la inscripcin, pues si bien la posesin
irregular es aquella a la cual le falta uno o mas requisitos de la posesin
regular, por expresa disposicin del artculo 724 del Cdigo Civil si la
cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
registro del conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino
por este medio.

En cuanto a la conservacin y prdida de la posesin sobre los


inmuebles no inscritos bajo ttulos constitutivos de dominio, se
rigen por las reglas de los bienes muebles, y en cuanto a la
conservacin y perdida de la posesin sobre inmuebles no inscritos
bajo ttulo traslaticio, se regirn por las reglas de los inmuebles
inscritos que veremos a continuacin.

Inmuebles Inscritos
La mayora de los autores y la jurisprudencia estiman que siempre para
iniciar la posesin regular o irregular de un inmueble inscrito se necesita
de la inscripcin porque:
- El art. 724 no distingue entre posesin regular e irregular.

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- Segn el art. 728 n 2 mientras subsista la inscripcin el que se apodera


de la cosa no inicia posesin y tampoco distingue entre posesin regular
ni irregular.
- El art. 2505 dice que contra ttulo inscrito no opera la prescripcin de los
bienes races o de los derechos reales constituidos en ellos sino en virtud
de otro ttulo inscrito, por lo tanto, este art. exige que haya inscripcin
ya que desde ah comienza a correr el plazo de prescripcin.
- En el mensaje del cdigo civil se dice que la inscripcin de la posesin
real y efectiva de un inmueble, mientras no se haya cancelado, el que se
apodera del inmueble es un mero tenedor.
- Nuestro cdigo persigue que el inmueble se inscriba y por lo tanto sera
contrario a esta aspiracin del legislador el que se pudiese iniciar
aunque sea posesin irregular de un inmueble inscrito sin la inscripcin.
En cuanto a la conservacin de los inmuebles inscritos (art. 728) aqu
tambin algunos autores sealan que si una persona se apodera
materialmente de un inmueble inscrito podra iniciar posesin irregular porque
de acuerdo al art. 708 esta posesin es aquella que le falta uno de los
requisitos de la posesin regular.
No obstante, la jurisprudencia ha indicado que mientras el poseedor tenga su
ttulo inscrito el que se apodera la cosa no inicia posesin ni regular ni irregular.

En cuanto a la perdida de la posesin de los inmuebles inscritos se pierde por


la cancelacin de la inscripcin. Art. 728.
Se puede cancelar:
- Por voluntad de las partes.
- Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiera su
derecho a otro.
- Por decreto judicial.

En el caso de la voluntad de las partes y el decreto judicial, se debe realizar


una subinscripcin al margen de la inscripcin. En el caso de la nueva
inscripcin automticamente, por el solo hecho de transferir el derecho a otro

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se entender cancelada la inscripcin.

Hay un caso especial; cuando un tercero inscribe un ttulo relativo a un


inmueble no inscrito.
El problema es si la sola inscripcin le permite iniciar posesin o si de todas
formas necesitar de corpus y el animus. Hay divisin; algunos piensan que la
inscripcin es una ficcin legal que representa en abstracto los dos elementos
de la posesin; el animus y el corpus y por lo tanto en ese caso, el tercero,
iniciara posesin, ya que adems se sanciona la negligencia del que no se
preocupa de inscribir versus la preocupacin del que si lo hace. Otros autores
sostienen que la inscripcin solo es una garanta de la posesin; un requisito
para materializar el corpus y el animus pero lo posesin material o efectiva se
debe tambin verificar, ya que de lo contrario la inscripcin solo sera de papel
y no probara nada. Esta discusin es muy relevante para la teora de la
posesin inscrita.

Otros problemas:
1.- La doctrina ha discutido si la inscripcin de un ttulo injusto cancela o no la
inscripcin anterior.
Actualmente en forma reiterada la Corte Suprema ha sealado que la
inscripcin de un ttulo injusto sirve para cancelar una inscripcin anterior y por
lo tanto hacer cesar la posesin inscrita porque:
- Si la ley permite prescribir sin ttulo alguno en el art. 2510 n 1, con
mayor razn ella podra hacerse con un ttulo injusto.
- Los art. 730 y 2505 no distinguen entre ttulo justo e injusto.
- El art. 730 se refiere a un caso en que se vincula la inscripcin mediante
un ttulo injusto como es la usurpacin. Este art. en su n 2
expresamente dice que el usurpador va a iniciar posesin por la
inscripcin y la usurpacin es un ttulo injusto.

2.- Determinar la funcin de la inscripcin. Hay 2 teoras:


a) Algunos autores sostienen que la inscripcin es el signo de la posesin

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inscrita y equivale a la tenencia en los inmuebles, por tanto el que no ha


inscrito su ttulo nunca podr llegar al dominio ni por prescripcin ordinaria ni
extraordinaria, ya que la inscripcin sera un elemento esencial (posicin de la
ctedra).
b) Otros dicen que si bien la inscripcin le permite al poseedor gozar de una
situacin de preferencia ya que le confiere una garanta, no lo es todo y por lo
tanto el poseedor necesariamente tendra que ejercer actos de posesin
material para mantener su posesin, porque de lo contrario la inscripcin solo
sera una inscripcin de papel.

3.- Art. 730 n 2; este art. dice que si un mero tenedor usurpa la cosa
y dndose por dueo de la cosa, la enajena, si es un inmueble inscrito
el adquirente no inicia posesin sin la competente inscripcin.
El problema se presenta al tratar de determinar que significa competente
inscripcin. Hay 2 teoras:
- Alessandri dice que es la que emana del poseedor inscrito, es decir, sera
necesario que el poseedor inscrito cancelara su inscripcin y el mero
poseedor practicara una nueva inscripcin a su nombre, para que
pudiese iniciar posesin. Las inscripciones deben derivar una del otro,
deben estar relacionadas.
- Claro Solar y otros dicen que significa que es aquella que ha cumplido
con las exigencias formales del reglamento del conservador de bienes
races, sin que sea necesario que la nueva inscripcin derive de la
posesin anterior, porque si por esta expresin del art. 730
entendiramos que las inscripciones debieran estar relacionadas, la ley
estara repitiendo lo que ya dijo en el art. 728 una de las maneras de
cancelar la inscripcin es por la nueva inscripcin donde el poseedor
inscrito trasfiere la inscripcin.
La Corte Suprema ha sido contradictoria; en algunos fallos ha exigido que las
inscripciones estn vinculadas pero en otros ha permitido que no se de esta
relacin.

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4.- Si la inscripcin del nuevo poseedor necesariamente debe derivar


de la posesin anterior; si es indispensable que las inscripciones estn
ligadas. Hay 2 teoras:
- Alessandri dice que es indispensable la relacin.
- Para la mayora solo una de los casos en que la ley es el que las inscripciones
estn ligadas pero podran no estarlo porque:

La ley lo lgico es que no repita las mismas ideas y en el art. 728 ya


estableci el caso de las inscripciones ligadas y por lo tanto en el art.
730 lo lgico es que se refiera al caso e que las inscripciones no estn
ligadas.
El art. 2505 permite prescribir contra un ttulo inscrito cuando se haga
una nueva inscripcin.
La ley establece ciertas presunciones para facilitare la prueba de la posesin.
Art. 719:
- Basta con que se invoque la posesin y se pruebe para que por ese solo
hecho esta ha sido continua.
- Si se prueba que una persona es mero tenedor tambin se presume la
continuidad de su mera tenencia.
- Si alguien prueba haber posedo antes y posee actualmente se presume
que ha posedo en el tiempo intermedio.
Son presunciones simplemente legales.

Presunciones de posesin:
1. artculo 700 el poseedor es reputado dueo mientras otro no justifique serlo.
2. 719 si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesin ha continuado hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno se presume igualmente la
continuacin del mismo orden de cosas.
Si alguien prueba haber posedo anteriormente y posee actualmente se
presume la posesin en el tiempo intermedio.

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PRUEBA DE LA POSESION
Nos remitimos a lo expuesto en teora de la posesin inscrita, sin embargo
resultan aplicables las disposiciones del artculo 924 y 925 de Cdigo Civil.
924: la posesin de los derechos reales inscritos se prueba por la inscripcin y
mientras sta subsista y con tal que haya durado un ao completo no es
admisible ninguna prueba de posesin con que se pretenda impugnar.
925: se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos de aquellos a
que da lugar el dominio como el corte de maderas, la construccin de edificios,
la de cerramiento, las plantaciones, o sementeras, y otros de igual significacin
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.

PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. ART. 2492 Y SIGUIENTES

La ley la define como: artculo 2492: modo de adquirir el dominio de


las cosas ajenas o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems
requisitos legales.
Con esta definicin se concluye que la prescripcin puede ser adquisitiva o
tambin conocida como usucapin o bien puede ser extintiva.

Prescripcin adquisitiva: aquella que permite adquirir el dominio de las cosas


ajenas.
Prescripcin extintiva: aquella en virtud de la cual se extinguen las acciones
para exigir el cumplimiento de la obligacin.

Por la prescripcin extintiva nunca se extinguen obligaciones lo que se


extingue son las acciones para exigir el cumplimiento de la obligacin.
La doctrina ha criticado que el legislador regule la prescripcin en el libro IV

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que habla de las obligaciones y de los contratos pero mayoritariamente se


justifica por:

- Es razonable que el ltimo ttulo del cdigo hable de la prescripcin y


con ello pone fin a las incertidumbres jurdicas.
- Es razonable que se regule la prescripcin adquisitiva y la extintiva
juntas porque ambas tiene como elemento comn el transcurso del
tiempo.

UNIDAD DE LA PRESCRIPCIN
Algunos autores como Pothier sostienen que la prescripcin adquisitiva es
totalmente distinta de la extintiva, porque son 2 instituciones diferentes. Pero
mayoritariamente se piensa que la prescripcin es una sola, porque toda
prescripcin adquisitiva es a la vez extintiva y viceversa.

El fundamento de la prescripcin es el dar seguridad jurdica a las cosas.

REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN


Hay 3 reglas que se aplican tanto a la prescripcin adquisitiva como a la
extintiva:
a) Art. 2493; la prescripcin debe ser alegada, el juez no la puede
declarar de oficio. La prescripcin va a operar una vez que se hayan
cumplido los requisitos de pleno derecho, no obstante el juez debe
constatarla. Debe ser alegada por la parte que se quiere beneficiar.
Esta regla comn trae excepciones en 3 campos:
En materia penal, en la prescripcin de la accin penal y la pena.
En materia de juicio ejecutivo, porque el juez debe declarar de oficio que
prescribi el mrito ejecutivo de la accin.
Las prescripciones de las acciones a favor y en contra del fisco, se
declaran de oficio por el juez.

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b) Art. 2494; la prescripcin no se puede renunciar en forma


anticipada, si esto fuera posible la renuncia sera una clusula habitual
de todos los contratos, todos los acreedores exigiran a sus deudores la
renuncia de la prescripcin.
Sin embargo una vez cumplidos los requisitos de la prescripcin, como ella
opera de pleno derecho, sta se incorpora al patrimonio del prescribiente y
recin ah se podra renunciar a la prescripcin.
La renuncia de la prescripcin puede ser:
- Expresa; cundo se hace en trminos formales y explcitos.
- Tcita; cuando el que puede alegarla manifiesta por un hecho suyo que
reconoce el derecho del dueo o acreedor.

Para renunciar a la prescripcin segn el art. 2495 es necesario tener la


facultad de enajenar porque la renuncia es un acto de disposicin.
Adems la renuncia es un acto personal por lo tanto solo favorece o perjudica a
quien la alega. Art. 2496.

Se discute si el representante legal podra renunciar a la prescripcin a nombre


de su representado. Si esta prescripcin esta afectando derechos sobre
inmuebles como la renuncia perjudica al prescribiente, el representante debe
actuar con autorizacin judicial. Si es un mueble la ley no da ninguna norma
especial y aqu el representante tendra libertad para renuncia a la
prescripcin.

c) Art. 2497; la prescripcin corre contra toda persona que tenga la


libre administracin de sus bienes; ella opera a favor y en contra de
todos los que tienen la libre administracin de sus bienes; las personas
capaces.
Cuando se dict el Cdigo Civil las iglesias y el fisco estaban protegidas y en
contra de ellos no operaba la prescripcin.

CARACTERSTICAS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

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1.- es a ttulo originario.


2.- Es por acto entre vivos.
3.- Es a ttulo gratuito.
4.- Generalmente es a ttulo singular pero excepcionalmente por prescripcin
se puede adquirir el derecho real de herencia, y en cuyo caso ser a ttulo
universal.

REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA


1. Que la cosa sea susceptible de ganarse por prescripcin.
2. Que la cosa se haya posedo.
3. Que transcurra el tiempo que la ley seala.
4. Que el tiempo de prescripcin sea continuo.
5. Que la posesin no sea oculta sino pblica.
6. Que la posesin no se haya adquirido mediante fuerza.

COSAS SUSCEPTIBLES DE PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. ART. 2498

La regla general es que todas las cosas se puedan ganar por prescripcin.
Las excepciones son:
Los derechos personales porque la mayora de los autores dicen que estos
derechos no se pueden poseer.
Los derechos de la personalidad porque son inherentes al individuo por ser
derechos extra patrimoniales.
Los derechos reales expresamente exceptuados como las servidumbres
discontinuas de toda clase y las inaparentes.
Las cosas incomerciables.
Las cosas indeterminadas porque por regla general es que la prescripcin
recae sobre cosas especficas.
Las cosas propias.

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PRESCRIPCIN ENTRE COMUNEROS


Algunos autores indican que si un comunero comienza a hacer uso de la cosa
con nimo de seor y dueo podra prescribir.
Sin embargo, estimamos que ello no es as, pues la prescripcin necesita
posesin exclusiva y si un comunero hace uso de la cosa, habra un acto de
mera tolerancia por parte de los otros comuneros.
Por su parte existen autores que indican que un comunero solo puede
prescribir si hay ttulo que justifique una posesin exclusiva.

TRANSCURSO DEL TIEMPO


La ley exige que la cosa se haya posedo por cierto tiempo en forma continua;
no interrumpida ya que as le da la posibilidad al dueo para reclamar su
derecho.

INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN.

La prescripcin adquisitiva supone 2 elementos para que pueda operar; un


elemento positivo que consiste en la posesin prolongada y continua del
poseedor y un elemento negativo que consiste en la pasividad del dueo.
Cuando falta uno de estos 2 elementos se habla de interrupcin de la
prescripcin, si es el elemento positivo el que falta la interrupcin se denomina
interrupcin natural y si falta el elemento negativo se denomina interrupcin
civil.
Estimaremos por tanto que la interrupcin es un acto o un hecho en virtud del
cual, faltando el elemento positivo o negativo indicado, hace perder el tiempo
de prescripcin transcurrido.

INTERRUPCIN NATURAL ART. 2502

La ley establece 2 formas interrupcin;

N 1: Sin pasar la posesin a otra persona se hace imposible la posibilidad de

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ejercer actos posesorios. La persona no pierde la posesin pero no puede


ejercer actos posesorios. Ej.: cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada. Se da la particularidad de que no se pierde el tiempo de la posesin
anterior en el evento que la inundacin cese antes de 5 aos. Por ello se ha
entendido por doctrina que en este caso, no existe un caso de interrupcin
propiamente tal sino ms bien de suspensin.

N 2: cuando la posesin pasa a otra persona, entra a poseer otra persona. De


acuerdo a la ley si este poseedor que pierde la posesin no la recupera por
medios legtimos pierde el tiempo de posesin que llevaba.

Los autores han discutido si se podra dar la interrupcin natural en los


inmuebles inscritos.
Al efecto se distingue que en el caso del n 1, en donde no se pueden ejercer
actos posesorios, la inscripcin representa el corpus y el animus, por lo que no
se interrumpe.
Sin embargo parte de la doctrina (minoritaria) sostiene que si se interrumpe
por cuanto la ley no distingue entre muebles o inmuebles, ni menos nos indica
una precisin referida a la inscripcin. Por su parte tratndose del caso del n
2, cuando un tercero inicia posesin, solo podra interrumpirse con la
inscripcin de otro ttulo.

INTERRUPCIN CIVIL.
Se presenta cuando falta el elemento negativo; la pasividad del dueo. De
acuerdo al art. 2503 la interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por
el verdadero dueo de la cosa contra el poseedor. Respecto a como debe
entenderse la expresin recurso judicial, hay discusin en la doctrina, ya que
algunos sostienen que solo puede ser una demanda apoyndose en el n 1 del
art. 2503.
Sin embargo, la mayora de los autores y la jurisprudencia, han tomado tal
concepto en sentido amplio; como sinnimo de toda peticin, reclamacin o
solicitud presentada ante los tribunales.

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REQUISITOS
1.- Debe existir un recurso judicial entendido en sentido amplio.
2.- Que este requerimiento judicial se haya notificado legalmente al poseedor.
3.- Que el requerimiento y la notificacin se haga antes de que haya
transcurrido el plazo de prescripcin.
Para algunos se entiende interrumpida civilmente la prescripcin desde que se
presenta el recurso, ya que, de lo contrario, podra depender del poseedor la
eventual notificacin del mismo. Sin embargo la postura mayoritaria confiere
efectos a la interrupcin desde su notificacin valida, dado que a partir de
dicho momento la Litis es trabada.

EFECTOS DE LA INTERRUPCIN CIVIL

Se pierde todo el tiempo de posesin anterior, y si por alguna razn el


poseedor recupera la posesin, esta comenzar a correr nuevamente.

Hay excepciones; casos en que no se pierde el tiempo anterior. Art. 2503.


Si la demanda no ha sido notificada legalmente.
Si se declara el abandono del procedimiento o bien si el demandante se
desiste de la demanda.
Si el demandado obtiene una sentencia de absolucin.

Si se presenta ante tribunal incompetente se entender que la interrupcin


operara igualmente.
En el caso de la interrupcin natural, puede alegar la interrupcin cualquier
persona que tenga inters en ello. En el caso de interrupcin civil solo la podr
alegarla quien interpuso el recurso judicial.
La ley da una regla especial en el caso de los comuneros. As el Art. 2504;
seala que si uno de los comuneros interrumpe civilmente la prescripcin se
favorecen a todos los otros comuneros.
La interrupcin afecta tanto a la prescripcin ordinaria como la extraordinaria.

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SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION
Hugo Rossende nos indica que la suspensin es el beneficio establecido
por la ley para ciertas personas para que en su contra no corra la
prescripcin mientras dura la incapacidad o el motivo que el
legislador ha querido proteger.

La suspensin no hace perder el tiempo de posesin transcurrido, simplemente


abre un parntesis mientras dura la causal que el legislador ha considerado. Se
puede dar en 2 casos:

- Cuando se inicia la posesin la persona este afecta a alguna de las


causales reguladas por la ley.
- Se inicia la posesin y durante ella sobreviene una causal de suspensin.

EFECTOS DE LA SUSPENSIN
No se pierde el tiempo de posesin anterior si es que lo hubo.
La suspensin se fundamenta en el inters del legislador de proteger a ciertas
personas que estn en una condicin especial y por lo tanto las protege para
que en su contra, no corra la prescripcin mientras estn afectos a la
inhabilidad respectiva.

CAMPO DE APLICACIN
Se aplica solo en la prescripcin ordinaria, por lo tanto no se suspende la
extraordinaria.
Art. 2509 establece que la prescripcin se suspende a favor de: (es un
beneficio excepcional)

1.- Los menores, dementes, sordomudos que no pueden darse a entender


claramente y todos los que estn bajo potestad paterna o bajo tutela o
curadura.

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2.- A favor de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta. Se ha


criticado porque desde el ao 1989 la mujer casada en sociedad conyugal es
plenamente capaz; no obstante igual se beneficia porque sus bienes son
administrados por su marido.

3.- La herencia yacente, que es aquella herencia que no ha sido ni aceptada ni


repudiada por los herederos. Si se repudia se llama herencia vacante. Es el ms
criticado de todos los numerales, por cuanto no estamos en presencia de una
persona sino de una masa de bienes que no goza de personalidad jurdica.

Este art. en su inciso 3 seala que la prescripcin no se suspende a favor de la


mujer separada judicialmente de su marido ni de la sujeta al rgimen de
separacin de bienes.

El inciso final establece una regla que ha dado origen a discusiones, por cuanto
establece que se suspende la prescripcin siempre entre cnyuges.

Los autores han discutido si solamente la prescripcin ordinaria se suspende


entre cnyuges o si tambin podra operar en prescripcin extraordinaria.
Algunos nos indican que la suspensin solo operaria en la prescripcin
ordinaria aun tratndose de cnyuges por cuanto:

El art. 2509 es una regla excepcional y se aplica solo a los casos que ella
contempla.
La palabra siempre empleada por el art. debe entenderse como con
independencia del rgimen de bienes de los cnyuges pero no afecta a
la prescripcin en la cual opera.
El art. 2509 est ubicado dentro de las reglas de la prescripcin ordinaria
ya que la extraordinaria es tratada a partir del artculo 2510.
De esta posicin participan entre otros, Alfredo Barros Errazuriz.

Para otros autores, entre ellos Alessandri, se suspende la prescripcin ordinaria

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y extraordinaria entre cnyuges en virtud de los siguientes argumentos:


Por el principio de analoga; donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin.
Para estos autores la palabra siempre se refiere a ambas prescripciones.
El art. 2511 nos indica que la prescripcin extraordinaria no se suspende
a favor de las personas enumeradas en el art. 2509, pues los cnyuges
no estn enumerados en el artculo, ya que se hace mencin a ellos en
el inciso final.

PARALELO ENTRE INTERRUPCIN Y SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN

1.- La interrupcin se produce por un hecho de la naturaleza o por la actividad


del hombre.
La suspensin se produce por la sola disposicin de la ley.

2.- La interrupcin cuando es natural puede alegarla cualquier persona. Cuando


es civil la puede alegar, por regla general, quien ha deducido el recurso
judicial.
La suspensin solo la puede alegar la persona en cuyo beneficio se ha
establecido.

3.- La interrupcin, por regla general, hace perder el tiempo de posesin


anterior.
En la suspensin no se pierde el tiempo anterior si es que lo hubo.

4.- La interrupcin opera en toda prescripcin sea ordinaria o extraordinaria.


La suspensin opera en la prescripcin ordinaria salvo en el caso de los
cnyuges donde se discute.

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REQUISITOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

Puede ser:

- Ordinaria: que supone una posesin regular y un transcurso de tiempo


de 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles. A esto
debemos agregar que ha de tratarse de una posesin no interrumpida y
no suspendida.
- Extraordinaria: supone la posesin irregular y un transcurso de tiempo
de 10 aos, no interrumpido, tratndose tanto de bienes muebles como
inmuebles.

Los plazos de ambas se someten a las reglas generales de los arts. 48, 49, 50;
son das corridos y adems cuentan hasta la medianoche del ltimo da del
plazo.

REGLAS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA. ART.


2510

Se aplican solo a la prescripcin extraordinaria; son especiales.


Son reglas establecidas para incentivar la prescripcin y poner fin a las
incertidumbres que pueda haber.
1.- Para que opere la prescripcin extraordinaria no se necesita de un ttulo.
2.- Ser presume la buena fe aunque falte un ttulo adquisitivo de dominio. Es
excepcional.
3.- Si existe ttulo de mera tenencia se presume la mala fe y no puede operar la
prescripcin a menos que:

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a) El que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10 aos se


le ha reconocido, expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin; la pasividad del dueo.
b) El que alega la prescripcin prueba haber posedo sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin por el mismo tiempo.
Es una excepcin aparente que ya hemos analizado.

DIFERENCIAS ENTRE PRESCRIPCIN ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA

1.- La prescripcin ordinaria requiere de posesin regular.


La prescripcin extraordinaria requiere de posesin irregular.
2.- La prescripcin ordinaria es de 2 o 5 aos dependiendo del bien que se
trate.
La prescripcin extraordinaria es siempre de 10 aos con independencia del
bien de que se trate.
3.- La prescripcin ordinaria se suspende a favor de ciertas personas.
La prescripcin extraordinaria no se suspende salvo el caso de los cnyuges lo
que es discutible.

PRESCRIPCIN DE DERECHOS REALES DISTINTOS AL DOMINIO

La regla general dada por el art. 2498 inciso 2 es que todo lo que la ley dice
para el dominio se aplica para los otros derechos reales. Esto es porque la ley
ejemplifica con el dominio por ser el ms fcil de entender.

Hay derechos reales sujetos a reglas especiales . Art. 2512:

- Derecho real de herencia y el derecho real de censo: se adquieren


por la prescripcin extraordinaria de 10 aos. En el derecho real de
herencia hay que distinguir, por cuanto en el caso del heredero

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putativo, cuando ha obtenido un decreto de posesin efectiva es de 5


aos.
- Derecho real de servidumbre; se adquieren segn el art. 882, el cual
hace una diferencia ya que las servidumbres discontinuas y la
inaparentes no se pueden adquirir por prescripcin, ya que no son
continuas o pblicas respectivamente. Por consiguiente las servidumbres
se adquieren por ttulos; por escritura pblica. Las servidumbres
continuas y las aparentes se pueden adquirir por prescripcin en un
plazo especial de 5 aos.

EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

El poseedor adquiere el dominio de la cosa o del derecho real que esta


poseyendo.

Casi para todos los autores esta prescripcin opera con efecto retroactivo; una
vez cumplida la prescripcin el poseedor es considerado dueo desde el
momento en que inici la posesin de la cosa.

CONSECUENCIAS DEL EFECTO RETROACTIVO


Los frutos producidos por la cosa pertenecen siempre al poseedor desde
que inicia la posesin.
Todos los gravmenes impuestos por el poseedor sobre la cosa se
consolidan, por el contrario si el antiguo dueo durante el plazo de
prescripcin hubiere impuesto un gravamen, ste ser inoponible al
poseedor.

FORMAS DE ALEGAR LA PRESCRIPCIN

Algunos autores sealan que solo se puede alegar como excepcin, por cuanto
en ella no existira un derecho deducido en juicio, de manera que no podra
alegarse como accin.

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Sin embargo estimamos que la prescripcin puede ser alegada como accin y
excepcin, ya que nuestro Cdigo Civil no exige la existencia de un derecho
para deducir una accin, como lo prueban las acciones posesorias.

La prescripcin puede ser alegada por el poseedor que se encuentra dando


cumplimiento a los requisitos que la ley exige (2, 5 o 10 aos, posesin
pacfica, prolongada, pblica, etc) y tambin podr ser alegada por los
herederos, legatarios o cesionarios del poseedor.

MOMENTO EN QUE EL BENEFICIO DE LA PRESCRIPCIN SE INCORPORA


AL PATRIMONIO DEL PRESCRIBIENTE

Pese a que la prescripcin debe ser alegada, no debemos olvidar que opera de
pleno derecho, por el solo ministerio de la ley una vez cumplidos los requisitos
por ella exigidos, por lo tanto, desde ese momento se incorpora este beneficio
en el patrimonio del prescribiente, por lo que juez solo se limita a constatar
que ha operado la prescripcin. Se necesita de la sentencia judicial para
constatarla pero sta sentencia es meramente declarativa.

Por su parte, la sentencia judicial que declara la prescripcin de un derecho


adquirido sobre un bien raz u otro derecho real inmueble, deber ser inscrita
en el registro del conservador de bienes races respectivo.

PRESCRIPCIN CONTRA TTULO INSCRITO

El Art. 2505 exige otro ttulo inscrito y el plazo comenzar a correr a partir de
la segunda inscripcin.
Esta exigencia segn nuestra jurisprudencia es aplicable a toda prescripcin,
tanto ordinaria como extraordinaria por varias razones;
- La ley no distingue.
- La norma (art. 2505) est ubicada entre las reglas comunes a la
prescripcin ordinaria y extraordinaria.

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- Para que opere la prescripcin se exige posesin, tratndose por tanto


de un bien raz o derecho constituido sobre l, cuyo ttulo est inscrito,
ser necesario para iniciar posesin, una nueva inscripcin que cancele
la anterior.

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