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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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CONSTITUCIN POLTICA
DEL ESTADO
PLURINACIONAL
DE BOLIVIA
TEXTO APROBADO EN EL
REFERENDUM
CONSTITUYENTE
DE 25 DE ENERO DE 2009
ESTUDIO Y ANLISIS CRTICO
PREVIO DE LA DOCTRINA QUE
IMPREGNA EL TEXTO CONSTITUCIONAL

TOMO A
SENTENCIAS CONSTITUCIONALES POR
ORDEN DE MENCIN

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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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DIRECTOR DEL TRABAJO
Ral E. Condarco Zenteno

INVESTIGADORES Y CONSULTORES

Rene V. Arzabe Soruco

Edgar Solz Von Borries

Erick Huscar Enrico Ponce Ponce

INVESTIGADORES ESPECIALIZADOS

Armando Arturo Cruz Ruiz

Vanesa D. Arzabe Cabrera


Gaila Daphne Durn Barriga

INVESTIGADORES PRINCIPIANTES

Daniel Arzabe Cabrera

Fabiola Rivas Mndez

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Telfono: 3-3540559.

Santa Cruz de la Sierra - Estado Plurinacional de Bolivia.


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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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NDICE POR ORDEN DE REFERENCIA DE LAS SENTENCIAS
CONSTITUCIONALES EN EL TEXTO PRINCIPAL

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0206/2014 de 5 de febrero.. 21
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de inconstitucionalidad abstracta, demandando la
inconstitucionalidad de los arts. 56, 58, 245, 250, 254, 258, 263,
264, 265, 266, 269, 315 y 317 del Cdigo Penal (CP), por ser
presuntamente contrarios a los arts. 8.I, 14.I, II y III, 15.I, II y
III, 35.I, 58, 64.I y II, 66, 109.I y 157.1 de la Constitucin
Poltica del Estado (CPE).
Temas que trata
Bases del Estado Plurinacional desde la voluntad constituyente
(Num. III.2.) Modelo de Estado... 44
La reconstruccin del Estado sobre la base de paradigmas de
igualdad: El gnero y la despatriarcalizacin (Num.
III3.)........ 48
Incorporacin de concepciones plurales en el marco de una
Nueva Justicia Constitucional Plurinacional (Num. III.4.).. 49
Diversidad de concepciones sobre vida y muerte. (Num.
4.1.).. 50
a) Visiones de las naciones y pueblos indgena originario
campesinos. 50
Concepciones sobre la hija/hijo o wawa desde la cosmovisin
de las naciones y pueblos indgena originario campesinos
(Num. III.4.2.)...... 52
Concepciones sobre el aborto desde la historia y cosmovisin de
las naciones y pueblos indgena originario campesinos (Num.
III.5.)....... 54
Derechos de las mujeres desde una visin de
complementariedad y descolonizacin (Num. III.6.)......... 58
Los principios limitadores del poder punitivo del Estado (Num.
III.7.).......... 62
Anlisis sobre la constitucionalidad de normas impugnadas
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(Num. III.8.)............. 66
El trabajo en el sistema de ejecucin de penas (Num.
III.8.1.).......... 66
Sobre el art. 58 del CP, referido a la detencin domiciliaria
(Num. III.8.2.).......... 68
Causales de atenuacin honoris causa en el delito de alteracin
del estado civil (Num. III.8.3.).. 69
Delitos contra los deberes de asistencia familiar: abandono de
mujer embarazada (Num. III.8.4.)... 73
Sobre el art. 254 del CP (Num. III.8.5.)... 75
Infanticidio (Num. III.8.6.)..... 76
El aborto como conducta tipificada penalmente (Num. III.8.7.) 77
Aborto impune (Num. III.8.8.).. 84
Sancin a la prctica habitual de aborto (Num.
III.8.9.)... 87
Juicio de constitucionalidad de los arts. 315 y 317 del CP (Num.
III.8.10.).... 88
Fallo.... 89

Mencionada en el Tomo II, pg. 423 (Visin pas y cultural, Modelo


de Estado y Justicia Plural).

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 1448/2011-R de 10 de octubre..... 92
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Amparo Constitucional.
Temas que trata
Sobre la seguridad jurdica (Num. III.2.).... 98
Sobre la garanta del debido proceso (Num. III.3.)..... 100
Anlisis del caso concreto (Num. III.4.)........ 102

Mencionada en el Tomo II, pg. 620 (Seguridad jurdica).

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 1714/2012 de 1 de octubre... 105
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Recurso sobre el que se pronuncia:
Recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad -ahora
accin de inconstitucionalidad abstracta- interpuesto por
Rubn Armando Costas Aguilera, Gobernador del
departamento Autnomo de Santa Cruz, demandando la
inconstitucionalidad del art. 80.1 de la Ley de Educacin
Avelino Siani-Elizardo Prez, por ser presuntamente
contrarios a los arts. 297.I.3 y 299.II.2 de la Constitucin
Poltica del Estado (CPE).
Temas que trata
La emergencia del Estado Unitario Social de Derecho
Plurinacional Comunitario. Su posicionamiento como Estado
Constitucional de Derecho (Num. III.1.)....... 116
Del Estado de Derecho al Estado Constitucional (Num.
III.1.1.)....... 117
La reafirmacin del Estado Unitario Social de Derecho
Plurinacional Comunitario como Estado Constitucional de
Derecho (Num. III.1.2.)...... 121
La base principista y axiolgica de la Constitucin Poltica del
Estado como pilar del Estado Plurinacional. La convergencia de
los principios y valores supremos de carcter plural (Num.
III.2.)....... 123
El marco constitucional de la educacin en el Estado
Plurinacional. Los enclaves de la educacin plurinacional e
intercultural (Num. III.3.)... 128
La educacin y la diversidad cultural, su vinculacin directa
para el fortalecimiento de la plurinacionalidad, la
interculturalidad y el pluralismo. Directrices esenciales (Num.
III.3.1.)... 129
Las autonomas como nuevo diseo arquitectnico del Estado
Plurinacional (Num. III.4.).. 137
Principios rectores del rgimen autonmico boliviano (Num.
III.4.1.)... 141
El sistema de distribucin de competencias (Num. III.4.2.)... 144
La dinmica de las facultades legislativa, reglamentaria y
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ejecutiva en la distribucin de competencias (Num.
III.4.3.)... 149
El sistema educativo y las autonomas (Num. III.5.)... 160
Las polticas pblicas de educacin y gestin educativa como
competencias exclusiva y concurrente (Num. III.5.1.)... 161
El sistema educativo plurinacional regulado por la Ley de
Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez. Estructura y
parmetros medulares (Num. III.5.3.)... 163
La clusula del principio de unidad del pas, como elemento
articulador de la plurinacionalidad, el pluralismo, la
interculturalidad descolonizadora y el rgimen autonmico
(Num. III.6.).... 170
Juicio de constitucionalidad (Num. III.7.)... 171
Delimitacin de la contrastacin de normas que efectuar este
Tribunal Constitucional Plurinacional (Num. III.7.1.)... 171
Norma impugnada por el recurrente hoy accionante y admitida
por el AC 0084/2012-CA (Num. III.7.2.).... 172
De esta Sentencia Constitucional Plurinacional (Num. III.2.).. 174
Juicio de constitucionalidad de las normas conexas (Num.
III.7.3.)....... 177
Fallo.... 184

Mencionada en el Tomo II, pg. 629 (Modelo de Estado) y Tomo III


pg. 1.008 (Educacin).

Sentencia Constitucional mencionada en el anterior fallo,


relacionada ha algunos de sus tpicos

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 0773/2005-R de 7 de julio.... 185
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Amparo Constitucional.
Temas que trata
Principios fundamentales de la Constitucin Poltica del Estado
(Num. III.1.)....... 190
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Derechos a la vida y a la salud (Num. III.2.)..... 192
Sobre el ruido y su incidencia en el derecho a la salud (Num.
III.2.1.)... 193
Las previsiones de la Ley del Medio Ambiente y su Reglamento
(Num. III.2.2.)... 194
Polticas a favor del medio ambiente y del derecho a la salud.
Control del ruido (Num. III.2.3.)..... 195
Funcin normativa de los Gobiernos Municipales (Num. III.2.4.). 196
Normas municipales que protegen el derecho a la vida y a la
salud de las personas (Num. III.2.5.).. 197
Necesidad de contar con una reglamentacin ms amplia
respecto a la contaminacin sonora (Num. III.2.6.). 199
Fallo.... 203
Sentencia Constitucional mencionada en el anterior fallo,
relacionada ha algunos de sus tpicos

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 0258/2011-R de 16 de marzo..... 205
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
Consideraciones previas sobre la accin de cumplimiento (Num.
III.1.)....... 209
Fundamentos del control de constitucionalidad y de la accin
de cumplimiento (Num. III.1.1.).. 210
Principio de legalidad (Num. III.1.2.). 212
Naturaleza jurdica (Num. III.1.3.)... 214
Caractersticas de la accin de cumplimiento (Num.
III.1.4.)....... 216
Principio de subsidiariedad (Num. III.1.4.1.). 216
Plazo de caducidad (Num. III.1.4.2.)... 216
mbito de proteccin (Num. III.1.5.)... 217
Legitimacin activa (Num. III.1.6.)......... 221
Legitimacin pasiva (Num. III.1.7.)..... 222
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El procedimiento de la accin de cumplimiento (Num.
III.1.8.)... 223
La accin de cumplimiento y las resoluciones judiciales (Num.
III.1.9.)... 226
Fallo.... 229
Sentencia Constitucional mencionada en el anterior fallo,
relacionada ha algunos de sus tpicos

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 1312/2011-R de 26 de septiembre.... 231
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
El diseo constitucional imperante. Estructura ideolgica y
filosfica de la parte dogmtica de la nueva Constitucin
Poltica del Estado (Num. III.1.)..... 237
La accin de cumplimiento. Estudio de su ingeniera dogmtica
a la luz del nuevo orden constitucional (Num. III.2.).. 241
Naturaleza procesal de la accin de cumplimiento (Num.
III.2.).... 244
a) El objeto de la accin de cumplimiento y su mbito de
proteccin .. 245
b) En cuanto a sus principios estructurales.. 245
c) En cuanto a la legitimacin activa.... 248
d) En cuanto a la legitimacin pasiva... 248
e) En cuanto a la carga argumentativa... 249
Anlisis del caso concreto (Num. III.4)..
Fallo.... 251
Sentencias Constitucionales relacionadas a la Accin de
cumplimiento Desarrollo jurisprudencial. Solo la ratio decidendi

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P No. 1474/2011-R de 10 de octubre...... 252
Recurso sobre el que se pronuncia:
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Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
El diseo constitucional imperante. Estructura ideolgica y
filosfica de la parte dogmtica de la nueva Constitucin (Num.
III.1.)....... 252
La accin de cumplimiento. Estudio de su ingeniera dogmtica
a la luz del nuevo orden constitucional (Num. III.2.).. 256
Naturaleza procesal de la accin de cumplimiento (Num.
III.3.).... 259
El objeto de la accin de cumplimiento y su mbito de
proteccin (Num. III.3.1.).... 260
En cuanto a sus principios estructurales (Num. III.3.2.).. 260
En cuanto a la legitimacin activa (Num. III.3.3.).... 263
En cuanto a la legitimacin pasiva (Num. III.3.4.)... 263
En cuanto a la carga argumentativa (Num. III.3.5.)... 264
Necesidad de la auto-reconduccin temporal (Num. III.4.) 264
Anlisis del caso concreto (Num. III.5.). 266
Respecto a la naturaleza jurdica de la norma legal omitida en
el caso concreto y la necesidad de la auto reconduccin
temporal de la lnea (Num. III.5.1.).. 267

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 1675/2011-R de 21 de octubre..... 271
Recurso sobre el que se pronuncia:

Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
Carcter tutelar de la accin de cumplimiento (Num.
III.1.)....... 271
Del mbito de proteccin de la presente accin de defensa
(Num. III.2.).... 272
Causales de improcedencia in lmine de la accin de
cumplimiento, delimitadas en la SC 0258/2011-R (Num.
III.3.).... 275
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De la norma cuyo incumplimiento se impugna (Num.
III.4.)....... 277
Anlisis de la problemtica planteada y si compete su estudio
por la accin de cumplimiento (Num. III.5.).. 278
Terminologa de la accin de cumplimiento dentro del contexto
procesal establecido por la Constitucin Poltica del Estado
(Num. III.6.).... 282

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0862/2012 de 20 de agosto..... 284
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
La accin de cumplimiento su naturaleza jurdica (Num.
III.1.)....... 284
Reiteracin de jurisprudencia: la accin de cumplimiento no
procede para el cumplimiento de resoluciones judiciales (Num.
III.2.).... 286

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0548/2013 de 14 de mayo........ 287
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
Naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento (Num.
III.1.)....... 287
La accin de cumplimiento no tutela el derecho a la peticin, es
decir, no procede ante inactividad formal sino nicamente
procede ante inactividad material de la administracin pblica
(Num. III.2.)....... 289
Aplicabilidad de oficio de medidas de gestin de riesgos
ambientales en sede constitucional (Num. III.3.)..... 290

Sentencia Constitucional Pg.


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S.C.P. No. 0680/2013 de 3 de junio........... 293
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
Concepto y naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento
(Num. III.1.)....... 293
Finalidad y objeto de la accin de cumplimiento (Num.
III.2.)....... 295
Procedencia de la accin de cumplimiento y causales de
improcedencia (Num. III.3.)...... 296
Anlisis del caso concreto (Num. III.4.). 298

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0630/2014 de 25 de marzo............. 303
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
Naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento, principio de
Constitucin como norma jurdica y de legalidad (Num.
III.1.)....... 303
Objeto, mbito de proteccin e improcedencia de la accin de
cumplimiento (Num. III.2.)........ 308
Anlisis del caso concreto (Num. III.3.).... 313

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0207/2015-S3 de 12 de marzo......... 318
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
La naturaleza jurdica y el objeto de la accin de cumplimiento.
Jurisprudencia reiterada (Num.
III.1.)....... 318
Anlisis del caso concreto (Num. III.2.).... 320
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Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P No. 1030/2015-S1 de 30 de octubre.... 324
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
La accin de cumplimiento y presupuestos para su procedencia
(Num. III.1.)....... 324
Anlisis del caso concreto (Num. III.2.).... 328

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P No. 1135/2015-S2 de 10 de noviembre.... 330
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
La accin de cumplimiento y presupuestos para su procedencia
(Num. III.1.)....... 330
Anlisis del caso concreto (Num. III.2.).... 333

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P No. 1135/2015-S2 de 10 de noviembre.... 337
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de Cumplimiento.
Temas que trata
La naturaleza jurdica y el objeto de la accin de cumplimiento.
Jurisprudencia reiterada (Num. III.1.)...... 337
Legitimacin pasiva (Num. III.2.)..... 339
Anlisis del caso concreto (Num. III.3.)........ 342

Prosecucin de las Sentencias Constitucionales referenciadas en el


texto principal

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0112/2012 de 27 de abril..... 344
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Recurso sobre el que se pronuncia:

En revisin la Resolucin 02/2012 de 24 de febrero,


cursante de fs. 67 a 72, pronunciada dentro de la accin de
libertad, interpuesta por Roberto Hilasaca Lpez contra
Rosario Rodrguez Snchez, Jueza Primera de Sentencia del
Tribunal Departamental de Justicia de Oruro.
Temas que trata
Las consecuencias del nuevo modelo de Estado Constitucional
de Derecho, Plurinacional e intercultural asumido en la
Constitucin de 2009 en el razonamiento jurdico de los jueces
(Num. III.1.)....... 350
La aplicacin directa de la Constitucin (Num. III.1.1.)... 350
El razonamiento jurdico de los jueces, debe partir de la
Constitucin, de sus normas constitucionales-principios
atendiendo las caractersticas del nuevo modelo de Estado que
los sustentan (Num. III.1.2.)...... 356
Concepcin, validez, jerarqua normativa, obligatoriedad y
transversalidad de los principios constitucionales (Num.
III.1.2.1)....... 359
a) Concepcin 359
b) La validez, jerarqua normativa, obligatoriedad y
transversalidad de los principios constitucionales. 362
Las normas constitucionales-principios, que sustentan que las
decisiones judiciales vinculadas al derecho a la libertad
personal sean: 1) tramitadas, 2) resueltas y 3) efectivizadas
con la mayor celeridad (Num. III.2.)... 366
La reglas procesales penales, en medidas cautelares,
construidas jurisprudencialmente, en observancia de los
principios constitucionales (Num. III.2.1.). 369
La accin de libertad traslativa o de pronto despacho en la
configuracin de la Constitucin (Num. III.3.).... 381
Fallo.... 385

Mencionada en el Tomo II, pg. 629 (Modelo de Estado).


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Sentencias Constitucionales mencionadas en el anterior fallo,
relacionadas a la dignidad - Desarrollo jurisprudencial. Solo la ratio
decidendi

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0579/2013 de 21 de mayo....... 386
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
La accin de amparo constitucional, su naturaleza jurdica
(Num. III.1.)....... 386
Sobre las medidas de hecho y los presupuestos para la
concesin de la tutela (Num. III.2.)...... 388
Sobre la vulneracin de los derechos invocados por el
accionante (Num. III.3.)....... 390
El derecho a la inviolabilidad de domicilio (Num.
III.3.1.)....... 390
Del derecho a la dignidad y su vinculacin o conexin con el
derecho a la inviolabilidad de domicilio (Num. III.3.2.)... 391
Anlisis del caso concreto (Num. III.4.).... 393

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 0338/2003-R de 19 de marzo..... 397
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
Dignidad humana (Num. III.2.)... 397
Subsidiaridad de la accin de amparo (Num. III.3.)....... 399

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 0667/2006-R de 12 de julio..... 400
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
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Legitimacin activa (Num. III.1.)... 400
Acciones de hechos (Num. III.2.)........ 402
Derecho a la dignidad (Num. III.3.)........ 403
Sentencia Constitucional Pg.
S.C. No. 1694/2011-R de 21 de octubre..... 406
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
Excepcin al principio de subsidiariedad del amparo
constitucional ante medidas de hecho y su flexibilizacin ante
la violacin del derecho al agua (Num. III.1.).. 406
El derecho al agua como derecho fundamentalsimo para la
vida y la proteccin del Estado (Num. III.2.)........ 408
El derecho a la dignidad se encuentra ntimamente
relacionado con el derecho a la vida (Num. III.3.)....... 410
Los alcances de la legitimacin pasiva para la procedencia de
la accin de amparo constitucional (Num. III.4.)......... 411

Sentencia Constitucional Pg.


S.C. No. 0608/2012 de 20 de julio... 413
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
La accin de amparo constitucional contra personas
particulares (Num. III.1.).... 413
Excepcin del principio de subsidiariedad ante la concurrencia
de medidas de hecho (Num. III.2.)........ 414
Medidas de hecho contra personas en calidad de inquilinos de
inmuebles (Num. III.3.)..... 415
De los derechos invocados como vulnerados (Num. III.4.). 416
A la inviolabilidad del domicilio (Num. III.4.1.)......... 416
Respecto a la ntima conexin del derecho a inviolabilidad del
domicilio con la dignidad de la persona (Num. III.4.2.) 417
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Del derecho a la vivienda (Num. III.4.3.)......... 418
Anlisis del caso concreto (Num. III.5.)........... 420
Sentencia Constitucional Pg.
S.C.P. No. 0579/2012 de 20 de julio...... 424
Recurso sobre el que se pronuncia:
Accin de amparo constitucional.
Temas que trata
La accin de amparo constitucional. Su configuracin (Num.
III.1.).... 424
Derecho a la informacin (Num. III.2.)........ 426
Jurisprudencia (Num. III.2.1.)...... 426
Derecho a la dignidad (Num. III.3.)........ 427
Derecho de peticin (Num. III.4.)....................................... 428
Derecho a la no discriminacin (Num. III.5.)....... 429
Derecho a la educacin (Num. III.6.)......... 431
Jurisprudencia respecto a la discrecionalidad administrativa
tcnica (Num. III.7.)........... 434
Posicin jurisprudencial del Tribunal Constitucional
Plurinacional en relacin a la seguridad jurdica (Num. III.8.). 434
Anlisis del caso concreto (Num. III.9.)........ 434
En cuanto a la no discriminacin y al petitorio de revisin de
calificaciones (Num. III.9.1.)............ 435
En cuanto a los derechos a la informacin, a la dignidad
humana y a la educacin (Num. III.9.2.)......................... 436
En cuanto a la seguridad jurdica (Num. III.9.3.)......... 437
En lo que respecta al derecho de peticin (Num. III.9.4.).... 437
Prosecucin de las Sentencias Constitucionales referenciadas en el
texto principal

Sentencia Constitucional Pg.


S.C.P. No. 0127/2012 de 10 de enero... 438
Recurso sobre el que se pronuncia:
En revisin la Resolucin 010/2013 de 22 de agosto,
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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cursante de fs. 194 a 200, pronunciada dentro de la accin
de amparo constitucional interpuesta por Sonia Isidora
Encinas Lamas de Mercado contra Jos Domingo Claros
Fernndez y Oscar Raymundo Yucra Loza; Director Tcnico y
Jefe de Recursos Humanos, respectivamente, ambos del
Servicio Departamental de Salud (SEDES) de Cochabamba.
Temas que trata
La accin de amparo constitucional. Su configuracin
constitucional (Num. III.1.)....... 444
Derecho a la vida y a la salud (Num. III.2.). 446
Jurisprudencia (Num. III.2.).. 447
Jurisprudencia respecto al derecho a la dignidad (Num. III.3.). 448
Sobre la estabilidad laboral (Num. III.4.)... 449
Jurisprudencia (Num. III.4.1.).. 451
Excepcin al principio de subsidiaridad (Num. III.5.).... 454
Anlisis del caso concreto (Num. III.5.).... 455
Fallo.... 458
Mencionada en el Tomo III, pg. 1.065 (Dignidad).

COMENTARIOS Y JURISPRIDENCIA CLASIFICADA POR DERECHOS O


ACCIONES

Comentarios...... 459

Por orden alfabtico. Conceptos, concepciones, bases, modelo,


visiones y paradigmas, principios, valores, pilares,
interpretacin de funciones y otros. 479

A. 479

B. 480

C. 480

D. 483

E. 485
17
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
F. 488

G. 489

H. 489

I. 489

J. 491
L. 492
M. 492
N. 493
O. 495
P. 495
R. 499
S. 500
T. 500
U. 501
V. 501
W. 502
Por orden alfabtico. Derechos constitucionales..
A. 503
C. 503
D. 503
E. 504
18
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
G. 504

I. 504

J. 504

L. 505

P. 505

R. 505

S. 505

T. 505

V. 505

Sentencias constitucionales en lo referente a la Accin de


Cumplimiento Procedimiento...... 507

Sentencia constitucional relativa a la Accin de libertad... 510

Sentencias constitucionales en lo tocante a la Accin de Amparo


En orden alfabtico - Procedimiento.. 510

19
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0206/2014


Sucre, 5 de febrero de 2014

SALA PLENA
Magistrado Relator: Efrn Choque Capuma
Accin de inconstitucionalidad abstracta
Expediente: 00320-2012-01- AIA
Departamento: La Paz

En la accin de inconstitucionalidad abstracta, interpuesta por Patricia


Mancilla Martnez, Diputada de la Asamblea Legislativa Plurinacional,
demandando la inconstitucionalidad de los arts. 56, 58, 245, 250, 254, 258,
263, 264, 265, 266, 269, 315 y 317 del Cdigo Penal (CP), por ser
presuntamente contrarios a los arts. 8.I, 14.I, II y III, 15.I, II y III, 35.I,
58, 64.I y II, 66, 109.I y 157.1 (sic) de la Constitucin Poltica del Estado
(CPE).

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido de la accin

Por memorial presentado el 13 de marzo de 2012, cursantes de fs. 167 a


186 vta., la accionante expresa los siguientes fundamentos de hecho y de
derecho:

I.1.1. Relacin sinttica de la accin

En virtud de la Constitucin Poltica del Estado, vigente a partir del 7 de


febrero de 2009, es necesario el implementar en nuestra legislacin los
avances logrados en materia de igualdad de la mujer boliviana, desterrando
del orden constitucional todas aquellas normas que contienen elementos de
machismo, patriarcales y colonizadores, permitiendo un avance real en
materia de derecho e igualdad de gnero.

Bolivia ha ratificado varios convenios, convenciones, acuerdos y tratados


internacionales, los cuales tienen rango de ley en el pas; instrumentos
normativos que, de acuerdo con la jurisprudencia constitucional, forman
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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parte del Bloque de constitucionalidad; es decir, tales instrumentos
internacionales forman parte del orden jurdico del sistema constitucional
boliviano como parte del bloque de constitucionalidad y del ordenamiento
jurdico del sistema constitucional boliviano (sic). Al respecto, estn la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin
contra la Mujer - CEDAW, la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, la Convencin
Interamericana sobre Derechos Humanos, Declaracin Universal de
Derechos Humanos, Declaracin de Beijing de 26 de octubre de 1994.

Al mantenerse en vigencia el Cdigo Penal de 1972, sin perjuicio de las


modificaciones que se introdujeron, continan vigentes algunos artculos que
contienen elementos patriarcales del Estado y de desigualdad de la mujer
(sic) As:
El art. 56 del CP, referido al trabajo de las mujeres, menores de edad y los
enfermos, no podrn ser destinados sino a trabajos dentro del
establecimiento y de acuerdo a su capacidad; norma que impide que las
mujeres privadas de libertad puedan desarrollar trabajos fuera del
establecimiento carcelario o fuera del lugar donde se encuentren recluidas
bajo cualquier forma de detencin, a diferencia de los hombres que s se
encuentran habilitados para ser destinados a trabajos a realizarse fuera del
recinto carcelario o del lugar donde guarden detencin. Asimismo, este
artculo establece la necesidad que a las mujeres les sea calificada su
capacidad, a efectos de determinar los trabajos a los cuales puedan ser
destinados, situacin que no acontece con los hombres; al efecto, siendo
que el art. 56 citado transgrede los arts. 8.II, 14.I y II, 109.I y 157.1 de la
CPE, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos seala en su
informe que a su vez recibi indagacin relacionada, entre otros aspectos,
que se mantienen vigentes normas con un lenguaje discriminatorio que
en la prctica es la causa de la perpetuacin de la situacin de
discriminacin de la mujer en el mbito laboral y de la diferencia de
oportunidades y recomienda al Estado () Implementar la legislacin
nacional y polticas pblicas existentes destinadas a proteger a las mujeres
contra actos de violencia y discriminacin, y sus consecuencias en materia
poltica, econmica y social, asegurando que se aporten suficientes recursos
para asegurar la aplicacin efectiva en todo el territorio nacional (sic).
El art. 58 del CP, determina que cuando la pena no excediera de dos aos,
podrn ser detenidas en sus propias casas las mujeres y las personas
mayores de sesenta aos o valetudinarias, exigindose a la mujer que para
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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acceder a la detencin domiciliaria, sea su propia casa, elemento que para
la mujer puede ser imposible de cumplir, sea por su condicin
socioeconmica o porque producto de alguna circunstancia haya debido
dejar de vivir en su propia casa, criterio que es entregado a terceros
(sic), eliminndose el derecho de la mujer para que en esas circunstancias y
cumpliendo las medidas de seguridad respectiva pueda elegir donde vivir;
adems, se impide a la mujer que pueda designar como lugar donde
guardar detencin a otro distinto, restringindole un derecho a ser ejercido
de acuerdo a su realidad familiar o emocional, vulnerndose as, lo previsto
por los arts. 8.II, 14.I y II y 109.I de la CPE.

El art. 244 inc. 2) del CP, prev que se incurrir en reclusin de uno a cinco
aos El que en el registro de nacimientos hiciere insertar hechos falsos que
alteran el estado civil o el orden de un recin nacido; en el inc. 3) aade:
El que mediante ocultacin, substitucin o exposicin, aunque sta no
comporte abandono, dejare a un recin nacido sin estado civil, tornare
incierto o alterare el que le corresponde.

Por su parte el art. 245 del citado Cdigo seala que: El que para salvar la
propia honra o la de su mujer, madre, descendiente, hija adoptiva o
hermana, hubiere incurrido en los casos de los incisos 2) y 3) del artculo
anterior, ser sancionado con la pena atenuada en una mitad.

Esta ltima norma establece una causal de atenuacin para el hombre que
con el pretexto de salvar el honor de su mujer, (sin siquiera determinar la
necesidad de que exista un vnculo entre el hombre y su mujer ()
descendencia, puede alterar, ocultar o tornar incierto su estado civil u otros
vnculos con el recin nacido, vulnerando los arts. 8.II, 14.I, II y III, 58, 64.I
y II, y 109.I de la CPE.

El art. 250 del CP, sobre el abandono de mujer embarazada, determina


que el que fuera de matrimonio hubiere embarazado a una mujer y la
abandonare sin prestarle la asistencia necesaria, ser sancionado con
reclusin de seis meses a tres aos, y que la pena ser de privacin de
libertad de uno a cinco aos, si a consecuencia del abandono la mujer
cometiere un delito de aborto, infanticidio, exposicin o abandono del recin
nacido, o se suicidare.

Dicha norma es discriminatoria de la mujer que estando casada y


embarazada es abandonada por su marido sin que le preste la asistencia
necesaria, solo siendo penalizada la conducta de abandono de la mujer que
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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no contrajo matrimonio con el hombre que la abandona, mientras que en la
segunda parte del artculo, establece una presuncin de culpabilidad contra
la mujer en relacin a una eventual interrupcin voluntaria del embarazo, la
cual puede estar determinada por un grave estado de salud, psicolgico o
fsico, o porque su embarazo pueda ser producto de una violacin, estupro o
rapto; por lo que la normativa sealada transgrede los arts. 8.II, 14.I y II,
15.I, II y III, 66 y 109.I de la CPE.

El art. 254 del CP, referido al homicidio por emocin violenta indica que el
que matare a otro en estado de emocin violenta excusable o impulsado por
mviles honorables, ser sancionado con reclusin de uno a seis aos;
determinando a punto seguido que La sancin ser de dos a ocho aos para
el que matare a su ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente, en
dicho estado.

El homicidio por emocin violenta es una de las principales figuras penales


utilizadas por los hombres para matar a sus cnyuges y convivientes,
aludiendo causales de infidelidad o hasta la negativa a tener relaciones
sexuales, lo que implica dar una ruta de impunidad para el asesino de su
conviviente o pareja que ha sido observada en varios informes de
organismos internacionales que revisan la existencia de esta figura penal,
situacin que se ve agravada con el trmino de motivos honorables, por lo
que este artculo transgrede lo establecido por el art. 8.II, 14.I y II, 15.I, II
y III y 109.I de la CPE.

El art. 258 del CP, respecto al infanticidio, determina que la madre que, para
encubrir su fragilidad o deshonra, diere muerte a su hijo durante el parto o
hasta tres das despus, incurrir en privacin de libertad de uno a tres
aos.

El hecho de que el artculo mencione como causal del infanticidio la


fragilidad o deshonra de la mujer, incorpora un elemento de discriminacin
en razn de ser mujer, constituyendo un elemento de patriarcalizacin de
nuestra legislacin, extremo que vulnera los arts. 8.II, 14.I y II y 109.I de la
CPE.

El art. 263 del CP, refiere que el que causare la muerte de un feto en el seno
materno o provocare su expulsin prematura, ser sancionado con privacin
de libertad, de dos a seis aos, si el aborto fuere practicado sin el
consentimiento de la mujer o si sta fuere menor de diecisis aos, de uno a
tres aos, si fuere practicado con el consentimiento de la mujer y, con
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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reclusin de uno a tres aos, a la mujer que hubiere prestado su
consentimiento. La tentativa de la mujer, no es punible.

Dicha norma establece una presuncin dolosa en la realizacin del aborto,


sancionando a la mujer que en pleno ejercicio de sus derechos
reproductivos, consagrados por el art. 66 de la CPE, decide realizar la
interrupcin voluntaria de su embarazo en condiciones de seguridad y antes
de las doce semanas de embarazo. La sancin se aplica por el slo hecho de
realizar la interrupcin voluntaria del embarazo, obligando de esta manera a
las mujeres bolivianas a tener que recurrir a abortos realizados en
condiciones de insalubridad y clandestinidad.

Al estar vigente el citado art. 66 de la Norma Suprema, la mujer adquiere el


pleno derecho a decidir la interrupcin voluntaria del embarazo, por lo que
las condiciones sanitarias y de establecimientos de salud en que el mismo
debe ocurrir debern ser regulados por los organismos pertinentes en el
mbito de la salud pblica; bajo este criterio tambin quedan al margen de
la Constitucin los arts. 264 (aborto seguido de lesin o muerte) y 265
(aborto honoris causa), ambos del CP; toda vez, que los mismos parten del
desconocimiento de la mujer en su derecho a la interrupcin voluntaria del
embarazo, debiendo ambas instituciones ser reguladas en el mbito de la
salud pblica y no del derecho penal; por lo que los artculos citados
vulneran los arts. 8.II, 14.I y II, 15.I, II y III, 35.I, 66 y 109.I de la CPE.

La penalizacin del aborto, en ese contexto, tiene una directa incidencia en


el legtimo derecho a la salud de las mujeres, debiendo tenerse presente que
la CEDAW ha recomendado revisar la legislacin que penaliza el aborto,
fundado en la preocupacin de la elevada tasa de mortalidad materna por
abortos ilegales; por su parte el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales de Naciones Unidas recomend a Bolivia la adopcin de medidas
necesarias, incluyendo medidas legislativas para afrontar el problema de la
mortalidad de mujeres a causa de abortos clandestinos (E/C
12BOL/CO/2,2008).

Asimismo, la Conferencia Internacional de las Naciones Unidas sobre


poblacin y Desarrollo realizada en El Cairo en 1994, se acord mejorar la
salud y el bienestar de la mujer y reducir considerablemente el nmero de
muertes y la morbilidad causados por abortos realizados en malas
condiciones.

El art. 266 del CP, refiere que cuando el aborto hubiere sido consecuencia de
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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un delito de violacin, rapto no seguido de matrimonio, estupro o incesto, no
se aplicar sancin alguna, siempre que la accin penal hubiere sido
iniciada. Lo dicho contempla la necesidad que la accin penal haya sido
iniciada por los delitos detallados, hecho inconstitucional, puesto que para
que la persecucin penal del Estado se active, basta la sola denuncia de los
delitos mencionados, no siendo necesario el inicio de una accin formal a
travs de la presentacin de una querella; asimismo, en ningn caso los
delitos deben estar comprobados, puesto que ello implicara esperar la
conclusin de los procedimientos penales, por lo que para la realizacin del
aborto en ese marco deber interpretarse que basta con la sola denuncia de
la vctima de esos delitos o de cualquier persona a su nombre.

El citado artculo seala igualmente que ser punible si el aborto hubiere


sido practicado con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no poda ser evitado por otros medios. Al respecto,
esta norma deber interpretarse en el sentido que la determinacin del
peligro para la vida o salud fsica o psicolgica de la madre debe ser de
exclusiva responsabilidad de los prestadores de salud bajo cuyo cuidado se
encuentre la mujer.
En cuanto al prrafo tercero del mencionado artculo, relativo a que en
ambos (aborto a consecuencia de un delito o practicado con el fin de evitar
un peligro para la vida o la salud de la madre), el aborto debe ser practicado
por un mdico, con el consentimiento de la mujer y autorizacin judicial en
su caso; dicha norma debe interpretarse en el sentido que la autorizacin
judicial slo ser necesaria en caso de incapacidad de la propia mujer y ante
la ausencia de un representante legal o persona bajo cuya esfera o cuidado
se encuentre y que pueda dar su consentimiento, mxime si nuestra
legislacin no contempla que la autoridad jurisdiccional est llamada a
otorgar autorizacin y, menos, haya un procedimiento sumarsimo para tal
objeto. En mrito a lo anteriormente desarrollado, el art. 266 del CP, es
contrario a los arts. 8.II, 14.I y II, 15.I, II y III, 35.I, 66 y 109.I de la CPE.
El art. 269 del CP, prev que el que se dedicare habitualmente a la prctica
de aborto, incurrir en privacin de libertad de uno a seis aos, previsin
que sanciona a profesionales de la salud que prestan servicios requeridos
por mujeres que ejercen plenamente sus derechos reproductivos,
obligndolas a practicarse abortos en condiciones de clandestinidad e
insalubridad; por lo tanto, la prctica habitual del aborto, entendido como la
interrupcin voluntaria del embarazo no es un delito, por lo que debe ser
regulado por las autoridades pertinentes en el mbito de la salud pblica.
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Por lo previamente referido, este artculo vulnera lo establecido por los arts.
8.II, 14.I y II, 15. I. II y III, 35.I, 66, 109.I de la CPE.

Por su parte el art. 315 del CP, determina que el que con violencia,
amenazas o engaos substrajere o retuviere a una persona con el fin de
contraer matrimonio, ser sancionado con reclusin de tres a diez y ocho
meses; es una norma con inspiracin machista da al rapto una sancin
menor al ser con mira matrimonial, () el acto de violencia contra la mujer
es el mismo (sic). Por lo tanto, este artculo lesiona los arts. 8.II, 14.I y II y
el 109.I de la CPE.

En cuanto al art. 317 del referido Cdigo, que refiere que no habr lugar a
sancin cuando los imputados, en los casos respectivos, no teniendo
impedimento alguno contrajeran matrimonio con las vctimas siempre que
existiera consentimiento, antes de la sentencia que cause ejecutoria, plantea
la impunidad para una conducta delictiva, por lo que dicha disposicin
mantiene un precepto discriminatorio, puesto que en casos de violacin y
otros abusos puede darse una suerte de impunidad del hecho cometido si el
responsable contrae matrimonio con su vctima, criterio que va contra todos
los estndares internacionales sobre esta materia; por lo que vulnera lo
establecido por los arts. 8.II, 14.I y II y 109.I de la CPE.

En virtud de los antecedentes expuestos, las normas constitucionales citadas


as como las razones y fundamentos de inconstitucionalidad que en cada
caso se fueron indicando, con el fin de precautelar por la implementacin del
nuevo orden constitucional boliviano, impetra se declare la
inconstitucionalidad, en el sentido establecido en el presente memorial de
los arts.: 56, 58, 245, 250, 254, 258, 263, 264, 265, 266, 269, 315 y 317
del CP.

I.2. Admisin y citacin

La Comisin de Admisin del Tribunal Constitucional Plurinacional, mediante


Auto Constitucional (AC) 0283/2012-CA de 9 de abril, cursante de fs. 194 a
195, admiti la accin de inconstitucionalidad abstracta y dispuso que la
misma sea de conocimiento del Presidente de la Asamblea Legislativa
Plurinacional, como representante del rgano que gener la norma
impugnada, citacin que se efectu el 22 de junio de 2012 (fs. 232).

I.3. Alegaciones del personero del rgano que gener la norma


impugnada
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lvaro Marcelo Garca Linera, Vicepresidente del Estado y Presidente de la
Asamblea Legislativa Plurinacional, mediante memorial presentado el 19 de
julio de 2012, cursante de fs. 262 a 282, aleg lo siguiente:

Con relacin al art. 56 del CP, corresponde hacer notar que cuando se
aplican penas privativas de libertad, la autoridad jurisdiccional competente
tiene la obligacin de observar los derechos y garantas de la condenada o el
condenado, y al establecer la prohibicin de destinar trabajos, a la mujer,
sino dentro del establecimiento y de acuerdo a sus capacidades, no se
advierte la imposicin de un trato desigual a las mujeres, menores de
veintin aos y enfermos, sino, al contrario, es una previsin legislativa
positiva para beneficiar a la mujer.

En efecto, se trata de una norma de proteccin especial, como parte de la


poltica de reinsercin social, de otorgar trabajo al interior del recinto
penitenciario, de acuerdo a sus capacidades; por lo que la accin, en cuanto
a la citada norma, carece de sustento.

Por lo aseverado, el citado artculo no vulnera el art. 8.II de la CPE, puesto


que la norma pretende garantizar la igualdad de oportunidades entre
hombres y mujeres; as, el ncleo de regulacin de la mencionada norma es
constitucional.

Respecto a la vulneracin del art. 14.I y II de la CPE (principio de igualdad y


de no discriminacin), es tambin coincidente con la aplicacin del art. 56
del CP, ya que este artculo al no determinar una condicin diferente en
cuanto a la oportunidad de trabajo al interior del recinto penitenciario, lo
nico que hace es garantizar el ejercicio pleno y efectivo del derecho al
trabajo por parte de los privados de libertad; finalmente, en cuanto a la
vulneracin del art. 109.I de la CPE, en todo caso la norma impugnada
garantiza el principio de igualdad en cuanto al ejercicio de los derechos
porque permite favorablemente como dispositivo de privilegio y especificidad
a favor de las mujeres, menores y enfermos, el ejercicio del derecho
constitucional al trabajo.

En cuanto al art. 58 del CP, impugnado por la accionante argumenta que


muchas mujeres pueden carecer de casa propia o haber dejado de vivir en
su casa, impidindose que pueda designar otro lugar distinto al de su propia
casa. Al respecto, bajo una interpretacin extensiva de la norma,
maximizando derechos y tomando en cuenta que el domicilio est en el lugar
donde una determinada persona tiene su residencia principal, o ejercita su
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principal actividad, por lo que el derecho propietario es un elemento de
anlisis no fundamental; adems, en el campo adjetivo se cre un instituto
que se denomina suspensin condicional de la pena, en el art. 366 Cdigo
de Procedimiento Penal (CPP), lo que implica que existen mecanismos
procesales alternos que desnaturalizan el alegato de trato desigual
expresado por la accionante.

Con relacin al art. 245 del CP, ste debe ser analizado a partir de una
interpretacin integradora con el art. 244 del mismo cuerpo legal, que regula
a su vez la alteracin o sustitucin del estado civil, entre ellos, el que hiciere
insertar hechos falsos que alteran el estado civil o el orden de un recin
nacido o que el que mediante ocultacin, substitucin o exposicin, aunque
sta no comporte abandono, dejare a un recin nacido sin estado civil,
tornare incierto o alterare el que le corresponde; el citado artculo, en su
marco de regulacin establece dos grados de atenuacin respecto a los
supuestos indicados, lo que no deriva en un trato preferente o exclusivo
alguno, menos an por razn de gnero (femenino o masculino), sino que,
en base a presupuestos de hecho inciertos, otorga favor a determinadas
personas la posibilidad de realizar un acto que beneficie en condiciones de
igualdad, este ltimo bajo una interpretacin correctora de la norma. En
todo caso la norma de referencia sera inconstitucional siempre y cuando
otorgara beneficio normativo a un determinado sujeto, excluyendo a otros
por razones de sexo, gnero o generacionales.

Respecto al art. 250 del CP, es necesario analizar dos aspectos generadores
de efectos jurdicos, por un lado, al ser el embarazo una situacin biolgica
que permite la gestacin de una nueva vida, el derecho pretende proteger
de modo especial al nuevo ser, sancionando todo lo que pueda atentar
contra su seguridad; esta situacin ha llevado al legislador a garantizar la
subsistencia y el resguardo de la mujer bajo el ttulo de abandono de mujer
embarazada con la condicionante de que este sea fuera del matrimonio,
puesto que si la mujer fuese abandonada encontrndose casada, la conducta
se subsumira al tipo de abandono de hogar, aspecto que no fue tomado
en cuenta en la accin presentada, al sealar que existira una vulneracin a
los derechos de la mujer casada, cuando este supuesto de hecho se
encuentra regulado por norma particular en el art. 248 del CP.

De otro lado, la segunda parte del tipo penal analizado tiene la finalidad de
agravar la pena de quien abandona a la mujer embarazada, por generarse a
cada causa de dicho ilcito otras consecuencias, como la posible comisin de
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abortos, infanticidios, exposicin o suicidios. Con relacin a esto puede
interpretarse que el art. 250 del CP, pretende castigar la conducta de la
mujer que voluntariamente interrumpe el embarazo a causa de una violacin
o enfermedad, aspecto que ya se encuentra normado y tutelado en el art.
266 del citado Cdigo, cuando la finalidad del tipo penal analizado es
agravar la pena de quien abandona a la mujer embarazada, por generarse a
cada causa de dicho ilcito otras consecuencias, como la posible comisin de
abortos, infanticidios, exposicin o suicidios.

Respecto al art. 254 del CP, sobre el homicidio por emocin violenta, la
accionante manifiesta que sta es una de las principales figuras utilizadas
por los hombres para matar a sus cnyuges y convivientes, aduciendo
causales de infidelidad o incluso la negativa a tener relaciones sexuales, lo
que implicara dar una ruta de impunidad para el asesino de su conviviente o
pareja, al establecer una sancin menor cuando se mata por un motivo
honorable. Ningn tipo penal establecido en la normativa vigente tiene
como finalidad que un ilcito se cometa, tal y como pretende afirmar la
accionante, razn por la que es incorrecto sostener que se estara generando
una suerte de impunidad.
La atenuante, en la primera parte del articulado est referido al homicidio
por emocin violenta, cumplindose el tipo, bajo la condicionante de que la
persona que haya sido impulsada a su comisin por la fuerza de las
circunstancias que han conmocionado su nimo, dificultando el pleno
dominio de sus acciones; al efecto, en el caso particular, el tipo atenuado se
construye sobre la circunstancia idnea y externa a la persona que ha
producido en sta un estado de emocin violenta, dentro de la cual, toma la
determinacin de cometer el ilcito, ejecutndolo sin que su estado de
emocin haya pasado. De ah es imprescindible considerar precisamente el
estado emocional de la persona, as como la violencia de la emocin, que en
la doctrina se conoce como debilitacin o disminucin de los frenos
inhibitorios, aspectos que justifican plenamente la atenuacin de la pena,
conforme a lo descrito.
La accionante argumenta que la posibilidad de tener una sancin menor
cuando se mata por un motivo honorable dara carta blanca para que se
cometan asesinatos realizados por hombres a sus parejas, siendo tal
argumento errado, teniendo en cuenta que el segundo prrafo del art. 254
del CP, establece una agravante al tipo penal descrito -agravando la pena de
un mnimo de 1 ao de privacin de libertad a 2 aos, y el mximo, de 6
aos de privacin de libertad a 8 aos- cuando la vctima fuera un
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ascendiente, descendiente o conyugue o conviviente, elemento que
desvirta el argumento de la accin.

Por otra parte, fundamenta que el art. 258 del CP, al contener como causal
del tipo penal a la fragilidad o deshonra de la mujer, incorpora un elemento
de discriminacin en razn de ser mujer, estableciendo condiciones de
fragilidad o deshonra que constituyen un elemento de patriarcalizacin de
nuestra legislacin; sin embargo, el tipo penal inserto en este artculo
atena la pena a favor de la madre que incurriere en dicho ilcito, por las
caractersticas de las causas que puedan obligar a la persona a cometerlo.
De ah que dicha norma slo puede tener como sujeto activo a la mujer, no
por un elemento de discriminacin, sino porque las caractersticas y los
mviles de la conducta son especiales, establecindose en consecuencia una
pena privativa de libertad atenuada por tales razones, por lo que el mismo
no vulnera la Constitucin Poltica del Estado.

Con relacin a los artculos 263, 264 y 265 del CP, es necesario aclarar que
en ninguna de las normas impugnadas se establece una presuncin dolosa
en la realizacin del aborto, ya que los tipos penales nicamente describen
una conducta supuesta, atribuyndole una sancin privativa de libertad.
Sobre el hecho que se sancionara a la mujer que, supuestamente en el
ejercicio de sus derechos reproductivos decide abortar, en condiciones de
seguridad y antes de las doce semanas de embarazo, son extremos que no
se hallan regulados en norma alguna; por lo que se debe aclarar que si bien
la Constitucin garantiza los derechos sexuales y reproductivos, de acuerdo
a lo establecido por el art. 66, dicha norma de ninguna manera establece el
derecho reproductivo como el derecho a la interrupcin voluntaria del
embarazo, por lo que el ejercicio de los derechos sexuales y reproductivos
no implican el derecho al aborto.
Se debe tener en cuenta que la tipificacin de la figura del aborto, responde
a principios constitucionales, basados en el respeto por la vida (como
derecho fundamental), siendo sustentado adems por la legislacin especial,
como es el caso del Cdigo Nio, Nia y Adolescente, en el que se hace
referencia a los derechos del concebido. En consecuencia, que las mujeres
tengan que recurrir a condiciones insalubres y de clandestinidad,
transgrediendo la norma penal, vulnerando el derecho de otro ser y adems,
poniendo en peligro su propia integridad fsica; constituye simplemente la
comisin de un hecho delictivo, que desde ningn punto de vista puede ser
justificacin para la despenalizacin del aborto. Al efecto, la accin
interpuesta en el presente caso, contrario a demandar la inconstitucionalidad
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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de una norma del sistema jurdico vigente, pretende exigir un derecho a la
interrupcin voluntaria del embarazo, no siendo esta la va pertinente para
hacer valer tal pretensin.

Es necesario hacer notar que la accionante solamente incluye nominalmente


la impugnacin de los arts. 264 y 265 del CP, por lo que no hubo la debida
fundamentacin respecto a estos dos artculos del mencionado Cdigo.

Sobre el aborto impune previsto en el art. 266 del CP, es necesario aclarar
que dentro de los delitos contra la libertad sexual, como ser la violacin,
rapto, estupro o incesto, segn el art. 19 del CPP, se constituye en delitos de
accin pblica a instancia de parte, siendo esta concordante con el art. 17
del mismo cuerpo legal, que establece: Cuando el ejercicio de la accin
penal pblica requiera de instancia de parte, la Fiscala la ejercer una vez
que ella se produzca, sin perjuicio de realizar los actos imprescindibles para
conservar los elementos de prueba, siempre que no afecten el inters de la
vctima. Se entender que la instancia se ha producido cuando se formule la
denuncia del hecho.

De la norma anteriormente citada, queda desvirtuado lo alegado por la


accionante, sobre la necesidad de que la vctima requiera presentar querella
para iniciar la accin penal, bastando slo su denuncia para que la Fiscala
prosiga con la accin, incluso en ausencia de la misma, siendo concordante
esta interpretacin con lo establecido por el art. 11 del indicado cuerpo legal,
que claramente establece que el titular de la accin penal es el Fiscal, quien
debe continuar con el proceso hasta su conclusin.

En cuanto a la falta de necesidad de intervencin judicial o autorizacin para


el aborto, el legislador efecta esta previsin, en mrito a que el Juez y el
Ministerio Pblico en representacin del Estado y de la vctima, mencionan
que se hace imprescindible la autorizacin judicial; toda vez que, la
concepcin en estos casos se produce a causa de un delito, en consecuencia,
es precisamente la autoridad judicial la que debe valorar y analizar la
autorizacin de la interrupcin del embarazo.

En consecuencia es el Estado (por medio de la autoridad judicial) y no los


particulares quienes deben determinar la interrupcin del embarazo
producto de la agresin a la vctima, por lo que no existe vulneracin a los
derechos de sta, otorgndole en todo caso una tutela judicial efectiva de
acuerdo al art. 115 de la CPE.
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Respecto al art. 266 del CP, en el mismo no se establece un tipo penal, sino
una excusa legal absolutoria; es decir, una causal de exclusin de la
responsabilidad penal; que para que sea vlida y eficaz dentro de un
proceso penal, se necesita la autorizacin de la autoridad judicial, caso
contrario podra imponerse al autor una pena privativa de libertad.

En lo que concierne al art. 269 del CP, como se ha advertido previamente en


el art. 66 de la CPE, si bien se establecen los derechos sexuales y
reproductivos, no implica desde ningn punto de vista un derecho al aborto,
ya que se debe aclarar que el Estado Plurinacional de Bolivia tiene como uno
de sus pilares fundamentales el respeto a la vida.

El derecho a la vida no solamente se encuentra reconocido en la


Constitucin Poltica del Estado, sino tambin en los tratados y convenios
sobre derechos humanos, los cuales forman parte del bloque de
constitucionalidad, tal es as que la Declaracin Universal de Derechos
Humanos, instrumento que tambin componen al referido bloque, en su art.
3 determina que todo individuo tiene el derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona; mientras que en su art. 30 prohbe a los Estados a
adoptar medidas que atenten contra el derecho a la vida; en el mismo
sentido de proteccin a este derecho se manifiesta dentro del su prembulo
de la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre y del Ciudadano,
en el que se establece que todo ser humano tiene derecho a la vida.

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, ms conocido como el


Pacto de San Jos de Costa Rica, ratificada por la Ley 1430 de 11 de marzo
de 1993, en su art. 4 establece que toda persona tiene derecho a la vida y
que este derecho estar protegido por la Ley y en general, a partir del
momento de la concepcin, por lo que nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente; criterio que es compartido por nuestra legislacin,
concretamente dentro del Cdigo Civil, en su art. 1 que establece que al que
est por nacer se lo considera nacido para todo lo que pudiera favorecerle, y
para ser tenido como persona basta nacer con vida; en el mismo sentido se
encuentra el Cdigo Nio, Nia y Adolescente en su art. 2 en el que se
declara como sujeto de proteccin al nio o nia, o todo ser humano
considerado como tal a partir de su concepcin.

A propsito del art. 315 del CP, la accionante arguye que el mismo tiene una
inspiracin machista a ser el rapto con mira matrimonial un acto de violencia
contra la mujer y al otorgrsele al delincuente una pena menor; al respecto
es necesario aclarar que dicho artculo no puede ser considerado como un
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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tipo penal aislado, sino que debe ser analizado conjuntamente con los arts.
313 y 314 de la misma normativa penal, que tipifican los delitos de rapto
propio e impropio, tratndose de una excusa legal o atenuante de la
responsabilidad penal.

El tipo penal de rapto, tutela la libertad de la persona raptada, sea del


hombre o de la mujer, sanciona y penaliza una accin de fuerza, siendo los
requisitos para la existencia del rapto con mira matrimonial, en primer lugar,
la retencin con violencia, amenazas o engao de una persona por parte de
otra; es decir, la figura se califica por dos hechos alternativos; la sustraccin
o retencin de una persona contra su voluntad de un lugar donde se
encuentre libre y segura a otro donde pasa a estar sometida al poder de otra
persona, o la retencin contra su voluntad all mismo donde se encuentra.
En segundo lugar, la retencin, ha de ser realizada precisamente con la
intencin de contraer matrimonio con la persona raptada. Puede ocurrir que
el rapto haya tenido otras motivaciones, surgiendo posteriormente en el
raptor la intencin matrimonial.

Este artculo exige ante todo que la accin delictiva tenga como mvil el
contraer matrimonio, con una persona cierta y determinada, lo cual no deja
de lado la conducta delictuosa, sino que la castiga en menor grado debido a
que el mvil es matrimonial y no material o econmico.

Tal atenuante que reduce la imposicin de una pena privativa de libertad no


responde a razones arbitrarias; toda vez, que el motivo que genera el hecho
delictivo no persigue una finalidad econmica, y tampoco vulnera el bien
jurdico de la libertad, toda vez que el objeto de la conducta es la
consumacin del matrimonio, resultando vlida la atenuante, por lo que no
transgrede ningn precepto constitucional.

Finalmente, respecto al art. 317 del CP, dispone que no habr lugar a
sancin cuando los imputados del delito de rapto, sin tener impedimento
alguno, contrajeran matrimonio con las vctimas, siempre que existiere libre
consentimiento, antes de que la sentencia cause ejecutoria; al respecto es
necesario el establecer que el derecho penal moderno es de ltima ratio; es
decir, que su aplicacin es la ltima opcin para poder solucionar conflictos,
es as que a diferencia del derecho civil o el derecho administrativo, los
cuales solucionan o previenen conflictos, el derecho penal slo sirve para
pacificar la sociedad, reencaminar el conflicto para evitar la venganza
privada por el delito; bajo esta lgica, como consecuencia del delito no
siempre se deber imponer una pena privativa de libertad, tal es el criterio
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de establecer excusas absolutorias o atenuantes a la pena como la
establecida en el art. 317 del CP, o salidas alternativas, suspensin
condicional de la pena o perdn judicial establecidos en los arts. 21, 366 y
368 del CPP.

En cuanto a las excusas legales, la doctrina penal establece que pueden ser
de dos clases; las que hacen extinguir totalmente la pena, que seran las
excusas absolutorias, y las atenuantes, que solamente atenan la pena.
Tambin pueden distinguirse las excusas legales por su fundamento en
razones utilitarias, de reparacin y las que consideran los lazos familiares y
sentimientos de afecto. En el caso del artculo impugnado de
inconstitucional, estamos ante una excusa legal absolutoria porque extingue
la pena, adems de ser til para la sociedad porque logra el fin del derecho
penal, que es evitar la venganza privada, reparar el mal causado por el
delito al existir el perdn de la vctima y establece lazos familiares al
consolidarse un matrimonio. La naturaleza de las excusas legales
absolutorias radica en consideraciones de poltica criminal, generalmente
utilitarias o de conveniencia, cuando un hecho que rene todos los requisitos
para tipificarse como delito, se considera conveniente no castigarlo o en su
caso atenuarlo; por otro lado, la no existencia de este artculo ocasionara
que se aplique una pena privativa de libertad contra el cnyuge de la vctima
causndole ms dao y desnaturalizando la existencia del derecho penal y
los fines de la pena, por lo que el mismo no se contrapone a ningn
precepto constitucional.

I.4. Trmite Procesal en el Tribunal Constitucional Plurinacional

La presente causa fue sorteada el 10 de agosto de 2012 (fs. 1654 vta.), un


segundo sorteo fue el 3 de octubre de 2012 (1795 vta.) y, finalmente, el
tercer sorteo se dio lugar el 24 de julio de 2013 (fs. 2773), por lo que
mediante Decreto Constitucional de 9 de agosto de 2013, se dispuso
requerir al Defensor del Pueblo, la remisin de documentacin
complementaria, establecindose adems la suspensin del plazo para la
emisin de la presente resolucin (fs. 2901), habindose remitido la
documentacin solicitada, se dispuso la reanudacin ste, a partir de la
notificacin con el Decreto Constitucional de 13 de enero de 2014 (fs. 3960),
por lo que la presente Sentencia Constitucional Plurinacional se emite dentro
el plazo legalmente establecido.

II. CONCLUSIONES
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De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se
establece lo siguiente:

II.1. Los artculos demandados de inconstitucionalidad del Cdigo Penal


tienen el siguiente contenido:

ARTCULO 56.- (Trabajo de mujeres, menores de edad y enfermos).


Las mujeres, los menores de veintin aos y los enfermos, no podrn ser
destinados sino a trabajos dentro del establecimiento y de acuerdo a su
capacidad.

()

ARTCULO 58.- (Detencin domiciliaria). Cuando la pena no excediera


de dos aos, podrn ser detenidas en sus propias casas las mujeres y las
personas mayores de sesenta aos o valetudinarias.

()

ARTCULO 245.- (Atenuacin por causa de honor). El que para salvar


la propia honra o la de su mujer, madre, descendiente, hija adoptiva o
hermana, hubiere incurrido en los casos de los incisos 2) y 3) del artculo
anterior, ser sancionado con la pena atenuada en una mitad.

Si el hecho fuere cometido con el de amparar o ayudar a la alimentacin,


cuidado o educacin del menor o incapaz, la pena se atenuar en una mitad,
o no habr lugar a sancin alguna, segn las circunstancias.

()

ARTCULO 250.- (Abandono de mujer embarazada). El que fuera de


matrimonio hubiere embarazado a una mujer y la abandonare sin prestarle
la asistencia necesaria, ser sancionado con reclusin de seis (6) meses a
tres (3) aos.

La pena ser de privacin de libertad de uno (1) a cinco (5) aos, si a


consecuencia del abandono la mujer cometiere un delito de aborto,
infanticidio, exposicin o abandono del recin nacido, o se suicidare.

()

ARTCULO 254.- (Homicidio por emocin violenta). El que matare a


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otro en estado de emocin violenta excusable o impulsado por mviles
honorables, ser sancionado con reclusin de uno (1) a seis (6) aos.

La sancin ser de dos (2) a ocho (8) aos para el que matare a su
ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente, en dicho estado.

()

ARTCULO 258.- (Infanticidio). La madre que, para encubrir su fragilidad


o deshonra, diere muerte a su hijo durante el parto o hasta tres das
despus, incurrir en privacin de libertad de uno (1) a tres (3) aos.

()

ARTCULO 263.- (Aborto). El que causare la muerte de un feto en el seno


materno o provocare su expulsin prematura, ser sancionado:

1) Con privacin de libertad de dos (2) a seis (6) aos, si el aborto fuere
practicado sin el consentimiento de la mujer o si sta fuere menor de diez y
seis aos (16).

2) Con privacin de libertad de uno (1) a tres (3) aos, si fuere practicado
con el consentimiento de la mujer.

3) Con reclusin de uno (1) a tres (3) aos, a la mujer que hubiere
prestado su consentimiento.

La tentativa de la mujer, no es punible.

ARTCULO 264.- (Aborto seguido de lesin o muerte). Cuando el


aborto con el consentimiento de la mujer fuere seguido de lesin, la pena
ser de privacin de libertad de uno (1) a cuatro (4) aos; y si sobreviniere
la muerte, la sancin ser agravada en una mitad.

Cuando del aborto no consentido resultare una lesin, se impondr al autor


la pena de privacin de libertad de uno (1) a siete (7) aos; si ocurriere la
muerte, se aplicar la de privacin de libertad de dos (2) a nueve (9) aos.

ARTCULO 265.- (Aborto honoris causa). Si el delito fuere cometido


para salvar el honor de la mujer, sea por ella misma o por terceros, con
consentimiento de aquella, se impondr reclusin de seis (6) meses a dos
(2) aos, agravndose la sancin en un tercio, si sobreviniere la muerte.
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ARTCULO 266.- (Aborto impune). Cuando el aborto hubiere sido
consecuencia de un delito de violacin, rapto no seguido de matrimonio,
estupro o incesto, no se aplicar sancin alguna, siempre que la accin penal
hubiere sido iniciada.

Tampoco ser punible si el aborto hubiere sido practicado con el fin de evitar
un peligro para la vida o la salud de la madre y si este peligro no poda ser
evitado por otros medios.

En ambos casos, el aborto deber ser practicado por un mdico, con el


consentimiento de la mujer y autorizacin judicial en su caso.

()

ARTCULO 269.- (Prctica habitual de aborto). El que se dedicare


habitualmente a la prctica de aborto, incurrir en privacin de libertad de
uno (1) a seis (6) aos.

()

ARTCULO 315.- (Con mira matrimonial). El que con violencias,


amenazas o engaos substrajere o retuviere a una persona con el fin de
contraer matrimonio, ser sancionado con reclusin de tres (3) a diez y ocho
(18) meses.

ARTCULO 317 (Disposicin comn). No habr lugar a sancin cuando


los imputados, en los casos respectivos, no teniendo impedimento alguno
contrajeran matrimonio con las vctimas siempre que existiera
consentimiento, antes de la sentencia que cause ejecutoria.

II.2. Los preceptos constitucionales cuya vulneracin se alega son los


contenidos en los artculos:

Artculo 8.

I. El Estado asume y promueve como principios tico-morales de la


sociedad plural: ama qhilla, ama llulla, ama suwa (no seas flojo, no seas
mentiroso ni seas ladrn), suma qamaa (vivir bien), andereko (vida
armoniosa), teko kavi (vida buena), ivi maraei (tierra sin mal) y qhapaj an
(camino o vida noble).

II. El Estado se sustenta en los valores de unidad, igualdad, inclusin,


dignidad, libertad, solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad,
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armona, transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social
y de gnero en la participacin, bienestar comn, responsabilidad, justicia
social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes sociales, para
vivir bien.

()

I. Todo ser humano tiene personalidad y capacidad jurdica con arreglo a


las leyes y goza de los derechos reconocidos por esta Constitucin, sin
distincin alguna.

II. El Estado prohbe y sanciona toda forma de discriminacin fundada en


razn de sexo, color, edad, orientacin sexual, identidad de gnero, origen,
cultura, nacionalidad, ciudadana, idioma, credo religioso, ideologa, filiacin
poltica o filosfica, estado civil, condicin econmica o social, tipo de
ocupacin, grado de instruccin, discapacidad, embarazo, u otras que
tengan por objetivo o resultado anular o menoscabar el reconocimiento,
goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos de toda
persona.

III. El Estado garantiza a todas las personas y colectividades, sin


discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio de los derechos establecidos
en esta Constitucin, las leyes y los tratados internacionales de derechos
humanos.

Artculo 15.

I. Toda persona tiene derecho a la vida y a la integridad fsica, psicolgica


y sexual. Nadie ser torturado, ni sufrir tratos crueles, inhumanos,
degradantes o humillantes. No existe la pena de muerte.

II. Todas las personas, en particular las mujeres, tienen derecho a no


sufrir violencia fsica, sexual o psicolgica, tanto en la familia como en la
sociedad.

III. El Estado adoptar las medidas necesarias para prevenir, eliminar y


sancionar la violencia de gnero y generacional, as como toda accin u
omisin que tenga por objeto degradar la condicin humana, causar muerte,
dolor y sufrimiento fsico, sexual o psicolgico, tanto en el mbito pblico
como privado.

()
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Artculo 35.

I. El Estado, en todos sus niveles, proteger el derecho a la salud,


promoviendo polticas pblicas orientadas a mejorar la calidad de vida, el
bienestar colectivo y el acceso gratuito de la poblacin a los servicios de
salud.

()

Artculo 58. Se considera nia, nio o adolescente a toda persona menor de


edad. Las nias, nios y adolescentes son titulares de los derechos
reconocidos en la Constitucin, con los lmites establecidos en sta, y de los
derechos especficos inherentes a su proceso de desarrollo; a su identidad
tnica, sociocultural, de gnero y generacional; y a la satisfaccin de sus
necesidades, intereses y aspiraciones.

()

Artculo 64.

I. Los cnyuges o convivientes tienen el deber de atender, en igualdad de


condiciones y mediante el esfuerzo comn, el mantenimiento y
responsabilidad del hogar, la educacin y formacin integral de las hijas e
hijos mientras sean menores o tengan alguna discapacidad.

II. El Estado proteger y asistir a quienes sean responsables de las familias


en el ejercicio de sus obligaciones.

()

Artculo 66. Se garantiza a las mujeres y a los hombres el ejercicio de sus


derechos sexuales y sus derechos reproductivos.

()

Artculo 109.

I. Todos los derechos reconocidos en la Constitucin son directamente


aplicables y gozan de iguales garantas para su proteccin.

II. Los derechos y sus garantas slo podrn ser regulados por la ley.

()
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Artculo 115.

I. Toda persona ser protegida oportuna y efectivamente por los jueces y


tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos.

II. El Estado garantiza el derecho al debido proceso, a la defensa y a una


justicia plural, pronta, oportuna, gratuita, transparente y sin dilaciones.

()

Artculo 196.

I. El Tribunal Constitucional Plurinacional vela por la supremaca de la


Constitucin, ejerce el control de constitucionalidad, y precautela el respeto
y la vigencia de los derechos y las garantas constitucionales.

II. En su funcin interpretativa, el Tribunal Constitucional Plurinacional


aplicar como criterio de interpretacin, con preferencia, la voluntad del
constituyente, de acuerdo con sus documentos, actas y resoluciones, as
como el tenor literal del texto.

()

Artculo 203. Las decisiones y sentencias del Tribunal Constitucional


Plurinacional son de carcter vinculante y de cumplimiento obligatorio, y
contra ellas no cabe recurso ordinario ulterior alguno.

()

Artculo 256.

I. Los tratados e instrumentos internacionales en materia de derechos


humanos que hayan sido firmados, ratificados o a los que se hubiera
adherido el Estado, que declaren derechos ms favorables a los contenidos
en la Constitucin, se aplicarn de manera preferente sobre sta.

II. Los derechos reconocidos en la Constitucin sern interpretados de


acuerdo a los tratados internacionales de derechos humanos cuando stos
prevean normas ms favorables.

II.3. A efectos de la presente accin de inconstitucionalidad abstracta, la


accionante como sustento de su demanda adjunt documentales
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consistentes en: Informe de Observaciones del Comit para la Eliminacin
de la Discriminacin contra la Mujer (40 periodo de sesiones 14 de enero a
1ro de febrero 2008). El Comit realiza cincuenta y tres recomendaciones al
Estado Parte, entre ellos sobresale lo relacionado con el aborto desde los
numerales 41 al 43 (fs. 4 a 13).

II.4. Texto de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y


Erradicar la Violencia Contra la Mujer Convencin de Belem Do Para (fs. 14
a 22), as como el documento del Foro Constitucional Iberoamericano, que
en el punto 3 de la pg. 189, resalta en la Sentencia C-355 de 2006, la
resistencia a la emancipacin, sealando que las mujeres en Colombia se
han resistido tenazmente durante aos, a obedecer la prohibicin penal de
interrumpir sus embarazos no deseados ( las ms de las veces por las
razones que hoy la Corte considera importante, situaciones extremas que
legitiman la conducta), arriesgando su integridad y su vida (fs. 50 a 75).

II.5. Asimismo, se tiene el informe de seguimiento de Acceso a la Justicia


e Inclusin Social: El Camino Hacia el Fortalecimiento de la Democracia en
Bolivia, informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
(CIDH), que en el Captulo VII, analiza sobre el Derecho de las Mujeres,
estableciendo que el Estado boliviano ha venido incorporando normas
especficas, tal es el caso de la Ley 1674 de 1995, sobre Violencia
Intrafamiliar o Domestica, cuyo objetivo es la prevencin y erradicacin de
la violencia contra las mujeres en los espacios pblicos y privados y otras
con relacin al caso en cuestin (fs. 78 a 166).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

La accionante en su calidad de Diputada de la Asamblea Legislativa


Plurinacional demanda la inconstitucionalidad de los arts. 56, 58, 245, 250,
254, 258, 263, 264, 265, 266, 269, 315, y 317 del CP, por ser
presuntamente contrarios a los arts. 8.I, 14.I, II y III, 15.I, II y III, 35.I,
58, 64.I y II, 66, 109.I y 157.1 (sic) de la Constitucin Poltica del Estado.
Corresponde determinar si los extremos alegados como fundamentos de la
pretendida inconstitucionalidad son evidentes a los efectos de ejercer el
control de constitucionalidad que le encomienda al Tribunal Constitucional
Plurinacional el art. 202.1 de la CPE.

III.1.Alcances del control de constitucionalidad

Siendo el Tribunal Constitucional Plurinacional, quien tiene a su cargo velar


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por la supremaca de la Constitucin Poltica del Estado y ejercer el control
de constitucionalidad, precautelando el respeto y la vigencia de los derechos
y las garantas constitucionales, funciones que se materializan en el ejercicio
de sus atribuciones especficas entre las cuales se encuentra la de conocer y
resolver en nica instancia, los asuntos de puro derecho sobre la
inconstitucionalidad de leyes, Estatutos Autonmicos, Cartas Orgnicas,
decretos y todo gnero de ordenanzas y resoluciones no judiciales (art.
202.1 de la CPE).

En desarrollo de dicha norma constitucional, el art. 103 de la Ley 027,


establece; La Accin de Inconstitucionalidad Abstracta proceder contra
toda ley, estatuto autonmico, carta orgnica, decreto o cualquier gnero de
ordenanzas y resoluciones no judiciales de carcter normativo que puedan
resultar contrarias a la Constitucin Poltica del Estado.
Respecto a la naturaleza jurdica de la accin de inconstitucionalidad
abstracta, la SC 0048/2010 de 6 de diciembre, estableci que: es una de
las vas o medios jurisdiccionales de rango constitucional de control
normativo correctivo o a posteriori; es decir, de normas vigentes, accin a
travs de la cual el Tribunal Constitucional analiza la compatibilidad o
incompatibilidad de las disposiciones legales impugnadas, de diferentes
jerarquas y mbitos jurdicos, con los principios, valores y normas de la
Constitucin Poltica del Estado, de tal manera que desaparezca la duda de
constitucionalidad sobre dicha norma.
En ese mismo orden este Tribunal Constitucional Plurinacional, en la SCP
0680/2012 de 2 de agosto, estableci: En cuanto al control de
constitucionalidad, la Constitucin Poltica del Estado, prev un medio o
recurso idneo para el control objetivo de las normas jurdicas con relacin a
preceptos, principios y valores contenidos en la Norma Suprema, cuya
finalidad es sanear o depurar el ordenamiento jurdico a travs de un fallo
con efectos derogatorios o abrogatorios de la norma que resulte
incompatible; es as que en el art. 202.1 de la CPE, entre las atribuciones
fijadas para el Tribunal Constitucional Plurinacional, establece el conocer y
resolver en nica instancia, los asuntos de puro derecho sobre la
inconstitucionalidad de leyes, estatutos autonmicos, cartas orgnicas,
decretos y todo gnero de ordenanzas y resoluciones no judiciales,
determinando adems que en la accin de carcter abstracto, slo podrn
interponerla la Presidenta o Presidente de la Repblica, Senadoras y
Senadores, Diputadas y Diputados, Legisladores, Legisladoras y mximas
autoridades ejecutivas de las entidades territoriales autnomas,
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incorporando adems entre los legitimados para interponer la accin de
inconstitucionalidad abstracta al defensor o defensora del pueblo conforme a
lo previsto por el art. 222.1 de la CPE.

III.2. Bases del Estado Plurinacional desde la voluntad constituyente

El prrafo segundo del prembulo constitucional seala que: el


pueblo boliviano, de composicin plural, desde la profundidad de la
historia, inspirado en las luchas del pasado, en la sublevacin
indgena anticolonial, en la independencia, en las luchas populares
de liberacin, en las marchas indgenas, sociales y sindicales, en las
guerras del agua y de octubre, en las luchas por la tierra y territorio,
y con la memoria de nuestros mrtires, construimos un nuevo
Estado.

Lo plurinacional, es instituido por el constituyente con el objetivo


de constituir una sociedad plural y descolonizada, reconstitutiva de
la armona y el equilibrio perdido milenariamente. Para ello ha
instituido principios y valores plurales, y ha establecido la
conformacin del Estado con base a la existencia precolonial de las
naciones y pueblos indgena originario campesinos.

En consecuencia, la constitucin plurinacional del Estado, vinculado


a la lucha y resistencia anticolonial de las naciones originarias,
implica la necesaria reconstitucin de las naciones pre-coloniales
mediante el ejercicio igualitario de sus sistemas econmicos,
polticos, jurdicos, culturales y lingsticos propios; elementos que a
su vez, sustentan la descolonizacin sobre la que se cimenta en
Estado Plurinacional.

De la revisin de los documentos y actas de la Asamblea


Constituyente; respecto a los alcances y significaciones del carcter
plurinacional, destacamos las siguientes enunciaciones:

Entendemos que el Estado Plurinacional es un modelo de


organizacin poltica para la descolonizacin de nuestras naciones y
pueblos, reafirmando, recuperando y fortaleciendo nuestra
autonoma territorial, para alcanzar la vida plena, para vivir bien,
con una visin solidaria, de esta manera ser los motores de la unidad
y el bienestar social de todos los bolivianos, garantizando el ejercicio
pleno de todos los derechos. Para la construccin y consolidacin del
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Estado Plurinacional son fundamentales los principios de pluralismo
jurdico, unidad, complementariedad, reciprocidad, equidad,
solidaridad y el principio moral y tico de terminar con todo tipo de
corrupcin. (Negrillas nuestras).

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 25 de abril de 2007.


Constituyente Flix Crdenas.- Quin va reconocer al otro en este
Pas? Son las minoras, las que van a reconocer e incluir a las
mayoras? y Quin es el Estado? Todas las instituciones son
coloniales, la constitucin tiene caractersticas coloniales, por lo
tanto, el tema de fondo, es la descolonizacin hay que destruir el
Estado colonial. Continuar con todas las instituciones tal como estn,
es no cambiar nada.

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 04 de mayo de 2007.


Constituyente Flix Crdenas.- Ninguna frmula que ha venido de
otro lado ha solucionado los problemas. Primero se trataba de
liquidar al indio en la Colonia, luego civilizarlo, incluirlo,
interculturalizar al indio. Cmo buscamos algo viable? En el mundo
se ha aceptado la existencia de culturas-naciones, lo moderno es
reconocer la pluriculturalidad, la plurinacionalidad. Bolivia no es una
nacin: no tiene idioma propio, religin propia, cultura propia La
cultura boliviana es el cruce del caballo y el burro. As como no hay
una nacin boliviana, no hay nacin camba. Por qu los aimaras, no
piden autonomas? A quines vamos a pedir? Quin nos va dar? Al
revs, nosotros reconocemos al Estado y le estamos dando una
oportunidad ms de vivir. Creo superado el tema de Bolivia una sola
nacin. Ni el diccionario nos interpreta a nosotros. Cuando hablamos
de lo Plurinacional, no es repartirnos el territorio.

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 08 de mayo de 2007.


Constituyente Manfredo Bravo.- Hay un principio bsico de unidad
que es la inteculturalidad. Para poder trabajar tenemos que llegar a
acuerdos tenemos que dejar de lado todos los prejuicios.

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 09 de mayo de 2007.


Constituyente Esperanza Huanca.- La Ley (Constitucin) no ha
servido a los pueblos originarios. Por ello los pueblos originarios han
estado condenados a la pobreza. No podemos engaar, no podemos
tapar el sol con un dedo. La actual Constitucin Poltica del Estado
no sirve. No nos vamos a cansar de decir que no hemos participado
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en su redaccin, nuestros padres. En cada uno de nosotros esta la
historia. Queremos redactar una nueva Constitucin acorde a
nosotros, la copia no sirve y eso nos ha llevado al caos. No vamos a
permitir que los partidos polticos nos manejen. Nosotros somos los
protagonistas, somos los dueos legtimos de estas tierras () Qu
es Estado Plurinacional? Aunque no es lo mismo nacionalidad al
suyu, lo asumimos. Hablamos de Suyu, lo que ustedes llaman
nacionalidad; tenemos propios mecanismos, desde siempre, la
poltica, la econmica, salud, espiritualidad () Decimos los
originarios de Bolivia es un Estado sin nacin, manteniendo naciones
originarias sin Estado, sin poder econmico. Bolivia es heredado de
Estructuras Coloniales, expresin de la invasin, el saqueo, el
despojo, la exclusin. Por eso pedimos el cambio profundo, no de
cambios a medias, queremos cambiar nuestra vida, queremos
iguales oportunidades () Hay que descolonizarnos, es un proceso,
algunos lo mantenemos, algunos no han podido aguantar la
discriminacin

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 06 de junio de 2007.


Constituyente Ral Prada.- Nuestra comprensin de lo que es el
Estado Plurinacional tiene que ver con la reivindicacin de las
victimas de la historia, personas que han racializado las estructuras
de clases. Sobre esta base de reterritorializacin se puede hacer una
repblica democrtica. Implica reconocer la complejidad de la
formacin social Marchamos hacia un nuevo mapa institucional
donde las organizaciones indgenas formen parte de un nuevo
estado

Acta de sesin de la Comisin Visin Pas del 12 de junio de2007.


Constituyente Ral Prada.- La posicin del Estado Plurinacional se
basa en la preexistencia a quienes hay que restituir como victimas
de la historia. De los mecanismos heredados desde la colonia como
base y como matriz nacional. Por otra parte el estado Plurinacional
incorpora de manera plena a todos lo pueblos que forman parte de la
poblacin boliviana. Por otra parte, el carcter plurinacional implica
la descentralizacin administrativa poltica autonomas () en otras
palabras si nosotros no reconocemos nuestra formacin
multisocietal, nuestra capacidad de incorporar los proyectos de las
naciones indgenas originarias, no vamos a corregir uno de los males
mas fuertes, en la medida de que nos reconozcamos y es
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indispensable que nuestras organizaciones indgenas sean parte del
estado y eso tiene que ver con la descolonizacin no hay
posibilidades de construir de hablar de justicia si no se reconoce a
las victimas de la historia, significa incorporar desde la perspectiva
de la descolonizacin las que han luchado por la asamblea
constituyente, y nos va a permitir liberarnos

En la visin de los constituyentes de la Comisin Visin de Pas de la


Asamblea Constituyente, el Estado Plurinacional es el elemento
nuevo y configurador del Estado, que se materializa a partir de la
reconstitucin de las naciones originarias y la consecuente
descolonizacin del Estado Nacin.

Consecuentemente, es antagnico y opuesto al Estado Nacin


Colonial. Voluntad expresada en el prrafo cuarto del prembulo
constitucional cuando expresa Dejamos en el pasado el Estado
colonial, republicano y neoliberal.

Cabe tambin resaltar el Acuerdo sobre Visin Pas y


caracterizacin del Estado -de 18 de octubre de 2007- firmado por
todas las fuerzas polticas donde acordaron diez puntos de consenso;
en cuyo primer punto encontramos: 1.- Bolivia, se constituye en un
Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario,
autonmico y descentralizado, democrtico, libre, independiente,
soberano e intercultural. Se funda en la pluralidad y en el pluralismo
poltico, econmico, jurdico, cultural, y lingstico dentro del
proceso integrador del pas (resaltado en negrillas es nuestra).

Consecuentemente, la plurinacionalidad es el resultado de lucha


anticolonial por la reconstitucin de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos y la expresin sucinta de la
diversidad de la realidad boliviana; cimentado en cuatro bases
fundamentales: 1) La pluralidad y el pluralismo, 2) La
descolonizacin, 3) La autodeterminacin de los pueblos y 4) El
horizonte del vivir bien.

La pluralidad y el pluralismo, expresa la convivencia y coexistencia


de diversos modos de ser o anderko, con formas propias de
autogobierno; asimismo, implica el ejercicio igualitario de sistemas
econmicos, polticos, jurdicos, culturales y lingsticos.
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La descolonizacin, implica la transicin al nuevo Estado
Plurinacional dejando en el pasado el Estado colonial, republicano y
neoliberal, transcendiendo toda forma de colonialidad, dominacin y
racismo.

La autodeterminacin, expresada en la lucha histrica de los pueblos


indgenas por la liberacin de toda forma de dominacin, implica el
respeto a las diversas formas de autogobierno de las naciones y
pueblos indgena originario campesinos.

El horizonte del vivir bien, es el modelo comunitario del Estado


Plurinacional, alternativo a las lgicas del desarrollo del Estado
Nacin Colonial, que implica la convivencia armnica y equilibrada
entre el ser humano, la naturaleza y el cosmos.

III.3. La reconstruccin del Estado sobre la base de paradigmas de


igualdad: El gnero y la despatriarcalizacin

La Constitucin de Bolivia ha transversalizado varios elementos


indispensables para la construccin de una sociedad ms justa y
armoniosa, entre estos elementos la igualdad de gnero resulta de
suma importancia hacia una nueva construccin del Estado.

La desigualdad de gnero ha sido un problema que ha caracterizado


a la sociedad boliviana, principalmente por la adopcin de modelos
comportamentales machistas heredados del pasado, de discursos y
prcticas sistemticas de reduccin de los derechos femeninos que
contribuyeron en la construccin de una precaria y colonial lgica de
distincin en razn de la dicotoma masculino/femenino. De manera
muy lenta y paulatina la mujer en el contexto internacional ha ido
avanzando hacia la consolidacin de sus derechos; sin embargo, no
queda duda que hay mucho por recorrer hacia una verdadera y real
vigencia material del principio de igualdad y no discriminacin en la
materia.

La categorizacin de la condicin de la mujer en trminos


reduccionistas y androcntricos ha implicado el establecimiento de
un estado de cosas, en general, desfavorable; pues las prcticas de
dominacin naturalizadas se han anclado en el imaginario colectivo
durante muchos aos. Sin embargo, ahora vivimos un momento
histrico desmitificante que debe alimentar a la construccin de una
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mejor situacin de las mujeres a partir de redefiniciones
conceptuales, as una atribucin de sentido que parte de una nueva
nocin de gnero como un producto cultural, en el que se comprenda
que la mujer no tiene debilidades, roles, temperamentos,
obligaciones o cargas sociales por su sola condicin femenina.

De acuerdo a lo sealado, el Constituyente boliviano evidencia una


intencin de revertir la situacin de discriminacin sistemtica
contra la mujer en todo el texto constitucional, as el Prembulo de
la Constitucin Poltica del Estado, seala que Bolivia es un Estado
basado en el respeto e igualdad entre todos, con principios de
soberana, dignidad, complementariedad, solidaridad, armona y
equidad en la distribucin y redistribucin del producto social, donde
predomine la bsqueda del vivir bien, el art. 8 constitucional
establece entre otros valores los de igualdad y equidad de gnero, el
cual conduce a que uno de los fines del Estado (art. 9 de la CPE) es
constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la
descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia
social, para consolidar las identidades plurinacionales. El art. 14 de
la CPE determina que todo ser humano tiene personalidad y
capacidad jurdica con arreglo a las leyes y goza de los derechos
reconocidos por esta Constitucin, sin distincin alguna, en razn a
lo cual el Estado prohbe y sanciona toda forma de discriminacin
fundada en razn de sexo, orientacin sexual, identidad de gnero,
estado civil, embarazo, u otras que tengan por objetivo o resultado
anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en
condiciones de igualdad, de los derechos de toda persona, aparte de
ello en todo el texto constitucional se evidencia un nuevo enfoque de
gnero, pues, la redaccin de la Constitucin privilegia frases como
Todas las ciudadanas y los ciudadanos, Las bolivianas y los
bolivianos, Las extranjeras y los extranjeros, el enfoque de
gnero que plantea la Constitucin se da dentro de una lgica
igualitaria e implica una ruptura con una concepcin centrada en la
Constitucin como patrimonio del gnero masculino.

III.4. Incorporacin de concepciones plurales en el marco de una


Nueva Justicia Constitucional Plurinacional

La convergencia de naciones con sistemas jurdicos, econmicos,


polticos, culturales y lingsticos propios, conlleva a la convivencia y
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coexistencia de diversidad de concepciones respecto de los
principios, valores, fines y derechos establecidos en el texto
constitucional. Tomando en cuenta que esta diversidad de
concepciones goza de la misma dignidad constitucional, es preciso
que los mismos sean considerados en su verdadera dimensin; es
decir, conforme las fuentes de donde emergen las mismas.

Por tanto, a continuacin desarrollamos las distintas concepciones,


de vida, muerte, complementariedad, hijos e hijas (wawa) y
aborto desde las naciones y pueblos indgena originario
campesinos como una forma de restituir sus saberes y
conocimientos en el marco de una interpretacin constitucional
plural y descolonizada.

III.4.1. Diversidad de concepciones sobre vida y muerte

Dentro de la diversidad existente en nuestro Estado, es importante


describir las distintas concepciones sobre la vida y la muerte que
converge en contextos de pluralidad. Las mismas que pasamos a
desarrollar de la siguiente manera:

a) Visiones de las naciones y pueblos indgena originario campesinos

Existen diversidad de concepciones sobre la vida y muerte, as


como del origen de la vida de las naciones y pueblos indgena
originario campesinos, entre la cuales se destacan las siguientes
apreciaciones:

Sobre el origen de la vida: Una de las formas milenarias de ver la


vida, sobre el cosmos, concibe que ste se genera mediante la
combinacin y explosin de dos energas opuestas, tangibles y no
tangibles; la primera, el de las profundidades (manqha pacha) y la
otra el del espacio o el de la superficie que engendra el cosmos
pacha, expresada y materializada en el fenmeno natural del rayo
(qixu) que emite dos sonidos onomatopyicos qhun-tiki, o
simplemente qhun.

Desde esta concepcin se genera el principio de la dualidad y


vitalidad (energa y movimiento): que genera ciclicidad de la vida en
el cosmos; porque emana la energa a partir de ella misma. ()
Desde esta lgica, la vida no es aislado del cosmos (pacha); es
creacin misma de la pacha. ()
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Por ejemplo, en el Tawaintisuyu la comunidad humana no es el
centro, sino es uno ms del cosmos, la constitucin de la vida,
devienen del denominado Qhun-Tiki o Wiraqhocha, se advierten
dos elementos fundamentales; el primero, en el proceso de la
creacin de la vida (comunidad humana); y el segundo, la presencia
de la pachamama y el cosmos (traducido en el lago como mama);
es decir, desde la concepcin indgena existe una conexin entre el
cosmos y la humanidad; ya que se refiere a una parte del cosmos,
como lo es el rayo (qejo qejo o qhun-tiki), la vitalidad de una
constitucin dual- hacedores de la vida; en este caso, la del
Qhun-Tiki, para crear al chachawarmi y constituir el jaqi (la
complementariedad de la mujer y el hombre); tiempo milenario
que se refiere a los 160 mil aos en el wiay marka. Dicho de otro
modo, se puede interpretar desde la visin integral, como aquella
nacin o pueblo que siempre ha estado por miles de aos.

De lo precedentemente sealado, es necesario comprender que la


vida tiene su origen en el mismo cosmos y nace desde la
complementariedad de dos fuerzas, este principio continua en el
tiempo geolgico o de la naturaleza, hasta llegar al tiempo de la
comunidad humana. Consiguientemente los derechos reproductivos
no slo incluyen a la mujer, es de manera indisoluble el Qhon-Khen,
wayra-khocha; chacha-warmi y bajo este pensamiento no es
concebible el patriarcado, el machismo y la desigualdad entre el
hombre y la mujer, por lo que la vida de la comunidad humana est
impregnado directamente de la vida csmica y es indeterminado
como es la pacha, no teniendo un inicio y un fin.
Sobre la concepcin de la vida y la muerte: () desde su
constitucin, todos los seres vivos y deidades, se juntan para crear
la vida, esto significa que intervienen todos los elementos csmicos
y naturales, en la generacin de la vida o en el hacer vida ().
En cuanto se refiere a los ciclos de la vida, hay que considerar qu
significa la transicin de un ciclo a otro, y esta transicin desde la
visin de los indgenas es determinado como viaje, de ah que las
naciones ancestrales conciben la cclica, ya que la vida es ante todo,
un estar en diferentes espacios, porque no hay muerte. Pues se
define a la vida en su esencia, en su punto central, porque aqu la
vida no se reduce al simple funcionamiento de los rganos vitales; si
as lo fuera, en el momento que deje de funcionar uno de los rganos
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vitales, este llegara a su finitud y la vida pierde su sentido de ser.
Al contrario, la tierra es enteramente energa o vida que fluye
constantemente, entonces la vida va ms all de la tierra, entendida
desde una sola dimensin (aka pacha, en su sentido micro), en su
totalidad del cosmos (aka pacha, manqha pacha, alax pacha y hanan
pacha), de modo que la comunidad humana, como facsmile del
planeta, es pues tierra, esto es la razn fundamental para que no
exista la muerte en la concepcin filosfica de la civilizacin
ancestral.

Por tanto, la vida desde la concepcin de las naciones y pueblos


indgenas es un estar en diferentes espacios del cosmos o pacha,
cumpliendo la ley csmica de la ciclicidad, es la eterna transicin
en diferentes momentos y espacios csmicos, y como el ser humano,
transita a diferentes espacios (cuatro espacios), la vida se concibe
de manera holstica; en el que todos los seres vivos son parte del
cosmos, y como tales llegan a constituirse en la comunidad csmica
(sentido propio), en cualquiera de los espacios: aka pacha, manqha
pacha, alax pacha y hanan pacha.

III.4.2. Concepciones sobre la hija/hijo o wawa desde la


cosmovisin de las naciones y pueblos indgena originario
campesinos.

De acuerdo a los elementos tcnicos, la denominacin de wawa


desde la cosmovisin de las naciones originarias lo determina la
madre, el padre, la familia y la comunidad; en su representacin
social, cuando un embarazo es producto de la complementariedad,
dualidad, equilibrio y armona, de todo el proceso llamado
jaqi, se refiere a diferentes etapas, como ser:

*Utasia, conocerse.

*Munasia, el quererse.

*Aruskiptasia, hablar con los padres de una mujer

*Irpaqa, actualmente esta fase se relaciona con el pedido de la


mano.

*Jaqichawi, ritual para la constitucin de la pareja presentada ante


la comunidad.
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Ser wawa abarca las etapas ms generales de la fertilidad, ya que
los nios(as) aymaras, por medio de las lluvias, son una expresin
de la fertilidad del ciclo anual; por ejemplo, en las chacras (yapu),
con la presencia de los nios(as) aymaras, existe mayor fertilidad y
crecimiento. La wawa para las naciones y pueblos indgenas de
tierras altas, est relacionada con la alegra que impregna a la
comunidad y llegan hasta las deidades y a la pachamama,
favoreciendo de esta manera el crecimiento de las plantas y
animales.

Tambin a las wawas se las considera como vnculos de felicidad que


emana de la madre tierra, por tener el poder de fertilidad que tienen
en su entorno, y por relacionarse con los dioses, esto segn
concepcin y saberes transmitidos, oralmente. Por ejemplo cuando
las wawas presentan malformaciones fsicas, hacen que se
considere a los nios como Jaqi illa, a diferencia de una concepcin
occidental, que son considerados como personas con discapacidades
o ahora modernamente denominados personas con capacidades
especiales que no conviven en la comunidad y son relegados a
centros especializados desvinculados de la familia y la comunidad;
en cambio en la comunidad, la participacin de las wawas en rituales
es importante; su pureza permite la conexin con las deidades, por
ejemplo, el ritual de la lluvia Waqaylli.

La wawa y la mujer como parte de la comunidad no se ven de forma


aislada, comprendiendo la visin holstica, ambos son parte de la
comunidad y se comunica del estado del embarazo a todos, y la
mujer recibe cuidados especiales por parte de la familia, y la misma
comunidad; es decir, la responsabilidad es de toda la comunidad, por
lo que los embarazos no son escondidos, por ejemplo, la mujer
cambia la vestimenta si se casa o est embarazada, lo cual genera
respeto y cuidados por parte de la comunidad, este ejemplo se
refiere a un embarazo deseado, porque es planificado con la pareja;
mientras tanto en el embarazo no deseado, como por ejemplo, por
acto de violacin, la mujer embarazada no asume la misma conducta
descrita. Porque un embarazo de esta naturaleza conlleva, miedo
vergenza, deshonra, etc. Por tanto, la connotacin de wawa en
estos casos, no es la misma; ya que en el primer caso, adquiere un
significado trascendente, cuando deviene del jaqi; mientras en el
segundo caso la wawa no es resultado de este proceso armnico y
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complementario, aunque sigue recibiendo la connotacin de wawa,
se mantiene en la clandestinidad y genera desequilibrios.

En resumen mediante la wawa, hacemos la transicin a otros


espacios porque la wawa es la continuidad constituida de tierra y
energa, y esta a su vez recorre el eterno espiral del tiempo y se
transmite en otro, por lo que esta transicin natural que significa la
wawa, en las culturas ancestrales merece proteccin y cuidado como
a uno mismo.

III.5. Concepciones sobre el aborto desde la historia y cosmovisin


de las naciones y pueblos indgena originario campesinos

A continuacin se describe las concepciones de las naciones


originarias sobre el aborto en los distintos periodos histricos:

Concepcin del aborto en los ayllus aymaras.- En los ayllus aymaras,


es comn escuchar en las conversaciones janiwa jallkiti,
sulljakiwa (no est lloviendo, slo est rociando); son elementos
constitutivos lingsticos.

En este marco, la traduccin correcta, de la palabra sullu es


aborto, mientras tanto sullua es abortar, se refiere al hecho
mismo del momento y va en primera persona; porque se refiere a la
accin concreta. En cuanto a sulluqaa, se refiere al incidente
fortuito por el cual se da el nacimiento de la wawa, pero que ste
no haba culminado con el desarrollo, y por ltimo, el usuchasia
significa lastimarse o accidentarse.

El aborto se constituye a partir de un hecho natural de la


pachamama o el cosmos; la madre naturaleza tiene efectos
abortivos, por ejemplo, cuando una nube se va formando con
previsiones de tormenta bajo los efectos del viento, ste se va
disipando y slo caen rocos de agua, a la que los indgenas, en los
ayllus y markas, le han denominado sulla (en sentido femenino);
porque el agua en la cosmovisin indgena es concebida como
mama; de ah que se conoce, al lago como a la mama quta. Por
otro lado, el sullo tambin est relacionado con el roco del alba, en
cada amanecer los sembrados estn siempre regados con el roco
del agua, a este fenmeno, se ha denominado como uma sullu, que
da vida a las plantas o a los sembrados; por eso se afirma que, slo
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con el uma sullu terminar de producir y desarrollarse los
sembrados agrcolas. Finalmente, en cuanto se refiere a la
comunidad de la pachamama, y dentro de ella, a la comunidad de los
animales, el aborto o sullu tambin se produce, por ciertos
fenmenos naturales. Por ejemplo los animales, pueden abortar por
el efecto del rayo, el fri, la nevada y otros.
Ahora bien en cuanto se refiere a la humanidad, en el Estado Inkario
el aborto no fue ajeno a su realidad, se menciona que se produca
como resultado de una enfermedad, de las mujeres embarazadas,
por haberse dormido en los wayra sullus, y encima de la chinkana
o lugares donde existen concentracin de wayra mama (madre
viento). Entonces a este efecto se le denomina como el wayra
sullu, pero se le da la connotacin de que es un feto con vida, no es
considerado como algo inerte sin vitalidad. De esta manera, para
que no cause malestar a la mujer, con ciertos procedimientos
curativos y ritualidades se le expulsa y se ubica a otro espacio del
cosmos al wayra sullu, con la finalidad de reconstituir el equilibrio
en la mujer y la comunidad. Entonces, en un mbito muy particular
hasta los tiempos actuales, el wayra sullu es solucionado por medios
de los rituales y algunas hierbas medicinales; en ambos casos se
advierte la relacin de la naturaleza, y la mediacin de las energas
que sostienen los equilibrios de la vida. En este sentido, en la
cosmovisin de las naciones y pueblos indgenas todo tiene vida,
porque cada espacio y lugar tiene su propia energa; de ah que no
podemos pasar sin pedir licencia y guardar el respeto a su esencia
de vitalidad (cultura de la vida). De modo que, la respuesta a
cualquier desequilibrio social y natural se restablece, a travs de la
ritualidad y otras formas, que permiten recomponer el equilibrio y la
armona perdida. Ello significa, que en la concepcin de las naciones
y pueblos indgenas, ninguna situacin o hecho se concibe como algo
definitivo (finito), irremediable; al contrario, al igual que el cosmos y
la pacha, todo retorna a su lugar, al takhi, nada se concibe fuera de
ella, bajo la lgica del profundo sentido cclico de vida (jaqaa); por
ello, se concibe al aborto como parte de trnsitos y traslaciones
en los ciclos, donde todo tiene vitalidad.
Cabe establecer, dentro del marco del intento de razonamiento, que
en la concepcin csmica y sentido propio; el sullu,
(independientemente de las causas) es el feto que parecera haber
sufrido una traslacin de un espacio a otro, transitando entre las
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dimensiones y ciclos del cosmos. Porque si se interpreta desde la
cosmovisin indgena como finitud, podra contradecir a criterios de
concepcin de la vida, vale decir, estara contradiciendo a la cultura
de la vida, donde no existe muerte, sino la transitividad o la
traslacin de un espacio a otro.

Periodo del inkario.- Cabe precisar de manera clara, que en el inkario


todo estaba regulado bajo normas y principios del Tawaintisuyu, (as
como establece el Inka Garcilaso de la Vega), que en comn estaban
de acuerdo al orden csmico y a la filosofa de vida de los indios del
Awya Yala.

De esta manera en el Tawaintisuyu, la vida estaba organizada, desde


las mismas leyes csmicas. Por tanto, en el plano de la sexualidad,
ste era un rito sagrado, como aquello que no es pasible al ultraje ni
violacin sin que medien graves desequilibrios.

Si el tener relacin sexual, ha sido considerado como un acto


solemne, ritualista y sagrado, desde el sentido csmico; desde la
esencia fundadora de la civilizacin de los pueblos indgenas, en
cuanto se refiere al chachawarmi-jaqi, ste es estatuido como el
encuentro que da continuidad al transito de la vida en cada uno de
sus ciclos. De este modo, a todo aquel que cometiese actos sexuales
indeseados (violaciones), se les sancionaba con mucha dureza y
rigurosidad ().

El aborto en la colonia.- Segn cronistas e historiadores descritos en


la Colonia, las mujeres indias, violadas y embarazadas; abortaban
con yerbas y otras formas naturales, como mecanismo de resistencia
y defensa ante agresiones sufridas; tambin abortaban las mujeres
indias convivientes con indios de su misma raza, ello para evitar el
sufrimiento a sus hijos indios que venan a morir en la mita de
Potos, a pagar los tributos y a ser esclavizados; situacin que duro
ms de cinco siglos de colonizacin espaola y republicana, de esos
antecedentes se establece que: La ruptura de los principios
ancestrales y csmicos, ha sido provocada por la invasin espaola
desde 1492 () Ahora bien, en este periodo, una forma de
exterminio y sometimiento de los espaoles, fue a travs de la
violencia sexual, o ms propiamente dicho, por medio de las
violaciones a las mujeres indias, sin importar la edad. Por tanto, la
violacin sexual a las indias, en la colonia ha sido establecida como
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parte de las polticas de la invasin, de ah que, los que dirigan las
violaciones, son autoridades coloniales (polticas o religiosas) ()
admitidas abiertamente, por lo que en toda la invasin colonial,
segn las crnicas las mujeres vctimas eran violadas (por igual)
doncellas o casadas por el grado de la violencia ejercida sobre ellas,
es por ello que las indias teman al solo verlos a los espaoles ().

De esos hechos insoportables las mujeres indias y negras asumieron


el aborto provocado, como defensa ante la fatalidad y desgracia
impuesta por el invasor (hombre) generando desequilibrio y
quiebres profundos en su concepcin acerca de la relacin sexual
impuesta sobre la base de la simple dominacin (del hombre blanco
a la mujer india). () Asumiendo de esta manera algunas
determinaciones claves, como es el aborto masivo, para restituirse
en su propio equilibrio y armona; y finalmente, la restitucin no
slo es para ellas, sino tiene otros alcances a otros espacios,
prevenir de toda violencia colonial a sus posibles generaciones
resolvindose una catstrofe colonial impuesta por los invasores.
El aborto en la repblica.- En los tiempos de la repblica, (como
herencia de la colonia), han continuado reproducindose los abortos
en la clandestinidad) () en primer lugar, el aborto como tal,
existe, por causas accidentales, pero tambin se hace notar que se
dan abortos inducidos de mujeres en los centros urbanos y rurales
es producto de factores educativos (concepciones de sexualidad),
econmicos (migracin) y sociales, que evidencian un quiebre entre
los principios y valores ancestrales con la comunidad ().
Conforme se tiene del informe Tcnico TCP/UD 036/2013 de 1 de
agosto, de la Unidad de Descolonizacin de ste Tribunal.
Sin embargo, El sullu y sulluqaa (aborto y abortar), desde la
cosmovisin de las naciones originarias, se manifiesta como un
hecho conflicto remediable; es decir, que es posible restablecer
nuevamente el equilibrio con el cosmos, la Pachamama y los
Achachilas a partir de rituales y otras formas, mediadas por la
transparentacin. Ya que la transparentacin o
qhananchawi(aclarar) es un principio elemental de la Justicia
Indgena Originaria Indgena Campesina.
Desde esta concepcin el sullu y sulluqaa15 (aborto y abortar),
se manifiesta como un conflicto Macha remediable; es decir, que
es posible restablecer nuevamente el equilibrio con el cosmos, la
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Pachamama y los Achachilas a partir de rituales y otras formas,
mediadas por la transparentacin que significa el retorno al thaki
o an. Ya que la transparentacin o qhananchawi (aclarar) es la
restitucin al thaki, es un principio elemental de la Justicia
Indgena Originaria Indgena Campesina. Por tanto, para las
naciones y pueblos indgena originario campesinos, si no se
transparenta el hecho y no se restablece el desequilibrio mediante
el retorno al buen camino cheka thaki, suceden fenmenos
climticos como granizos, sequias y otros, que afecta a toda la
comunidad.

III.6. Derechos de las mujeres desde una visin de


complementariedad y descolonizacin

Uno de los nuevos valores constitucionales, inspirado en la


cosmovisin de las naciones y pueblos indgena originario
campesinos, es la complementariedad vinculada al principio del
vivir bien o suma qamaa.

La complementariedad, para Tristn Platt, tiene dos enfoques; el


primero, balanceado, se funda en la nocin de dos equipotencias
emparejadas; el segundo polar, surge de la mutua atraccin y
repulsin de dos contrarios irreductibles. El primero se basa en la
semejanza, el segundo en la diferencia. Ambos ofrecen modelos
contrastados para expresar las relaciones entre dos contrincantes
sociales, con miras a su futura unidad. La primera, podramos
decir que se funda en la igualdad de quienes se complementan; y la
segunda, expresa la desigualdad o asimetra de los opuestos
complementarios. La complementariedad puede expresar
convivencia, encuentro (tinku) reciprocidad, contradiccin y
unidad.

En la concepcin andina, la complementariedad expresa el retorno al


equilibrio y la armona con el todo. Esta complementariedad es un
constante encuentro (tinku) de los opuestos, que por una parte se
puede expresar en el ayni (intercambio recproco) entre
contendientes en condiciones de paridad. Y por otra parte puede
expresarse en el kuti que significa retornar. Es un vuelco total;
mas que una alternancia es una revolucin, donde las dos mitades u
opuestos no son iguales, por ello puede anunciar una igualacin
necesaria. Por ello el tiempo del Pachakuti se lo relaciona como el
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tiempo en que las dos mitades se hacen iguales, y se traduce
bsicamente el retorno al equilibrio y a la armona.

Conforme lo anotado, la complementariedad desde las


cosmovisiones aymara quechua, se despliega a partir del
encuentro, reciprocidad entre iguales, as mismo refleja
procesos de igualacin y retorno a la paridad en trminos de
generacin de condiciones que superen el desequilibrio que ha
generado las relaciones de desigualdad y dominacin. Asimismo,
refleja la aplicacin de la complementariedad en el sentido de
dualidad expresado en el warmi/chacha (mujer-hombre),
existente tanto en la comunidad humana, la naturaleza y las
deidades, en el marco de las visiones plurales.

La complementariedad, desde un enfoque restitutivo y


descolonizador, busca la igualacin entre mujeres y hombres, en
el sentido de la dualidad; es decir, cuando el texto constitucional
establece derechos a favor de las mujeres, interpretados, desde una
visin de complementariedad, conlleva a restituirles a las mujeres
las condiciones de igualdad perdidos consecuentemente, el
retorno al equilibrio y la armona es la va sobre la que se
sustenta el vivir bien.

En este sentido, la dualidad es la base de la estructura social,


territorial y espiritual de las naciones y pueblos indgena originario
campesinos (Aran/Urin Arriba- abajo; chacha-warmi hombre-mujer
y Inti- Quilla Sol-luna), condicionada por procesos y trnsitos de
igualdad e igualacin desarrollados precedentemente.

Por tanto, la complementariedad debe permitir la igualacin de


opuestos asimtricos y desiguales, en la bsqueda de la restitucin
del equilibrio y la armona, donde no se puede prevalecer un derecho
sobre otro, ni ponderarse individualmente o simtricamente los
derechos, sino en un sentido amplio de igualdad, garantizando una
vida digna para las mujeres. Es sta la visin que nos ensean las
naciones y pueblos indgena originario campesinos.

Desde este enfoque, es preciso evitar una interpretacin y aplicacin


aislada y parcial de los derechos de las mujeres, sino ms al
contrario debemos intentar incorporar todas las visiones y
cosmovisiones que hacen a la igualdad e igualacin de las
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mujeres en contextos de plurinacionalidad. Debiendo considerar la
situacin social, cultural, econmica y poltica en la que viven y se
desarrollan las mujeres partiendo de una visin constitucional
plurinacional.

La complementariedad es de manera indisoluble el Qhon-Khen,


wayra-khocha; chacha-warmi y bajo este pensamiento no es
concebible el patriarcado, el machismo y la desigualdad entre el
hombre y la mujer

En este marco, la Constitucin Poltica del Estado, en su art. 9,


establece los fines y funciones del Estado, entre los cuales, la
constitucin de una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la
descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia
social; garantizar el bienestar, el desarrollo, la seguridad y la
proteccin e igual dignidad de las personas; y, garantizar el
cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes
reconocidos y consagrados en esta Constitucin.

El art. 14.II de la CPE, prohbe y sanciona toda forma de


discriminacin fundada, entre otras, en razones de sexo, orientacin
sexual, identidad de gnero, embarazo u otras que tengan por
objetivo o resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos de toda
persona.

El art. 15.II de la CPE, seala que todas las personas, en particular


mujeres, tienen derecho a no sufrir violencia fsica, sexual o
psicolgica, tanto en la familia como en la sociedad. El pargrafo III
de mismo artculo, manda al Estado, a adoptar las medidas
necesarias para prevenir, eliminar y sancionar la violencia de
gnero, as como toda accin u omisin que tenga por objeto
degradar la condicin humana, causar la muerte, dolor y sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico, tanto en el mbito pblico como privado.

El art. 45.V de la CPE, reconoce a las mujeres el derecho a una


maternidad segura. El art. 48.VI establece que: las mujeres no
pueden ser discriminadas o despedidas por su estado civil, situacin
de embarazo, edad, rasgos fsicos o nmero de hijas o hijos,
garantizando igualmente, la inamovilidad laboral de las mujeres en
estado de embarazo.
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El art. 62 de la CPE, prev la igualdad de derechos, obligaciones y
oportunidades de todos los integrantes de la familia; el art. 65
establece la presuncin de filiacin.

El art. 66, garantiza a las mujeres y a los hombres el ejercicio de sus


derechos sexuales y sus derechos reproductivos; derechos que
abren las puertas a los propsitos de autodeterminacin sobre el
propio cuerpo y que son fundamentales para el anlisis de la
problemticas planteadas en la presente accin.

El art. 79 de la CPE, seala que la educacin fomentar el civismo, el


dilogo intercultural y los valores tico-morales. Los valores
incorporarn la equidad de gnero, la no diferencia de roles, la no
violencia y la vigencia plena de los derechos humanos.

El art. 104 de la CPE, garantiza el acceso al deporte sin distincin de


gnero.

El art. 172 de la CPE, dentro de las atribuciones de la Presidenta o


Presidente del Estado, prev la de designar ministras y ministros de
Estado, respetando el carcter plurinacional y la equidad de gnero
en la composicin del gabinete ministerial.

El art. 270 de la CPE, dentro los principios que rigen la organizacin


territorial y las entidades territoriales descentralizadas y
autnomas, establece el principio de equidad de gnero.

El art. 278.II de la CPE, seala que dentro los criterios generales


para la eleccin de asamblestas departamentales, se debe tomar en
cuenta entre otros, la paridad y alternancia de gnero.

Como se advierte, la Norma Suprema, tiene un profundo contenido


descolonizador y despatriacalizador en temas de gnero,
permitiendo la restitucin de las mujeres considerando la
diversidad que contienen en s mismas, cuidando ms bien que stas
no se constituyan en motivos de desigualdad o discriminacin.

Por el contrario, como se advierte del texto constitucional, se tienen


garantizados mayores espacios de ejercicio de los derechos en
trminos de equidad e igualdad de gnero, habindose as
reconocido y garantizado a las mujeres mayores espacios de
participacin y decisin en lo poltico, econmico y social,
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fundamentalmente a partir de la introduccin del principio del vivir
bien como uno de las bases en los que se sustenta el nuevo Estado
Plurinacional Comunitario.

III.7. Los principios limitadores del poder punitivo del Estado

En virtud a nuestro modelo de Estado Unitario Social de Derecho


Plurinacional Comunitario, libre, independiente, soberano,
democrtico, intercultural, descentralizado y con autonomas, se
deben observar, imprescindiblemente los principios limitadores del
poder punitivo del Estado, los cuales encuentran sustento en los
principios, valores, derechos y garantas previstos en la Constitucin
Poltica del Estado.

Efectivamente, debe considerarse que nuestro modelo de Estado


tiene, adems de caractersticas propias como la plurinacionalidad,
la interculturalidad y la descolonizacin, elementos que lo inscriben
dentro del marco de los Estados Constitucionales actuales, en los
que se apuesta por constituciones plurales, garantizadas y
normativas, con un amplio catlogo de principios, valores, derechos
y garantas fundamentales, que se encuentran dotadas de garantas
especficas de interpretacin, que hacen que la parte axiolgica y
dogmtica de la Constitucin Poltica del Estado tenga un peso
decisivo no solo en cuanto a su aplicacin directa, sino tambin
porque se constituyen en fundamento y lmites de las diferentes
funciones del poder pblico.

As, la Asamblea Legislativa Plurinacional, en virtud al principio de


constitucionalidad o supremaca constitucional previsto en el art.
410 de la CPE, debe ejercer su funcin legislativa en el marco de las
normas constitucionales, donde tiene un rol fundamental la parte
dogmtica de la Constitucin Poltica del Estado, pero tambin las
normas que forman parte del bloque de constitucionalidad,
fundamentalmente las contenidas en pactos internacionales sobre
Derechos Humanos, considerando, en todo momento, los criterios de
interpretacin previstos en los art. 13.IV y 256 de la Ley
Fundamental; es decir, la interpretacin favorable o pro homine de
los derechos y la interpretacin de los mismos conforme a los pactos
internacionales sobre Derechos Humanos.

El legislador, entonces, no posee una discrecionalidad absoluta al


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momento de legislar y de definir qu conductas sern consideradas
delictivas, sino que debe respetar el sustento axiolgico y dogmtico
de la Constitucin Poltica del Estado, en especial los derechos y
garantas de las personas que se constituyen en el fundamento y
lmite del poder punitivo del Estado, y que se reflejan en los
principios que limitan ese poder, respecto a la criminalizacin de las
conductas que efecta el rgano legislativo, a travs de la
correspondiente tipificacin.

Uno de estos principios es el de intervencin mnima, del que


derivan otros como el de idoneidad, proporcionalidad,
subsidiariedad; principios todos ellos que precautelan los derechos
fundamentales de las personas y de las colectividades, limitando al
mnimo el poder punitivo del Estado, bajo el entendido que el
derecho penal es una de las ramas del derecho ms violentas que,
como anota acertadamente Zaffaroni, se sustenta en la ilusin de la
solucin de gravsimos problemas sociales, que en realidad no los
resuelve sino que, por el contrario, generalmente potencia, pues no
hace ms que criminalizar algunos casos asilados, producidos por las
personas ms vulnerables al poder punitivo. Este no es un efecto
inofensivo del discurso, puesto que la ilusin de solucin paraliza o
neutraliza la bsqueda de soluciones reales o eficaces (.) Puede
asegurarse que la historia del poder punitivo es la de las
emergencias invocadas en su curso, que siempre son serios
problemas sociales. En ese sentido se ha hablado correctamente de
una emergencia perenne o continua, lo que es fcilmente verificable:
el poder punitivo pretendi resolver el problema de la brujera, de la
hereja, de la prostitucin, del alcoholismo, de la sfilis, del aborto,
de la insurreccin, del anarquismo, del comunismo, de la txico
dependencia, de la destruccin ecolgica, de la economa
subterrnea, de la corrupcin Cada uno de esos conflictivos
problemas se disolvi (dej de ser problema), se resolvi por otros
medios o no lo resolvi nadie, pero absolutamente ninguno de ellos
fue resuelto por el poder punitivo.

Conforme a ello, si el derecho penal no resuelve en s los conflictos y


hasta podra ser concebido como una manifestacin del ejercicio del
poder, que primero selecciona las conductas que sern consideradas
delictivas, en virtud a determinados intereses que privilegian ciertos
bienes jurdicos para su proteccin y luego sanciona, tambin
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selectivamente a los miembros de los grupos ms vulnerables al
sistema penal; es evidente que, desde una concepcin
constitucional, en resguardo de los derechos y garantas
fundamentales se debe limitar a travs del control de
constitucionalidad en sus diferentes mbitos la potestad punitiva del
Estado.

Como anota Emiliano Borja, el Estado democrtico debe guardar un


cuidadoso equilibrio entre proteccin de las libertades
fundamentales del ciudadano, por supuesto tambin a travs de la
legislacin penal y la propia limitacin de su poder punitivo hasta el
lmite de lo estrictamente necesario para preservar la pacfica
convivenciaEsto significa que el Estado no puede catalogar como
delito todo aquello que le moleste y que le incomode. No puede
sancionar bajo pena meros criterios morales, o la disidencia poltica,
o la diferente forma de entender el mundo, la diversidad cultural o el
concreto modo de ser del individuo. Pues si la pena es el
instrumento represivo del Estado, que ms intensamente ataca a los
derechos y bienes del individuo, el recurso a la sancin debe estar
legitimado

Conforme a ello, el derecho penal no debe convertirse en un


instrumento para sancionar criterios morales, como tampoco debe
ser un medio de control ni de criminalizacin a un determinado
grupo social o a un gnero que por sus necesidades en el mbito de
sus derechos a la salud, sexuales y reproductivos, acuden a
determinadas prcticas para la defensa de esos derechos.

Ahora bien, de acuerdo al principio de intervencin mnima, el


derecho penal solo debe intervenir en los casos de ataques muy
graves a los bienes jurdicos ms importantes. En otras palabras, en
virtud a este principio, las sanciones penales deben ser las
indispensables, en beneficio de otras sanciones o incluso la
tolerancia de los ilcitos ms leves. Tiene como principales
manifestaciones, bien la descriminalizacin de conductas tipificadas
cuya significacin social haya cambiado con el paso del tiempo, bien
la sustitucin de las penas tradicionales por otras menos
perjudiciales para el condenado o ms acordes con las finalidades
que la Constitucin atribuye a aqulla.

El principio de intervencin mnima est ntimamente vinculado al


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principio de idoneidad que de acuerdo a Alessandro Baratta, obliga
al legislador a realizar un atento estudio de los efectos socialmente
tiles que cabe esperar de la pena: slo subsisten las condiciones
para su introduccin si, a la luz de un riguroso control emprico
basado en el anlisis de los efectos de normas similares en otros
ordenamientos, de normas anlogas del mismo ordenamiento y en
mtodos atendibles de prognosis sociolgica, aparece probado o
altamente probable algn efecto til, en relacin a las situaciones en
que se presupone una grave amenaza a los derechos humanos.

Tambin debe hacerse mencin al principio de proporcionalidad


concreta o de adecuacin del costo social, en virtud del cual los
costos sociales de la pena deben ser valorados desde el punto de
vista de la incidencia negativa que la pena puede tener sobre
aquellas personas que constituyen su objeto, sus familias y
ambiente social y sobre la sociedad misma. As, entonces, como
anota Alessandro Baratta, se debe considerar que la violencia penal
puede agravar y reproducir los conflictos en las reas especficas en
que aqulla interviene, aadiendo el autor que existen casos muy
evidentes en los cuales la introduccin de medidas penales produce
problemas nuevos y ms graves que aquellos que la pena pretende
resolver (pinsese en la criminalizacin de la interrupcin de la
gravidez) y en los que sta puede ser considerada como una variable
esencial en la estructura de un problema social complejo.

En el mbito del costo social de la intervencin penal debe


considerarse adems, los efectos desiguales de la sancin penal y
sobre su mbito familiar y social, que dependen, del status social de
las o los condenados, pues conforme a la selectividad del sistema
penal, la sancin penal se aplica mayormente a los estratos sociales
ms bajos.

Otro de los principios que deben mencionarse es el de


subsidiariedad, en virtud al cual solo se justifica la criminalizacin
cuando no existen otros medios o alternativas para enfrentar el
conflicto. En otras palabras solo se justifica la intervencin del poder
punitivo del Estado cuando no existen modos no penales de
intervencin para responder a situaciones en las cuales se hallan
amenazados los derechos humanos.

De acuerdo a lo anotado, la funcin legislativa est limitada por los


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principios antes descritos, en el marco del respeto a los derechos
fundamentales y garantas constitucionales reconocidas en nuestra
Constitucin Poltica del Estado, las cuales se constituyen en el
fundamento y lmite del poder punitivo del Estado, de ah que la
jurisprudencia constitucional contenida en la SCP 0085/2012 de 16
de abril, haya establecido que el control de constitucionalidad en sus
diferentes mbitos debe efectuarse a la luz del principio de
razonabilidad destinado a materializar los valores igualdad y justicia
que se encuentran en el contenido esencial de los derechos
fundamentales reconocidos en nuestra Norma Suprema.

III.8. Anlisis sobre la constitucionalidad de normas impugnadas

A juicio de la accionante exige que se ejerza el control de


constitucionalidad, con el advertido que en cada caso existen
fundamentos, unas veces claros y precisos respecto de la norma
constitucional con la que se pide contrastar y otras veces sin
ninguna argumentacin; por lo mismo, tomando en cuenta esta
aseveracin se examina lo siguiente:

III.8.1. El trabajo en el sistema de ejecucin de penas

El art. 56 del CP, seala: (Trabajo de mujeres, menores de edad y


enfermos).- Las mujeres, los menores de veintin aos y los
enfermos, no podrn ser destinados sino a trabajos dentro del
establecimiento y de acuerdo a su capacidad.

La accionante sostiene que dicha norma impide que las mujeres


privadas de libertad desarrollen trabajos fuera del establecimiento
carcelario o fuera del lugar donde se encuentren recluidas, a
diferencia de los hombres que s pueden hacerlo. La norma, adems,
seala la accionante, establece la necesidad que las mujeres,
menores de veintin aos y enfermos sean necesariamente
calificados en su capacidad, situacin que no acontece con los
hombres; motivo por los cuales la norma vulnerara lo establecido en
los arts. 8. II, 14.I y II, 109.I y 157.1 (sic) de la CPE.

En principio corresponde aclarar que este artculo se encuentra


comprendido dentro del Ttulo III del Libro Primero del Cdigo
Penal, relativo a las Penas, la cuales son enumeradas en su art.
26, sealando que son penas principales: 1) Presidio; 2) Reclusin;
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3) Prestacin de trabajo; 4) Das-multa (las negrillas son nuestras).
Asimismo, el Captulo III del indicado Ttulo, donde se ubica el
artculo en cuestin, se refiere precisamente al Cumplimiento y
Ejecucin de las Penas, siendo as que varias disposiciones de ese
Captulo fueron derogadas o modificadas por la Ley de
Modificaciones al Cdigo Penal, Ley de Ejecucin Penal y
Supervisin; ltima norma que en su Ttulo IX regula precisamente
la ejecucin de penas no privativas de libertad; y a partir de su art.
200, la ejecucin de la pena de prestacin de trabajo, definida como
aquella consistente en la obligacin del condenado de prestar su
trabajo en actividades de utilidad pblica, en beneficio de la
comunidad, que no atenten contra su dignidad y estn de acuerdo a
su capacidad.

De lo anterior se infiere entonces, que el art. 56 del CP, regula el


trabajo de las mujeres, menores de edad y enfermos en los casos
que a stos se les aplique la pena de Prestacin de Trabajo.

De hecho, a pesar que la accionante, menciona varios artculos de la


Constitucin Poltica del Estado, se limita a poner de relieve un
diferente tratamiento respecto de los hombres sobre un distinto
lugar de prestacin de trabajo y ms an, una calificacin, por lo que
puede inferirse que aquella alude indirectamente al art. 14.I y II de
la CPE (principio de igualdad y de no discriminacin). Al respecto, el
rgano emisor de la norma (ahora Asamblea Legislativa
Plurinacional), a travs de su titular, hace notar en todo caso que
debe observarse los derechos y garantas de la condenada o el
condenado, y al establecer la prohibicin de destinar trabajos, a la
mujer, fuera del establecimiento (de trabajo) -no est en discusin
si los hay, cuntos, dnde, etc.-, y de acuerdo a sus capacidades, no
se advierte la imposicin de un trato desigual, sino, al contrario, es
una previsin legislativa positiva para beneficiar a la mujer, como
una norma especial, como parte de la poltica de reinsercin social,
de acuerdo a sus capacidades.

Al respecto el tratamiento diferente, en razn de gnero, edad y


salud con el objetivo de privilegiar bajo criterios de diferenciacin
positiva, en muchos casos, no es aplicado de forma equilibrada,
pues se limita a un trato paternal y proteccionista, que restringe
la igualdad de oportunidades en relacin a otros derechos. En este
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sentido, el anlisis de este artculo, bien podra dar lugar a concluir
que la pena impuesta, al tratarse de una mujer, ms bien se agrava,
al obligarles cumplir su trabajo dentro de dichos establecimientos.

Por lo tanto, desde una visin plural este artculo impide la


materializacin fctica de la igualdad y la restitucin de los
derechos de las personas en razn de gnero, edad y salud, de
manera que, aplicando el valor de la complementariedad, todo
proceso de igualacin, debe buscar el equilibrio entre la
proteccin y la restitucin efectiva de los derechos.

Por lo expuesto, es evidente que la norma impugnada, contenida en


el art. 56 del CP, en los hechos y frente a una realidad en la que la
mujer goza y debe gozar del derecho a la igualdad, sin que pueda
darse lugar a un trato discriminatorio por razn de sexo, al igual que
por la edad o el estado de salud, para prestar un trabajo que est
acorde a su capacidad en ejecucin de la pena de prestacin de
trabajo, cuando sea posible, el art. 56 del CP, es inconstitucional.

III.8.2. Sobre el art. 58 del CP, referido a la detencin domiciliaria

El art. 58 del CP determina: (detencin domiciliaria) Cuando la pena


no excediera de dos aos, podrn ser detenidas en sus propias casas
las mujeres y las personas mayores de sesenta aos o
valetudinarias.

La accionante sostiene que dicha norma exige a la mujer que para


acceder a la detencin domiciliaria, sea en su propia casa,
exigencia que plantea eventualmente la imposibilidad de cumplir y
que dicho criterio, el de la casa propia es entregado a terceros
(sic), eliminndose el derecho de la mujer a elegir donde vivir,
acusando la vulneracin de los arts. 8.II, 14.I y II y 109.I de la CPE,
sin mayor desarrollo o explicacin.

Al respecto, el titular del rgano emisor de la norma seala que bajo


una interpretacin extensiva de la norma, maximizando derechos y
tomando en cuenta que el domicilio est en el lugar donde una
determinada persona tiene su residencia principal, o ejercita su
principal actividad, por lo que el derecho propietario es un elemento
de anlisis no fundamental.
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La norma en cuestin inserta en el Captulo III del cumplimiento y
ejecucin de las penas, del Ttulo III relativo a las penas, otrora
estaba destinada a otorgarse detencin domiciliaria para los casos
de poca gravedad y cuya pena no excediera los seis meses; sin
embargo, tal previsin, en aplicacin del precepto normativo
establecido en la Disposicin Final Quinta de la Ley de Ejecucin de
Penal y Supervisin, modific tal entendimiento para aquellos casos
en los que la pena es de dos aos.

De hecho, el precedente normativo tena su justificacin con relacin


a la posibilidad de una readaptacin del condenado mayor de
sesenta aos o valetudinario y, en general, para las mujeres, al
tratarse de una pena de tan corta duracin, misma que -se entiende-
derivara de un delito no grave. La ampliacin del tiempo sealado,
en cambio, no precisamente obedece al criterio de la readaptacin
que de algn modo ha sido superado, sino, tiene que ver ms con
una poltica de endurecimiento de las penas y la superpoblacin de
los internos, cuyos fundamentos no son del caso analizar ahora.

En todo caso, el hecho que las condenadas o condenados se


beneficien de esta previsin, no puede entenderse, de ninguna
manera, ni siquiera a partir de una interpretacin literal, que la frase
sus propias casas se entienda por inmuebles de su propiedad,
entendimiento que no tiene relacin con la finalidad propuesta por la
norma y, menos, con una forzada e irracional comparacin sexista,
puesto que la norma no puede entenderse sino como la exigencia de
acreditar una morada o residencia; es decir, una vivienda en la que
se ha residido o residir de manera permanente, sea esta de su
propiedad o no; por lo cual, no es evidente que la norma impugnada
sea incompatible con la previsin del art. 14.II de la CPE, que
prohbe y sanciona toda forma de discriminacin fundada, entre
otras, en razones de sexo, edad, condicin econmica o social.

Consiguientemente, el art. 58 del CP, segn las modificaciones


introducidas por la Disposicin Final Quinta de la Ley de Ejecucin
Penal y Supervisin, es constitucional en el marco de una
interpretacin amplia, de manera que se maximice los derechos de
las mujeres desde una visin restitutiva de la complementariedad.

III.8.3. Causales de atenuacin honoris causa en el delito de


alteracin del estado civil
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Los arts. 244 y 245 del CP, cuya constitucionalidad tambin ha sido
impugnada en la presente accin constitucional, se encuentran en
estrecha vinculacin entre s y se refieren a la alteracin o
sustitucin del estado civil y sus condiciones atenuantes.

El art. 244 del CP, al momento de establecer los tipos penales


relativos a la alteracin o sustitucin de estado civil, seala:
Incurrir en reclusin de uno (1) a cinco (5) aos: 1) El que hiciere
inscribir en el Registro Civil una persona inexistente; 2) El que en el
registro de nacimientos hiciere insertar hechos falsos que alteran el
estado civil o el orden de un recin nacido; 3) El que mediante
ocultacin, substitucin o exposicin, aunque sta no comporte
abandono, dejare a un recin nacido sin estado civil, tornare incierto
o alterare el que le corresponde; 4) La que fingiere preez o parto,
para dar a un supuesto hijo derechos que no le corresponden. Si el
Oficial del Registro Civil autorizare a sabiendas las inscripciones a
que se refieren los incisos 1) y 2), la pena para l ser agravada en
un tercio.

El art. 245 del CP, regula lo que denomina la atenuacin por causa
de honor, bajo el siguiente texto: El que para salvar la propia honra
o la de su mujer, madre, descendiente, hija adoptiva o hermana,
hubiere incurrido en los casos de los incisos 2) y 3) del artculo
anterior, ser sancionado con la pena atenuada en una mitad. Si el
hecho fuere cometido con el de amparar o ayudar a la alimentacin,
cuidado o educacin del menor o incapaz, la pena se atenuar en
una mitad, o no habr lugar a sancin alguna, segn las
circunstancias.

El art. 244 del CP, determina tipos penales destinados a proteger al


bien jurdico de la familia, especficamente en su dimensin estado
de filiacin, que se compone en un correcto, veraz y pblico registro
civil de las personas, al respecto, se evidencia que la norma glosada
pretende proteger a la familia en su dimensin de ncleo elemental
de la sociedad y del Estado, para ello resaltan los siguientes
aspectos: a) El Legislador penal pretende precautelar la fe pblica
del Estado en el registro de las personas, para ello existe una
corresponsabilidad entre los particulares que brindan la informacin
a ser registrada y tambin el Oficial que la registra en nombre del
Estado Plurinacional; b) El principio de verdad material en el registro
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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identitario de las personas para satisfacerse requiere de la buena fe
de particulares y los oficiales de registro civil, de ah que los arts.
59.IV y 65 de la CPE prevn un principio de presuncin iuris tantum
en favor de los particulares que acuden al registro, en ese marco el
Legislador penal ha determinado la punibilidad de la falsedad
dolosa; y, c) El derecho a la identidad de un recin nacido, slo
puede garantizarse con la predisposicin de sus progenitores
quienes tienen el deber fundamental asistencial de registrar a sus
hijos en los sistemas de registro civil, para garantizar la vigencia del
derecho fundamental de toda nia y nio a la identidad y a la
filiacin (art. 59.IV de la CPE).

La fijacin de la responsabilidad penal compete al Juez o Tribunal de


Sentencia, el que debe considerar la existencia de ciertas
circunstancias, al respecto los arts. 38 a 40 del CP, instituyen las
atenuantes las cuales deben estar en estrecha relacin con el
concepto y fin de la pena, de ah que las circunstancias modificantes
de la responsabilidad penal deben ser analizadas y valoradas en
relacin al tipo penal en el cual inciden ms an si la circunstancia
modificante es especfica.

En el caso de la atenuacin por causa de honor prevista por el art.


245 del CP, se tiene que la misma se da en dos escenarios distintos:
1) Para salvar la propia honra o la de su mujer, madre,
descendiente, hija adoptiva o hermana; y, 2) Con el fin de amparar o
ayudar a la alimentacin, cuidado o educacin del menor o incapaz.

Sobre el primer supuesto atenuante, es menester sealar que la


palabra honra tiene las siguientes acepciones segn el Diccionario
de la Real Academia de la Lengua Espaola: i) Estima y respeto de la
dignidad propia; ii) Buena opinin y fama, adquirida por la virtud y el
mrito; y, iii) Pudor, honestidad y recato de las mujeres. Al respecto
se evidencia que sta atenuante se encuentra configurada sobre la
base de un modelo social en el cual la mujer deba mantener una
imagen de puridad ante todos; es decir, deba mantener una
conducta sexual intachable pues en el caso contrario, se poda
afectar su honra o la de su esposo, hijo, padre o hermano. En ese
escenario de razonamiento paternalista y machista se instituy la
posibilidad de atenuar la pena emergente del delito de alteracin de
la verdad sobre filiacin de un recin nacido o la ocultacin que deje
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al recin nacido sin identidad con el objeto de salvar la honra de la
mujer o del hombre por su relacin parental con ella; de donde se
evidencia un discurso modificante de la responsabilidad penal
basado en el modelo social de una sociedad basada en prejuicios
contra la mujer. As se evidencia que: a) La causal atenuante slo se
aplica a la persona de sexo masculino como se evidencia de la
redaccin del art. 245 del CP; y, b) El parmetro modificatorio de la
responsabilidad penal es el cuestionamiento de un libre ejercicio de
las libertades de la mujer y no as del hombre, pues se evidencia un
discurso de censura contra las mujeres por ejercer sus derechos
sexuales y reproductivos.

Por otra parte, respecto a la wawa desde la cosmovisin de las


naciones y pueblos indgena originario campesinos, lo determina la
madre, el padre, la familia y la comunidad; en su representacin
social, es la continuidad de los ciclos de la vida mediada por la
complementariedad, equilibrio y armona. Donde el honor y
honra es comn al conjunto de la familia, y esta mediada por la
transparentacin que tiene como finalidad garantizar el buen vivir en
el sentido comunitario.

De lo dicho, se concluye que no es concebible que el honor, con las


connotaciones descritas, prevalezca sobre el inters superior de la
nia, nio y adolescente y desconozca los derechos reconocidos en
la Constitucin Poltica del Estado. En el mismo sentido, debe
sealarse que de acuerdo al art. 64 de la CPE, los cnyuges o
convivientes tienen el deber de atender, en complementariedad,
igualdad de condiciones y mediante el esfuerzo comn, el
mantenimiento y responsabilidad del hogar, la educacin y
formacin integral de las hijas e hijos mientras sean menores o
tengan alguna discapacidad; norma constitucional que se encuentra
estrechamente vinculada a los derechos de las nias, nios y
adolescentes y que tambin estara siendo desconocida por el art.
245 del CP.

Por lo sealado se evidencia un acto legislativo de discriminacin en


razn de gnero desde la perspectiva de la Constitucin boliviana
esgrimida en el Fundamento Jurdico III.2 de esta Sentencia
Constitucional Plurinacional. As mismo cabe aclarar que la
culpabilidad en la negacin o alteracin de la identidad de un recin
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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nacido desde ningn punto de vista puede ser atenuada sobre la
base de buscar eludir un prejuicio social; pues el legislador debe
enfocar su tarea en la maximizacin de las esferas de libertad e
igualdad y para ello las normas que emite deben estar encaminadas
a evitar estigmas sociales o perjuicios contra el ser humano, no
importando su origen, raza, sexo, religin y etctera, en ese marco
queda claro que la primera parte del art. 245 del CP, que seala: El
que para salvar la propia honra o la de su mujer, madre,
descendiente, hija adoptiva o hermana, hubiere incurrido en los
casos de los incisos 2) y 3) del artculo anterior, ser sancionado con
la pena atenuada en una mitad (negrillas aadidas) es
inconstitucional, por contravenir el art. 14.IV de la CPE.

Sobre el segundo elemento atenuante del art. 245; es decir, el


referido a amparar o ayudar a la alimentacin, cuidado o educacin
del menor o incapaz, se tiene que el mismo se constituye en un
atenuante constitucionalmente necesario y admisible pues si bien el
medio utilizado va contra la seguridad de los registros pblicos la
finalidad y propsito se aviene al espritu asistencial de la
Constitucin vigente desde 2009, mxime si el hecho se comete con
fines altruistas, toda vez que tiene como objeto el amparar o ayudar
a la alimentacin, cuidado o educacin del menor o incapaz,
correspondiendo por ende declarar su constitucionalidad.

III.8.4. Delitos contra los deberes de asistencia familiar: abandono


de mujer embarazada

El artculo 250 del CP, sobre el abandono de la mujer embarazada


establece que: El que fuera de matrimonio hubiere embarazado a
una mujer y la abandonare sin prestarle la asistencia necesaria, ser
sancionado con reclusin de seis (6) meses a tres (3) aos y en un
segundo prrafo, que La pena ser de privacin de libertad de uno
(1) a cinco (5) aos, si a consecuencia del abandono la mujer
cometiere un delito de aborto, infanticidio, exposicin o abandono
del recin nacido, o se suicidare.

La accionante alega que dicha norma es contraria a la Constitucin


Poltica del Estado, por cuanto el tipo penaliza nicamente la
conducta de abandono de la mujer que no contrajo matrimonio,
estableciendo una discriminacin contra la mujer que estando
casada y embarazada es abandonada por su marido.
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De la lectura del ambos tipos, en primer lugar cabe sealar que, de
acuerdo al art. 250 del CP, el abandono de mujer embarazada se
sanciona con la pena de reclusin de seis meses a tres aos; en
tanto que la sancin para el Abandono de Familia es de seis meses a
dos aos o multa de cien a cuatrocientos das; consiguientemente,
es evidente que existira un reproche penal menor a quien estando
casado abandona a la mujer, aunque, la diferencia con relacin al
texto de la norma no es menor; en el caso en el que de manera
explcita se impone una mayor sancin es para el caso en el que la
mujer fuera de matrimonio se encuentra embarazada.

En el marco del principio de igualdad, que comprende no solo


como un valor aplicable en la relacin entre mujeres y hombres, sino
tambin se puede ampliar a la igualacin y restitucin de
derechos entre las propias mujeres, debido a la desigualdad
econmica y social que las diferencia. En este marco la norma penal
debe garantizar la misma proteccin del abandono de mujer
embarazada sea dentro o fuera del matrimonio. En este sentido
corresponde declarar la constitucionalidad condicionada de dicha
norma, siempre y cuando se entienda que la misma incluye al
abandono de la mujer embarazada dentro del matrimonio.

En segundo lugar, es preciso sealar que el artculo objeto de


anlisis configura el delito sobre la base de la nocin de abandono
sin brindar asistencia, al respecto, este artculo debe ser
comprendido en funcin del bien jurdico que protege; es decir, el
deber de asistencia familiar, en el caso de una mujer en estado de
gestacin, este deber no precisa ser comprendido como la obligacin
que tiene el progenitor de permanecer fsicamente en el mismo
domicilio que la madre gestante, sino como la accin u omisin
tendiente al desamparo de sta, pues el estado gestacional importa
una serie de requerimientos materiales, en los cuales no resultara
aceptable que el progenitor huya a su obligacin de brindar apoyo en
todas sus dimensiones, situacin que no involucra una obligacin de
que el progenitor se quede en el mismo espacio fsico, pues ello
limitara los derechos de ste de residir en el domicilio o en el lugar
que este elija en atencin del ejercicio de su derecho a la libertad de
circulacin vinculado con el libre desarrollo de su personalidad
garantizados por el arts. 7 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y 21.7 de la CPE, lo contrario significara una
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intromisin en la vida privada de las personas inaceptable
constitucionalmente. Asimismo, se debe establecer que limitando el
derecho de circulacin o libre trnsito del progenitor no se garantiza
la necesaria asistencia ni el cumplimiento de los deberes de
asistencia que requiere una mujer en estado de gravidez, en ese
mbito corresponde condicionar la constitucionalidad del art. 250 al
eventual estado de desamparo en el que se dejare a la mujer en
estado de gestacin y no al cambio de domicilio o a la libre eleccin
del progenitor de no cohabitar con la mujer en estado de gestacin.

III.8.5. Sobre el art. 254 del CP

Antes de efectuar el anlisis del caso concreto, se debe precisar que


el art. 254 del CP, con relacin al HOMICIDIO POR EMOCIN
VIOLENTA, establece: Quien matare a otra u otro en estado de
emocin violenta excusable, ser sancionada(o) con reclusin de dos
(2) a ocho (8) aos. Este tipo penal no proceder en caso de
feminicidio.

Como se puede advertir, el art. 254 del CP, fue modificado en su


segundo prrafo en el que antes se sealaba que La sancin ser de
dos (2) a ocho (8) aos para el que matare a su ascendiente,
descendiente, cnyuge o conviviente, en dicho estado.

El tipo penal modificado de manera expresa establece que el


homicidio por emocin violenta no procede en los casos de
feminicidio, tipo penal que fue incorporado al Cdigo Penal (art. 252
Bis), de acuerdo a lo dispuesto por el art. 84 de la Ley Integral para
Garantizar a las Mujeres una Vida Libre de Violencia.

Consecuentemente, es evidente que la norma impugnada por la


accionante, ha sido modificada por una Ley posterior, sancionada y
promulgada cuando la presente accin abstracta de
inconstitucionalidad se encontraba siendo analizada por este
Tribunal. Por tanto, conforme a la jurisprudencia constitucional
glosada en el Fundamento Jurdico III.1 de esta Sentencia
Constitucional Plurinacional, no corresponde efectuar el juicio de
constitucionalidad, pues la condicin para el anlisis de fondo de las
normas consideradas inconstitucionales es que las mismas se
encuentren vigentes o que su contenido no hubiere sido modificado
por otra norma; ltimo supuesto que aconteci en el caso analizado;
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toda vez que, la Ley Integral para Garantizar a las Mujeres una Vida
Libre de Violencia, no slo modific el art. 254 del CP, sino que
adems, lo hizo en los trminos planteados por la accionante en la
demanda, pues de manera expresa prohibi la procedencia del
homicidio por emocin violenta en los casos de feminicidio.

Consiguientemente, no corresponde, en este punto, ingresar al


anlisis de fondo de la accin abstracta de inconstitucionalidad
planteada, al resultar improcedente por los motivos antes
explicados.

III.8.6. Infanticidio

El art. 258 del CP, sobre el infanticidio, prev lo siguiente: La madre


que, para encubrir su fragilidad o deshonra, diere muerte a su hijo
durante el parto o hasta tres das despus, incurrir en privacin de
libertad de uno (1) a tres (3) aos. La accionante, respecto al
infanticidio, seala que el hecho que la norma impugnada mencione
como causal del infanticidio la fragilidad o deshonra de la mujer,
incorpora un elemento de discriminacin en razn de ser mujer,
constituyendo un concepto anacrnico de nuestra legislacin,
extremo que vulnera los arts. 8.II, 14.I y II, y 109.I de la CPE.

De acuerdo a la doctrina del derecho penal, la vigencia de este tipo


penal se justifica en cuanto a que de no existir el mismo, la conducta
descrita por el art. 258 del CP, tendra que ser sancionada a travs
de las figuras penales previstas para el homicidio o inclusive
asesinato, cuyas penas privativas de libertad prevn entre cinco a
veinte y treinta aos de presidio, respectivamente; lo cual resultara
excesivo y devendra en una abierta desproporcionalidad, tomando
en cuenta las particularidades del tipo penal, en cuanto a considerar
la situacin especial por la que puede atravesar una mujer en el
periodo puerperal, especialmente en el campo psicolgico, debido a
las circunstancias en que se haya podido producir el embarazo.

Bajo los principios y valores establecidos en la Constitucin que


llevan al Vivir Bien (Suma Qamaa), el Estado asume y promueve los
valores igualdad, dignidad, reciprocidad, respeto,
complementariedad, muchos de ellos inspirados en los saberes de
las naciones y pueblos indgena originario campesinos. En este
nuevo marco constitucional, no es permisible en uso del leguaje
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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colonial de inferiorizacin de las mujeres, catalogadas en trminos
anacrnicos como fragilidad y deshonra vinculadas al genero
femenino, lo cual rompe con el valor constitucional de la
complementariedad desarrollado en la primera parte del presente
fallo, razonamientos en base a los cuales se concluye que los
conceptos de fragilidad o deshonra a que hace alusin el tipo penal
del art. 258 del CP, contienen en su concepcin una fuerte carga
patriarcal; en el sentido de que las mujeres, por ser tales, deben
observar ciertos patrones apropiados de conducta, sustentando
ello en una supuesta inferioridad de la mujer con relacin al varn,
donde a diferencia de lo que ocurre con los hombres, la transgresin
de esos patrones de conducta pueden merecer un mayor reproche
social, lo cual muchas veces ha quedado trasuntado en el
ordenamiento jurdico, como ocurre con el precepto legal que ahora
analizamos, que deviene de falsos estereotipos, en cuanto a que la
mujer por naturaleza est destinada fundamentalmente a la
maternidad y al cuidado de la familia, de donde nace la exigencia
de que sta socialmente se conduzca con ciertos criterios de
moralidad que no la expongan al ultraje o descrdito del
conglomerado social. En ese contexto, el sentido de esa norma
contraviene que lo que ahora se propugna y se construye es Un
Estado basado en el respeto e igualdad entre todos. (Prembulo
de la CPE), sustentado, entre otros, en los valores de igualdad,
equidad social y de gnero, buscando precisamente romper en lo
institucional, aquellas concepciones sobre una pretendida
subordinacin de la mujer, de donde los conceptos de fragilidad y
deshonra vinculados a la conducta de la mujer o ms propiamente
a la de la madre, previstas en el art. 258 del CP, resultan
incompatibles con la Constitucin Poltica del Estado, que proclama
el principio de igualdad y equidad de gnero.

Consecuentemente, la frase para encubrir su fragilidad o


deshonra (las negrillas son nuestras) contenida en el art. 258 de
CP, es inconstitucional por ser contrarios a los nuevos valores
constitucionales fundamentados precedentemente.

III.8.7. El aborto como conducta tipificada penalmente

El art. 263 del CP, sobre el aborto establece que el que causare la
muerte de un feto en el seno materno o provocare su expulsin
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prematura, ser sancionado: 1) Con privacin de libertad de dos (2)
a seis (6) aos, si el aborto fuere practicado sin el consentimiento de
la mujer o si sta fuere menor de diez y seis aos (16), 2) Con
privacin de libertad de uno (1) a tres (3) aos, si fuere practicado
con el consentimiento de la mujer, 3) Con reclusin de uno (1) a tres
(3) aos, a la mujer que hubiere prestado su consentimiento. Aade
que la tentativa de la mujer, no es punible.

La accionante aduce que el artculo en cuestin establece una


presuncin dolosa en la realizacin del aborto y sanciona a la
mujer que en pleno ejercicio de sus derechos reproductivos,
consagrados por el artculo 66 constitucional, decide realizar la
interrupcin voluntaria de su embarazo en condiciones de seguridad
y antes de las doce semanas de embarazo () obligando de esta
forma a las mujeres bolivianas a tener que recurrir a abortos
realizados en condiciones de insalubridad y clandestinidad.

La accionante plantea la despenalizacin del aborto, sustentando su


pretensin en el art. 66 de la CPE; en virtud del cual la mujer
adquiere el pleno derecho a decidir la interrupcin voluntaria del
embarazo planteando al mismo tiempo que los organismos de la
salud pblica regulen las condiciones sanitarias y los
establecimientos de salud en los que el aborto debe ocurrir,
fundando adems su posicin, en la incidencia que tendra la
penalizacin del aborto sobre el derecho a la salud de las mujeres,
ante el elevado ndice de mortalidad materna derivada de las
complicaciones obsttricas de los abortos en condiciones inseguras,
apoyando su posicin en informes estadsticos de diferentes
organismos internacionales.

Por su parte el titular del rgano emisor de la norma impugnada


establece una presuncin dolosa en la realizacin del aborto, ya que
los tipos penales nicamente describen una conducta supuesta,
como el caso de todos los tipos penales, atribuyndole una sancin
privativa de libertad y, sobre el ejercicio de sus derechos
reproductivos, ste permitira a la mujer, abortar en condiciones de
seguridad y antes de las doce semanas de embarazo, extremos que
no se hallan regulados en norma alguna; por lo que, si bien es cierto
que la Norma Suprema garantiza los derechos sexuales y
reproductivos de todas las ciudadanas y todos los ciudadanos, el art.
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66 de la CPE, no establece el derecho reproductivo como el derecho
a la interrupcin voluntaria del embarazo; por lo cual, el ejercicio de
los derechos sexuales y reproductivos no implican el derecho al
aborto.

Para analizar este tema, y en el marco del pluralismo jurdico, es


necesario partir tanto de la cosmovisin de los pueblos indgena
originario campesinos respecto a la vida y su grado de proteccin,
as como la proteccin constitucional de la que goza dicho derecho y
su consideracin por el derecho internacional.

Al respecto, cuando se efectu la descripcin de la diversidad de


visiones sobre la vida, muerte y el aborto, haciendo nfasis en
la construccin de pautas de interpretacin plural, que tome en
cuenta las concepciones y vivencias de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos; en este sentido, se pudo analizar
que el aborto es una situacin que deviene desde la colonia y que
esta vinculado con el sometimiento y exclusin histrica al que ha
sido sometida las naciones y pueblos indgenas, en especial las
mujeres indgenas, que realizaban abortos masivos frente a las
violaciones y ultrajes que sufran, esta realidad se extiende a la
Repblica y consiguientemente a la actualidad convirtindose en una
problemtica social que al mismo tiempo afecta los derechos de las
mujeres. En este sentido corresponde ponderar si la penalizacin del
aborto constituye una medida idnea y necesaria para precautelar la
vida y restituir el equilibrio y armona que sustenta el nuevo
paradigma del vivir bien (suma qamaa).

En este sentido, desde la cosmovisin indgena originaria campesina,


la vida se genera desde el principio de la dualidad, vitalidad, energa
y movimiento en el cosmos; desde esta lgica, la vida no es aislada
del cosmos, es creacin misma de la pacha; por tanto, el principio de
vitalidad implica la perpetuidad constante de la vida sin inicio ni
fin. De ah que se rescata el carcter integral y la visin de
totalidad respecto a la vida en un sentido amplio. A partir del
cual no se concibe a la vida integralmente, ligada al conjunto de la
comunidad humana y la naturaleza, en este sentido cuando se
protege la vida de un ser en proceso de gestacin, no puede ser
tratado en forma desligada de la vida de la madre o mujer que a su
vez es parte de la comunidad.
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En este mismo sentido, es preciso desarrollar el derecho a la vida
desde el derecho internacional de los derechos humanos. De la
revisin del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
ratificado por Ley 2119 de 11 de septiembre de 2000, en su art. 6
seala que el derecho a la vida es inherente a la persona humana.
Este derecho esta protegido por ley.

Por su parte la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,


ratificada por nuestro Estado mediante la Ley 1430 de 11 de febrero
de 1993, establece en su art. 4.I que: Toda persona tiene derecho a
que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley, y en
general, a partir del momento de la concepcin.

Respecto a la citada disposicin, la Comisin Interamericana de


Derechos Humanos, se ha referido sobre los alcances de los
derechos a la vida, en el caso 2141 Baby Boy Vs. Estados Unidos de
Amrica, oportunidad en la que afirm sobre la base de los
antecedentes legislativos de la Declaracin Americana de Derechos y
Deberes del Hombre as como de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, que no era posible interpretar que tales
instrumentos conferan un derecho absoluto a la vida desde la
concepcin (Resolucin 23/81). Al respecto, cabe recordar que la
Comisin de Derechos, Deberes y Garantas de la Asamblea
Constituyente debati dos propuestas referidas al tema, la que
reconoca la vida desde la concepcin y la que no especificaba el
momento desde el cual se considerara dicho derecho, propuesta que
resulto incorporndose en la ley fundamental vigente.

En ese marco de anlisis, conviene tambin recordar que uno de los


elementos fundantes del Estado boliviano conforme al art. 1 de la
CPE, es el de la pluralidad en lo poltico, econmico, jurdico,
cultural y lingstico, y que en virtud al principio de dignidad alcanza
a los pensamientos, opiniones, creencias religiosas y/o espirituales,
cosmovisiones de forma que cada uno de ellos est protegido por la
Constitucin Poltica del Estado; sin embargo, no es posible que este
Tribunal a travs de acciones constitucionales imponga un
determinado tipo de moralidad o una concepcin de lo bueno o lo
malo, constituyndose ello en un asunto a ser resuelto en el fuero
interno de cada persona pero que no puede imponerse por el Estado
y sus rganos.
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Efectuadas dichas precisiones debe hacerse notar que el art. 263 del
CP, entiende que el bien jurdico protegido en el delito de aborto es
el derecho a la vida del feto, por ello sostiene que: El que causare la
muerte de un feto en el seno materno o provocare su expulsin,
punto sobre el que no cabe mayor debate.

En efecto, nuestra Ley Fundamental en su art. 15 establece que:


Toda persona tiene derecho a la vida, es en este marco que debe
ser interpretado el art. 1.II del Cdigo Civil (CC), cuando al
desarrollar dicha temtica sostiene que: Al que est por nacer se lo
considera nacido para todo lo que pudiera favorecerle, y para ser
tenido como persona basta nacer con vida; es decir, un feto tiene
reconocido un derecho a la vida o al menos en la potencialidad de
ser perfeccionada con el nacimiento, pese a ello tiene una valoracin
menor que el reconocido a una persona nacida viva, es as que, por
ejemplo, el art. 141.I de la CPE, establece que: La nacionalidad
boliviana se adquiere por nacimiento o por naturalizacin de forma
que los concebidos no nacidos en el Estado Plurinacional de Bolivia
todava no son considerados como nacionales, lo que se denota en la
realizacin del censo en la cual no son contabilizados.

En este marco, este Tribunal considera que la vida y todo lo que


potencialmente pueda generarla se encuentra protegida por nuestra
Ley Fundamental; as, el Prembulo de la Constitucin Poltica del
Estado establece que: Poblamos esta sagrada Madre Tierra con
rostros diferentes, y comprendimos desde entonces la pluralidad
vigente de todas las cosas y nuestra diversidad como seres y
culturas (el resaltado es nuestro), mientras que el art. 33 de la CPE,
establece que: Las personas tienen derecho a un medio ambiente
saludable, protegido y equilibrado. El ejercicio de este derecho debe
permitir a los individuos y colectividades de las presentes y futuras
generaciones, adems de otros seres vivos, desarrollarse de manera
normal y permanente (negrillas aadidas), de donde se extrae que
la proteccin de la vida se extiende incluso a aquella que no sea
considerada humana como por ejemplo la vida animal y vegetal.

Respecto al ser humano, la proteccin a la vida es gradual y se va


incrementado desde la conjugacin primaria del vulo y
espermatozoide denominado huevo o cigoto hasta el nacimiento; es
decir, que mientras ms se aproxime a una clula su proteccin
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jurdica disminuye pero de ninguna manera desaparece y en la
medida en la que se desarrolle y se vaya asemejando a un ser
humano la proteccin jurdica paulatinamente se va incrementando;
vale decir, que un feto goza de la proteccin que emana de la
Constitucin Poltica del Estado y las leyes aunque en menor
proporcin que la que se otorga a la persona nacida.

As y respecto a la valoracin social del embrin implantado que da


lugar a la proteccin jurdica puede observarse lo siguiente:

El aborto tiene una pena inferior al homicidio; lo que conlleva a


que, el art. 266 del CP, admite el aborto cuando hubiere sido
practicado con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre; es decir, se da prevalencia a la vida de la madre que ya
gener relaciones intersubjetivas y de afectividad sobre la vida del
nasciturus lo que ya devela una existencia en nuestro ordenamiento
jurdico de una despenalizacin parcial.

En general, la proteccin del embrin implantado se la efecta a


travs de la madre gestante mediante la inamovilidad laboral desde
el embarazo y en atencin a la proteccin incremental de forma
posterior mediante subsidios; sin embargo, en ciertas circunstancias
su proteccin jurdica puede colisionar con el derecho de la mujer a
disponer de su propio cuerpo conforme sostiene la accionante;
empero, este Tribunal entiende que nuestra Constitucin Poltica del
Estado no cobija un supuesto derecho al aborto ni este puede
instaurarse como un mtodo de salud reproductiva.

En efecto un embrin implantado no puede considerarse como


propiedad de la mujer y por tanto no es de libre disposicin -no se
vende, no tiene precio- debido a que:

Tiene la potencialidad de generar una persona y por tanto cuenta


con proteccin constitucional autnoma a la proteccin de los
derechos de la mujer lo que posibilita y obliga a su ponderacin.

Un embarazo per se y siempre y cuando sea fruto de una decisin


libre no implica una amenaza al derecho a la salud de la mujer y
tampoco puede equipararse a una enfermedad ni a una amenaza a la
integridad personal o trato cruel, inhumano o degradante. Ahora
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bien, este Tribunal es consciente que la educacin sexual sigue
siendo un tab en nuestro pas, por ello corresponde exhortar a las
autoridades respectivas se asuman polticas pblicas que coadyuven
a la educacin sexual como parte de una posible solucin al
problema integral.

De lo expuesto este Tribunal Constitucional Plurinacional concluye


que un aborto incondicional y en todas las etapas de desarrollo del
embrin no es constitucionalmente admisible y que el generar una
poltica de proteccin constitucional al derecho a la vida del embrin
implantado es una causa suficiente para que el rgano Legislativo
pueda utilizar todo tipo de polticas pblicas necesarias para su
proteccin lo que alcanza de manera obligatoria al derecho penal en
las fases ms avanzadas del desarrollo del embrin aspecto que
provoca la declaratoria de constitucionalidad del art. 263 del CP, en
los trminos expuestos precedentemente.

Respecto al aborto seguido de lesin o muerte, el art. 264 del CP,


dispone que cuando el aborto con el consentimiento de la mujer
fuere seguido de lesin, la pena ser de privacin de libertad de uno
a cuatro aos; y si sobreviniere la muerte ser agravada en una
mitad y que, cuando del aborto no consentido resultare una lesin,
se impondr al autor la pena de privacin de libertad de uno a siete
aos; si ocurriere la muerte, se aplicar la privacin de libertad de
dos a nueve aos.

Por su parte el art. 265 del citado Cdigo, seala que si el delito
fuere cometido para salvar el honor de la mujer, sea por ella misma
o por terceros, con consentimiento de aqulla, se impondr reclusin
de seis meses a dos aos, agravndose la sancin en un tercio, si
sobreviniere la muerte.

Al respecto, la accionante se limita a sealar que ambas normas


relativas al aborto seguido de lesin o muerte y aborto honoris
causa, parten del desconocimiento de la mujer en su derecho a la
interrupcin voluntaria del embarazo, debiendo ambas instituciones
ser reguladas en el mbito de la salud pblica y no del derecho
penal. El titular del rgano emisor de la norma, hace notar que la
accionante solamente incluye nominalmente la impugnacin de los
artculos mencionados; por lo que, no hubo la debida
fundamentacin, lo que es evidente; en consecuencia, al no exisitir
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cargos de constitucionalidad a los arts. 264 y 265 del CP,
corresponde declarar la improcedencia de la accin interpuesta a
dichas normas por falta de carga argumentativa.

III.8.8. Aborto impune

El art. 266 del CP, tambin cuestionado, determina que cuando el


aborto hubiere sido consecuencia de un delito de violacin, rapto no
seguido de matrimonio, estupro o incesto, no se aplicar sancin
alguna, siempre que la accin penal hubiere sido iniciada. Punto
seguido prev que tampoco ser punible si el aborto hubiere sido
practicado con el fin de evitar un peligro para la vida o la salud de la
madre y si este peligro no poda ser evitado por otros medios, para
finalmente sealar que en ambos casos, el aborto deber ser
practicado por un mdico, con el consentimiento de la mujer y
autorizacin judicial en su caso.

Para analizar este tema, es preciso remitirnos al Pacto Internacional


de Derechos Civiles y Polticos y al Comit de Derechos Humanos;
estableciendo, a los Estados que tienen la obligacin positiva de
garantizar a las mujeres vctimas de violacin, incesto o prcticas
anlogas y en particular a las nias y adolescentes, que enfrenten
embarazos no deseados, el acceso a servicios de salud sexual y
reproductiva en virtud a los derechos a la vida, la salud, la integridad
personal, social y sexual, la autonoma reproductiva, el libre
desarrollo de la personalidad de la mujer, as como el principio de
dignidad humana.

El Estado parte debe garantizar que las mujeres vctimas de una


violacin que decidan interrumpir voluntariamente su embarazo
tengan acceso a servicios de aborto seguros y eliminar cualquier
impedimento innecesario a los mismos. El Comit se remite al
contenido de las recomendaciones dirigidas al Estado parte por el
Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer
(CEDAW/C/BOL/CO/4, prrs. 42 y 43). El Comit contra la Tortura
insta al Estado parte a evaluar los efectos de la legislacin vigente,
muy restrictiva en materia de aborto, sobre la salud de las mujeres.

En ese sentido, el Comentario 28 del Comit de Derechos Humanos a


tiempo de manifestar que los Estados partes debern presentar
informes sobre el derecho a la vida, seal que: debern
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proporcionar informacin sobre las medidas que hubiesen adoptado
para ayudar a la mujer a prevenir embarazos no deseados y para
que no tengan que recurrir a abortos clandestinos que pongan en
peligro su vida.

Asimismo, el mismo Comit ha manifestado su preocupacin


respecto a las leyes restrictivas que penalizan el aborto instando a
los Estados ha permitirlo en casos en los que, sean resultado de una
violacin o incesto y sealando que los lmites al acceso a los
abortos legales resultan violacin a los tratados internacionales de
derechos humanos.

En cuanto a jurisprudencia comparada, el Tribunal Europeo de


Derechos Humanos en el caso Aydin c/ Turqua dispuso que en tanto
se ha establecido que la violacin constituye una forma de tortura en
s misma, la cual ocasiona dolor y sufrimiento severos, no existe
duda acerca de la necesidad de proveer servicios de aborto como
parte de las obligaciones de proteccin a las vctimas de violencia
sexual y de similar forma en el caso MC c/ Bulgaria que las demoras
injustificadas o las barreras procesales para acceder a la justicia o a
los servicios mdicos constituyen una violacin al Convenio Europeo
de Derechos Humanos.

Al respecto, en las ltimas recomendaciones del Comit contra la


Tortura (CAT/C/BOL/CO/2), de 14 de junio de 2013, se observo con
preocupacin que el Cdigo Penal en su art. 266 (aborto impune)
impone la obligacin de obtener una autorizacin judicial a las
mujeres vctimas de una violacin que deciden interrumpir su
embarazo. Dicho requisito, segn las informaciones recibidas por
este Comit sobre objecin de conciencia en la judicatura, supone en
muchos casos un obstculo insalvable para las mujeres en esta
situacin que se ven forzadas a recurrir a abortos clandestinos, con
los consiguientes riesgos para su salud (arts. 2 y 16).

Por otro lado, desde la concepcin indgena originaria campesina,


bajo el principio del Qhapaj an, camino de vida noble esta
ntimamente relacionada con el thaki que significa camino, es el
rumbo y el destino por donde deben recorrer cada uno de los
elementos del cosmos, es tambin el camino de la naturaleza
humana, camino que es perfectible, como todo elemento de la
naturaleza esta sometido a que unas veces puedes salirse del
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camino cclico que es posible restituirse nuevamente al thaki y
continan la vida. La gran virtud de todo ello se remedia con la
vuelta al camino noble u rbita por donde nuevamente se vuelve la
vida el equilibrio y la armona y as la pacha es infinita, la naturaleza
humana es rplica de la naturaleza csmica; por lo que, el aborto de
forma natural es concebida desde tiempos inmemoriales como una
parte de la naturaleza y en las condiciones actuales de la sociedad
moderna el aborto es semejante a las condiciones adecuadas de una
tierra frtil, cuando una mujer no ha logrado generar condiciones
internas y externas para reproducir la vida, en ello ser posible
concebir el aborto como una forma de aborto permisible, para ello es
importante que la comunidad la sociedad conozca y est a su vez se
restituya en estas condiciones el aborto seguro, conforme se
desarroll en el Fundamento Jurdico III.5. de la presente Sentencia
Constitucional Plurinacional.

En virtud a lo expuesto, se considera que la frase siempre que la


accin penal hubiere sido iniciada del primer prrafo del art. 266
del CP, as como la frase autorizacin judicial en su caso
contenidas en el ltimo prrafo de la citada norma, constituyen
disposiciones incompatibles con los derechos a la integridad fsica,
psicolgica y sexual, a no ser torturada, ni sufrir tratos crueles,
inhumanos, degradantes o humillantes, a la salud fsica y a la
dignidad en sus componentes al libre desarrollo de la personalidad y
autonoma de las mujeres, consagrados en los arts. 15, 18 y 22 de la
CPE.
Al respecto, se deja claramente establecido adems, que a efectos
de la vigencia y eficacia de esta previsin normativa desde y
conforme a la Norma Suprema, la misma deber ser interpretada en
sentido de que no ser exigible la presentacin de una querella, ni la
existencia de imputacin y acusacin formal y menos sentencia. Ser
suficiente que la mujer que acuda a un centro pblico o privado de
salud a efecto de practicarse un aborto -por ser la gestacin
producto de la comisin de un delito-, comunique esa situacin a la
autoridad competente pblica y de ese modo el mdico profesional
que realizar el aborto tendr constancia expresa que justificar la
realizacin del aborto.
De esta forma se evitar que frente a una eventual dilacin en los
procedimientos judiciales, se puedan poner en riesgo la proteccin
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de los derechos de la mujer embarazada a su libertad o dignidad y
resulte tarda o innecesaria.

Sobre la frase: rapto no seguido de matrimonio, es una figura


ntimamente vinculada al art. 317 del CP, que sealaba que: No
habr lugar a sancin, cuando los imputados, en los casos
respectivos, no teniendo impedimento alguno, contrajeran
matrimonio con las vctimas, siempre que existiera libre
consentimiento, antes de la sentencia que cause ejecutoria norma
que fue derogada por la Ley 348, Integral para Garantizar a las
Mujeres una Vida Libre de Violencia en la Disposicin abrogatoria y
derogatoria Primera que sostiene: Se derogan los Artculos 308 Ter
(Violacin en Estado de Inconsciencia), 314 (Rapto Impropio), 315
(Con Mira Matrimonial), 316 (Atenuacin), y 317 (Disposicin
Comn), del Cdigo Penal; por consiguiente, la condicin de que el
rapto no hubiera sido seguido de matrimonio no debe ser mantenida
en el Cdigo Penal al haber sido expulsado el art. 317 del Cdigo
Penal, norma penal que era el sustento de la condicin contenida en
el art. 266 del CP.

En consecuencia, es preciso aclarar que el rapto no seguido de


matrimonio, no se constituye ya en un presupuesto para determinar
el aborto impune, por cuanto -se reitera- el art. 317 del CP, que era
el sustento de dicha frase, ha sido expulsado del ordenamiento
jurdico por la Ley 348.

En ese orden, la norma impugnada es constitucional en tanto se


supriman las frases siempre que la accin penal hubiere sido
iniciada y y autorizacin judicial en su caso, en los marcos de
interpretacin establecidos en el presente acpite. En ese sentido la
interrupcin del embarazo, debe estar sujeta nicamente al
consentimiento de la mujer y que necesariamente debe ser asumido
por un mdico que efectuara el aborto, para garantizar la vida de la
mujer en los casos que corresponda.

III.8.9. Sancin a la prctica habitual de aborto


El art. 269 del CP, refiere, el que se dedicare habitualmente a la
prctica de aborto, incurrir en privacin de libertad de uno (1) a
seis (6) aos.
La accionante sostiene que la norma aludida resulta contraria a la
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Constitucin Poltica del Estado porque sanciona a profesionales de
la salud que prestan servicios requeridos por mujeres que ejercen
plenamente sus derechos reproductivos, obligndolas a practicarse
abortos en condiciones de clandestinidad e insalubridad.

El titular del rgano emisor de la norma una vez ms refiere que el


art. 66 de la CPE, no implica desde ningn punto de vista un derecho
al aborto, ya que se debe aclarar que el Estado Plurinacional de
Bolivia tiene como uno de sus pilares fundamentales el respeto a la
vida.

El derecho a la vida se encuentra reconocido en la Constitucin


Poltica del Estado as como en los instrumentos internacionales; por
lo que, como se ha examinado anteriormente, al haber el legislador
previsto que el aborto no ha incurrido en el establecimiento de una
figura penal contraria a la Constitucin, de ah que, en ese mismo
contexto, es que el legislador sanciona al que practica el aborto con
o sin consentimiento de la mujer.

En ese orden no es evidente que la norma est dirigida a sancionar


en exclusiva a los profesionales mdicos, sino a cualquiera que
incurra en el delito mencionado, cuanto ms si se la hace de manera
recurrente y peor si, de no haber causas de inimputabilidad, se
comprobare que una dedicacin continua e ilcita dedicada a la
prctica del aborto, lo que indica que la norma es constitucional; sin
embargo, en el marco de los fundamentos expuestos en este fallo,
debe interpretarse el art. 269 del CP, en sentido que la prctica
habitual del aborto est referida a la causacin de la muerte de un
feto en el seno materno o la provocacin de su expulsin, cuando
dichas acciones son efectuadas fuera de los supuestos desarrollados
legalmente, previstos en el art. 266 del CP, precedentemente
analizado.

III.8.10.Juicio de constitucionalidad de los arts. 315 y 317 del CP


ARTCULO 315.- (Con mira matrimonial). El que con violencia,
amenazas o engaos substrajere o retuviere a una persona con el fin
de contraer matrimonio, ser sancionado con reclusin de tres (3) a
diez y ocho (18) meses.
ARTCULO 317.- (Disposicin comn). No habr lugar a sancin
cuando los imputados, en los casos respectivos, no teniendo
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impedimento alguno contrajeran matrimonio con las vctimas
siempre que existiera consentimiento, antes de la sentencia que
cause ejecutoria.

Es necesario sealar que los arts. 315 y 317 del CP han sido
expulsados del ordenamiento jurdico, en virtud a lo previsto en la
PRIMERA de las Disposiciones abrogatorias y derogatorias de la Ley
Integral para Garantizar a las Mujeres una Vida Libre de Violencia,
que establece:

PRIMERA. Se derogan los Artculos 308 Ter (Violacin en Estado de


Inconsciencia), 314 (Rapto Impropio), 315 (Con Mira Matrimonial),
316 (Atenuacin), y 317 (Disposicin Comn), del Cdigo Penal

En consecuencia, al haber sido derogadas ambas normas a travs de


una Ley posterior, sancionada y promulgada cuando la presente
accin abstracta de inconstitucionalidad se encontraba siendo
analizada por este Tribunal, no es posible efectuar el juicio de
constitucionalidad; pues, de conformidad a la jurisprudencia
constitucional vigente, la condicin para el anlisis de fondo de las
normas consideradas inconstitucionales es que las mismas se
encuentren vigentes, lo que no acontece en el caso analizado; toda
vez que, se reitera, la Ley Integral para Garantizar a las Mujeres una
Vida Libre de Violencia, derog los arts. 315 y 317 del CP;
consiguiente, corresponde declarar la improcedencia de la accin de
inconstitucionalidad con relacin a dichas disposiciones legales por
los motivos antes explicados.

POR TANTO

La Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional; en virtud a la


autoridad que le confieren la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional y
el art. 12.1 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, resuelve:

1 Declarar la INCONSTITUCIONALIDAD del art. 56 del CP; el primer


prrafo del art. 245 del CP y de la frase por causa de honor del
epgrafe de dicho artculo; de la frase para encubrir su fragilidad o
deshonra del art. 258 del CP y de las frases siempre que la
accin penal hubiere sido iniciada del primer prrafo y y
autorizacin judicial en su caso, del prrafo tercero del art. 266 del
CP y manteniendo inclume en lo dems el citado artculo, conforme
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el procedimiento de denuncia establecido en el Fundamento Jurdico
III.8.8 del presente fallo.

2 Declarar la CONSTITUCIONALIDAD de los arts. 58, 250 y 269, del


CP, sujetos a una interpretacin plural en los marcos previstos en el
presente fallo.

3 Declarar la CONSTITUCIONALIDAD de los art. 263 del CP, en los


trminos expuestos en el Fundamento Jurdico III.8.7 de esta
Resolucin.

4 Declarar la IMPROCEDENCIA de la presente accin respecto a los


arts. 254, 264, 265, 315 y 317 del CP.

5 Exhortar a la Asamblea Legislativa Plurinacional, para que


atendiendo a la interpretacin efectuada en el fundamento Jurdico
III.8.7 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, en el mbito
de sus competencias y las recomendaciones de los organismos
internacionales en el marco de la progresividad de los derechos de la
mujer, desarrollen normas que garanticen el ejercicio de los
derechos sexuales y reproductivos conforme a lo establecido en el
art. 66 de la CPE, y que las mismas coadyuven a resolver los abortos
clandestinos.

6 Al rgano Ejecutivo, exhortar priorice y ejecute polticas pblicas


educativas y de salud destinadas a la difusin, proteccin, atencin,
de los derechos sexuales y reproductivos de la mujer, que puedan
contrarrestar y/o disminuir las tasas de mortalidad de las mujeres
por causa de los abortos clandestinos, para la proteccin de la vida
entendida desde la visin intercultural en el Estado Plurinacional,
desarrollando para ello las siguientes acciones:

Programas de apoyo social a favor de madres solteras.

Desarrollo de una poltica estatal de educacin en reproduccin


sexual.
Programas de apoyo econmico y social a padres de hijos de
enfermedades congnitas.
Mejorar de manera urgente las polticas y trato a los hurfanos y
generar polticas de adopcin y programas, incluso cuando alcanzan
la mayora de edad.
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Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional
Plurinacional.

No intervienen las Magistradas, Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos, Dra.


Mirtha Camacho Quiroga, Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez, por ser de
voto disidente; tampoco interviene la Magistrada Soraida Rosario Chnez
Chire, por encontrarse con goce de vacacin, habilitndose al Magistrado,
Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales, en suplencia legal.

Fdo. Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey


PRESIDENTE

Fdo. Efrn Choque Capuma


MAGISTRADO

Fdo. Tata Gualberto Cusi Mamani


MAGISTRADO

Fdo. Dr. Zenn Hugo Bacarreza Morales


MAGISTRADO

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1448/2011-R


Sucre, 10 de octubre de 2011

Expediente: 2009-20662-42-AAC
Distrito: Chuquisaca
Magistrada Relatora: Dra. Eve Carmen Mamani Roldn

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de amparo


constitucional, interpuesta por Vctor Hugo Cassn Nina en representacin
legal de Agustn Burgos Quiroga contra Vladimir Uriona Guzmn, Gerente de
Rgimen Disciplinario; y, David Baptista Velsquez, Director Nacional de
Investigaciones -Gerencia de Rgimen Disciplinario-, ambos del Consejo de
la Judicatura.

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido de la accin

Mediante memoriales presentados el 21 de septiembre de 2009, subsanado


el 23 del mismo mes y ao, cursantes de fs. 51 a 58 y 72 a 73,
respectivamente, el accionante, asevera, que:

I.1.1. Hechos que la motivan

El 2 de febrero de 2009, Alicia Donaire Guzmn, present denuncia verbal


ante el Consejo de la Judicatura de Tarija contra su mandante, quien
desempeaba las funciones de Notario de Fe Pblica de Primera Clase de la
Capital, alegando que ste habra certificado la entrega de una carta
notariada sin haber estado presente en el acto, denuncia que, una vez
cumplidos los requisitos, fue admitida con la numeracin 02/2009,
disponindose su previa investigacin, notificndose, el 9 de igual mes y
ao, a Carolina Chamn, para que brinde informe respecto a los
antecedentes disciplinarios de su poder conferente; asimismo, en la fecha
indicada, se notific a Max Alberto Eguivar Choque, para que dentro de
tercero da de su legal notificacin eleve informe DOCUMENTADO sobre los
Aos de Servicios en el Poder Judicial, Informe de Mrito e Informe de
Demritos de mi mandante, informe a ser brindado en cinco das de su legal
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notificacin (sic), por la brevedad de los plazos determinados en la etapa
investigativa.

Aade que, a solicitud del investigador, el 17 de febrero de 2009, Jimena


Alemn, emiti certificacin sealando que su representado No cuenta con
antecedentes disciplinarios desde la gestin 1998 a la fecha (sic); del
mismo modo, por Informe J.R.H. 29/2008 de 3 de marzo, se estableci que
su mandante desde el 21 de diciembre de 2007 a la fecha () NO tiene
llamadas de atencin u otro tipo de amonestaciones) (sic).

Manifiesta que, habindose tomado declaraciones informativas a Mara


Noem Len Limachi de Gutirrez, Eveln Dunia Ibez Lpez y Karla Liz
Silva Ortiz, del 3 al 4 de marzo de 2009 y presentado declaracin
informativa su representado el 16 de igual mes y ao en oficinas de
Rgimen Disciplinario del Consejo de la Judicatura de Tarija, el Investigador
del caso, dispuso el 20 de ese mismo mes y ao, el sobreseimiento en favor
de su mandante, dejando establecida la posibilidad de impugnacin para el
denunciante, dentro de tercero da de su notificacin, quien recurri contra
dicha Resolucin el 27 de marzo de 2009, acompaando prueba en un CD,
no obstante que, conforme dispone el art. 106 del Acuerdo 329/2006, la
prueba en segunda instancia es inadmisible; sin embargo, el 2 de abril de
igual ao, se contest la impugnacin, que no fue considerada por la
Gerencia de Rgimen Disciplinario de Sucre, habiendo dictado Resolucin
GRD 112/2009 el 27 de abril, revocando la Resolucin de sobreseimiento,
disponiendo la ampliacin de la investigacin en consideracin a la prueba
aportada por la denunciante.

I.1.2. Derecho supuestamente vulnerado

El accionante, alega la vulneracin del derecho de su representado a la


seguridad jurdica, citando al efecto el art. 25 de la Constitucin Poltica del
Estado (CPE); y, art. 106 del Acuerdo 329/2006.

I.1.3. Petitorio

Solicita se admita el recurso (sic); y: a) Se declare ilegal la Resolucin


GRD 112/2009 de 27 de abril, mantenindose firme la Resolucin de
sobreseimiento de 20 de mayo de 2009; b) Se califique daos y perjuicios
de acuerdo a ley; y, c) Se remitan antecedentes ante el Ministerio Pblico.

I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas


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Efectuada la audiencia el 6 de octubre de 2009, conforme consta del acta
cursante de fs. 180 a 186, se produjeron los siguientes hechos:

I.2.1. Ratificacin de la accin

El abogado del accionante, ratific in extenso los trminos de la demanda.

En uso del derecho a la rplica, el abogado del accionante manifest que los
apoderados de la autoridad demandada, trataban de justificar lo
injustificable, toda vez que, en la Resolucin impugnada, se haca referencia
a que se tom en cuenta la prueba presentada en esa instancia, misma que
consista en la presentacin del CD, pretendiendo confundir al Tribunal de
garantas al manifestar que no se agotaron las instancias para plantear la
presente accin; aseveracin falsa, pues no exista recurso ulterior alguno,
por lo que reiter la solicitud de concesin de la accin.

I.2.2. Informe de los funcionarios demandados

Mara Hortensia Edith Tern Alba de Nina y Edwin Jaime Ovando Palenque,
en representacin legal de Jos Vladimir Uriona Guzmn, Gerente de
Rgimen Disciplinario del Consejo de la Judicatura, mediante informe escrito
cursante de fs. 169 a 179, sealaron lo siguiente: 1) No se agotaron las vas
correspondientes, existiendo pendiente una impugnacin planteada por el
mismo accionante; por lo que, en base al principio de subsidiariedad de la
accin de amparo constitucional, debe declararse la improcedencia de la
misma; 2) Habiendo el Tribunal de garantas, conminado al accionante a que
presente las pruebas en las que funda su pretensin, otorgndole al efecto el
plazo de 48 horas y al no haber sido subsanada la observacin, corresponde
el rechazo de la accin; 3) No se ha vulnerado el art. 25 de la CPE, en el
entendido de que, ni siquiera se conoce la direccin del accionante, por lo
que no puede alegar violacin de su domicilio; tampoco se ha violado su
comunicacin; 4) No se valor la prueba a la que se refiere el accionante
(CD), toda vez que la Gerencia de Rgimen Disciplinario, no ha admitido
prueba alguna; dicha actividad, corresponder al Juez dentro del proceso
disciplinario, facultad que le corresponde sin necesidad de autorizacin de
los tribunales, toda vez que los procesos disciplinarios difieren en cuanto a la
licitud de las pruebas, con respecto a materia procesal penal; 5) Tanto la
prueba testifical como el CD al que hace alusin el accionante, sern
valorados, si el trmite llega a conocimiento de los tribunales de instancia;
6) La transcripcin de artculos no es sustento legal para la presentacin de
una accin de amparo constitucional, conforme dispone el art. 97.III de la
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LTC, por lo que corresponde rechazarla; y, 7) Respecto a la supuesta
vulneracin de la seguridad jurdica, basada en la supuesta valoracin del
CD como prueba, se recalc que el Gerente de Rgimen Disciplinario y
Director de Investigaciones, no la tomaron en cuenta para disponer se
complemente la investigacin.

Haciendo uso del derecho a la dplica, recalcaron que no se valor prueba


alguna, haciendo hincapi en que los procesos disciplinarios se circunscriben
a tres aspectos: la fase investigativa, la resolucin que puede ser de rechazo
o sobreseimiento y la impugnacin, como ocurri en el caso de autos,
oportunidad en la que se present el CD, reiterando que el mismo no fue
valorado a tiempo de dictar resolucin.

Por otra parte, segn consta de la representacin efectuada por la Oficial de


Diligencias, a fs. 79 de obrados, se evidencia que el codemandado, David
Baptista Velsquez ya no ejerce funciones en esa institucin, lo que motiv
su incomparecencia.

I.2.3. Resolucin

Por Resolucin 296/2009 de 6 de octubre, cursante de fs. 187 a 192, la Sala


Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial de Chuquisaca,
constituida en Tribunal de garantas, concedi parcialmente la tutela,
dejando sin efecto la Resolucin GRD 112/2009 de 27 de abril, disponiendo
que el Tribunal legalmente compuesto para resolver el recurso de
impugnacin emita una nueva Resolucin, conforme a derecho y cumpliendo
de manera estricta las disposiciones reglamentarias que lo regulan (sic);
bajo los siguientes argumentos: i) La resolucin que resuelve un recurso de
impugnacin, se constituye en resolucin de segunda instancia, por lo que,
el tribunal que conoci la impugnacin, no puede admitir prueba y menos
valorarla y constituirla en la base de su decisin, pues conforme establece el
art. 106 del Reglamento de Procesos Disciplinarios del Poder Judicial
(RPDPJ), No se admitir prueba alguna en segunda instancia; y, ii) En tal
sentido, los demandados se han apartado de la disposicin contenida en el
art. 106 del referido Reglamento, incurriendo en acto ilegal violatorio del
debido proceso y la seguridad jurdica cual denuncia el accionante (sic).

I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional

Mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se ampliaron las facultades


otorgadas a este Tribunal a travs de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, a
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objeto de conocer y resolver las acciones de defensa de derechos
fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de 2009; es decir, bajo
el nuevo orden constitucional; por lo que, por Acuerdo Jurisdiccional
001/2011 de 11 de enero, se procedi a la reanudacin del sorteo de las
causas.

II. CONCLUSIONES

De la debida revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en el


expediente, se establece lo siguiente:

II.1. A fs. 27, cursa Formulario de Denuncia Verbal, interpuesta por Alicia
Donaire Guzmn contra Agustn Burgos Quiroga, supuestamente por no
haber concurrido a un acto en el cual, en calidad de Notario de Fe Pblica
debi estar presente.

II.2. Mediante Resolucin de 20 de marzo de 2009, Fernando Valverde y


Sebastin, Investigador Distrital, dispuso el sobreseimiento y consiguiente
archivo de obrados en favor del denunciado (fs. 4 a 5 vta.).

II.3. La denunciante impugn dicha Resolucin, alegando la conculcacin


de sus derechos fundamentales y acompaando en calidad de prueba un CD;
recibiendo respuesta del ahora accionante (fs. 16 a 18 vta.).

II.4. Vladimir Uriona Guzmn, en calidad de Gerente de Rgimen


Disciplinario del Consejo de la Judicatura, por Resolucin GRD 112/2009 de
27 de abril, revoc la Resolucin de sobreseimiento, disponiendo se ample
y complemente la investigacin, considerando la prueba cursante a fs. 32
(CD), y se emita el informe correspondiente, tomando en cuenta los
elementos sealados en la presente resolucin(sic) (fs. 2 a 3).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

El accionante alega la vulneracin del derecho de su representado a la


seguridad jurdica, toda vez que, habindose emitido Resolucin de
sobreseimiento, dentro de la denuncia instaurada en su contra por Alicia
Donaire Guzmn, la misma fue revocada mediante Resolucin GRD
112/2009 de 27 de abril, emitida por la Gerencia de Rgimen Disciplinario
del Consejo de la Judicatura, en base a la prueba aportada por la
denunciante, adjuntada al memorial de impugnacin de la Resolucin de
sobreseimiento, en franca vulneracin del art. 106 del RPDPJ, hecho que
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lesiona los derechos alegados. En consecuencia, corresponde verificar, en
revisin si tales extremos son evidentes, a fin de conceder o denegar la
tutela solicitada.

III.1. De la accin de amparo constitucional y control de


constitucionalidad

La accin de amparo constitucional y sus principios fundamentales,


constituyen una institucin, cuya funcin principal es la del control de la
constitucionalidad, en cuanto a que la Constitucin Poltica del Estado es
concebida como una norma bsica o fundamental por medio de un rgano
judicial con eficacia nicamente respecto al individuo que solicita la
proteccin contra la aplicacin de la ley o actos contrarios a la Ley
Fundamental.

sta, responde a las ms urgentes necesidades legales del ciudadano, y est


establecida para proteger y en su caso restablecer los derechos consagrados
en la Constitucin Poltica del Estado cuando stos son amenazados,
restringidos o suprimidos; y, procede contra los actos ilegales y omisiones
indebidas de los funcionarios pblicos o particulares que atenten contra los
derechos y libertades pblicas establecidas por la Constitucin y las leyes y
que se encuentra establecido en los arts. 128 y 129 de la CPE.

Respecto al control de constitucionalidad, es imperante establecer que en un


Estado Constitucional de Derecho, existe un orden jurdico-constitucional
preestablecido fundador y limitante en cuanto al accionar del propio Estado
como tal, sometiendo a sus preceptos de rango supremo tanto a
gobernantes como a los gobernados, orden que se caracteriza por ser justo
y por contemplar mecanismos eficientes para garantizar el respeto a
derechos fundamentales y garantas constitucionales.

Dentro de dicho entendimiento, la justicia constitucional es el mecanismo


institucional legtimo para resguardar las normas de rango constitucional,
precautelar derechos fundamentales y resguardar el ejercicio del poder de
los rganos pblicos enmarcados en la Constitucin Poltica del Estado; por
tal razn, sta se estructura sobre el llamado principio de Supremaca
Constitucional y la nulidad e invalidez de actos de poder contrarios a la
Constitucin.

En mrito a lo sealado, se establece que en un Estado Constitucional de


Derecho, esta justicia tiene tres finalidades bsicas a saber: a) Hace
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respetar y prevalecer la Constitucin y todas las normas y preceptos
considerados supremos en relacin a todo el sistema normativo infra-
constitucional restante, que debe someterse a stas; b) Evita el abuso de
poder, para que el Estado, a travs de sus rganos y en el marco de la
divisin y coordinacin de los mismos, cumpla con sus fines esenciales; y, c)
Es la garante y celadora del respeto pleno y eficaz de los derechos
fundamentales atribuidos a todas las personas.

Por lo expuesto, el control de constitucionalidad, es una herramienta de la


justicia constitucional y se caracteriza por ser un filtro jurdico de verificacin
del estricto cumplimiento de la Constitucin Poltica del Estado,
consagrndose como una de las mayores aspiraciones de la justicia, ya que
garantiza el respeto, supremaca y vigencia plena de la Constitucin como
orden fundamental y fundador de toda la organizacin jurdico-social.

III.2. Sobre la seguridad jurdica

Para el anlisis del presente caso, y respecto a la seguridad


jurdica invocada por la accionante, debemos hacer referencia con
carcter previo a un principio importante, que es el principio de
legalidad; entendindose el mismo como fundamental,
especialmente para el Derecho Pblico, pues mediante ste, es que
el ejercicio del Poder Pblico, se somete a la Constitucin Poltica del
Estado y a las leyes; solo un verdadero Estado de Derecho, es
respetuoso de ella, encontrando en ellas su lmite, por lo tanto
ningn poder pblico puede estar excluido del respeto y
sometimiento a la Constitucin Poltica del Estado y las leyes.

Este principio de legalidad, es cimiento de la seguridad jurdica, por


ello su importancia. Asimismo, su asidero constitucional se
encuentra en el art. 410 de la CPE, refrendando la supremaca
constitucional como la cspide del ordenamiento jurdico boliviano y
la jerarqua normativa correspondiente, a la cual, todos los rganos
o Poderes del Estado deben someterse. En tal sentido, el principio de
legalidad, es la aplicacin objetiva de la Ley, propiamente dicha, a
los casos en que deba aplicarse, evitando as una libre interpretacin
o aplicacin caprichosa de la norma.

De lo expuesto se infiere que, un Estado Democrtico de Derecho se


organiza y rige por principios fundamentales, entre ellos, el de
seguridad que, segn el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual
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de Guillermo Cabanellas, implica: "exencin de peligro o dao,
solidez, certeza plena, firme conviccin" y, la seguridad jurdica,
conforme ensea la doctrina es: "condicin esencial para la vida y el
desenvolvimiento de las naciones y de los individuos que la integran.
Representa la garanta de la aplicacin objetiva de la ley, de tal
modo que los individuos saben en cada momento cules son sus
derechos y sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala
voluntad de los gobernantes pueda causarles perjuicio", concepto
que fue asumido por este Tribunal en su jurisprudencia cuando se
encontraba en vigencia la anterior Constitucin Poltica del Estado.
Ahora bien, conforme al entendimiento de la Constitucin Poltica del
Estado promulgada el 7 de febrero de 2009, la seguridad jurdica
constituye uno de los principios que sustenta la potestad de impartir
justicia conforme al mandato contenido en el art. 178 de la misma
norma; en consonancia con ello, se entiende que la interpretacin
constitucional debe orientarse a mantener la seguridad jurdica y la
vigencia del Estado de Derecho, pues las normas constitucionales
constituyen la base del resto del ordenamiento jurdico.

Como principio general informador de la potestad de impartir


justicia, otorga una importancia fundamental, como orientacin
axiolgica para la comprensin del sistema jurdico nacional,
condiciona la actividad discrecional de la administracin y de la
jurisdiccin, y constituye adems, el sentido teleolgico para la
interpretacin, integracin y aplicacin de las normas jurdicas, as
lo entendi este Tribunal a travs de la SC 0096/2010-R de 4 de
mayo, cuando seal: Sobre la seguridad jurdica, invocada en su
momento por la accionante, como 'derecho fundamental', cabe
sealar que, si bien la Constitucin Poltica del Estado abrogada, en
el catlogo de derechos fundamentales contenidos en su art. 7 inc.
a), estableca que toda persona tiene el derecho: 'A la vida, la salud
y la seguridad', a partir de lo cual, la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional estableci la consagracin del 'derecho a la seguridad
jurdica' como derecho fundamental, y en su mrito, ante la
constatacin de su vulneracin, en repetidas ocasiones otorg la
tutela del amparo. No obstante, al presente, y en vigencia de la
Constitucin Poltica del Estado promulgada el 7 de febrero de 2009,
la seguridad jurdica, no se encuentra consagrada como derecho
fundamental, sino como un principio que sustenta la potestad de
impartir justicia emanada del pueblo (art. 178 de la CPE); y por otro
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lado, como un principio articulador de la economa plural en el
modelo econmico boliviano (art. 306.III de la CPE). Esta
caracterstica actual, es coincidente con lo establecido por otra
Constitucin y Tribunal Constitucional, tal el caso de Espaa que en
su Constitucin en el art. 9.3, establece a la seguridad jurdica como
principio, y en su jurisprudencia, a travs de la STC 3/2002 de 14 de
enero, ha sealado que: la seguridad jurdica es un principio general
del ordenamiento jurdico y un mandato dirigido a los poderes
pblicos que no configura, sin embargo, derecho fundamental
alguno a favor de los ciudadanos que pueda interesarse en el
proceso constitucional de amparo.

En consecuencia, y volviendo a la realidad jurdica nacional actual,


se debe tener claramente establecido que la 'seguridad jurdica' al
ser un principio, no puede ser tutelado por el recurso o accin de
amparo constitucional que tiene por finalidad proteger derechos
fundamentales -no principios-, reconocidos por la Constitucin, las
normas internacionales de derechos humanos reconocidos y/o
ratificados por el pas (que conforman el bloque de
constitucionalidad) y las leyes; sin embargo, por su reconocimiento
constitucional, no puede ser inobservado por las autoridades
jurisdiccionales y/o administrativas, a momento de conocer y
resolver un caso concreto sometido a su competencia, por tanto es
de inexcusable cumplimiento.

De tal manera que cuando se viola un derecho fundamental en esa


instancia procesal sea judicial o administrativa, deviene en la
inobservancia a este principio de orden general y procesal, es decir,
es un efecto o consecuencia; ms sin embargo ello no implica que
sea tutelable, precisamente y como se tiene explicado, por no ser un
derecho autnomo, como sostuvo la pasada jurisprudencia de este
Tribunal. Por ello, cuando se exiga la tutela en su generalidad se lo
haca unido a otros derechos como lgica consecuencia, no as de
manera independiente (las negrillas y el subrayado nos
corresponden).

III.3. Sobre la garanta del debido proceso

El debido proceso, en los procesos administrativos fue definido por


el Tribunal Constitucional, a cuyo efecto corresponde citar la SC
1863/2010-R de 25 de octubre, cuando seal: El proceso
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administrativo, debe hallarse impregnado de todos los elementos del
debido proceso, que deben ser respetados en su contenido esencial,
en cuanto al juez natural, legalidad formal, tipicidad y defensa
irrestricta. 'La doctrina en materia de derecho sancionador
administrativo es uniforme al sealar que ste no tiene una esencia
diferente a la del derecho penal general y por ello se ha podido
afirmar que las sanciones administrativas se distinguen de las
sanciones penales por un dato formal, que es la autoridad que las
impone, es decir sanciones administrativas, la administracin y
sanciones penales, los tribunales en materia penal'. (Garca de
Enterra, E. y Fernndez, T. R., Curso de derecho administrativo, II,
Civitas, Madrid, 1999, pgina 159).

El proceso administrativo, reconoce el actuar procesal de las partes,


que son las personas fsicas o morales que intervienen en el proceso
propiamente dicho y sobre las cuales gravitan las consecuencias de
todos los aspectos del mismo, desde el inicio hasta la conclusin
definitiva; en resumen, las partes de un proceso administrativo son:
el rgano Colegiado o autoridad investida con la facultad de
sancionar o dicho de otra manera, el Juez Natural de orden
administrativo y el servidor pblico, que acta a nombre del
Estado, contra el cual se sustanciar determinada accin
disciplinaria.

El art. 115.II de la CPE, seala que: El Estado garantiza el derecho


al debido proceso. El debido proceso es tambin una garanta que
abarca tanto el mbito penal como el sancionatorio disciplinario. Por
su parte el art. 117.I de la Ley Fundamental, seala que: Ninguna
persona puede ser condenada sin haber sido oda y juzgada
previamente en un debido proceso.

El debido proceso, es el derecho de toda persona a un proceso justo,


ante el juez natural previamente determinado, proceso que deber
ser llevado a cabo sin dilaciones, de una manera equitativa a
procesos instaurados a sus pares, dentro del cual se garantice al
administrado o procesado, la certeza de una notificacin con la
totalidad de la sindicacin a efectos de una defensa efectiva,
permitiendo ser escuchado, presentar pruebas, impugnar, el derecho
a la doble instancia, presentar las excepciones que correspondan a
criterio suyo, sobre las cuales en todos los casos deber existir
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pronunciamiento expreso del Tribunal o autoridad a cargo del
proceso disciplinario.

La SC 0543/2010-R de 12 de julio, seal que: En ese contexto y en


observancia a la jurisprudencia glosada, los tribunales de alzada
deben garantizar el respeto al debido proceso en todos los actuados
que sean de su conocimiento, respeto que se traduce en la emisin
de resoluciones debidamente fundamentadas y motivadas, las cuales
respondan a todo agravio o impugnacin de quien recurre en
apelacin, tomando en cuenta, adems, que los argumentos de la
contestacin puede afectar a la parte contraria.

En este sentido, el respeto por el debido proceso, es materia de


eminente orden pblico, y de los derechos que se encuentran
vinculados al mismo.

III.4. Anlisis del caso concreto

De los antecedentes procesales se tiene que, el accionante, habiendo sido


denunciado por Alicia Donaire Guzmn, por faltas cometidas en ejercicio de
su funcin como Notario de Fe Pblica, mereci Resolucin de
sobreseimiento, que fue impugnada por la denunciante, adjuntando prueba
contenida en un CD, misma que fue valorada por el Tribunal de apelacin,
dictndose, en consecuencia, la Resolucin GRD 112/2009 de 27 de abril,
que dispuso la revocatoria del sobreseimiento y la reapertura y
complementacin de la investigacin en base a la prueba aportada.

Ahora bien, luego del anlisis y compulsa de los datos del proceso,
documental adjunta y Resolucin del Tribunal de garantas, se evidencia
que, dentro de la denuncia verbal presentada por Alicia Donaire Guzmn
contra Agustn Burgos Quiroga, ahora accionante, el Investigador Distrital de
la Gerencia de Rgimen Disciplinario del Consejo de la Judicatura de Tarija,
emiti Resolucin de sobreseimiento a favor del denunciado, argumentando
que ste no acomod su conducta a la falta por la cual haba sido acusado;
situacin que motiv su impugnacin por parte de la denunciante, quien, en
el memorial presentado el 27 de marzo de 2009, en el OTROS, seal: En
calidad de prueba acompao un CD. Con la grabacin correspondiente ()
pidiendo tener presente a la hora de resolver (sic) (fs. 16 a 17); en
conocimiento de dicha impugnacin, las autoridades demandadas, Vladimir
Uriona Guzmn, Gerente de Rgimen Disciplinario y David Baptista
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Velsquez, Director Nacional de Investigaciones de Gerencia de Rgimen
Disciplinario, ambos del Consejo de la Judicatura, emitieron la Resolucin
GRD 112/2009 el 27 de abril de igual ao, revocando la Resolucin de
sobreseimiento, mencionando en el quinto prrafo del segundo
Considerando, que la prueba que se tiene en CD adjunto a fs. 32, es
fundamental porque de su reproduccin se tiene la conversacin grabada
() evidencindose todo lo aseverado por la denuncia; documento que,
asimismo, en su parte resolutiva, dispone ample y complemente la
investigacin considerando la prueba cursante a fs 32 (CD); hechos que
permiten aseverar a este Tribunal que, la prueba presentada por la
denunciante (CD), fue realizada en segunda instancia, toda vez que,
conforme dispone el art. 106 del RPDPJ: No se admitir prueba en segunda
instancia, entendindose por lo explicado precedentemente que, la
resolucin de sobreseimiento, constituy el cierre de la primera instancia; en
consecuencia, al haber, la denunciante, impugnado dicha Resolucin, activ
una segunda instancia, misma que, por mandato de la norma contenida en
el art. 106 del RPDPJ, previamente citada, no poda admitir, conocer y
mucho menos efectuar valoracin de prueba en segunda instancia.

En este sentido, se tiene que, los funcionarios demandados, actuaron en


total desconocimiento del procedimiento contenido en el propio Reglamento
de Procesos Disciplinarios del Poder Judicial, en franca contravencin y
vulneracin del debido proceso y la seguridad jurdica, elementos esenciales
de la garanta que brindan la Constitucin Poltica del Estado y las leyes a los
particulares, frente a las arbitrariedades que pudieran cometer funcionarios
pblicos en el ejercicio de sus funciones y que pudieran incidir en detrimento
de sus derechos.

Por todo lo expuesto y de la observancia a la jurisprudencia glosada en los


Fundamentos Jurdicos precedentes, se concluye que los tribunales de
alzada, sean stos judiciales o administrativos deben garantizar el respeto al
debido proceso en todos los actuados que sean de su conocimiento, respeto
que indudablemente se traduce en la observancia de las normas procesales,
los procedimientos, las leyes y la Constitucin Poltica del Estado, los cuales,
como se seal supra, deben responder de manera eficiente y efectiva a las
necesidades de todos los ciudadanos, concretizando el respeto y las
garantas que el Estado Plurinacional de Bolivia reconoce a todos y cada uno
de ellos; situacin que viabiliza la concesin de la tutela solicitada.

En consecuencia, el Tribunal de garantas al conceder la tutela, ha efectuado


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una correcta compulsa de los antecedentes del proceso, y una adecuada
valoracin de las normas aplicables al caso.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia que le


confiere el art. 3 de la Ley 040 del 1 de septiembre de 2010, que modifica el
art. 4.I de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010; en revisin, resuelve:
APROBAR la Resolucin 296/2009 de 6 de octubre, cursante de fs. 187 a
192, dictada por la Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito
Judicial de Chuquisaca, en todas sus partes; y, en consecuencia, CONCEDER
la tutela solicitada.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional.

No interviene el Magistrado, Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins, por ser de


voto disidente.

Fdo. Dr. Ernesto Flix Mur


PRESIDENTE

Fdo. Dr. Abigael Burgoa Ordez


DECANO

Fdo. Dra. Eve Carmen Mamani Roldn


MAGISTRADA

Fdo. Dra. Lily Marciana Tarquino Lpez


MAGISTRADA

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 1714/2012


Sucre, 1 de octubre de 2012

Magistrada Relatora: Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos


Recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad
Expediente: 2011- 23057-47-RDI
Departamento: Santa Cruz

En el recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad -ahora accin de


inconstitucionalidad abstracta- interpuesto por Rubn Armando Costas
Aguilera, Gobernador del departamento Autnomo de Santa Cruz,
demandando la inconstitucionalidad del art. 80.1 de la Ley de Educacin
Avelino Siani-Elizardo Prez, por ser presuntamente contrarios a los arts.
297.I.3 y 299.II.2 de la Constitucin Poltica del Estado (CPE).

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido del recurso

En el memorial presentado el 11 de enero de 2011, cursante de fs. 5 a 12, el


recurrente fundamenta su recurso, bajo los siguientes argumentos:

La autonoma debe ser entendida como la cualidad gubernativa que adquiere


una entidad territorial de acuerdo con las condiciones y procedimientos
establecidos en la Constitucin Poltica del Estado y la Ley Marco de
Autonomas y Descentralizacin, que implica la igualdad jerrquica entre
entidades territoriales autnomas, la eleccin directa de sus autoridades, la
administracin de sus recursos econmicos y el ejercicio de las facultades
legislativa, reglamentaria, fiscalizadora y ejecutiva en el mbito de su
jurisdiccin territorial. La entidad territorial como el organismo que
administra y gobierna en la jurisdiccin de una unidad territorial mediante
los gobiernos autnomos legtimamente constituidos como depositarios de la
confianza ciudadana al servicio de la misma, por lo que las competencias
preestablecidas en la Constitucin Poltica del Estado deben ser
estrictamente respetadas.

En ese orden, la autonoma de las entidades territoriales debe estar


informada por el principio de complementariedad, entendida como la
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ineludible concurrencia del nivel central del Estado y los gobiernos
autnomos a objeto de garantizar la sostenibilidad del Estado y de las
autonomas, en equidad y proporcionalidad de responsabilidades,
implementando para ello mecanismos de redistribucin que garanticen dicha
equidad.

El art. 297 de la CPE, es categrico al establecer y definir las clases de


competencias: privativas, exclusivas, concurrentes y compartidas; empero,
la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez en su art. 80.1, altera el
sentido constitucional de las competencias concurrentes, pues stas son
aqullas en las que la legislacin corresponde al nivel central del Estado y los
otros niveles ejercen simultneamente la facultad reglamentaria y ejecutiva,
derivndose de ello dos obligaciones positivas para los rganos del poder
constituido. Para el nivel central del Estado la obligacin positiva consiste en
que a la Asamblea Legislativa Plurinacional le corresponde la legislacin
sobre una determinada materia de carcter nacional, en tanto que para las
entidades territoriales autnomas la obligacin positiva consiste en ejercer
facultades de reglamentacin y de ejecucin. A contrario sensu, el rgano
Legislativo est impedido de ejercer las facultades reglamentarias y
ejecutivas, porque stas se encuentran encomendadas a las entidades
territoriales autnomas.

Entonces, asumir la facultad legislativa sobre una determinada materia y


adems de ello, asumir las facultades reglamentarias y ejecutivas,
distorsiona la naturaleza jurdica de las competencias concurrentes, por
cuanto las competencias exclusivas suponen el ejercicio de las facultades
legislativa, reglamentaria y ejecutiva que tiene un determinado nivel de
gobierno sobre una materia, pudiendo transferir estas dos ltimas, mientras
que las competencias concurrentes encomiendan al nivel central del Estado
la emisin de la norma nacional de una determinada materia, reservndose
a los otros niveles la ejecucin y reglamentacin de la misma.

Respecto de la obligacin positiva para las entidades territoriales


autnomas, stas se encuentran habilitadas para ejercer las facultades
reglamentarias y ejecutivas, lo que supone que estn impedidas para ejercer
la facultad legislativa sobre una determinada materia, que est reservada
para el nivel central; por tanto, ejercer una obligacin positiva que no
corresponde, va en desmedro del ejercicio de las obligaciones positivas
reservadas para las otras instancias como ser los gobiernos departamentales
autnomos.
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En consecuencia, el art. 297.I de la CPE, al establecer que las competencias
concurrentes se ejercern por el nivel central del Estado, se refiere a la
obligacin positiva que tiene de legislar en cuanto a la Ley General, y al
involucrar a las entidades territoriales autnomas, se refiere al ejercicio
simultneo de las facultades reglamentarias y ejecutivas, entre stas.
Asimismo, la citada norma constitucional al enumerar las competencias
concurrentes, determina que una de ellas es la gestin del sistema de salud
y educacin; esto quiere decir que el rgano Legislativo es el encargado de
elaborar normas sobre una determinada materia de carcter nacional, y las
entidades territoriales autnomas encargadas de elaborar la reglamentacin
y ejecucin de esa norma de manera simultnea; sin embargo, el art. 80.1
de la Ley de Educacin referida, constituye un grave retroceso en materia de
descentralizacin administrativa, pues la norma impugnada centraliza
nuevamente la administracin de la educacin a travs de la creacin de una
Direccin Departamental de Educacin dependiente del Ministerio de
Educacin, cuando dispone que a travs de esta Direccin se ejerza las
facultades de implementacin, administracin y gestin de la educacin, y
ms an cuando en su Disposicin Transitoria Novena inc. d), dispone que:
Los recursos inscritos en los Gobiernos Departamentales para el pago de
haberes del magisterio fiscal, deben ser transferidos a las Direcciones
Departamentales de Educacin, en tanto stas no cuenten con la capacidad
tcnica y operativa para administrar el presupuesto de las partidas
respectivas, stos se ejecutarn bajo la administracin del Ministerio de
Educacin.

Con la norma impugnada se vulnera el espritu de las autonomas y el


avance de la descentralizacin administrativa establecida y reconocida en la
Constitucin Poltica del Estado, al definir que la educacin debe ser
administrada y ejecutada por las entidades territoriales autnomas que
gozan de legitimidad por el voto popular, legitimidad y condicin que
carecen las Direcciones Departamentales de Educacin dependientes del
Ministerio de Educacin creadas por la Ley de Educacin.

En vigencia de la descentralizacin administrativa implementada por la Ley


1654, se estableca como atribucin de las Prefecturas Departamentales en
su art. 5 inc. g), la facultad de administrar, supervisar, controlar, por
delegacin del gobierno nacional los recursos humanos y las partidas
presupuestarias asignadas al funcionamiento de los servicios personales de
educacin; por tanto, si ya se ejerca un derecho o atribucin respecto a la
administracin de la educacin en los departamentos, el sistema autonmico
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implica mayor profundizacin de dichas competencias, situacin que no
ocurre con la puesta en vigencia de la Ley de Educacin Avelino Siani-
Elizardo Prez en su art. 80.1, pues nicamente establece que los gobiernos
departamentales son responsables de dotar, financiar y garantizar los
servicios bsicos, infraestructura, mobiliario, material educativo y
equipamiento a los institutos tcnicos y tecnolgicos en su jurisdiccin;
cuando estas competencias en vigencia de la Ley de Descentralizacin
abrogada, estaban reservadas a los gobiernos municipales, vulnerando con
ello competencias ya asumidas por estos.

De otro lado, se omite la planificacin del desarrollo humano que est


necesariamente a cargo de los gobiernos departamentales en esa su
jurisdiccin, en ejercicio de su competencia exclusiva sobre la misma,
desarrollo humano que subsume a dicho mbito la gestin de educacin, ya
que se no puede concebir este concepto sin educacin; por tanto, en
obediencia del mandato constitucional, la gestin y administracin de la
educacin debe estar a cargo de los gobiernos departamentales, y no
limitarle simplemente a dotar de infraestructura a la educacin tcnica.

El espritu del Estado autonmico, tiene la finalidad de establecer un nuevo


tipo de Estado dejando atrs el Estado unitario, pero lamentablemente con
la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez, ni las competencias de
la descentralizacin administrativa se pueden ejercer, cuando el espritu del
Estado autonmico es precisamente el ejercicio de las competencias ya
ejercidas dentro de la descentralizacin.

Finaliza sealando que existen normas de la Ley de Educacin conexas con


el art. 80.1, tal el caso de los arts. 76, 78 y 79, que determinan la
estructura administrativa y la gestin del Sistema Educativo Plurinacional,
que restan las competencias al nivel departamental y desconocen el art.
299.II.2 de la CPE, referente a las competencias concurrentes ejercidas por
el nivel central y las entidades territoriales autnomas, de conformidad con
el art. 297.I. de la misma Norma Suprema, porque conjuntamente con el
art. 80.1 se determina la estructura departamental de la gestin del sistema
educativo, por lo que solicita se declare la inconstitucionalidad del art. 80.1
de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez se disponga la
expulsin de dicho precepto, as como de las normas conexas citadas.

I.2. Admisin y citacin

Por AC 0084/2010-CA de 22 febrero de 2012 (fs. 13 a 17), la Comisin de


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Admisin del Tribunal Constitucional Plurinacional, admiti el recurso y
dispuso se ponga en conocimiento de lvaro Marcelo Garca Linera,
Presidente de la Asamblea Legislativa Plurinacional, en su condicin de
personero del rgano que gener la norma impugnada, diligencia que se
realiz el 13 de abril de 2012 (fs. 36).

I.3. Alegaciones del personero del rgano que gener la norma


impugnada

En el memorial presentado el 4 de mayo de 2012, (fs. 239 a 242), lvaro


Marcelo Garca Linera, en su calidad de Presidente de la Asamblea
Legislativa Plurinacional, aleg lo siguiente:

De conformidad con lo previsto en el art. 297.I.3 de la CPE, las


competencias concurrentes son aquellas cuya legislacin corresponde ser
desarrollada por el nivel central del Estado, es decir, por la Asamblea
Legislativa Plurinacional, correspondiendo a las entidades territoriales
autnomas desarrollar las facultades reglamentarias y ejecutiva, es decir, a
los gobiernos departamentales. Por mandato del art. 299.II.2. de la CPE, la
gestin del sistema de educacin es una competencia concurrente, ejercida
por el nivel central del Estado y las entidades territoriales autnomas.

El art. 80.1 incs. a) y b) de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo


Prez, guarda coherencia con los preceptos constitucionales sealados
precedentemente, cuando establece que los gobiernos departamentales son
los responsables de dotar, garantizar los servicios bsicos, infraestructura,
mobiliario, material educativo y equipamiento a los institutos tcnicos y
tecnolgicos en su jurisdiccin, as como el apoyo a programas educativos
con recursos establecidos en las normas en vigencia, porque determina
facultades ejecutivas a ser ejercidas por los gobiernos departamentales, con
lo que se cumple estrictamente los preceptos constitucionales previstos en
los arts. 297.I.3 y 299.II.2 de la CPE.

El recurrente -hoy accionante- no puede fundamentar la inconstitucionalidad


de la norma impugnada argumentando que es contraria a la Ley de
Descentralizacin Administrativa, porque en criterio suyo la autonoma
implicara mayor profundizacin de la descentralizacin administrativa;
primero, porque una accin abstracta de inconstitucionalidad, no puede
fundamentarse en funcin a una norma de igual jerarqua que la que se est
cuestionando, y, segundo, porque la norma con la que se pretende
fundamentar se encuentra abrogada, de acuerdo con la Disposicin
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Abrogatoria prevista en la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin
Andrs Ibez.

Tampoco puede sealar que existen normas conexas inconstitucionales,


objetando nicamente la constitucionalidad del art. 80.1 de la Ley de
Educacin, puesto que incumple con lo previsto por el art. 105.2 de la Ley
del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), lo que hace improcedente el
anlisis de las supuestas normas conexas por no constituir objeto procesal
dentro de la accin presentada. Sin embargo de ello, cabe sealar que el art.
76 de la Ley de Educacin referida, regula la estructura administrativa y
gestin del sistema educativo plurinacional en sus niveles central,
departamental y autonmico, preceptos normativos que guardan sujecin
con la Tercera Parte de la Norma Suprema, misma que tiene que ver con la
estructura y organizacin territorial del Estado, definiciones que constituyen
la clusula de validez del artculo observado de inconstitucional; en
consecuencia, el nivel central del Estado en concordancia con el art.
298.II.17 de la CPE, ejerce competencia exclusiva sobre las polticas del
sistema de educacin y salud, el mismo que comprende la planificacin,
administracin, ejecucin y control; por tanto, el texto constitucional
consolida una poltica educativa basada en una organizacin sistemtica de
la educacin, tal como legisla la Ley Avelino Siani-Elizardo Prez.
En relacin al nivel departamental, es necesario aclarar que ste constituye
la instancia de administracin y gestin del sistema educativo plurinacional,
a travs de las entidades descentralizadas traducidas en Direcciones
Departamentales de Educacin, mismas que gozan de autonoma de gestin
administrativa, financiera, legal y tcnica. En cuanto al nivel autonmico,
conforme reconoce la Constitucin Poltica del Estado en el art. 297.I.3 son
competencias concurrentes, donde la legislacin corresponde al nivel central
del Estado y los otros niveles ejercen simultneamente las facultades
reglamentarias y ejecutiva, distribuyndose las competencias concurrentes
de estas entidades territoriales autnomas en la administracin y gestin del
sistema educativo plurinacional; entonces, la forma de organizacin del
sistema educativo plurinacional comprende tambin a la administracin y
gestin del mismo, de manera coherente con lo previsto por los arts.
298.II.17 y 299.II.2. de la CPE; por consiguiente el art. 76 de la Ley de
Educacin antes sealada es constitucional por establecer los niveles de
estructura administrativa y gestin del sistema educativo plurinacional, tal
como lo determina la Norma Suprema.
Respecto del art. 78 de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez,
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en criterio del recurrente, ste restara competencias al nivel departamental;
sin embargo, dicha norma tiene por finalidad la regulacin de la estructura
administrativa educativa del nivel departamental, organizacin que adems
de ser constitucional, se hace necesaria para una efectiva gestin del
sistema educativo plurinacional a travs de sus direcciones, tal cual prev el
art. 299.II.2 de la Constitucin Poltica del Estado, en el marco de las
competencias concurrentes atribuidas a las entidades territoriales
autnomas.

En cuanto al art. 79.1 de la Ley de Educacin referida en relacin a la


designacin de directores y subdirectores departamentales, conviene indicar
que resultara inviable una adecuada gestin del sistema educativo
plurinacional si no se establece a travs de una estructura coherente que
efectivice la gestin en materia educativa. Por ello, el articulado observado
de inconstitucional, es consecuencia necesaria y emergente del art. 78 de la
misma Ley.

Finalmente, la disposicin transitoria novena de la citada Ley tiene por


finalidad cumplir con la gestin del sistema educativo, ms an si de
acuerdo con la disposicin transitoria, las direcciones departamentales de
educacin son entidades descentralizadas, vale decir, responsables de la
implementacin de las polticas educativas y de administracin curricular en
el departamento, as como la administracin y gestin de recursos en el
mbito de su jurisdiccin, funciones y competencias establecidas en la
normatividad, lo que quiere decir que se constituyen en personas jurdicas
de derecho pblico con patrimonio propio y autonoma de gestin
administrativa, financiera, legal y tcnica, con sedes en las capitales de
departamento y competencia en la jurisdiccin departamental, cuyo rgano
tutor es el Ministerio de Educacin. En consecuencia, el gobierno
departamental no tiene competencia alguna sobre las direcciones
departamentales de educacin, toda vez que el criterio constitucional
rescatado en la Disposicin Transitoria de referencia se sujeta al mandato
constitucional del art. 298.II.17, misma que determina que las polticas del
Sistema de Educacin y Salud son competencias exclusivas del nivel central
del Estado; por ello, la Disposicin Transitoria en su inc. d), establece que:
Los recursos inscritos en los gobiernos departamentales para el pago de
haberes del Magisterio Fiscal deben ser transferidos a las Direcciones
departamentales de educacin, en tanto stas no cuenten con la capacidad
tcnica y operativa, para administrar el presupuesto de las partidas
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respectivas se ejecutarn bajo la administracin del Ministerio de
Educacin.

En este contexto, se puede evidenciar que las direcciones departamentales


de educacin ejercern autonoma en el manejo de sus recursos, de manera
tal que no existe ni debera existir injerencia alguna por parte de los
gobiernos departamentales en el ejercicio de estas funciones exclusivas
concernientes a las antes citadas direcciones. Que la Ley de Educacin
Avelino Siani-Elizardo Prez haya previsto que el Ministerio de Educacin
administre transitoriamente los recursos referidos al pago de haberes al
magisterio fiscal, demuestra que se respet y observ en todo momento la
autonoma que deviene de la naturaleza descentralizada de las direcciones
departamentales de educacin, ya que esta administracin transitoria
nicamente se hace aplicable en caso o en tanto las mencionadas entidades
departamentales de educacin, cuenten con la suficiente capacidad
operativa y tcnica para administrar el presupuesto de las partidas
respectivas. Por lo tanto, la disposicin transitoria es constitucional; ms an
si de acuerdo con lo establecido por las SSCC 0098/2004-R y 0010/2004,
una norma transitoria o coyuntural no tiene carcter permanente, en
consecuencia no implica un conflicto jurdico constitucional; por lo que
solicita se declare la constitucionalidad de la norma impugnada.

I.4. Trmite en el Tribunal Constitucional Plurinacional

Por decreto de 12 de junio de 2012, en aplicacin del art. 41 de la LTCP, se


solicit al Archivo y Biblioteca Nacionales, fotocopias legalizadas de los
informes de la Comisin de Autonomas, as como los documentos, actas,
resoluciones y discusiones respecto a la distribucin de competencias
previstas en los arts. 297 al 304 de la CPE, ordenndose por decreto de 8
del mismo ao la suspensin del cmputo del plazo hasta que la
documentacin solicitada sea remitida. En virtud a la remisin de la
documentacin realizada por la Directora del Archivo y Biblioteca Nacionales
de Bolivia, efectuada el 27 de julio de ese ao, por decreto de 22 de agosto
del referido ao se dispuso la reanudacin del cmputo del plazo,
pronuncindose la presente Sentencia Constitucional Plurinacional dentro del
plazo previsto por Ley.

II. CONCLUSIONES

A efectos del juicio de constitucionalidad, y de la estructura argumentativa


del presente fallo, cabe determinar el contenido de las disposiciones
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impugnadas, as como de las normas constitucionales consideradas
infringidas.

A este efecto, las mismas se transcriben a continuacin:

II.1. Normas consideradas inconstitucionales

II.1.1. Art. 80.1 de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez,


dispone lo siguiente:

Artculo 80. (Nivel Autonmico). En el marco de las competencias


concurrentes establecidas en la Constitucin Poltica del Estado Plurinacional
y disposiciones legales, las entidades territoriales autnomas tendrn las
siguientes atribuciones referidas a la gestin educativa:

1. Gobiernos Departamentales:

a) Responsables de dotar, financiar y garantizar los servicios bsicos,


infraestructura, mobiliario, material educativo y equipamiento a los
Institutos Tcnicos y Tecnolgicos en su jurisdiccin.

II.1.2. Normas conexas de la Ley de Educacin Avelino Siani-


Elizardo Prez, consideradas inconstitucionales.

1) Artculo 76. (Estructura Administrativa y Gestin del Sistema


Educativo Plurinacional). La administracin y gestin se organiza en:

a) Nivel Central.

b) Nivel Departamental.

c) Nivel Autonmico.

2) Artculo 78. (Nivel Departamental de la gestin del Sistema


Educativo Plurinacional). Conformado por las siguientes instancias:

a) Direcciones Departamentales de Educacin -DDE, entidades


descentralizadas del Ministerio de Educacin, responsables de la
implementacin de las polticas educativas y de administracin
curricular en el departamento, as como la administracin y gestin
de los recursos en el mbito de su jurisdiccin, funciones y
competencias establecidas en la normatividad (negrillas aadidas).
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b) Cada Direccin Departamental tendr bajo su dependencia la:

i. Subdireccin de Educacin Regular.

ii. Subdireccin de Educacin Superior de Formacin Profesional.

iii. Subdireccin de Educacin Alternativa y Especial.

c) Direcciones Distritales Educativas, dependientes de las Direcciones


Departamentales, responsables de la gestin educativa y administracin
curricular en el mbito de su jurisdiccin, de acuerdo a sus funciones y
competencias definidas por la normatividad.

d) Direcciones de Ncleo, dependiente de las Direcciones Distritales,


responsables de la gestin educativa y administracin curricular en el mbito
de su Ncleo Educativo, de acuerdo a sus funciones y competencias
definidas por la normatividad.

e) Direcciones de Unidad Educativa, dependiente de las Direcciones de


Ncleo, responsables de la gestin educativa y administracin curricular en
la Unidad Educativa correspondiente, de acuerdo a sus funciones y
competencias definidas por la normatividad.

3) Artculo 79. (Designacin y Funciones)

1. Las y los Directores y Subdirectores Departamentales sern designados


por el Ministerio de Educacin, como resultado de concurso de mritos y
examen de competencia en el marco del reglamento del escalafn y la
reglamentacin emanada del Ministerio de Educacin.

2. Las y los Directores de Educacin sern designados por las y los


Directores Departamentales de Educacin, como resultado de concurso de
mritos y examen de competencia en el marco del reglamento del escalafn
y la reglamentacin respectiva emanada del Ministerio de Educacin.

3. Las y los Directores de Ncleo y Unidades Educativas sern designados


por las y los Directores Distritales de Educacin, como resultado de concurso
de mritos y examen de competencia en el marco del reglamento del
escalafn y la reglamentacin respectiva emanada del Ministerio de
Educacin.

4. Las designaciones sern de carcter peridico sobre la base de


reglamento especfico.
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4) Disposicin Transitoria Novena incs. d) y e)

d) Los recursos inscritos en los Gobiernos Departamentales para el


pago de haberes del magisterio fiscal, deben ser transferidos a las
Direcciones Departamentales de Educacin, en tanto stas no cuenten con la
capacidad tcnica y operativa para administrar el presupuesto de las
partidas respectivas se ejecutarn bajo la administracin del Ministerio de
Educacin.

e) Los Gobiernos Departamentales transferirn a las Direcciones


Departamentales de Educacin los recursos econmicos que financiaban
gastos de funcionamiento de los Servicios Departamentales de Educacin.

II.2. Normas constitucionales consideradas infringidas.

II.2.1. Art. 297.I.3 de la CPE, cuya norma dispone lo siguiente:

Artculo 297.

I. Las competencias definidas en esta Constitucin son:

()

3. Concurrentes, aquellas en las que la legislacin corresponde al


nivel central del Estado y los otros niveles ejercen simultneamente
las facultades reglamentaria y ejecutiva (negrillas aadidas).

II.2.2. Art. 299.II.2, norma constitucional que dispone:

Artculo 299.

II. Las siguientes competencias se ejercern de forma concurrente por el


nivel central del Estado y las entidades territoriales autnomas:

()

2. Gestin del sistema de salud y educacin.

II.3. Por AC 0084/2012-CA de 22 de febrero de 2012 (fs. 13 a 17), la


Comisin de Admisin de este Tribunal Constitucional Plurinacional, admiti
el recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad respecto del art. 80.1
de Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez.
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II.4. El 25 de julio de 2012, la Directora del Archivo y Biblioteca Nacionales
de Bolivia en cumplimiento del decreto de 12 de ese mes y ao, remiti a
este Tribunal Constitucional Plurinacional documentacin referida al legajo
223 correspondiente a la Comisin de Autonomas de la Asamblea
Constituyente consistente en: 1) La propuesta de reforma del texto
constitucional (Comisin Pleno); 2) El documento final (bloque mayora) del
mes de julio; y, 3) la exposicin de motivos (fs. 251 a 308)

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

En el presente recurso directo o abstracto de inconstitucionalidad -hoy


accin de inconstitucionalidad abstracta- se demanda la inconstitucionalidad
de los arts. 80.1 de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez, y
como normas conexas los arts. 76, 78 y 79 y Disposicin Transitoria Novena
inc. d) de la misma Ley, por ser presuntamente contrarias a lo dispuesto en
los arts. 297.I.3 y 299.II.2 de la CPE.

Con la finalidad de realizar el juicio de constitucionalidad de las normas


impugnadas, esta Sentencia Constitucional Plurinacional desarrollar los
siguientes aspectos de relevancia constitucional: a) La emergencia del
Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario. Su
posicionamiento como Estado Constitucional de Derecho; b) La base
principista y axiolgica de la Constitucin Poltica del Estado como pilar del
Estado Plurinacional. La convergencia de los principios y valores supremos
de carcter plural; c) El marco constitucional de la educacin en el Estado
Plurinacional. Los enclaves de la educacin plurinacional e intercultural; d)
Las autonomas como nuevo diseo arquitectnico del Estado Plurinacional;
e) El sistema educativo y las autonomas; y, f) La clusula del principio de
unidad del pas, como elemento articulador de la plurinacionalidad, la
interculturalidad, la pluralidad y el rgimen autonmico.

III.1. La emergencia del Estado Unitario Social de Derecho


Plurinacional Comunitario. Su posicionamiento como Estado
Constitucional de Derecho

El nacimiento del nuevo Estado boliviano a travs de la aprobacin


de la Constitucin Poltica del Estado el 25 de enero de 2009 y
puesta en vigor el 7 de febrero del mismo ao, caracteriza profundas
transformaciones estructurales sustentadas en la plurinacionalidad,
interculturalidad, pluralismo en su diversas facetas, articulados bajo
un concepto de unidad en la pluralidad, como nuevos enfoques
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metodolgicos y epistemolgicos del manejo de la diversidad, pero
fundamentalmente como procesos en construccin que confluyan en
la materializacin de un nuevo modelo de Estado compuesto:
plurinacional, intercultural, comunitario con pluralismo poltico,
econmico, jurdico, cultural y lingstico, que no se ha despojado de
su carcter democrtico, libre e independiente, ni escindido de su
esencia de Estado Constitucional de Derecho, erigindose por el
contrario, con nuevas caractersticas organizacionales y territoriales:
autonomas instituidas dentro del marco de la unidad del Estado y
con estructuras plurales como el carcter comunitario, que realzan
su aspecto diferenciador a las estructuras ya vividas, segn proyecta
la Constitucin Poltica del Estado en su Prembulo y en la norma
contenida en su art. 1. Caractersticas que se encuentran cimentadas
bajo el andamiaje de nuevos principios y valores supremos de
carcter plural que deben converger de manera armnica y
sinrgica.

Bajo esta concepcin, para su inicial comprensin resulta necesario


recordar la evolucin del constitucionalismo para arribar a la
configuracin del Estado boliviano como nuevo modelo de Estado
compuesto, cuya construccin debe estar direccionada e irradiada
por los moldes principistas y axiolgicos que contiene la Norma
Suprema.

III.1.1. Del Estado de Derecho al Estado Constitucional

A partir del ejercicio de la jurisdiccin constitucional por parte del


Tribunal Constitucional (1999), el ordenamiento jurdico boliviano,
influido por el arribo del constitucionalismo contemporneo, ingres
en lo que la doctrina ha llamado el proceso de constitucionalizacin
del ordenamiento, en virtud del cual, el derecho es impregnado,
embebido por la Constitucin, se ingresa en un contexto de
Constitucin invasiva, que condiciona la legislacin, la
jurisprudencia, la doctrina, los comportamientos de los actores
polticos y las relaciones sociales.

La Constitucin se postula con mayor fuerza como norma


fundamental y fundamentadora del ordenamiento jurdico, y como
norma jurdica de aplicacin directa, que tiene supremaca respecto
de la ley, en tanto que se convierte en su condicin de validez. La
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concepcin iuspositivista respecto a que la Ley es vlida, nicamente
por haber sido puesta por una autoridad dotada de competencia
normativa (validez formal), es cambiada por la de validez material,
donde sta ya no vale slo por la forma de su produccin, sino por la
coherencia de su contenido con los principios y valores
constitucionales que contiene la Norma Suprema.

En tal sentido, la Constitucin es concebida como fuente primaria del


ordenamiento jurdico y a la vez Norma Suprema directamente
justiciable, dotada de un contenido material (principios, valores
supremos y derechos fundamentales a ser materializados, que
condicionan la validez de las dems normas infraconstitucionales, y
que exigen a los operadores del derecho ingresar en la tarea de su
consecucin). A estas caractersticas, se aade el control
constitucional de carcter jurisdiccional independiente, en virtud del
cual la supremaca constitucional debe ser resguardada por un
garante o contralor que se encuentre al margen de los rganos de
poder a ser controlados (garanta de la jurisdiccionalidad confiada a
un Tribunal Constitucional), quebrantando as los antiguos moldes
que caracterizaron al constitucionalismo liberal, erigido bajo el
modelo de Estado de Derecho legal, con monopolio de la ley y bajo el
anclaje del principio de legalidad, sustentado por la concepcin
iuspositivista del derecho, que abri una brecha entre derecho y
moral, en contraposicin al iusnaturalismo, que sostiene la necesaria
relacin entre derecho y moral, donde las normas valen por ser
justas y no slo por su forma. En suma, se produjo un cambio de
paradigmas: el legocentrismo, caracterstico del Estado Derecho
liberal es reemplazado por la llamada omnipresencia
constitucional, donde el principio de legalidad cede frente principio
de constitucionalidad, a travs del cual todos los actos se someten a
la Constitucin, porque sta tiene un valor normativo y se
constituye en fuente directa de derecho, presupuesto a partir del
cual, se concibe la aplicacin directa de los principios y valores
supremos, as como de los derechos fundamentales y la irradiacin
de contenidos constitucionales de su parte dogmtica en la parte
estructural y organizativa del Estado, y como encargos a ser
cumplidos por los rganos del Estado.

En este escenario, la funcionalidad de la Constitucin tambin sufre


un giro trascendental, pues no slo se erige para limitar el ejercicio
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de poder poltico y organizar las estructuras estatales, sino tambin
en defensa de los derechos fundamentales, concebidos como valores
supremos a ser materializados; por tanto, la Constitucin sirve para
garantizarlos, por lo que se hace necesario descartar el denominado
constitucionalismo dbil para ingresar al constitucionalismo
fuerte, donde el fin ltimo ya no es limitar el ejercicio del poder
poltico, sino efectivizar los derechos fundamentales, no slo las
llamadas libertades o derechos civiles y polticos, sino tambin los
derechos sociales, econmico culturales, dejando de lado ese Estado
liberal limitado a garantizar nicamente el ejercicio de derechos
individuales, que dej en manos de quienes tenan poder econmico
la satisfaccin de sus derechos sociales y econmicos, generando
brechas de desigualdad e injusticia, lo que motiv el proyecto de
edificar un Estado Social que ponga en vigor los principios-valor de
la justicia e igualdad a fin de concretizar respecto de todos los
derechos sociales, econmico culturales y los que ahora tambin se
reclaman como fundamentales, como el derecho al agua, a la
vivienda, al medio ambiente, etc. Consecuentemente, el Estado
Constitucional de Derecho, sustenta su estructura en el respeto a
derechos fundamentales con el encargo de materializarlos a travs
de sus instituciones y estructuras organizativas para lograr una
convivencia pacfica, debido a ello, la vigencia plena de derechos
fundamentales, no solamente se la realiza a travs del
reconocimiento de un catlogo amplio de stos, sino tambin
mediante la incorporacin de mecanismos eficaces: garantas
normativas, jurisdiccionales e institucionales para una real
proteccin.

De ah porqu la Constitucin Poltica del Estado en su art. 109


expresa la esencia del reconocimiento de los derechos
fundamentales: esto es: 1) Con igualdad jerrquica de todos los
derechos constitucionalmente reconocidos; 2) Con directa
aplicabilidad de los mismos, es decir, todos, y, 3) Con directa
justiciabilidad de todos ellos, a travs de las acciones y mecanismos
defensa.

En efecto, el Tribunal Constitucional, bajo el reconocimiento de una


Constitucin principista y axiolgica, a la que deben sujetarse los
rganos de poder, estableci en la SC 1846/2004-R de 30 de
noviembre, que: Los valores superiores poseen una triple
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dimensin: a) fundamentadora del conjunto de disposiciones e
instituciones constitucionales, as como del ordenamiento jurdico en
su conjunto, al que se proyectan sus normas, principios y valores, lo
que determina que tengan una significacin de ncleo bsico e
informador de todo el sistema jurdico poltico; b) orientadora del
orden jurdico hacia fines predeterminados, que hacen ilegtimas las
normas que persiguen fines distintos o que obstaculicen la
consecucin de los valores que enuncia la Constitucin; c) crtica,
pues sirve de parmetro para la valoracin de conductas,
posibilitando el control jurisdiccional de las restantes normas del
ordenamiento jurdico para determinar si estn conformes o
infringen los valores constitucionales (Antonio Enrique Prez Luo).
Consiguientemente, los valores superiores deben ser considerados
como mandatos dirigidos, primero, al legislador, para que sean
tomados en cuenta en la elaboracin de las leyes y, segundo, al
poder ejecutivo y judicial, para que sean considerados en la
aplicacin e interpretacin de esas normas, optando siempre por
aquella aplicacin e interpretacin que ms favorable resulte a la
efectiva concrecin de esos valores (Javier Santamara Ibeas) (las
negrillas y subrayado nos pertenecen).

Del mismo modo, refirindose a los principios constitucionales,


expres en la SC 0773/2005-R de 7 de julio que:

Los principios hacen referencia a las normas que fundamentan


todo el sistema constitucional y tienen por objeto determinar los
rasgos esenciales del sistema poltico, la titularidad del poder, la
modalidad de su ejercicio, as como su finalidad. Estos principios
constituyen verdaderos mandatos jurdicos, dirigidos, en primer
trmino, al legislador -y tambin al rgano ejecutivo, cuando asume
su facultad reglamentaria- , para que sean tomados en cuenta en el
proceso de creacin de la normas, pues al ser stos la base en la que
se inspira el modelo de sociedad que la Constitucin propugna, debe
existir armona entre la ley a crearse y los principios
constitucionales. En segundo trmino, los principios, como mandatos
jurdicos, tambin se dirigen a las autoridades judiciales o
administrativas que van a aplicar las normas jurdicas, en el
entendido que al ser jerrquicamente superiores, presiden la
interpretacin de todo el ordenamiento, e inclusive de la
Constitucin misma.
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Las funciones anotadas, coinciden con el carcter informador del
ordenamiento jurdico, que tienen los principios; carcter que, de
acuerdo a la doctrina, implica que estos principios son directrices
para la elaboracin de las leyes y para la labor interpretativa,
adems de ser un parmetro para determinar la inconstitucionalidad
de las normas, conforme lo anota el art. 3 de la Ley del Tribunal
Constitucional (LTC), La Constitucin se tendr por infringida
cuando el texto de una ley, decreto, resolucin o actos emanados de
autoridad pblica o de persona particular, natural o jurdica, sus
efectos o su interpretacin en relacin a un casa concreto, sean
contrarios a las normas o principios de aqulla (negrillas
aadidas).

III.1.2. La reafirmacin del Estado Unitario Social de Derecho


Plurinacional Comunitario como Estado Constitucional de Derecho

Con el nacimiento del nuevo Estado Plurinacional, el Tribunal


Constitucional contrastando las caractersticas esenciales del modelo
de Estado de la Ley Fundamental de 2009, ha reafirmado su carcter
de Estado Constitucional de Derecho, segn seal en la SC
0258/2011-R de 16 de marzo, declarando que:

la Constitucin es entendida actualmente no slo de manera


formal, como reguladora de las fuentes del Derecho, de la
distribucin y del ejercicio del poder entre los rganos estatales,
sino como la Ley Suprema que contiene los valores, principios,
derechos y garantas que deben ser la base de todos los rganos del
poder pblico, en especial del legislador y del intrprete de la
Constitucin.

As, en el Estado constitucional de Derecho, las Constituciones


tienen un amplio programa normativo, con principios, valores,
nutridos catlogos de derechos y garantas, que vinculan a todos los
rganos de poder y en general, a toda la sociedad y, en ese sentido,
contienen diferentes mecanismos jurisdiccionales y un rgano
especializado para velar por el cumplimiento de sus normas, frente a
la lesin o incumplimiento, dando vigencia al principio de
supremaca constitucional.

Concluyendo la indicada Sentencia Constitucional, que: El modelo


de Estado asumido en Bolivia, se constituye en un verdadero Estado
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constitucional de Derecho, establecido sobre valores universales y el
principio fundamental de legalidad, sin desechar los principios
generales de soberana popular en el ejercicio del poder pblico y
reforzando el principio de respeto y vigencia de los Derechos
Humanos; pues se establece un amplio catlogo de derechos
fundamentales, garantas constitucionales, principios y valores;
adems, se sealan como fines y funciones del Estado, entre otras,
el garantizar el cumplimiento de los principios, valores, derechos y
deberes reconocidos y consagrados en la Constitucin (art. 9.4 de la
CPE), se sealan como deberes de los bolivianos y bolivianas el
conocer, cumplir y hacer cumplir la Constitucin y las leyes, conocer,
respetar y promover los derechos reconocidos en la Constitucin, y
la prctica de los valores y principios que proclama la Constitucin
(art. 108 numerales 1, 2 y 3) (negrillas y subrayado aadidos).

Corroborando este razonamiento, el Tribunal Constitucional


Plurinacional en la SCP 0112/2012 de 27 abril, entendi que: la
supremaca de la Constitucin normativa que fundamenta la validez
de todo el sistema jurdico plural de normas que la integra (art.
410.II de la CPE), no es per se (un mero asunto de jerarquas y
competencias-pertenencia formal) sino porque est cargada de
normas constitucionales-principios que son los valores, principios,
derechos y garantas plurales que coexisten, que conviven como
expresin de su base material pluralista y se comunican entre s
como expresin de su base intercultural y son los que informan el
orden constitucional y legal, sin renunciar a su contenido de unidad
(art. 2 de la CPE).

De ah que la Constitucin de 2009, si bien es norma jurdica, no


puede ser comprendida nicamente slo de manera formal. Esto
significa que no puede ser concebida slo como un conjunto de
normas (modelo descriptivo de Constitucin como norma), a partir
de un concepto de Constitucin (como norma) simplemente
documental, con las denominaciones de constitucin formal o
incluso de constitucin en sentido formal, cuya primaca
simplemente se sustente y est distinguida de las otras leyes por
alguna caracterstica formal (por ejemplo, los procedimientos ms
complicados de produccin, revisin y derogacin). Por cuanto, lo
que esencialmente diferencia a las normas constitucionales de las
otras leyes, es que las primeras son prevalentemente normas
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constitucionales-principios (entindase por ello a la pluralidad de
valores supremos, principios constitucionales, derechos
fundamentales y garantas constitucionales) y supletoriamente
normas constitucionales-reglas (las negrillas son agregadas).

En esta perspectiva, la citada Sentencia Constitucional Plurinacional


afirm que: Las normas constitucionales-principios, establecidos en
la Constitucin, son las que influirn en el significado jurdico de las
normas constitucionales-reglas y normas legales-reglas (contenidas
en las leyes, cdigos sustantivos y procesales) y no viceversa, o lo
que es lo mismo, las segundas y terceras deben adaptarse a las
primeras para que exista coherencia del sistema (la negrilla y
subrayado nos corresponde).

III.2. La base principista y axiolgica de la Constitucin Poltica del


Estado como pilar del Estado Plurinacional. La convergencia de los
principios y valores supremos de carcter plural

Como se ha sealado, la Constitucin Poltica del Estado boliviana al


igual que las dems constituciones contemporneas contiene altos
niveles de normas principistas, axiolgicas que condicionan la
actuacin del Estado. Al mismo tiempo sustenta un amplio catlogo
de derechos fundamentales, que se constituyen en fin ltimo del
mismo (art. 9.4), con la concurrencia de mecanismos eficaces para
su efectivizacin: garantas jurisdiccionales y acciones de defensa
instituidas en su Ttulo IV.

Sin embargo, la particularidad del caso boliviano, obedece a su


refundacin como plurinacional y comunitario con pluralismo
jurdico, econmico, cultural y lingstico; por tanto, incorpora
principios y valores de carcter plural, que slo una Constitucin
abierta puede cobijar, en respuesta a ser producto de una sociedad
heterognea, que permite la coexistencia de principios y valores
provenientes de la diversidad cultural, los que ingresan en una
dinmica de contrapeso con el propsito de ser conciliados para su
coexistencia pacfica. En virtud de ello, es imprescindible concebir a
estos principios y valores bajo un carcter no absoluto para as
lograr su pervivencia armnica.

En efecto, los principios y valores propios de los pueblos indgenas


no slo amplan el plexo de la parte axiomtica de la Constitucin,
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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sino que los valores de armona y complementariedad con la
naturaleza, de vida buena y tierra sin mal, deben coexistir con el
resto de los principios y valores supremos en un plano de
convergencia sinrgica que permitan efectivizar el vivir bien,
teniendo en cuenta que la diversidad cultural es un patrimonio
actual y del pasado, donde las culturas son un sistema que se recrea
constantemente, vivo y dinmico.

En esta perspectiva, la SC 0258/2011-R de 16 de marzo, reconoci


que:

Adems de ser un Estado constitucional de Derecho, el Estado


boliviano tambin tiene carcter Plurinacional (art. 1 de la CPE), por
el cual se quiebran los fundamentos del Estado nacin caracterizado
por el monoculturalismo y el monismo jurdico y se reconoce a los
pueblos indgena originario campesinos como naciones, con
capacidad poltica para definir sus destinos (IRIGOYEN FAJARDO,
Raquel, El horizonte del constitucionalismo pluralista: del
multiculturalismo a la descolonizacin), aunque en el marco de la
unidad del Estado, conforme lo determina el art. 2 de la CPE. En ese
entendido, y siguiendo a Alberto del Real Alcal, la Constitucin
boliviana quiebra el modelo de Estado propio del liberalismo
homogeneizador decimonnico y, por consiguiente, quiebra la nacin
jacobina, abstracta, uninacional, centralista y unicultural que ha sido
altamente ineficaz desde todos los puntos de vista a la hora de
gestionar una sociedad plural como la de Bolivia; y que en la prctica
ha fulminado e invisibilizado cualquier diferencia tnica, cultural o
nacional. E instaura, en su lugar, un Estado Constitucional de
Derecho de carcter Plurinacional (las negrillas son nuestras).

En igual direccin, la SC 1312/2011-R de 26 de septiembre,


refirindose a la estructura ideolgica y filosfica de la Constitucin,
afirm lo siguiente:

asumiendo que el prembulo del mismo constituye la sntesis y


esencia pura de las directrices axiolgicas que guiaron la funcin
constituyente, en virtud de las cuales se refund el Estado, es
perfectamente pertinente, resaltar que el pueblo boliviano, de
composicin plural como elemento fundante del Estado, siguiendo
las palabras de Alberto del Real Alcal, como un eje neurlgico,
estructur sus cimientos en el reconocimiento de un Estado basado
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en el respeto e igualdad entre todos, postulado a partir del cual -
entre otros-, debe resaltarse la primaca de los principios de
solidaridad y armona, consagrados taxativamente en el prembulo,
los cuales - interpretados teleolgicamente-, estn destinados a la
consolidacin no slo de una vigencia formal, sino principalmente
material del fin primordial del Estado Plurinacional: el vivir bien.

As, cuando el prembulo del nuevo orden constitucional seala:


Asumimos el reto histrico de construir colectivamente el Estado
Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que integra y
articula los propsitos de avanzar hacia una Bolivia democrtica,
productiva, portadora e inspiradora de la paz, comprometida con el
desarrollo integral y con la libre determinacin de los pueblos,
utilizando un criterio de interpretacin sistmico, entendiendo a los
principios rectores citados como el eje articulador de todo un orden
constitucional imperante, plasmado en un amplio bloque de
constitucionalidad, inequvocamente se establece que esa
construccin colectiva del Estado Unitario Social de Derecho
Plurinacional Comunitario, desde un punto de vista axiolgico,
constituye un eje esencial de ruptura con los modelos
constitucionales contemporneos conocidos en derecho comparado,
ya que la proteccin de derechos fundamentales, se aleja de una
visin proteccionista exclusivamente individualista, construyendo
toda una estructura constitucional en la cual, se garanticen los
derechos fundamentales, pero no de una manera aislada, sino a la
luz de la ya citada construccin colectiva del Estado.

En efecto, las directrices axiolgicas y principistas que sustentan la


refundacin del Estado, se encuentran plasmadas en todo el
desarrollo de la parte dogmtica de la Ley Fundamental, as, los
valores tanto tico-morales como los preceptos axiolgicos
plasmados en los dos pargrafos del art. 8 de la CPE, consolidan esa
construccin colectiva del Estado, de hecho, el suma qamaa
(vivir bien), el andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida
buena), son axiomas, que ms all de su trascendencia tico-moral,
plasman una visin cuyos horizontes no se reducen a una concepcin
individualista aislada de una construccin colectiva de Estado.
Asimismo, en este marco de ideas, los valores de igualdad, inclusin,
dignidad, solidaridad, armona, equilibrio, igualdad de
oportunidades, equidades sociales y justicia social, destinados todos
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ellos a vivir bien, plasman tambin una visin encausada a esa tan
mentada construccin colectiva del Estado, aspectos que adems
consolidan la vigencia de tres fines plasmados en los pargrafos
primero y segundo del art. 9 de la CPE: la construccin de una
sociedad justa, armoniosa, sin discriminacin; as como el bienestar,
proteccin e igual dignidad de las personas (las negrillas nos
pertenecen).

En tal sentido, el carcter del principio-valor de la plurinacionalidad,


que deja en el pasado el Estado colonial, republicano y neoliberal,
supone tambin el reconocimiento a los pueblos indgenas de su
cualidad de nuevos actores que asumen el reto histrico de construir
colectivamente el Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, bajo la convergencia y conciliacin de los principios y
valores plurales, que deben ser irradiados en la conduccin del
nuevo destino del Estado Plurinacional que no es otro que el vivir
bien (suma qamaa) o la vida armoniosa (andereko), y que se
articulan bajo la interculturalidad reconocida por la Constitucin
Poltica del Estado (art. 1) como nueva forma de posicionamiento de
la diversidad que reflejan los pueblos indgenas en los destinos de
un pas, y que obliga al Estado boliviano a reconocerse como Estado
Plurinacional sostenido en los pueblos indgenas, que expresan
diferencia y alteridad, quebrando as la invisibilidad y marginacin a
la que fueron sometidos desde la colonia, y proyectarse en la
refundacin del Estado, sobre la base de la descolonizacin,
ideolgica, poltica, econmica y social, que construya un nuevo
Estado unitario plurinacional comunitario, que exprese la
confluencia de la diversidad tnico cultural del Estado Plurinacional
en su unidad.

As lo expresa el art. 98 de la CPE, al sealar que: I. La diversidad


cultural constituye la base esencial del Estado Plurinacional
Comunitario. La interculturalidad es el instrumento para la cohesin
y la convivencia armnica y equilibrada entre todos los pueblos y
naciones. La interculturalidad tendr lugar con respeto a las
diferencias y en igualdad de condiciones. II. El Estado asumir como
fortaleza la existencia de culturas indgena originario campesinas
depositarias de saberes conocimientos, valores, espiritualidades y
cosmovisiones. III. Ser responsabilidad fundamental del Estado
preservar, desarrollar, proteger y difundir la culturas existentes en
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el pas (el subrayado es nuestro).

En virtud de ello, las visiones del suma qamaa (vivir bien), el


andereko (vida armoniosa), el teko kavi (vida buena), ivi maraei
(tierra sin mal), de complementariedad, armona, inclusin,
recogidos de la plurinacionalidad, y que forman parte del pluralismo
de valores y principios supremos, deben ingresar, bajo la
interculturalidad, en un proceso de aprendizaje, conocimiento,
irradiacin, internalizacin y complementacin con el resto de los
valores y principios que sustenta la Norma Suprema, cuya
confluencia permitir la cohesin y convivencia armnica y
equilibrada entre los pueblos que conforman el Estado Plurinacional
boliviano.

Esta nueva realidad invita y obliga al reconocimiento mutuo y


respetuoso entre los pueblos, a la comprensin y valoracin
recproca entre los mismos, en sus conocimientos, saberes, valores y
cosmovisiones en igualdad de condiciones, pues slo as se podr
cumplir con el mandato de construccin conjunta del Estado
deseado: con unidad, igualdad, inclusin, dignidad, libertad,
solidaridad, reciprocidad, respeto, complementariedad, armona,
transparencia, equilibrio, igualdad de oportunidades, equidad social
y de gnero en la participacin, bienestar comn, responsabilidad,
justicia social, distribucin y redistribucin de los productos y bienes
sociales, para vivir bien (valores expresados en el art. 8.II de la
CPE) y para constituir una sociedad justa y armoniosa, cimentada en
la descolonizacin, sin discriminacin ni explotacin con plena
justicia social que consolide las identidades plurinacionales.

El carcter transversal de los principios-valor de la


plurinacionalidad, interculturalidad y pluralismo, como ejes
articuladores de la construccin conjunta, que emergen del
reconocimiento de la igualdad, se reflejan en la estructura
organizacional del Estado, as como en la nueva organizacin
territorial proyectada por el Constituyente que reconoce la
coexistencia de territorios indgena originario campesinos y
autonomas indgenas (arts. 269.I y 289 de la CPE, respectivamente)
y en la organizacin econmica del aparato estatal, cuando se
sostiene que el modelo econmico boliviano es plural y est
constituida por las formas de organizacin econmica, comunitaria
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estatal, privada y social cooperativa (art. 306 de la CPE). Entonces,
estos principios-valor deben guiar la accin de los rganos de poder
pblico, al igual que de las nuevas entidades territoriales
autnomas, as como del intrprete constitucional, como postulados
a ser concretizados al momento de aplicar y poner en vigencia la
Constitucin, pues toda la parte orgnica de la Ley Fundamental se
construye en correspondencia de su parte dogmtica y axiolgica,
ambas deben confluirse sinrgicamente, dado que estos principios-
valor, al igual que el resto de principios y valores supremos que
proyecta la parte dogmtico axiolgica de la Constitucin, son los
ideales que el pueblo boliviano, con su pluralidad, decidi
constituirlos como mximos objetivos a ser desarrollados por el
ordenamiento jurdico y expresarlos en su estructura social,
econmica, poltica y jurdica; por lo mismo, determinan el sentido y
finalidad de las dems normas y disposiciones legales que
conforman el resto del ordenamiento jurdico, del sistema de
justicia, as como del accionar del conjunto de la sociedad.

Del mismo modo, con los nuevos ropajes de la Constitucin Poltica


del Estado, los derechos fundamentales y garantas constitucionales
se edifican en la plurinacionalidad, la interculturalidad y el
pluralismo, ingresando en este proceso de irradiacin y de
confluencia que permita complementarlos, enriquecerlos, renovarlos
y siempre fortalecerlos en sus contenidos esenciales. Su vinculacin
es inescindible para la construccin del nuevo Estado y modelo
plural de constitucionalidad diseado por la Norma Suprema que se
afirma en una interpretacin intercultural, y en virtud del cual el
contenido de los derechos sern enriquecidos por el dilogo
intercultural producido en el nuevo ordenamiento jurdico, por la
irradiacin del pluralismo de principios y valores, toda vez que la
plurinacionalidad el pluralismo la interculturalidad descolonizadora
como principios- valores, proporcionan coherencia sistemtica al
conjunto del ordenamiento jurdico.

III.3. El marco constitucional de la educacin en el Estado


Plurinacional. Los enclaves de la educacin plurinacional e
intercultural

El captulo Sexto, del Ttulo II de la Constitucin Poltica del Estado,


disea el alcance de la educacin como un derecho fundamental de
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especial atencin por el Estado, como efecto de la plurinacionalidad
proyectada por la norma constitucional. Advirtase que dentro del
epgrafe de derechos fundamentales, para el constituyente la
educacin forma parte del conjunto de derechos (art. 17), que para
el Estado Plurinacional debe significar de prioritaria materializacin,
claro est sin descuidar la concrecin de los otros derechos que la
Norma Suprema contiene, no otra cosa significa que de manera
expresa, adems de consignar como uno de sus fines: garantizar el
cumplimiento de los principios, valores, derechos y deberes
reconocidos por la Ley Fundamental (art. 9.4), en forma expresa
establece como fin esencial garantizar el acceso de las personas a la
educacin, a la salud y al trabajo (art. 9.5). Asimismo, en forma
categrica anuncia en su art. 77 que: I. La educacin constituye
una funcin suprema y primera responsabilidad financiera del
Estado, que tiene la obligacin indeclinable de sostenerla,
garantizarla y gestionarla.

II. El Estado y la sociedad tiene tuicin plena sobre la el sistema


educativo, que comprende la educacin regular, la alternativa y
especial, y la educacin superior de formacin profesional. El
sistema educativo desarrolla sus procesos sobre la base de criterios
de armona y coordinacin (el subrayado nos corresponde).

Este particular reforzamiento que realiza el constituyente, permite


inferir el alto valor que supone la educacin en el Estado
Plurinacional, lineamientos que deben guiar a los rganos del Estado
en su accionar, as como a las estructuras de poder en los diferentes
niveles. Alerta que obliga a este Tribunal Constitucional
Plurinacional analizar su diseo en forma sistmica.

III.3.1. La educacin y la diversidad cultural, su vinculacin directa


para el fortalecimiento de la plurinacionalidad, la interculturalidad y
el pluralismo. Directrices esenciales.

Del desarrollo efectuado por el constituyente en el captulo sexto,


tambin se infiere que la educacin se encuentra sustentada en la
diversidad cultural y los principios valor de la plurinacionalidad, la
interculturalidad y el pluralismo, bajo cuya dinmica la Constitucin
la perfila en seis directrices esenciales: 1) Educacin
descolonizadora; 2) Educacin que fortalezca la conciencia
plurinacional en la unidad; 3) Educacin del reencuentro con las
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culturas y conocimiento de sus saberes para el desarrollo integral;
4) Educacin intercultural, intracultural y plurilinge; 5) Educacin
democrtica; y, 6) Educacin productiva y territorial. Directrices que
se desarrollan a continuacin:

1. Educacin descolonizadora

En efecto, el art. 78 de la CPE, fundamenta la orientacin de la


educacin en su carcter descolonizador al sealar que:

I. La educacin es unitaria, pblica, universal, democrtica,


participativa, comunitaria, descolonizadora y de calidad.

()

III. El sistema educativo se fundamenta en una educacin abierta,


humanista, cientfica, tcnica y tecnolgica, productiva, territorial,
terica y prctica, liberadora y revolucionaria, crtica y solidaria....

Bajo este precepto, la norma constitucional glosada, destaca que la


educacin se encuentra directamente vinculada con el proceso de
descolonizacin proyectado como fin esencial del Estado: Constituir
una sociedad justa y armoniosa, cimentada en la descolonizacin,
sin discriminacin ni explotacin, con plena justicia social, para
consolidar las identidades plurinacionales (art. 9.1).

La liberacin desde nuestros pueblos, lectura que puede inferirse de


la plurinacionalidad, tiene en la educacin el instrumento principal
para su realizacin. Esta conciencia descolonizadora permitir la
construccin de identidades plurinacionales, que abandonan los
lazos de la visin monocultural hegemnica y de sometimiento
cultural, que dej como legado estructuras de desigualdad,
discriminacin y exclusin (las negrillas son nuestras).

Dentro de este marco, la descolonizacin a travs de la educacin


deber estar orientada a la revalorizacin, reconstitucin y
fortalecimiento de las identidades culturales como fuerza emergente
para la construccin conjunta del Estado Plurinacional
descolonizado, nuevo modelo de Estado que -conforme seala el
prembulo de la Constitucin- integra y articula los propsitos de
avanzar hacia una Bolivia democrtica, productiva, portadora e
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inspiradora de la paz, comprometida con el desarrollo integral y con
la libre determinacin de los pueblos. En virtud de ello, el
constituyente en el art. 80.I de la CPE, traza como objetivo de la
educacin la formacin integral de las personas y el fortalecimiento
de la conciencia social crtica en la vida y para la vida (negrillas
aadidas).

Por tanto, la visin social crtica en la educacin permitir fomentar


el sentido transformador de las estructuras econmica, social,
cultural, poltica e ideolgica y con la directriz descolonizadora la
educacin se orienta a la reafirmacin de la identidad, desarrollo
cultural de los miembros de cada pueblo indgena originario
campesino que permita el entendimiento y enriquecimiento
intercultural dentro del Estado (art. 80.II in fine).

2. Educacin que fortalezca la conciencia plurinacional en la unidad

Generar la conciencia plurinacional en la unidad es otra de las


directrices que proyecta la Constitucin Poltica del Estado para la
educacin, que ser organizada como un proceso para reafirmar y
consolidar la unidad del pas, y preservar como patrimonio histrico
y humano la diversidad plurinacional (las negrillas fueron
aadidas), segn subraya su art. 9.3. Para cumplir con esta
finalidad, la Norma Suprema en su art. 80.II, dispone que: La
educacin contribuir al fortalecimiento de la unidad e identidad de
todas y todos como parte del Estado Plurinacional, as como a la
identidad y desarrollo cultural de los miembros de cada nacin o
pueblo indgena originario campesina, y al entendimiento y
enriquecimiento intercultural dentro del Estado (las negrillas nos
pertenecen).

Este propsito tambin se manifiesta cuando el art. 90.III de la CPE,


prescribe que: El Estado, a travs del sistema educativo, promover
la creacin de programas educativos a distancia y populares no
escolarizados, con el objetivo de elevar el nivel cultural y desarrollar
la conciencia plurinacional del pueblo (las negrillas son nuestras).

Las normas constitucionales glosadas permiten concluir en el


encargo constitucional para que a travs de la educacin se logre
desarrollar la conciencia plurinacional que reafirme y consolide la
unidad del pas cimentada en la diversidad plurinacional que forje la
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nueva identidad plurinacional boliviana, incluyente con igualdad y
justicia social, bajo el concepto de unidad e integridad.

3. Educacin de reencuentro con las culturas para el desarrollo


integral

Otra de las directrices constitucionales va destinada a que la


educacin se dirija hacia el reencuentro con las culturas, su
conocimiento, sus realidades, sus races, sus saberes colectivos,
valores, espiritualidades, cosmovisiones, reencuentro que permitir
el desarrollo integral en la educacin.

Dentro de esta integralidad, segn seala el art. 80.I de la CPE, la


educacin estar: orientada a la formacin individual y colectiva;
al desarrollo de competencias, aptitudes y habilidades fsicas e
intelectuales que vincule la teora con la prctica productiva; a la
conservacin y proteccin del medio ambiente, la biodiversidad y el
territorio para el vivir bien.

La directriz y a la vez el cimiento de la educacin se proyecta en todo


el sistema educativo en sus diferentes niveles (primario, secundario,
educacin superior, formacin posgradual); por ello, la norma
contenida en el art. 91.I de la CPE, proyecta que la educacin
superior, como parte del proceso educativo: desarrolla procesos de
formacin profesional, de generacin y divulgacin de conocimientos
orientados al desarrollo integral de la sociedad, para lo cual tomar
en cuenta los conocimientos universales y los saberes colectivos de
las naciones y pueblo indgena originario campesinos (las negrillas
fueron agregadas). II. La educacin superior es intracultural,
intercultural y plurilinge, y tiene por misin la formacin integral
de recursos humanos con alta calificacin y competencia profesional;
desarrollar procesos de investigacin cientfica para resolver
problemas de la base productiva y de su entorno social; promover
polticas de extensin e interaccin social para fortalecer la
diversidad cientfica, cultural y lingstica; participar junto a su
pueblo en todos los procesos de liberacin social, para construir una
sociedad con mayor equidad y justicia social.

En la misma lnea el art. 95.II de la CPE, establece que: Las


universidades debern implementar programas para la recuperacin,
preservacin, desarrollo, aprendizaje y divulgacin de las diferentes
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lenguas de las naciones y pueblos indgena originario campesinos.
A su vez, el art. 97 de la Norma Suprema, prev que: La formacin
post-gradual en sus diferentes niveles tendr como misin
fundamental la cualificacin de profesionales en diferentes reas, a
travs de procesos de investigacin cientfica y generacin de
conocimientos vinculados con la realidad, para coadyuvar con el
desarrollo integral de la sociedad.
Efectivamente, la vinculacin de la educacin con las culturas es el
nuevo enfoque constitucional para el sistema educativo, dado que la
diversidad cultural constituye la base esencial del Estado
Plurinacional Comunitario (art. 98.I de la CPE); por lo tanto, la
existencia de culturas indgena originario campesinas, depositarias
de saberes, conocimientos, valores, espiritualidades y cosmovisiones
constituyen la fortaleza del Estado Plurinacional, segn ordena el
art. 98.II de la CPE; por tal motivo es de responsabilidad
fundamental del Estado preservar, desarrollar, proteger y difundir
las culturas existentes en el pas (art. 98.III de la Ley
Fundamental); consecuentemente, las cosmovisiones, los mitos, la
historia oral, las danzas, las prcticas culturales, los conocimientos y
las tecnologas tradicionales, que son patrimonio de las naciones y
pueblos indgena originario campesinos, forman parte de la
extensin e identidad del Estado Plurinacional (art. 100 de la CPE).
En esta misma direccin, la educacin es cientfica, tcnica y
tecnolgica (art. 90.II de la CPE), porque permitir desarrollar los
conocimientos y sabidura desde la cosmovisin de las culturas
milenarias en complementariedad con los avances de la ciencia y la
tecnologa para contribuir al desarrollo integral (art. 103.I de la
Norma Suprema).
4. Educacin intracultural, intercultural y plurilinge

El cimiento central del sistema educativo es lograr una educacin


intracultural, intercultural y plurilinge, segn proyecta el art. 78.II
de la CPE, toda vez que con la educacin intercultural se lograr el
entendimiento y enriquecimiento de nuestras culturas (art. 80.II de
la Ley Fundamental). En tal sentido, el contenido del sistema
educativo, organizado en polticas, planes, programas, debe
fomentar el dilogo intercultural y los valores tico morales, que
incorporarn, entre otros, la cultura de los derechos humanos,
conforme estipula el art. 79 de la CPE.
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Con una educacin intracultural se promueve y refuerza la
recuperacin, fortalecimiento, desarrollo y cohesin al interior de las
culturas de las naciones y pueblos indgena originario campesinos, lo
que obliga a que en el currculo del sistema educativo se incorporen
los saberes y conocimientos de las cosmovisiones de las naciones y
pueblos indgena originario campesinos.

Una educacin intercultural ser el instrumento para la cohesin y la


convivencia armnica y equilibrada entre todos los pueblos y
naciones, y conforme manda el art. 98.I de la CPE, la
interculturalidad tendr lugar con respeto a las diferencias y en
igualdad de condiciones.

Este diseo intercultural para la educacin se encuentra proyectado


en todos los niveles del sistema educativo, incluye el derecho a
recibir una educacin superior intracultural intercultural y
plurilinge, que deber tener en cuenta los saberes colectivos de las
naciones y pueblos indgena originario campesinos, as como
promover polticas de extensin e interaccin social para fortalecer
la diversidad cientfica, cultural y lingstica (art. 91.I y II de la
CPE). En este contexto, las universidades pblicas deben establecer
programas de interculturalidad, de acuerdo a las necesidades del
Estado y de las naciones indgenas originario campesinas (art. 93.IV
de la CPE); el Estado, en coordinacin con las universidades
pblicas, deber promover la creacin de universidades e institutos
comunitarios pluriculturales en las reas rurales, asegurando la
participacin social, para responder al fortalecimiento productivo de
la regin (art. 93.V de la CPE). Las universidades debern crear y
sostener centros interculturales de formacin y capacitacin tcnica
y cultural, de acceso libre al pueblo en concordancia con los
principios y fines del sistema educativo; y debern implementar
programas para la recuperacin, preservacin, desarrollo,
aprendizaje y divulgacin de las diferentes lenguas de las naciones y
pueblos indgenas originario campesinos (art. 95.I y II de la Norma
Suprema), lo que incluye el mandato al Estado de formar y capacitar
a los docentes con una formacin nica, fiscal, gratuita,
intracultural, intercultural, plurilinge, cientfica y productiva (art.
96.I de la Ley Fundamental).

En el reconocimiento de la diversidad y plurinacionalidad, la


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educacin plurilinge es primordial para la reincorporacin,
preservacin, desarrollo, aprendizaje y divulgacin de las diferentes
lenguas de las naciones y pueblos indgena originario campesinos.

Consecuentemente, la educacin intracultural, intercultural y


plurilinge permitir forjar estructuras y conciencia intercultural que
fortalezcan la convivencia pacfica en un Estado Plurinacional, que
no slo predica la pluralidad o pluriculturalidad, sino un nuevo
enfoque de tratamiento de la diversidad, cual es la interculturalidad
que permite y obliga el cambio profundo de los niveles de
relacionamiento de las culturas coexistentes dentro de un Estado.

Una educacin articulada en estas tres caractersticas -intracultural,


intercultural y plurilinge- no slo implica el potenciamiento de la
lengua propia de los pueblos indgena originario campesinos, sino
fundamentalmente permite la internalizacin de los valores, saberes,
cosmovisiones, que entrarn en contacto mutuo y de interrelacin
con los propios de la otra lengua, originando una educacin dirigida
al desarrollo de nuevas habilidades y actitudes valorativas de
respeto recproco entre las culturas.

De acuerdo con la doctrina, la dinmica de estos tres ejes permitir


conocer, comprender, aceptar el modo de ser de los otros, dando
lugar a intercambios y aprendizaje de experiencias de los otros
distintos con enriquecimiento de todos ellos, proceso en el que no se
pretende llegar a la fusin uniformadora entre dos o ms grupos,
sino al enriquecimiento mutuo sin prdida de las diversas
identidades involucradas.

5. Educacin democrtica y participativa

El perfil del sistema educativo tambin se cimienta en una educacin


democrtica, pues conforme seala la Constitucin Poltica del
Estado en el art. 78.I.: La educacin es unitaria (), democrtica,
participativa, comunitaria. Esto lleva a entender que es
comunitaria, democrtica y participativa para la decisin y gestin
de polticas educativas pblicas en el marco de la unidad. A su vez,
el precepto contenido en su art. 79, establece que: La educacin
fomentar el civismo, el dialogo intercultural y los valores tico
morales. Los valores incorporarn la equidad de gnero, la no
diferencia de roles, la no violencia y la vigencia plena de los
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derechos humanos (las negrillas nos corresponden).

Bajo esta perspectiva, el art. 83 de la CPE, establece que: Se


reconoce y garantiza la participacin social, la participacin
comunitaria y de los padres de familia en el sistema educativo,
mediante organismos representativos en todos los niveles del Estado
y en las naciones y pueblos indgena originario campesinos. Su
composicin y atribuciones estarn establecidas en la ley.
Asimismo, se prev que: En los centros educativos se reconocer y
garantizar la libertad de conciencia y de fe y de la enseanza de
religin, as como la espiritualidad de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos, y se fomentar el respeto y la
convivencia mutua entre las personas con diversas opciones
religiosas, sin imposicin dogmtica. En estos centros no se
discriminar en la aceptacin y permanencia de las alumnas y los
alumnos por su opcin religiosa (art. 86 de la CPE). Tambin se
estipula que: Se reconoce y respeta el funcionamiento de unidades
educativas privadas, en todos los niveles y modalidades, estas se
regirn por las polticas, planes, programas y autoridades del
sistema educativo (art. 88.I de la Norma Suprema). En la misma
lnea se establece el derecho de los pueblos indgena originario
campesinos a coordinar y desarrollar conjuntamente las
universidades, las empresas productivas y de servicio pblicas y
privadas, procesos de investigacin, innovacin, promocin,
divulgacin, aplicacin y transferencia de ciencia y tecnologa para
fortalecer la base productiva e impulsar el desarrollo integral de la
sociedad, de acuerdo con la ley.
Finalmente, cabe sealar que para cumplir con este diseo, el Estado
tiene el mandato de garantizar el acceso a la educacin y la
permanencia de todas las ciudadanas y los ciudadanos en
condiciones de plena igualdad (art. 82.I de la CPE); debe apoyar
con prioridad a los estudiantes con menos posibilidades econmicas
para que accedan a los diferentes niveles del sistema educativo,
mediante recursos econmicos, programas de alimentacin,
vestimenta, transporte, material escolar; y en reas dispersas, con
residencias estudiantiles, de acuerdo con la ley. Del mismo modo, el
Estado y la sociedad tienen el deber de erradicar el analfabetismo a
travs de programas acordes con la realidad cultural y lingstica de
la poblacin (art. 84 de la CPE).
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6. Educacin productiva y territorial

En correspondencia con la nueva estructura organizativa e ingeniera


autonmica, el constituyente seala que la educacin es productiva
y territorial (art. 78.III de la CPE), relacionada con el trabajo y el
desarrollo productivo (art. 7.IV de la Ley Fundamental) y orientada
al trabajo y desarrollo sostenible que garantice la conservacin,
manejo de los recursos naturales, conservacin y proteccin del
medio ambiente, la biodiversidad y el territorio. As lo establece el
art. 80.I de la Norma Suprema, al determinar que: La educacin
estar orientada a la formacin individual y colectiva; al desarrollo
de competencias, aptitudes y habilidades fsicas e intelectuales que
vincule la teora con la prctica productiva; a la conservacin y
proteccin del medio ambiente, la biodiversidad y el territorio para
el vivir bien.

El carcter productivo planteado desde una perspectiva intra e


intercultural, se encuentra en conexin con el desarrollo cientfico
que impulse los conocimientos y sabidura desde la cosmovisin de
las culturas milenarias y los complemente con los avances de la
ciencia y la tecnologa para contribuir al desarrollo integral de la
humanidad. Se orienta hacia una educacin que d a los egresados
destrezas tcnicas aplicables en el trabajo productivo, cuando se
establece que las universidades debern crear y sostener centros de
formacin y capacitacin tcnica y cultural y centros de generacin
de unidades productivas, en coordinacin con las iniciativas
productivas comunitarias, pblicas y privadas lo que ciertamente se
entrelaza para el fortalecimiento de la economa plural.

III.4. Las autonomas como nuevo diseo arquitectnico del Estado


Plurinacional

El art. 1 de la CPE, caracteriza que: Bolivia se constituye en un


Estado unitario, social de derecho plurinacional, comunitario, libre,
independiente, soberano, democrtico, intercultural, descentralizado
y con autonomas (.) dentro del proceso integrador del pas
(negrillas aadidas).

Dentro de esta proyeccin, el nuevo rgimen autonmico diseado


por la Constitucin Poltica del Estado, constituye otro de los pilares
esenciales para la construccin del nuevo Estado, se asienta en una
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estructura y organizacin territorial con componentes diferentes, en
las que trasciende la plurinacionalidad.

En efecto, segn manda el art. 269.I de la CPE: Bolivia se organiza


territorialmente en departamentos, provincias, municipios y
territorios indgena originario campesinos (las negrillas son
nuestras), donde se instituyen entidades territoriales
descentralizadas y autnomas, entre ellas, las indgena originaria
campesina, rompiendo as con el Estado Unitario centralizado, para
establecer la distribucin descentralizada del poder poltico en las
llamadas entidades territoriales descentralizadas y autnomas, a
travs de la asignacin de competencias, adoptando as un nuevo
modelo de Estado compuesto que permita en mejor forma la
edificacin del nuevo Estado boliviano.

En esta perspectiva, el marco constitucional plantea cuatro tipos de


autonomas: departamental, regional, municipal e indgena
originario campesina, construidos sobre la base de las
reivindicaciones sociales de autodeterminacin de los pueblos
indgenas y de las demandas regionales de autonomas
departamentales, que postularon la necesaria redistribucin del
poder poltico con base territorial; aspiraciones recogidas por el
Constituyente que suponen un complejo proceso de construccin y
articulacin entre las diferentes autonomas, as como entre ellas y
el nivel central o nacional.

De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia Espaola,


autonoma significa: La potestad que dentro de un Estado tienen
municipios, provincias, regiones u otras entidades, para regirse
mediante normas y rganos de gobiernos propios . La definicin
precedente permite inferir que existen niveles y grados de
autonoma.

Ahora bien, los mrgenes de autonoma -mayor o menor- depender


de las atribuciones y competencias que gocen los niveles
autonmicos, esto supone que si se mantiene niveles de delegacin,
sin que exista una autonoma legislativa que trascienda la simple
reglamentacin, dando lugar nicamente a la aplicacin de normas
que vienen desde el nivel central, el cambio no sera muy
significante; por el contrario, si se conceden atribuciones legislativas
a las entidades autonmicas y no nicamente facultades
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reglamentarias o administrativas delegadas, el grado de autonoma
es mayor. En este ltimo supuesto, se ingresa en el mbito de
concebir una capacidad a las entidades territoriales autnomas para
normarse as mismas en determinadas reas que en principio
correspondan al nivel central, con la introduccin de rganos -
gobiernos y asambleas autnomos- con funciones y competencias
gubernativas a ser desarrolladas dentro de la entidad territorial
autnoma.

La Constitucin Poltica del Estado en su art. 272, define que: La


autonoma implica la eleccin directa de sus autoridades por las
ciudadanas y los ciudadanos, la administracin de sus recursos
econmicos y el ejercicio de las facultades legislativa, reglamentaria,
fiscalizadora y ejecutiva, por sus rganos de gobierno autnomo en
el mbito de su jurisdiccin y competencias y atribuciones
(negrillas aadidas).

Asimismo, determina que las autonomas departamental, regional y


municipal estarn conformadas por un gobierno autnomo
constituido -para el caso de la autonoma departamental- por una
Asamblea con facultad deliberativa, fiscalizadora y legislativa en el
mbito de sus competencias, y un rgano ejecutivo, cuya mxima
autoridad ejecutiva es el Gobernador o Gobernadora (arts. 277 y 279
de la CPE). En tanto que para la autonoma municipal, el gobierno
autnomo est constituido por un Concejo Municipal con facultad
deliberativa, fiscalizadora y legislativa municipal y un rgano
ejecutivo presidido por la Alcaldesa o el Alcalde (art. 283 de la CPE).
Para el caso de la autonoma regional, su gobierno estar constituido
por una Asamblea Regional con facultad deliberativa, normativo-
administrativa y fiscalizadora en el mbito de sus competencias y un
rgano ejecutivo (art. 280.I de la Norma Suprema). En este caso, la
autonoma regional no tiene capacidad legislativa, sino nicamente
facultad reglamentaria. Respecto de la autonoma indgena
originaria campesina determina que sta consiste en el autogobierno
como ejercicio de la libre determinacin de las naciones y los
pueblos indgena originario campesinos, cuya poblacin comparte
territorio, cultura, historia, lenguas y organizacin o instituciones
jurdicas, polticas, sociales y econmicas (art. 289), autogobierno,
que se ejercer de acuerdo a sus normas, instituciones, autoridades
y procedimientos, conforme a sus atribuciones y competencias en
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armona con la Constitucin Poltica del Estado y la ley (art. 290.II
de la CPE).

Consecuentemente, el rgimen autonmico diseado por el


constituyente, crea entidades territoriales autnomas, con capacidad
gubernativa dentro del mbito de su jurisdiccin y lmites; es decir,
capacidad legislativa, en determinados temas y materias, como se
ver al analizar la distribucin de competencias asignada por el
constituyente, en el entendido que la autonoma como una
modalidad del Estado compuesto hace referencia a la distribucin del
poder poltico de forma limitada, de tal forma que la autonoma
legislativa otorgada para determinadas competencias no exime que
en otros temas existan tareas delegadas, esto depender de los
lmites impuestos por el constituyente a la competencia legislativa
de las entidades territoriales autnomas, segn las materias que se
trate. A esta primera cualidad del diseo constitucional cabe
subrayar, que la ruptura del monopolio legislativo del nivel central
se asienta en el reconocimiento de la facultad legislativa dentro de
sus mbitos territoriales en igualdad de condiciones respecto de las
diferentes entidades territoriales, con excepcin de la autonoma
regional, legislacin que de conformidad con el art. 410 de la CPE,
tiene un rango comparable a las leyes nacionales.
De otro lado, en lo que respecta a lo administrativo y financiero, el
rgimen autonmico otorga a las entidades territoriales autnomas
la potestad de administrar los recursos econmicos transferidos por
el gobierno nacional para el cumplimiento de las competencias que
le han sido asignadas.
A estas caractersticas es menester referirse al anclaje en el carcter
plurinacional, intercultural y de pluralidad en la que se asienta el
Estado boliviano; particularidades que trascienden en el diseo del
rgimen autonmico; primero, porque a la clsica organizacin
territorial de naturaleza republicana (departamentos, provincias y
municipios), se aade el territorio indgena originario campesino
(art. 269.I de la CPE); segundo, porque el carcter de las
autonomas indgenas originario campesinas se funda en su libre
autodeterminacin, con autogobierno de acuerdo a sus propia
organizacin, instituciones y procedimientos; tercero, porque
establece que las entidades territoriales autnomas gozan de
igualdad y no se encuentran subordinadas entre ellas (art. 276 de la
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Norma Suprema); y, cuarto, porque define que la Asamblea
Departamental estar compuesta por asamblestas departamentales
elegidos por votacin universal, directa, libre, secreta y obligatoria y
por asamblestas departamentales elegidos por las naciones y
pueblos indgena originario campesinos, de acuerdo a sus propias
normas y procedimientos (art. 278.I de la CPE).

En este sentido, cabe caracterizar que adems de la cualidad


gubernativa y el ejercicio de competencias propias y administracin
de los recursos que les sean asignados, la implementacin de las
autonomas se encuentra estructurada para concretizar el carcter
plurinacional del Estado en su estructura territorial, dado que su
implementacin no puede estar aislada de los principios y fines del
Estado Plurinacional intercultural. Esto supone que la orientacin de
las autonomas debe ser predicable con la construccin colectiva del
Estado Plurinacional, donde la intensificacin de los lazos
interculturales de mutua y recproca influencia se haga ms intensa
para lograr la Bolivia inclusiva y equitativa sin sacrificar la
diversidad y la diferencia.

Con estas precisiones, la presente Sentencia Constitucional


Plurinacional se limitar a analizar los mrgenes y modalidades de la
autonoma otorgada por el constituyente

III.4.1. Principios rectores del rgimen autonmico boliviano

La naturaleza principista y axiolgica que trasciende toda la


Constitucin Poltica del Estado, cuya materializacin constituye un
fin esencial del Estado boliviano, se proyecta en la estructuracin del
rgimen autonmico como directrices esenciales para la
implementacin y consolidacin de los diferentes tipos de
autonoma, de tal manera que para comprender el rgimen
autonmico diseado por el Constituyente, es imprescindible
avocarse a los principios que rigen su ingeniera.

Estos principios se encuentran recogidos en el art. 270 de la CPE, al


establecer que los principios que rigen la organizacin territorial y
las entidades territoriales descentralizadas y autnomas son: la
unidad, la voluntariedad, solidaridad, equidad, bien comn,
autogobierno, igualdad, complementariedad, reciprocidad, equidad
de gnero, subsidiariedad, gradualidad, coordinacin y lealtad
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institucional, transparencia, participacin y control social, provisin
de recursos econmicos y preexistencia de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos.

En este orden, cabe hacer mencin slo de algunos principios


medulares y de articulacin entre el rgimen autonmico con el
sistema educativo.

1. Unidad. La ingeniera del rgimen autonmico se proyecta en el


marco de la unidad del pas, sin disgregacin territorial. De
conformidad con el art. 5 de la Ley Marco de Autonomas y
Descentralizacin (LMAD), bajo el principio de unidad, el rgimen de
autonomas se fundamenta en la indivisibilidad de la soberana y del
territorio boliviano, la cohesin interna del Estado y la aplicacin
uniforme de las polticas de Estado.

2. Igualdad. Como se ha sealado, el principio de igualdad


proyectado en el rgimen autonmico, refiere que los diferentes
tipos de autonoma gozan del mismo rango, lo que supone que no
existe tutela o jerarqua entre las diferentes modalidades de
autonoma, ninguna puede subordinar a la otra, por lo tanto, debe
existir una relacin horizontal entre ellas, de complementariedad,
solidaridad y armona.

3. Solidaridad. En el marco del principio de solidaridad, los gobiernos


autnomos de las entidades territoriales autnomas
(departamentales, municipales, regionales, indgena originario
campesina), se encuentran circunscritos a actuar conjuntamente con
el gobierno central en la satisfaccin de las necesidades colectivas,
mediante la cooperacin y coordinacin permanente entre todos los
gobiernos autnomos; principio que se ve reflejado cuando se
utilizan mecanismos redistributivos para garantizar un
aprovechamiento equitativo de los recursos.

4. Subsidiariedad. Uno de los principios fundamentales del rgimen


de autonomas, es el principio de subsidiariedad, a travs del cual
las entidades territoriales autnomas ingresan en una cadena de
relacionamiento directo con las demandas y necesidades de la
ciudadana, esto supone partir por el gobierno autnomo ms
cercano para poder satisfacer en mejor forma y de una manera ms
directa las demandas y necesidades, de tal forma que sean resueltas
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por la autoridad ms prxima a la demanda; en caso de
imposibilidad corresponde al siguiente nivel la cooperacin y
coordinacin para la satisfaccin de la necesidad.

Lo que implica, conforme seala el art. 5.12 de la LMAD, refirindose


a este principio rector, que para el cumplimiento de la toma de
decisiones y provisin de los servicios pblicos debe realizarse
desde el gobierno ms cercano a la poblacin, excepto por razones
de eficiencia y escala que justifique proveerlos de otra manera. Por
tales motivos, los rganos de poder pblico tienen la obligacin de
auxiliar y sustituir a los rganos autnomos y descentralizados en
caso de necesidad.

5. Gradualidad. Orienta que el ejercicio de las atribuciones y


competencias de las entidades autnomas sea de forma progresiva y
en funcin de sus propias capacidades. La autonoma supone un
proceso gradual.

6. Provisin de recursos econmicos. Las competencias asignadas a


cada entidad autnoma deben ser provistas de los recursos
econmicos para su cumplimiento. De conformidad con el art. 5.18
de la LMAD, el principio de provisin de recursos econmicos,
supone la responsabilidad compartida de los rganos pblicos en la
determinacin de la fuente de recursos y la asignacin de los
mismos para el ejercicio de las competencias establecidas en la
Constitucin Poltica del Estado, de tal forma que toda nueva
transferencia o asignacin de competencias deber estar
acompaada de la definicin de la fuente de los recursos econmicos
y financieros necesarios para su ejercicio.

7. Principio de lealtad institucional. De conformidad con el art. 5.15


de la LMDA, a partir de este principio el nivel central del Estado y las
entidades territoriales autnomas tomarn en cuenta el impacto que
sus acciones puedan tener sobre el nivel central del Estado y otras
entidades territoriales, evitando aquellas que las perjudiquen,
promoviendo el dilogo en torno a las medidas susceptibles de
afectarles negativamente, y facilitando toda informacin pblica
necesaria para su mejor desempeo; respetando el ejercicio legtimo
de las competencias del nivel central del Estado y de las entidades
territoriales autnomas.
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8. Principio del bien comn. La actuacin de los gobiernos
autnomos se fundamenta y justifica en el inters colectivo,
sirviendo con objetividad los intereses generales para el vivir bien
de todos y cada uno de los bolivianos.

III.4.2. El sistema de distribucin de competencias

El Constituyente ha establecido cuatro tipos de competencia: 1.


Privativas; 2. Exclusivas; 3. Concurrentes y, 4. Compartidas.
Determinando que toda competencia que no est incluida en la
Constitucin ser atribuida al nivel central del Estado, el que podr
transferirla o delegarla por Ley (art. 297.I y II de la CPE).

a) Competencias privativas. De acuerdo con la Constitucin Poltica


del Estado, estas competencias corresponden slo al nivel central o
nacional, son indelegables e intransferibles por su carcter
estratgico y de inters colectivo.

A este respecto, el art. 297.I de la CPE, refirindose a las


competencias privativas establece que son: aquellas cuya
legislacin, reglamentacin y ejecucin no se transfiere ni delega, y
estn reservadas para el nivel central del Estado; es decir, existe
una concentracin de todas las facultades en el rgano de gobierno
del nivel central.

Las competencias privativas que le corresponde al nivel central, se


encuentran sealadas en el art. 298.I, entre ellas: el sistema
financiero, la poltica monetaria, Banco Central, sistema monetario,
poltica cambiaria; rgimen aduanero, comercio exterior, seguridad
del Estado, defensa, Fuerzas Armadas, Polica boliviana, poltica
exterior, nacionalidad, ciudadana, extranjera, derecho de asilo y
refugio, control de fronteras, regulacin y polticas migratorias,
creacin, control y administracin de las empresas pblicas
estratgicas del nivel central del Estado, administracin del
patrimonio del Estado Plurinacional y de las entidades pblicas del
nivel central del Estado, control del espacio y trnsito areo, en todo
el territorio nacional, censos oficiales, registro civil, poltica general
sobre tierras y territorio, su titulacin, hidrocarburos, creacin de
impuestos nacionales, tasas y contribuciones especiales de dominio
tributario del nivel central, poltica econmica y planificacin
nacional, entre otras competencias.
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b) Competencias exclusivas.

De conformidad con el art. 297.I de la CPE, las competencias


exclusivas son aquellas en las que un nivel de gobierno, ya sea el
nivel central o autnomo, tiene sobre una determinada materia
facultades legislativa, reglamentaria y ejecutiva, pudiendo transferir
o delegar las dos ltimas.

En este orden, la Norma Suprema diferencia las competencias


exclusivas del nivel central de las competencias exclusivas que
corresponden a las otras entidades territoriales. As, de acuerdo con
el art. 298.II de la CPE, son competencias exclusivas del nivel
central el rgimen electoral nacional para la eleccin de autoridades
nacionales y subnacionales, y consultas nacionales, el rgimen
general de las comunicaciones y las telecomunicaciones, servicio
postal, recursos naturales estratgicos, que comprenden minerales,
espectro electromagntico, recursos genticos y biogenticos y las
fuentes de agua, rgimen general de recursos hdricos, de
biodiversidad y medio ambiente, poltica forestal y rgimen general
de suelos, recursos forestales y bosques, planificacin, diseo,
construccin, conservacin y administracin de carreteras y de
lneas frreas y ferrocarriles de la red fundamental, rgimen de
seguridad social, las polticas del sistema de educacin y salud,
poltica fiscal, administracin de justicia, polticas de servicios
bsicos, deuda pblica interna y externa, polticas generales de
desarrollo productivos, de vivienda, de turismo, entre otras.

El art. 300 de la CPE, detalla las competencias exclusivas de los


gobiernos departamentales autnomos en su jurisdiccin, entre las
que se encuentran la elaboracin de sus estatutos, planificacin y
promocin del desarrollo humano en su jurisdiccin, iniciativa y
convocatoria de consultas y referendos departamentales en las
materias de su competencia, elaboracin y ejecucin de planes de
ordenamiento territorial y de uso de suelos, en coordinacin con los
planos del nivel central del Estado, municipales e indgena originario
campesino, transporte interprovincial terrestre, fluvial, ferrocarriles
y otros medios de transporte en el departamentales, construccin,
mantenimiento y administracin de aeropuertos pblicos
departamentales, servicios de sanidad e inocuidad agropecuaria,
creacin y administracin de impuestos de carcter departamental,
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promocin y desarrollo de proyectos y polticas para niez y
adolescencia, mujer, adulto mayor y personas con discapacidad,
entre otras.

A su vez el art. 302 de la Ley Fundamental, establece como


competencias exclusivas de los gobiernos municipales autnomos:
elaborar su carta orgnica municipal, planificar y promover el
desarrollo humano en su jurisdiccin, preservar, conservar y
contribuir a la proteccin del medio ambiente y recursos naturales,
fauna silvestre y animales domsticos, planificar, disear, construir,
conservar y administrar caminos vecinales en coordinacin con los
pueblos indgena originario campesinos cuando corresponda,
catastro urbano en el mbito de su jurisdiccin, reas protegidas
municipales, transporte urbano, registro de propiedad automotor,
ordenamiento y educacin vial, administracin y control del trnsito
urbano, creacin y administracin de impuestos de carcter
municipal, cuyos hechos imponibles no sean anlogos a los
impuestos nacionales o departamentales, desarrollo urbano y
asentamientos urbanos, servicio de alumbrado pblico de su
jurisdiccin, entre otras.

El detalle de las competencias exclusivas de las autonomas indgena


originario campesinas se describen en el art. 304.I de la CPE, entre
ellas: elaborar su estatuto de autonoma, definicin y gestin de
formas propias de desarrollo econmico, social, poltico,
organizativo y cultural, de acuerdo con su identidad y visin de cada
pueblo, gestin y administracin de los recursos naturales
renovables, de acuerdo a la Constitucin Poltica del Estado,
electrificacin en sistemas aislados dentro de su jurisdiccin,
mantenimiento y administracin de caminos vecinales y comunales,
ejercicio de la jurisdiccin indgena originaria campesina para la
aplicacin de justicia y resolucin de conflictos a travs de normas y
procedimientos propios de acuerdo con la Norma Suprema y la ley,
planificacin y gestin de la ocupacin territorial, vivienda,
urbanismo y redistribucin poblacional conforme a sus prcticas
culturales en el mbito de su jurisdiccin, mantenimiento y
administracin de sus sistemas de microriego, participar, desarrollar
y ejecutar los mecanismos de consulta previa, libre e informada
relativos a la aplicacin de medidas legislativas, ejecutivas y
administrativas que los afecten, preservacin del hbitat y el
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paisaje, conforme a sus principios, normas y prcticas culturales,
tecnolgicas, espaciales e histricas, desarrollo y ejercicio de sus
instituciones democrticas conforme a sus normas y procedimientos
propios, entre otras competencias.

En consecuencia, tanto el nivel central como las entidades


territoriales autnomas tienen la facultad de sancionar leyes en las
materias establecidas en los arts. 298.II, 300.I, 302.I y 304.I de la
CPE. Dentro de las competencias exclusivas, cabe destacar que la
autonoma indgena originaria campesina adems de las facultades
legislativa, reglamentaria, fiscalizadora y ejecutiva otorgadas a las
entidades territoriales tiene para s el ejercicio de la jurisdiccin
indgena originaria campesina para la aplicacin de su justicia.

c) Competencias concurrentes

Las competencias concurrentes son aquellas que se ejerce entre el


gobierno nacional y el gobierno autnomo, correspondiendo al nivel
central del Estado la facultad legislativa, en tanto que los otros
niveles ejercen simultneamente las facultades reglamentaria y
ejecutiva. Esta clase de competencia suele estructurarse respecto de
materias que por su importancia o complejidad se desarrollan y
controlan mejor desde una instancia superior que tenga mayor
visin del inters colectivo o de conjunto antes que de intereses
particulares.

Para la Constitucin Poltica del Estado, son competencias


concurrentes del nivel central y las entidades territoriales
autnomas: preservar, conservar y contribuir a la proteccin del
medio ambiente y fauna silvestre manteniendo el equilibrio
ecolgico y el control de la contaminacin ambiental, la gestin del
sistema de salud y educacin, ciencia, tecnologa e investigacin,
conservacin de suelos, recursos forestales y bosques, servicio
metereolgico, promocin y administracin de proyectos hidrulicos
y energticos, residuos industriales y txicos, proyectos de agua
potable y tratamiento de residuos slidos, proyectos de riego,
proteccin de cuencas, administracin de puertos fluviales,
seguridad ciudadana, sistema de control gubernamental, vivienda y
vivienda social, agricultura, ganadera, caza y pesca (art. 299.II de
la CPE).
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d) Competencias compartidas

El art. 297.I de la CPE, seala que son aquellas sujetas a una


legislacin bsica nacional que recae en la Asamblea Legislativa
Plurinacional y la legislacin de desarrollo, la reglamentacin y
ejecucin corresponde a las entidades territoriales autnomas, de
acuerdo a su caracterstica y naturaleza. Consecuentemente se
advierte una doble titularidad en la legislacin; es decir, la
legislacin bsica, que delimite los principios, la regulacin general
de la materia, etc. corresponde a la Asamblea Legislativa, en tanto
que la legislacin de desarrollo es potestad de las entidades
territoriales autnomas.

Estas competencias se encuentran clasificadas por el art. 299.I de la


CPE, correspondindoles el rgimen electoral departamental y
municipal, servicios de telefona fija, mvil y telecomunicaciones,
electrificacin urbana, juegos de lotera y de azar, relaciones
internacionales en el marco de la poltica exterior del Estado,
establecimiento de instancias de conciliacin ciudadana para
resolucin de conflictos entre vecinos sobre asuntos de carcter
municipal regulacin para la creacin, regulacin para la creacin
y/o modificacin de impuestos de dominio exclusivo de los
gobiernos autnomos.

Del anlisis de la distribucin de las competencias diseadas para el


rgimen autonmico puede concluirse en primer orden, que el nivel
central tiene para s competencias privativas, exclusivas,
concurrentes y compartidas; en segundo orden, corresponden a las
entidades territoriales autnomas -departamental, municipal e
indgena- slo competencias exclusivas, concurrentes y compartidas.
En tercer orden, las facultades legislativas otorgadas a las entidades
territoriales autnomas se encuentran diseadas nicamente para
los casos de competencias compartidas y exclusivas, en la medida
que respecto de las primeras, la legislacin bsica la realiza la
asamblea legislativa y la legislacin de desarrollo corresponde a las
entidades territoriales de acuerdo con las caractersticas y
naturaleza propias de cada una de ellas. En las competencias
exclusivas, las entidades territoriales se encuentran habilitadas para
legislar en las materias que les han sido asignadas en los arts. 300.I,
302.I y 304.I. de la CPE. En esta modalidad las facultades
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reglamentaria y ejecutiva de las leyes sancionadas son pasibles de
transferencia y delegacin a otro nivel de gobierno. En tanto que en
las competencias privativas no les ha sido asignada ninguna facultad
en razn a que todas las facultades -legislacin, reglamentacin y
ejecucin se encuentran reservadas slo para el nivel central.

De igual manera en las competencias concurrentes no tienen


facultad legislativa por corresponder la legislacin al nivel central,
quedndoles asignadas en esta clase de competencias nicamente
facultades reglamentaria y ejecutiva.

Asimismo, cabe sealar que rige para el rgimen autonmico la


clusula residual en virtud de la cual toda competencia que no est
incluida en la Constitucin Poltica del Estado ser atribuida al nivel
central del Estado, el que podr transferirla o delegarla por ley (art.
297.II de la CPE). De otro lado, toda asignacin o transferencia de
competencias deber estar acompaada de la definicin de las
fuentes de los recursos econmicos y financieros necesarios para su
ejercicio (art. 305 de la Norma Suprema). Bajo esta perspectiva, el
gobierno central debe garantizar los recursos necesarios para la
ejecucin de las competencias transferidas o delegadas a las
entidades territoriales autnomas, independientemente de la
capacidad que tengan stas de generar sus propios recursos. As los
ingresos propios son los que estn conformados por los impuestos,
tasas, patentes, contribuciones especiales, regalas, ingresos
provenientes de la venta de bienes y servicios del patrimonio propio,
donaciones y legales. En cuanto a las transferencias se incluyen los
recursos de coparticipacin de impuestos nacionales y recursos
procedentes de fondos de compensacin.

III.4.3. La dinmica de las facultades legislativa, reglamentaria y


ejecutiva en la distribucin de competencias

Con la finalidad de tener los mayores elementos para realizar el


juicio de constitucionalidad de las normas sometidas a examen
corresponde referirse a la dinmica de las diferentes facultades
otorgadas a las entidades territoriales en la distribucin de las
competencias asignadas.

Previo al anlisis de estas dinmicas conviene realizar una


aproximacin sobre el alcance de los trminos: facultad legislativa,
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reglamentaria, ejecutiva, deliberativa y fiscalizadora.

1. Facultad legislativa. El trmino facultad entendido como un poder


de hacer, expresa en el mbito legislativo la potestad de los rganos
representativos de emitir leyes de carcter general y abstracto, cuyo
contenido es normativo sobre determinada materia. En su sentido
formal, este acto de emitir leyes debe provenir de un ente u rgano
legitimado, es decir, representativo: Asamblea Legislativa o
Asambleas legislativas de las entidades territoriales autnomas con
potestad de emitir leyes en las materias que son de su competencia.
Cabe destacar, que esta potestad legislativa para las entidades
territoriales no se encuentra reducida a una facultad normativo-
administrativa, dirigida a la promulgacin de normas administrativas
que podran interpretarse como decretos reglamentarios, pues esta
interpretacin no sera acorde al nuevo modelo de Estado
compuesto, donde el monopolio legislativo ya no decanta
nicamente en el rgano legislativo del nivel central, sino que existe
una ruptura de ese monopolio a favor de las entidades territoriales
autnomas en determinadas materias. Precisamente este es el
cambio establecido por la Constitucin Poltica del Estado cuando en
su art. 272, otorga a las entidades territoriales autnomas el
ejercicio de facultades legislativa, reglamentaria, fiscalizadora y
ejecutiva en el marco de su jurisdiccin, competencias y atribuciones
a travs de sus gobiernos autnomos. As, en el caso de la
autonoma departamental, la facultad legislativa es la potestad de la
Asamblea Departamental para emitir leyes en el marco de sus
competencias exclusivas y leyes de desarrollo departamental en el
marco de sus competencias compartidas.

2. Facultad reglamentaria. Entendida como la potestad de emitir


normas reglamentarias para la aplicacin de una ley, es decir, la que
compete para completar la aplicacin de las leyes. En efecto, esta
facultad tiene por finalidad la emisin de reglamentos, entendidos
como el conjunto de reglas o preceptos emitidos por autoridad
competente, que tienden a posibilitar la ejecucin de la ley,
precisando las normas contenidas en las leyes sin contrariar ni ir
ms all de sus contenidos y situaciones que regula. En este
contexto, tanto la facultad legislativa como reglamentaria, emiten
normas, sin embargo, la facultad reglamentaria se rige dentro de las
lneas y contenidos establecidos por la ley, con la finalidad de su
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aplicacin. En el caso de las entidades territoriales autnomas, esta
facultad reglamentaria es ejercida por el rgano ejecutivo de la
entidad territorial autnoma respectiva con relacin a las leyes que
emita la asamblea departamental o concejo municipal, segn se
trate. Esta facultad se justifica porque el rgano ejecutivo, es el que
conoce de las capacidades econmicas, presupuestarias,
institucionales y recursos reales que se tiene para ejecutar la ley,
por tanto, a travs de la facultad reglamentaria se delimita con
mayor precisin la forma y los recursos con los cuales se podr
aplicar la ley.

3. Facultad ejecutiva. Referida a la potestad de administrar la cosa


pblica, en el caso de las entidades territoriales autnomas ser en
el marco de las competencias exclusivas, compartidas o
concurrentes. Esta facultad requiere de funciones de tcnicas y
administrativas, para ejecutar la ley y las normas reglamentarias.
Entonces, respecto de esta facultad el rgano ejecutivo ya sea del
nivel central como de los gobiernos autnomos est encargado de
toda la actividad administrativa, de la gestin pblica en el mbito
de sus competencias.

4. Facultad fiscalizadora. Esta facultad se encuentra introducida por


el art. 272 de la CPE, cuando confiere a los gobiernos autnomos las
facultades legislativa, reglamentaria, ejecutiva y fiscalizadora. Esta
facultad tratndose de las entidades territoriales corresponde a la
asamblea legislativa del gobierno autnomo correspondiente para
controlar al rgano ejecutivo del mismo. As en la autonoma
departamental es ejercida por la asamblea departamental respecto
del rgano ejecutivo en la gestin pblica y el manejo de los
recursos departamentales.

5. Facultad deliberativa. Es la capacidad de debatir y tomar


decisiones sobre asuntos de inters de forma consensuada por los
miembros de los entes legislativos correspondientes, es decir,
respecto de la autonoma departamental por los miembros de la
Asamblea departamental respecto de asuntos de inters
departamental.

El art. 30 de la LMAD, establece que la Asamblea Departamental


tiene la facultad deliberativa, fiscalizadora y legislativa en el mbito
de sus competencias.
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Cabe aclarar que en el caso de las autonomas indgena originario
campesinas, la conformacin y organizacin de su gobierno
autnomo ser conforme a sus normas, instituciones,
procedimientos y formas de organizacin propia, en virtud de su
derecho a la libre determinacin y en el marco de las competencias
atribuidas por la Constitucin Poltica del Estado.

Ahora bien, es de destacar que estas facultades por su directa y


estrecha relacin se realizan en forma complementaria. Al mismo
tiempo, tambin es importante sealar que el ejercicio de estas
facultades respecto de los gobiernos autnomos en su relacin con
el nivel central depender de la clase de competencia privativa,
exclusiva, concurrente y complementaria con relacin a determinada
materia y que se encuentran delineadas por el Constituyente. As,
cuando las facultades legislativa, reglamentaria y ejecutiva se
concentran en un determinado nivel de gobierno -central o
autonmico-, estamos frente a competencias exclusivas, donde la
dinmica no es compleja, dado que a la Asamblea Legislativa
correspondiente le concierne la facultad legislativa y al rgano
Ejecutivo las facultades reglamentaria y ejecutiva, con el advertido
que en esta clase de competencia, puede transferirse y delegarse las
facultades reglamentaria y ejecutiva, a diferencia de lo que ocurre
con las competencias privativas donde no existe delegacin ni
transferencia quedando vedado a cualquiera de las entidades
territoriales la posibilidad de ejercitar alguna facultad en las
materias regladas como privativas.

En este contexto, en las competencias exclusivas el nivel central


puede transferir o delegar en el nivel departamental, municipal o en
el indgena originario campesino, la reglamentacin y ejecucin de
las leyes sancionadas en el ejercicio de su competencia exclusiva.
Similar situacin ocurre con las entidades autnomas
departamental, municipal o indgena originario campesina que
pueden transferir o delegar entre s la reglamentacin y ejecucin de
leyes sancionadas en ejercicio de sus competencias exclusivas. Esto
supone que si no existe transferencia o delegacin, el nivel que tiene
la competencia exclusiva est constitucionalmente habilitado para
reglamentar y ejecutar la respectiva ley sancionada. En el caso de
las competencias exclusivas otorgadas a las entidades
departamentales autnomas, el gobierno autnomo es responsable
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de polticas pblicas en su jurisdiccin, pues sus funciones no se
reducen a meras actividades administrativas.

A este respecto, el art. 75 de la LMAD, determina que la


transferencia total o parcial de una competencia implica transferir su
responsabilidad a la entidad territorial autnoma que la recibe,
debiendo asumir las funciones sobre las materias competenciales
transferidas. La transferencia es definitiva y no puede ser, a su vez,
transferida a una tercera entidad territorial autnoma, limitndose
en todo caso a su delegacin total o parcial. La transferencia se har
efectiva cuando las entidades territoriales autnomas emisora y
receptora la ratifiquen por ley de sus rganos deliberativos.

En cuanto a la delegacin, la norma contenida en el art. 76 de la


LMAD, prescribe: I. La delegacin total o parcial de una
competencia implica que el gobierno delegante no pierde la
titularidad de la misma, asumiendo la responsabilidad la entidad
territorial que la recibe. La delegacin es revocable en los trminos
establecidos en el convenio de delegacin competencial y no puede
ser, a su vez, transferida ni delegada total o parcialmente a una
tercera entidad territorial autnoma. II. La delegacin de una
competencia que era ejercida efectivamente por la entidad que la
confiere, incluir los recursos, la infraestructura, equipamiento y los
instrumentos tcnicos y metodolgicos que se hayan empleado para
ello, as como la capacitacin de personal y transmisin del
conocimiento que forman parte de su ejercicio.

En consecuencia, en las competencias exclusivas existen niveles de


transferencia o delegacin tanto de las potestades reglamentarias y
ejecutivas, pero de manera potestativa, en tanto que la facultad
legislativa corresponde al nivel central o a la entidad territorial
correspondiente y conforme establece el art. 70 de la LMAD la
transferencia o delegacin de una competencia no implica la prdida
de la titularidad legislativa, salvo que se trate de competencias no
incluidas en el texto constitucional, situacin en la cual sern
atribuidas al nivel central, mismo que podr transferirla o delegarla
por ley en funcin de las modalidades de competencias asignadas
por el art. 297.I de la Constitucin Poltica del Estado. Entonces, un
primer aspecto diferenciador con la competencia exclusiva es que en
la concurrente no existe transferencia o delegacin de facultades. De
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otro lado, para el ejercicio de la competencia concurrente de las
entidades territoriales autnomas se precisa que el nivel central
promulgue la ley nacional; en cambio en la competencia exclusiva,
las entidades territoriales autnomas ejercen a travs de sus
gobiernos autnomos de manera directa todas las facultades.

El escenario vara cuando las facultades legislativas, ejecutiva y


reglamentaria se reparten entre dos o ms niveles de gobierno, es
decir cuando se refiere a las competencias compartidas y
concurrentes, por lo que resulta necesario referirse a estas
dinmicas de relacionamiento, en mayor detalle con relacin a las
competencias concurrentes, en el entendido que la gestin educativa
es de esta naturaleza.

En lo que se refiere a las competencias concurrentes, el art. 297.1.3


de la CPE, las define como aquellas en las que la legislacin
corresponde al nivel central del Estado y los otros niveles ejercen
simultneamente las facultades reglamentarias. De acuerdo con la
delimitacin constitucional puede inferirse que esta competencia
tiene como caracterstica la intervencin de rganos de diferente
nivel gobierno sobre determinada materia, posibilitando la suma de
esfuerzos entre diferentes niveles de gobierno para lograr mayor
eficiencia, bajo una actuacin coordinada y oportuna. En esta
perspectiva, resulta primordial determinar si la intervencin de un
nivel central de gobierno desplaza la intervencin de los otros, o es
que puede existir una simultaneidad en la concurrencia de todos los
rganos que intervienen sin que implique un desplazamiento de
facultades.

Con este objetivo, cabe preguntarse cul es el alcance que la Norma


Suprema otorga al ejercicio simultneo de las facultades
reglamentaria y ejecutiva de las entidades territoriales autnomas
cuando establece que en la competencia concurrente la legislacin
corresponde al nivel central y los otros niveles ejercen
simultneamente las facultades reglamentaria y ejecutiva.

Un primer sentido que puede darse a la Ley Fundamental es


determinar que en las competencias concurrentes el nivel central al
tener para s la facultad legislativa no tendra la potestad de ejercer
facultades reglamentaria y ejecutiva junto con las entidades
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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territoriales, pues en el marco de actuacin coordinada de los
diferentes niveles de gobierno, estas dos facultades ejecutiva y
reglamentaria, correspondera a las entidades territoriales, por tanto
el nivel central del Estado estara inhabilitado para reglamentar y
ejecutar las leyes que sancione en ejercicio de su competencia
concurrente, correspondiendo a cada uno de los niveles de gobierno
autnomo reglamentar y ejecutar, en el mbito de su respectiva
jurisdiccin territorial las leyes sancionadas por el nivel central del
Estado.

A contrario sensu, el otro sentido que puede darse a la Norma


Suprema es de carcter permisivo; es decir, que no obstante que el
nivel central tiene para s la facultad legislativa, estara facultado
para ejercer simultneamente con los otros niveles de gobierno las
facultades reglamentaria y ejecutiva. Esta posicin supondra la
posibilidad que el nivel central pueda llevar adelante el ejercicio
completo de las competencias legislativa, reglamentaria y ejecutiva.

Respecto de este segundo sentido interpretativo, equidistante del


primero, cabe la posibilidad de estudiar si existe un tercer sentido
interpretativo, que acoja una solucin intermedia, en los que en
algunos supuestos, el nivel central pueda ejercer simultneamente
con las entidades territoriales autnomas las facultades de
reglamentacin y ejecucin, cuando se trata de competencias
concurrentes.

Ahora bien, la eleccin de los sentidos interpretativos que puede


otorgarse a la norma constitucional no dependen del criterio
subjetivo del intrprete, todo lo contrario, la interpretacin
constitucional se encuentra sujeta a principios y criterios de
interpretacin constitucional propios, que guan en la eleccin
interpretativa, convirtindose en garantas objetivas que evitan
decisiones arbitrarias, siendo un requisito esencial que el intrprete
haga mencin expresa de los principios, mtodos y criterios de
interpretacin utilizados.

En efecto uno de los principios de interpretacin constitucional es el


de la unidad de la Constitucin, a partir del cual la interpretacin de
la norma constitucional no puede realizarse en forma aislada, en el
entendido que la Ley Fundamental contiene un conjunto de normas
que se encuentran correlacionadas entre s formando una totalidad,
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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por tanto las normas constitucionales ingresan en un proceso de
conexin e interrelacin entre la parte dogmtico axiolgica de la
Norma Suprema -que contiene las bases principistas- con la parte
orgnica a efectos de su armonizacin para lograr el carcter de
unidad de la Constitucin.

En el caso que nos ocupa, rigindonos bajo el principio de


interpretacin constitucional sealado, la dinmica de eleccin del
sentido interpretativo debe realizarse en funcin de las lneas
rectoras y principistas que disea la Constitucin Poltica del Estado,
por lo tanto los sentidos interpretativos otorgados al art. 297.I.3 de
la CPE, referidos a los alcances y dinmica de la competencia
concurrente, deben entrar en contraste con las bases fundamentales
sobre la que se asiente el nuevo modelo de Estado, para establecer
su sustentabilidad y viabilidad con el conjunto normativo
constitucional.

Siguiendo estas lneas rectoras, y realizando la interconectividad de


las normas constitucionales, es posible concluir que el segundo
sentido interpretativo, de otorgar la posibilidad a que el nivel central
pueda llevar adelante el ejercicio completo de las competencias
legislativa, reglamentaria y ejecutiva, no es conducente con los
principios autonmicos y democrticos contenidos en la primera
parte del art. 1 de la CPE, clusula normativa que define que Bolivia
se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional
Comunitario, libre, independiente, soberano, democrtico,
intercultural, descentralizado y con autonomas () (negrillas
aadidas), clusula a travs de la cual se ingresa en un nuevo
modelo de Estado compuesto, cimentado en la distribucin del poder
poltico con base territorial, en el que se reconoce la existencia de
distintos niveles gubernativos en el territorio: un gobierno nacional
y varios gobiernos autnomos, con facultades ejecutiva, legislativa,
reglamentaria y fiscalizadora, segn expresa el art. 272 de la CPE,
cuya dinmica en el ejercicio de dichas facultades debe reflejar la
caracterstica esencial del nuevo Estado orientado hacia una
democratizacin profunda del poder poltico que desmantele la
centralizacin caracterizadora del anterior modelo de Estado, toda
vez que el diseo autonmico es otro pilar esencial de la nueva
ingeniera estatal, de ah la distribucin de competencias otorgando
a las entidades territoriales autnomas competencias exclusivas,
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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concurrentes y compartidas a ser desarrolladas dentro de su
jurisdiccin territorial.

Cabe advertir que el refuerzo constitucional de la clusula


autonmica se encuentra en el art. 2 de la CPE, que reconoce el
derecho a la autonoma y autogobierno de las naciones y pueblos
indgena originario campesinos, por tanto, en virtud de la clusula
autonmica prevista en los arts. 1 y 2 de la CPE, la orientacin del
nuevo Estado Plurinacional con autonomas tiende a descartar las
tendencias centralistas y a profundizar en mayor grado y de manera
progresiva y gradual, la clusula autonmica, la misma que debe ser
llevada a cabo siempre bajo el principio de unidad e integralidad del
Estado.

Asimismo, este segundo sentido interpretativo en anlisis, quiebra el


principio de construccin conjunta del nuevo Estado plurinacional
comunitario con autonomas que propugna el Prembulo de la
Constitucin, el mismo que forma parte de la estructura dogmtico
axiolgica de la Norma Suprema. Al mismo tiempo, desconoce el
principio de complementariedad que rige al rgimen autonmico,
establecido en el art. 270 de la CPE, principio que de acuerdo con el
art. 5 de la LMAD: El rgimen de autonomas se sustenta en la
necesaria concurrencia de todos los esfuerzos, iniciativas y polticas
del nivel central del Estado y de los gobiernos autnomos, dirigidos
a superar la desigualdad e inequidad entre la poblacin y a
garantizar la sostenibilidad del Estado y de las autonomas
(negrillas agregadas).

Consecuentemente, se infiere que el primer sentido interpretativo


efectuado a la Norma Suprema objeto de anlisis es coherente con el
principio de unidad de la Constitucin, cuando se entiende que en la
competencia concurrente, al corresponder al nivel central la
legislacin no le es permisible ingresar en el ejercicio simultneo de
las facultades reglamentaria y ejecutiva por estar reservadas estas
facultades a las entidades territoriales autnomas, toda vez que el
ejercicio simultneo de las facultades reglamentaria y ejecutiva slo
incumbe a las entidades territoriales autnomas, en virtud a que el
sentido teleolgico de la competencia concurrente es lograr una
participacin democrtica de las entidades territoriales autnomas.

Su configuracin constitucional est orientada a la intervencin


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coordinada y complementaria de los diferentes niveles, a efectos de
posibilitar la suma de esfuerzos entre los diferentes niveles de
gobierno para lograr mayor eficiencia, bajo una actuacin
coordinada y oportuna y no a concentrar en el nivel central todas las
facultades.

Este sentido interpretativo se sustenta a la vez en el principio de


correccin funcional propio de la interpretacin constitucional, en
virtud del cual la interpretacin que se realice de la Ley Fundamental
no debe interferir el mbito de las funciones asignadas por la
Constitucin Poltica del Estado a los diferentes rganos de poder, lo
que implica que el intrprete debe respetar el marco de distribucin
de funciones estatales consagrados por la Norma Suprema.
En efecto, la dinmica del ejercicio simultneo de los diferentes
niveles de gobierno est proyectada en un mbito de
complementariedad ms que de contraposiciones, de tal forma que
en las competencias concurrentes, de acuerdo con el diseo
constitucional, y en observancia del principio de interpretacin de
correccin funcional, la simultaneidad del ejercicio de las facultades
reglamentaria y ejecutiva abarca a dos o ms niveles subnacionales,
es decir, a los gobiernos autnomos, lo que implica que la
simultaneidad no es extensible respecto del nivel central del Estado,
porque dara lugar a que el nivel central se arrogue tambin las
facultades reglamentaria y ejecutiva con el riesgo de desplazar la
concurrencia de las entidades autnomas, ingresando en
caractersticas propias de las competencias exclusivas al concentrar
en un slo nivel de gobierno todas las facultades, desvirtuando la
distribucin de funciones otorgadas por la Constitucin Poltica del
Estado, teniendo en cuenta que uno de los factores de diferencia
entre estas competencias es que en las concurrentes no existe
delegacin ni transferencia de facultades, sino el aseguramiento de
una participacin conjunta de los diferentes niveles de gobierno
cuya orientacin no es concentrar en el nivel central todas las
facultades.
Sin perjuicio de lo precedentemente sealado, es pertinente
referirse a si existe la posibilidad que en algunos supuestos el nivel
central pueda ejercer simultneamente con las entidades
territoriales autnomas las facultades de reglamentacin y
ejecucin, cuando se trata de competencias concurrentes.
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En este propsito, partiendo nuevamente de la premisa
constitucional que las competencias concurrentes son aquellas en
las que la legislacin corresponde al nivel central del Estado y los
otros niveles ejercen simultneamente las facultades reglamentaria
y ejecutiva, de cuya regulacin, en principio, el nivel central del
Estado no puede ejercer en forma simultnea con los gobiernos
autnomos, las facultades reglamentaria y ejecutiva por
corresponderles a stos ltimos el ejercicio simultneo de las
mismas; razonamiento que se sustenta en evitar cualquier intencin
de concentracin de facultades para el nivel central, que genere un
desplazamiento de la participacin de las entidades territoriales
autnomas en las facultades reglamentaria y ejecutiva, contrario a
los principios de autonoma, democracia y participacin que encierra
la clusula autonmica del nuevo modelo de Estado.
Sin embargo, es menester considerar en la labor interpretativa
ciertas situaciones en las que podra darse lugar a una
permisibilidad limitada del ejercicio simultneo del nivel central con
las entidades territoriales en las facultades reglamentaria y
ejecutiva respecto de las competencias concurrentes. A este
respecto surge como problema jurdico a ser tomado en cuenta los
supuestos en los que los gobiernos autnomos no cumplan con el
ejercicio de dichas facultades y en su caso no ejecuten las funciones
y responsabilidades correspondientes a las mismas, situacin en la
cual sin perjuicio de las responsabilidades directas a las que se
sujetan las autoridades de las entidades territoriales autnomas
segn prev el art. 64 de la LMAD, resulta imperioso encontrar los
mecanismos que puedan subsanar de manera inmediata y eficaz
estas circunstancias excepcionales.
La citada eventualidad obliga observar el principio de subsidiariedad
que rige al rgimen autonmico en virtud del cual los rganos de
poder pblico tienen la obligacin de auxiliar y sustituir a los
rganos autnomos y descentralizados en caso de necesidad, en
razn a que la toma de decisiones y provisin de los servicios
pblicos debe realizarse desde el gobierno ms cercano a la
poblacin, excepto por razones de eficiencia y escala que justifique
proveerlos de otra manera, segn define el 5.12 de la LMAD.

En tal sentido, acogiendo dicho principio rector y los razonamientos


expresados supra, tratndose de competencias concurrentes, resulta
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permisible otorgar la posibilidad que el nivel central ingrese de
manera simultnea con las entidades territoriales en el ejercicio de
las facultades reglamentaria y ejecutiva nicamente cuando: 1. Las
facultades ejecutiva y reglamentaria que corresponden a las
entidades territoriales no sean ejercidas por sus gobiernos
autnomos, y 2. La participacin del nivel central en el ejercicio
simultneo con las entidades territoriales no implique un
desplazamiento de la participacin de las entidades territoriales
autnomas y concentracin de facultades para el nivel central.

En tal sentido ante el cuestionamiento respecto a que si el nivel


central podra, en las competencias concurrentes, ejercer
simultneamente las facultades ejecutiva y reglamentaria con los
niveles autonmicos?. La respuesta sera afirmativa nicamente en
los supuestos sealados, toda vez que, tanto el legislador como el
intrprete, deben estar orientados a potenciar la participacin del
ejercicio simultneo de los gobiernos autnomos en las
competencias concurrentes y a proscribir del ordenamiento jurdico
la concentracin en el nivel central las facultades reservadas para
las entidades territoriales, por cuanto de conformidad con el
principio constitucional de lealtad institucional: El nivel central del
Estado y las entidades territoriales autnomas tomarn en cuenta el
impacto que sus acciones puedan tener sobre el nivel central del
Estado y otras entidades territoriales, evitando aquellas que las
perjudiquen (); respetando el ejercicio legtimo de las
competencias del nivel central y de las entidades territoriales
autnomas (art. 5.15 de la LMAD), mxime si de conformidad con lo
previsto en el art. 7 de la citada norma: I. El rgimen de
autonomas tiene como fin distribuir las funciones poltico-
administrativas del estado de manera equilibrada y sostenible en el
territorio para la efectiva participacin de las ciudadanas y
ciudadanos en la toma de decisiones, la profundizacin de la
democracia y la satisfaccin de las necesidades colectiva y del
desarrollo socioeconmico integral del pas.

III.5. El sistema educativo y las autonomas

Delinear quin desarrolla y organiza la estructura del sistema


educativo, cules las entidades encargadas del diseo del currculo,
del conjunto de objetivos, contenidos, quin decide sobre los
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criterios de control y evaluacin de cada uno de los niveles y
subniveles que lo componen, quin financia, inspecciona o supervisa
el sistema educativo para cumplir con los fines y objetivos trazados
en la Constitucin Poltica del Estado, son aspectos que se
encuentran directamente vinculados con las tendencias del modelo
de organizacin estatal adoptado en el pacto social, que dan lugar a
modelos educativos centralizados, descentralizados o en su caso
formas intermedias.

En este contexto, cuando toda la organizacin, estructuracin y


ejecucin de los cuestionamientos realizados queda en manos del
poder central de un Estado, estamos frente a un modelo centralizado
de educacin; por el contrario cuando algunas o varias de las
respuestas se remiten a otras instancias o, lo que es lo mismo, se las
comparte y distribuye con otros niveles basados en una distribucin
territorial del poder, adoptando formas democrticas de
participacin se estar frente a sistemas con tendencias
descentralizadoras en mayor o menor grado.
III.5.1. Las polticas pblicas de educacin y gestin educativa como
competencias exclusiva y concurrente.
En el contexto sealado por los prrafos precedentes y partiendo
que el constituyente emplea un sistema de distribucin de
competencias entre el Estado y las entidades territoriales autnomas
basado en un reparto por materias (salud, vivienda, seguridad del
Estado, poltica exterior, seguridad ciudadana, medio ambiente,
sanidad, turismo, administracin de justicia, etc.), as como de
funciones (legislativa, ejecutiva, reglamentaria) a ser realizadas
tanto por el nivel central como por las entidades autnomas, cuya
delimitacin y distribucin entre stos configura la clase de
competencias (privativas, exclusivas, concurrentes y compartidas)
que el constituyente ha clasificado y asignado; es necesario
caracterizar que la distribucin de competencias se encuentran
regladas por el Constituyente, aspecto del que debe partirse y que
gua al intrprete al momento de resolver los problemas jurdicos
que le sean planteados; en tal sentido, la concretizacin de los
distintos objetivos y fines que persigue la Constitucin no pueden
lograrse con cualquier tipo de actuacin, sino con las potestades
tasadas que la norma fundamental ha distribuido y dentro de los
principios y lmites que le sirven de base y directriz.
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En este orden de ideas, el constituyente determina como
competencia exclusiva del nivel central del Estado: las polticas del
sistema de educacin (art. 298.II.17 de la CPE). Al mismo tiempo
define que la gestin del sistema educativo constituye una
competencia concurrente entre el nivel central del Estado y las
entidades territoriales autnomas (art. 299.II.2 de la CPE).

Esta delineacin se entiende, porque la educacin es un pilar


fundamental en la construccin del nuevo modelo de Estado,
cimentado en la plurinacionalidad, pluralismo e interculturalidad
descolonizadora. En esta perspectiva, si bien es cierto que uno de los
desafos de la educacin es la construccin de una sociedad de paz,
inclusiva con equidad y justicia social (art. 9 de la CPE), para cuya
consecucin resulta primordial el establecimiento de polticas
educativas adecuadas que contribuyan a un desarrollo ms humano
e integral (91.I de la Norma Suprema), en un marco de democracia,
entendimiento y solidaridad (78.I de la Ley Fundamental) entre
todos los bolivianos y bolivianas que conforman el pueblo boliviano
en su conjunto. Al mismo tiempo, la educacin en Bolivia tiene la
alta responsabilidad de ser el vehculo para la construccin y
consolidacin de la plurinacionalidad intercultural y descolonizadora,
segn se ha analizado en el Fundamento Jurdico III.3.1, porque a
travs de ella se ingresa en el proceso de reencuentro con las
culturas, su conocimiento, sus realidades, sus races, sus saberes
colectivos, valores, espiritualidades, cosmovisiones, reencuentro que
permitir un desarrollo integral en la educacin desde la diversidad
cultural. Se trata en consecuencia, de trabajar de manera conjunta
no slo por una educacin que mejore la calidad de vida mediante la
formacin individual y colectiva, que desarrolle competencias,
aptitudes y habilidades fsicas e intelectuales que vincule la teora
con la prctica productiva (art. 80.I de la CPE) sino tambin por una
educacin que permita el desarrollo de las capacidades humanas de
manera eficiente, creativa, original e innovadora dentro de un
conjunto de principios y valores que fortalezca y consolide el nuevo
pacto social, porque efectivamente, la vinculacin de la educacin
con las culturas es el nuevo enfoque constitucional para el sistema
educativo, dado que la diversidad cultural constituye la base esencial
del Estado Plurinacional Comunitario (art. 98.I de la CPE); por lo
tanto, la existencia de culturas indgena originario campesinas,
depositarias de saberes, conocimientos, valores, espiritualidades y
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cosmovisiones constituyen la fortaleza del Estado Plurinacional,
segn ordena el art. 98.II de la Norma Suprema.

Con esta misin el desarrollo y ejecucin de las competencias del


nivel central conjuntamente con las entidades territoriales
autnomas deben ingresar en comunin con el diseo constitucional
elaborado para la educacin, la que constituye una prioridad poltica,
con una visin democrtica y participativa en la decisin y gestin de
polticas educativas pblicas en el marco de la unidad. De tal forma
que la educacin en su dimensin de derecho debe suponer el acceso
de todos los bolivianos y bolivianas a ella, bajo las directrices del
diseo constitucional, vale decir, una educacin descolonizadora,
que fortalezca la conciencia plurinacional en la unidad, de
reencuentro con las culturas para el desarrollo integral,
intracultural, intercultural y plurilinge, democrtica y participativa,
productiva y territorial, como se ha explicitado en el Fundamento
Jurdico III.3.1.

III.5.3. El sistema educativo plurinacional regulado por la Ley de


Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez. Estructura y parmetros
medulares

Siguiendo el hilo conductor trazado para esta argumentacin,


corresponde referirse al desarrollo legislativo efectuado por la
Asamblea Legislativa al sancionar la Ley de Educacin Avelino
Siani-Elizardo Prez en lo que se refiere al sistema educativo, para
contar con elementos que nos permitan realizar una interpretacin
integral. Visin que se realizar desde un contexto general y
circunscrita a los parmetros del juicio de control de
constitucionalidad que nos ocupa, que permita tener una mirada,
aunque no en detalle, de la proyeccin del sistema educativo
realizada por el legislador para comprender cmo debe articularse el
rgimen autonmico en la gestin del sistema educativo.

En este cometido, es til recordar algunos argumentos de la


exposicin de motivos del proyecto de Ley de Educacin referida (fs.
44 a 46) cuyo prrafo 1 seala lo siguiente: Las polticas educativas
en Bolivia, tuvieron un carcter colonial con el fin de legitimar moral
e ideolgicamente el sistema de dominacin colonial, justificando la
opresin a las mayoras indgenas imponiendo los valores culturales
del colonizador, negando, avasallando, denigrando e intentando
163
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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destruir la cultura y borrar la memoria histrica de los pueblos y
naciones indgena originario campesinos, sometidos.

A esta estructura, se incorporaron los fundamentos de la economa


capitalista mundial, impulsada por los gobiernos liberales, que ante
la necesidad de formacin de mano de obra calificada y la
capacitacin de tcnicos requeridos por la industria capitalista,
tuvieron que democratizar y modernizar la educacin. En este
periodo se desarrolla y fortalece la educacin urbana, dejando a los
sectores indgena originario campesinos marginados de la
educacin.

() Con la revolucin de 1952, se consolida la existencia de dos


sistemas educativos o paralelos en nuestro pas, el urbano y el rural
provocando un incremento explosivo de la educacin campesina,
aunque lo hizo bajo un enfoque homogeneizante en desmedro de las
culturas de los pueblos y naciones indgena originario campesinos.

En 1994 se impone una reforma educativa, destinada a consolidar


las medidas neoliberales y adecuar la educacin boliviana a los
dictados de la globalizacin transnacional que al no tomar en cuenta
la realidad nacional y las demandas populares

La vigencia y aplicacin de la Constitucin Poltica del Estado


establece mandatos para el proceso de transformacin de la
educacin en Bolivia, que incorpore y refleje las demandas de la
sociedad boliviana, en especial de los movimientos sociales que
desde el 2004 comenzaron a promover el cambio en el sistema
educativo, identificando la inadecuada implementacin de la Ley de
Reforma Educativa de 7 de julio de 1994, porque sus lineamientos
estaban orientadas a adecuar la educacin al proceso de
globalizacin mundial, causando graves daos a la educacin
boliviana, invisibilizando los conocimientos, saberes y lenguas de los
pueblos indgena originario campesinos.

Por Decreto Supremo 28725 se crea la Comisin Nacional de la


Nueva Ley Educativa de Bolivia, bajo tuicin del Ministerio de
Educacin y Culturas, conformada por representantes nacionales
acreditados por organizaciones.

Con estos lineamientos y teniendo en cuenta que la Constitucin


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Poltica del Estado plantea un cambio de la visin, concepcin y
operativizacin del sistema educativo, la estructura de la Ley de
Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez se cimienta en el
desarrollo de un marco filosfico principista y poltico de la
educacin boliviana, cuyo art. 1 rescata los mandatos
constitucionales de la educacin, ya referidos en el Fundamento
Jurdico III.1.3. En el Captulo II, se trazan las bases, fines y
objetivos de la educacin, determinando, para mencionar algunas,
que la educacin es nica, diversa y plural. Al respecto, la Ley de
Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez, refiere nica en cuanto
a calidad, poltica educativa y currculo base, erradicando las
diferencias entre lo fiscal y privado, lo urbano y rural. Diversa y
plural en su aplicacin y pertinencia a cada contexto geogrfico,
social, cultural y lingstico, as como en relacin a las modalidades
de implementacin en los subsistemas del sistema educativo
plurinacional (art. 3.4). Es unitaria e integradora del Estado
Plurinacional y promueve el Desarrollo armonioso entre las
regiones (art. 3.5). Asimismo, se sustenta en una educacin de la
vida y en la vida, para vivir bien (art. 3.11). Es promotora de la
convivencia pacfica, contribuye a erradicar toda forma de violencia
en el mbito educativo, para el desarrollo de una sociedad
sustentada en la cultura de paz, el buen trato y el respeto a los
derechos humanos individuales y colectivos de las personas y de los
pueblos.

Los arts. 4 y 5 se refieren a los fines y objetivos de la educacin que


comulgan con proyectar una educacin que permita Contribuir al
fortalecimiento de la unidad e identidad de todas las ciudadanas y
todos los ciudadanos como parte del Estado Plurinacional, as como
a la identidad y desarrollo cultural de los miembros de cada nacin o
pueblo indgena originario campesino, y la entendimiento y
enriquecimiento intercultural e intracultural dentro del Estado
Plurinacional (art. 5.3), que promueva la unidad del Estado
plurinacional respetando la diversidad, consolidando su soberana
poltica, econmica, social y cultural, con equidad e igualdad de
oportunidades y equiparacin de condiciones para todas las
personas art. 5.4.). Desarrollar programas educativos pertinentes a
cada contexto sociocultural, lingstico, histrico, ecolgico y
geogrfico, sustentados en el currculo base de carcter
intercultural.
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Consecuentemente, las bases, fines y objetivos desarrollados por la
Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez, que
complementan el diseo constitucional se constituyen en las lneas
rectoras para la estructuracin del nuevo sistema educativo
plurinacional.

La estructura del sistema educativo plurinacional se encuentra


definido en el Ttulo II de la citada Ley, el mismo que se estructura
en tres subsistemas: a) subsistema de educacin regular; b)
subsistema de educacin alternativa y especial; y, c) subsistema de
educacin superior de formacin profesional.

El ttulo III, regula la organizacin curricular, administracin y


gestin del sistema educativo plurinacional.

As el art. 69.2 de la Ley de Educacin mencionada, establece que la


organizacin curricular establece los mecanismos de articulacin
entre la teora y la prctica educativa, se expresa en el currculo
base de carcter intercultural, los currculos regionalizados y
diversificados de carcter intracultural que en su
complementariedad, garantizan la unidad e integridad del Sistema
Educativo Plurinacional, as como el respeto a la diversidad cultural
y lingstica de Bolivia. Asimismo, el numeral 3 del misma
disposicin establece que: Es responsabilidad del Ministerio de
Educacin disear, aprobar e implementar el currculo base con
participacin de los actores educativos, as como apoyar la
formulacin y aprobacin de los currculos regionalizados, en
coordinacin con las naciones y pueblos indgena originario
campesinos, preservando su armona y complementariedad con el
currculo base plurinacional.

Las modalidades de atencin en los procesos educativos de los


subsistemas y niveles, sern definidos por el currculo base y los
currculos regionalizados, de acuerdo a las particularidades
educativas, lingsticas y culturales.

Por su parte la norma contenida en el art. 70 de la Ley en estudio,


prescribe que: I. El currculo regionalizado se refiere al conjunto
organizado de planes y programas, objetivos, contenidos, criterios
metodolgicos y de evaluacin en un determinado subsistema y
nivel educativo, que expresa la particularidad y complementariedad
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en armona con el currculo base del sistema educativo plurinacional,
considerando fundamentalmente las caractersticas del contexto
sociocultural y lingstico que hacen a su identidad. Por estas
particularidades, segn lo previsto en el pargrafo III de la misma
disposicin: La gestin del currculo regionalizado es una
competencia concurrente entre el nivel central del Estado y las
entidades territoriales autnomas.

Para completar el anlisis, resulta necesario establecer cmo


concibe el legislador la gestin del sistema educativo. En este
cometido el Captulo II del Ttulo III de la Ley de Educacin Avelino
Siani-Elizardo Prez, establece en el art. 71 que la administracin
y gestin de la educacin es la instancia que planifica, organiza,
dirige y controla los recursos del sistema educativo plurinacional,
con participacin social. En este marco se proyecta que: El Estado
Plurinacional, a travs del Ministerio de Educacin, ejerce tuicin
sobre la administracin y gestin del sistema educativo
plurinacional (art. 72.I).

La administracin y gestin educativa se estructura bajo los


siguientes principios desarrollados en el art. 73.1 de la Ley sealada:
1. Participacin, democracia y comunitarismo en todo el sistema
educativo plurinacional, respetando los roles especficos de los
distintos actores de la educacin. 2. Horizontalidad en la toma de
decisiones en el marco de las normas y atribuciones fijadas para
cada nivel y mbito del sistema educativo plurinacional. 3. Equitativa
y complementaria entre el campo y la ciudad, entre el centro y la
periferia, entre las diferentes culturas, superando todo tipo de
asimetras y enfoques homogeneizadores, en congruencia con la
gestin organizativa de las comunidades de diferentes culturas. 4.
Transparencia y rendicin de cuentas de los responsables de la
administracin y gestin del sistema educativo plurinacional.

Asimismo, uno de los objetivos de la administracin y gestin del


sistema educativo es Garantizar la provisin de recursos
financieros, personal cualificado, infraestructura y materiales de
acuerdo a las necesidades de cada regin y de acuerdo a las
competencias concurrentes de las entidades territoriales (art.
74.4).

En cuanto a la estructura administrativa y gestin del sistema


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educativo, de acuerdo con el art. 76 de la Ley de Educacin citada,
sta se organiza en: a) Nivel central; b) nivel departamental; y, c)
nivel autonmico.

El nivel central se encuentra conformado por: 1) El Ministerio de


Educacin y sus Viceministerios, como mxima autoridad educativa,
responsable de las polticas y estrategias educativas del Estado
Plurinacional y de las polticas de administracin y gestin educativa
y curricular; y, 2) Las entidades desconcentradas de directa
dependencia del Ministerio de Educacin (art. 77).

El nivel departamental est conformado por: a) las Direcciones


Departamentales de Educacin-DDE, como entidades
descentralizadas del Ministerio de Educacin, responsables de la
implementacin de las polticas educativas y de administracin
curricular en el departamento, as como la administracin y gestin
de los recursos en el mbito de su jurisdiccin, funciones y
competencias establecidas en la normatividad; b) Cada Direccin
Departamental tendr bajo su dependencia la: i) Subdireccin de
educacin regular; ii) Subdireccin de Educacin Superior de
Formacin Profesional; iii) Subdireccin de Educacin Alternativa y
Especial; c) Direcciones Distritales Educativas, dependientes de las
Direcciones Departamentales; d) Direcciones de Ncleo, dependiente
de las Direcciones Distritales; y, e) Direcciones de Unidad Educativa,
dependiente de las direcciones de ncleo. Todas como responsables
de la gestin educativa y administracin curricular, de acuerdo a sus
funciones y competencias definidas por la normatividad (art. 78 de
la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez).

En cuanto al nivel autonmico el art. 80 de la norma referida


establece que las entidades territoriales tendrn las siguientes
atribuciones referidas a la gestin educativa: 1. Gobiernos
departamentales: a) Responsables de dotar, financiar y garantizar
los servicios bsicos, infraestructura, mobiliario, material educativo
y equipamiento a los Institutos Tcnicos y Tecnolgicos en su
jurisdiccin, b) Apoyo a programas educativos con recursos
establecidos en las normas en vigencia. 2. Gobiernos Municipales: a)
Responsables de dotar, financiar y garantizar los servicios bsicos,
infraestructura, mobiliario, material educativo y equipamiento de las
Unidades Educativas de Educacin Regular, Educacin Alternativa y
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Especial, as como de las Direcciones Distritales y de Ncleo, en su
jurisdiccin; b) Apoyo a programas educativos con recursos
establecidos en las normas en vigencia. 3. Autonomas indgena
originaria campesinas. Sus competencias son: a) Formular, aprobar
y ejecutar planes de educacin a partir de polticas y estrategias,
plurinacionales para el mbito de su jurisdiccin territorial
autonmicas en el marco del currculo regionalizado; b) Organizar y
apoyar la gestin participativa de los pueblos indgena originario
campesinos en el marco de la educacin inicial en familia
comunitaria, primaria vocacional y secundaria productiva; c)
Realizar el seguimiento a la adecuada implementacin de los planes
y programas curriculares diversificados en el marco del currculo
regionalizado y de sus competencias en el mbito de su jurisdiccin;
d) dotar de infraestructura educativa necesaria, responsabilizarse de
su mantenimiento y proveer los servicios bsicos, mobiliario,
equipamiento, bibliotecas e insumos necesarios para su
funcionamiento; e) Garantizar recursos econmicos para la atencin
de alimentacin complementaria y en los casos justificados del
transporte escolar; f) Apoyar con recursos necesarios para el
funcionamiento de la estructura de participacin y control social en
educacin; y, g) Promover la ejecucin de formacin continua para
la comunidad educativa.

De acuerdo con el diseo constitucional y desarrollo legislativo


realizado por la Ley en estudio, es posible concluir que en lo que
respecta a la educacin, ciertamente la delimitacin de las polticas
pblicas de la educacin como competencia exclusiva, donde el
Ministerio de Educacin es el mximo responsable de la
organizacin, planificacin, direccin y control de los recursos del
sistema educativo, ejerce tuicin sobre la administracin y gestin
del sistema educativo plurinacional desarrolla toda una estructura
orgnica que depende del mismo: Direcciones departamentales,
distritales, direcciones de ncleo y de unidades educativas
responsables de la gestin educativa y administracin curricular,
demuestran el trazo centralista en la educacin en lo que se refiere a
la estructura y organizacin del sistema educativo; sin embargo, el
reconocimiento constitucional que la gestin educativa constituye
una competencia concurrente, por tanto las entidades territoriales
ejercen simultneamente las facultades reglamentaria y ejecutiva
muestra la tendencia moderada del constituyente en el diseo
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autonmico; sin embargo, la combinacin de estas dos clases de
competencias debe ser desarrollada con una orientacin ms
progresiva que restrictiva para responder a la clusula autonmica
establecida en el art. 1 de la CPE; por cuanto no puede dejarse de
lado que la democratizacin del poder poltico con base territorial
eleva enormemente la eficacia de los poderes pblicos.

III.6. La clusula del principio de unidad del pas, como elemento


articulador de la plurinacionalidad, el pluralismo, la interculturalidad
descolonizadora y el rgimen autonmico

Finalmente, con la intencin de contar con todos los elementos


necesarios para realizar el juicio de constitucionalidad de las normas
impugnadas, es imperioso referirse a la clusula del principio de
unidad del pas, sobre el que se asiente la construccin del nuevo
Estado, como elemento articulador de la plurinacionalidad,
pluralidad, interculturalidad descolonizadora y el rgimen
autonmico.

En efecto, la insercin de este principio se encuentra en forma


transversal en toda la Constitucin Poltica del Estado, tanto en su
parte dogmtico axiolgica como orgnica. El Prembulo lo expresa
al sealar: Nosotros, mujeres y hombres, a travs de la Asamblea
Constituyente y con el poder originario del pueblo, manifestamos
nuestro compromiso con la unidad e integridad del pas.

En similar direccin el art. 1 de la CPE caracteriza el nuevo modelo


de Estado como: Estado unitario social de derecho plurinacional
comunitario, libre independiente, soberano, democrtico,
intercultural, descentralizado y con autonomas, que se funda en
la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural, y
lingstico, dentro del proceso integrador del pas. Contenido
normativo reforzado con lo establecido en el art. 2 de la norma
fundamental al reconocer el derecho a la libre determinacin de las
naciones y pueblos indgena originario campesinos en el marco de la
unidad del Estado.

Por su parte, este principio de unidad, se configura como un valor


supremo, segn se expresa en el art. 8.II de la CPE al formar parte
de los valores en los que se sustenta el Estado. Asimismo, el
reconocimiento de los derechos de las naciones y pueblos indgena
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originario campesinos se funda: En el marco de la unidad del
Estado (art. 30.II de la CPE).

Su configuracin se impone como un deber constitucional para todos


los bolivianos y bolivianas que forman parte del pueblo boliviano en
su conjunto (art. 108.13 de la Norma Suprema), y como deber del
mismo Estado, segn expresa el art. 261 de la CPE.

Del mismo modo, el principio de unidad constituye un principio


rector la organizacin territorial y el rgimen autonmico (art. 270).

Consecuentemente, el principio valor de unidad del Estado,


constituye un pilar en el que se sustenta el Estado boliviano, por tal
motivo este principio valor debe guiar al intrprete constitucional al
momento de interpretar las normas constitucionales as como del
resto del ordenamiento jurdico. En tal sentido, es un principio que
se irradia en todo el sistema normativo del pas.

III.7. Juicio de constitucionalidad

III.7.1. Delimitacin de la contrastacin de normas que efectuar


este Tribunal Constitucional Plurinacional

En el mbito del control normativo de constitucionalidad el Tribunal


Constitucional Plurinacional se encuentra facultado para realizar el
examen de constitucionalidad, no slo de las normas legales
denunciadas de inconstitucionales por el accionante, sino tambin de
aquellas normas conexas con la norma o normas objeto de control
de constitucionalidad. Esta facultad se encuentra prevista en el art.
108 de la Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, que seala:
El Tribunal Constitucional Plurinacional podr conocer de forma
conexa normas contrarias a la Constitucin Poltica del Estado,
directamente vinculadas con la norma objeto de control de
constitucionalidad.

Similar facultad se encuentra conferida en el art. 78 del Cdigo


Procesal Constitucional (CPCo), cuando establece que la sentencia
podr declarar. II.2 La inconstitucionalidad de otros preceptos que
sean conexos o concordantes con la norma legal impugnada, que
debern ser referidos en forma expresa, en cuyo caso tendrn los
mismos efectos que en lo principal. Asimismo, el art. 77 del mismo
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Cdigo establece que: El Tribunal Constitucional Plurinacional
fundar la sentencia de inconstitucionalidad en la vulneracin de
cualquier precepto constitucional, haya o no sido invocado en la
accin interpuesta.

Esta facultad conferida al mximo intrprete constitucional ya se


encontraba prevista en el art. 58.IV de la Ley del Tribunal
Constitucional, sealando: La sentencia podr declarar la
inconstitucionalidad de otros preceptos que sean conexos o
concordantes con la norma legal impugnada, con los mismos efectos
que en lo principal.

De conformidad con lo precedente, las normas objeto del juicio de


constitucionalidad por conexin son las establecidas en el apartado
II.1.2 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional, a saber, arts.
76, 78, 79 y Disposicin Transitoria 9 de la Ley de Educacin
Avelino Siani-Elizardo Prez.

En consecuencia, el juicio de constitucionalidad se circunscribir


respecto del art. 80.1 de la Ley de Educacin antes sealada, norma
que fue admitida para juicio de control de constitucionalidad segn
el Auto de admisin AC 0084/2012-CA de 22 de febrero, as como los
arts. 76, 78, 79 y Disposicin Transitoria 9na inc. d) y e) de la misma
Ley.

III.7.2. Norma impugnada por el recurrente hoy accionante y


admitida por el AC 0084/2012-CA

El recurrente demanda la inconstitucionalidad del art. 80.1 de la Ley


de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez, por ser presuntamente
contrario a las normas constitucionales contenidas en los arts.
297.I.3 y 299.II.2 de la CPE.

El contenido del citado precepto legal es el siguiente:

Artculo 80. (Nivel Autonmico). En el marco de las competencias


concurrentes establecidas en la Constitucin Poltica del Estado
Plurinacional y disposiciones legales, las entidades territoriales
autnomas tendrn las siguientes atribuciones referidas a la gestin
educativa:

1. Gobiernos Departamentales:
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a) Responsables de dotar, financiar y garantizar los servicios
bsicos, infraestructura, mobiliario, material educativo y
equipamiento a los Institutos Tcnicos y Tecnolgicos en su
jurisdiccin.

La argumentacin del accionante para impugnar la citada norma, se


centra en lo siguiente:

i) El art. 80.1 de la Ley de Educacin antes citada, altera el sentido


constitucional de las competencias concurrentes establecidas en el
art. 297.I de la CPE, porque al rgano Legislativo Plurinacional le
corresponde la legislacin sobre determinada materia de carcter
nacional, estando impedido de ejercer las facultades reglamentarias
y ejecutivas, porque stas se encuentran encomendadas a las
entidades territoriales autnomas.

ii) El art. 80.1 de la Ley sealada, constituye un grave retroceso en


materia de descentralizacin administrativa, pues la norma
impugnada centraliza nuevamente la administracin de la educacin
a travs de la creacin de una Direccin Departamental de Educacin
dependiente del Ministerio de Educacin, cuando dispone que a
travs de esta Direccin se ejerza las facultades de implementacin,
administracin y gestin de la educacin, y ms an cuando en su
Disposicin Transitoria Novena, inciso d) dispone que Los recursos
inscritos en los Gobiernos Departamentales para el pago de haberes
del magisterio fiscal, deben ser transferidos a las Direcciones
Departamentales de Educacin, en tanto stas no cuenten con la
capacidad tcnica y operativa para administrar el presupuesto de las
partidas respectivas, stos se ejecutarn bajo la administracin del
Ministerio de Educacin.

iii) En vigencia de la Ley de Descentralizacin Administrativa, se


estableca como atribucin de las Prefecturas Departamentales en su
art. 5 inc. g), la facultad de administrar, supervisar, controlar, por
delegacin del gobierno nacional los recursos humanos y las
partidas presupuestarias asignadas al funcionamiento de los
servicios personales de educacin, por tanto si ya se ejerca un
derecho o atribucin respecto a la administracin de la educacin en
los departamentos, el sistema autonmico implica mayor
profundizacin de dichas competencias, situacin que no ocurre con
la puesta en vigencia de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo
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Prez en su art. 80.1, pues nicamente establece que los gobiernos
departamentales son responsables de dotar, financiar y garantizar
los servicios bsicos, infraestructura, mobiliario, material educativo
y equipamiento a los institutos tcnicos y tecnolgicos en su
jurisdiccin; cuando estas competencias en vigencia de la Ley de
Descentralizacin Administrativa (abrogada) estaban reservadas a
los gobiernos municipales vulnerando con ello competencias ya
asumidas por estos gobiernos municipal, por tanto, en obediencia
del mandato constitucional, la gestin y administracin de la
educacin debe estar a cargo de los gobiernos departamentales, y no
limitarle simplemente a dotar de infraestructura a la educacin
tcnica.

iv) Existen normas de la Ley de Educacin antes citada conexas con


el art. 80.1, tal el caso de los arts. 76, 78 y 79, que determinan la
estructura administrativa y la gestin del Sistema Educativo
Plurinacional, que restan las competencias al nivel departamental y
desconocen el art. 299.II.2 de la CPE referente a las competencias
concurrentes.

Sobre el contenido del art. 80.1 de la Norma referida y los


argumentos expuestos por el accionante, en sentido que la gestin y
administracin de la educacin debe estar a cargo de los gobiernos
departamentales, y no limitar a estos a dotar de infraestructura a la
educacin tcnica, se debe sealar que el nuevo Estado boliviano se
cimienta bajo el andamiaje de nuevos principios y valores supremos
de carcter plural provenientes de la diversidad cultural que deben
converger de manera armnica y sinrgica, en cuyo contexto la
interculturalidad, la descolonizacin la vigencia del pluralismo y la
plurinacionalidad son principios normativos orientadores del cambio
social y por ende del proceso de construccin del nuevo modelo de
Estado compuesto, que debe estar direccionado e irradiado por los
moldes principistas y axiolgicos que contiene la norma suprema,
conforme se ha desarrollado en los Fundamentos Jurdicos III.1 y

III.2 de esta Sentencia Constitucional Plurinacional.

En consecuencia, en virtud a que esta nueva realidad invita y obliga


al reconocimiento mutuo y respetuoso entre los pueblos, a la
comprensin y valoracin recproca entre los mismos, en sus
conocimientos, saberes, valores y cosmovisiones en igualdad de
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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condiciones, pues slo as se podr cumplir con el mandato de
construccin conjunta del Estado deseado, el nuevo proyecto y
sistema educativo no puede estar alejado de esta realidad de
reconocimiento de la plurinacionalidad, pluralismo, interculturalidad
descolonizadora, por cuanto conforme se ha sealado , los principios
y valores propios de los pueblos indgenas no slo amplan el plexo
de la parte axiomtica de la Constitucin Poltica del Estado, sino
que los valores de armona y complementariedad con la naturaleza,
de vida buena y tierra sin mal, deben coexistir con el resto de los
principios y valores supremos en un plano de convergencia sinrgica
que permitan efectivizar el vivir bien, teniendo en cuenta que la
diversidad cultural es un patrimonio actual y del pasado, donde las
culturas son un sistema que se recrea constantemente, vivo y
dinmico.

En tal sentido, asumir positivamente la diversidad cultural y


reconocerla como cimiento de la educacin, conlleva a replantear los
moldes coloniales y de visin monocultural sobre los que se ha
edificado, es por ello que de conformidad con el art. 77.I de la CPE:
La educacin constituye una funcin suprema y primera
responsabilidad financiera del Estado, que tiene la obligacin
indeclinable de sostenerla, garantizarla y gestionarla, y
fundamentalmente porque se instituye en el motor para la
construccin del Estado Plurinacional, que contribuir al
fortalecimiento de la unidad e identidad de todos los bolivianos y
bolivianas, as como a la identidad y desarrollo cultural de los
miembros de cada nacin o pueblo indgena originario campesino a
travs de una educacin intercultural que permita el entendimiento
y enriquecimiento intercultural e intracultural del Estado
Plurinacional.

En atencin a lo precedente el perfil proyectado por la Constitucin


Poltica del Estado para la educacin que se asienta en seis
directrices esenciales: 1) Educacin descolonizadora; 2) Educacin
que fortalezca la conciencia plurinacional en la unidad; 3) Educacin
del reencuentro con las culturas y conocimiento de sus saberes para
el desarrollo integral, 4) Educacin intercultural, intracultural y
plurilinge, 5) Educacin democrtica y 6) Educacin productiva y
territorial, desarrolladas en el Fundamento Jurdico 3.1.1, permiten
concluir sobre la pertinencia del diseo constitucional de configurar
175
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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en cuanto a las polticas pblicas de la educacin como competencia
exclusiva del nivel central y como concurrente la gestin del sistema
educativo.

En el diseo constitucional sealado, al constituir las polticas


pblicas de la educacin una competencia exclusiva del nivel central,
lo que supone que este nivel de gobierno ejerce las facultades
legislativa, reglamentaria y ejecutiva, pudiendo transferir y delegar
estas dos ltimas. Esto supone que si no existe transferencia o
delegacin, el nivel que tiene la competencia exclusiva est
constitucionalmente habilitado para reglamentar y ejecutar la
respectiva ley sancionada, en el entendido que la transferencia o
delegacin es potestativa.

Lo precedentemente sealado no impide que el nivel central en


ejercicio de su competencia exclusiva ingrese en relaciones de
coordinacin y trabajo conjunto con las entidades territoriales
autnomas, en razn que el desarrollo y ejecucin de las
competencias del nivel central conjuntamente con las entidades
territoriales autnomas deben ingresar en comunin con el diseo
constitucional elaborado para la educacin, la que constituye una
prioridad poltica, con una visin democrtica y participativa en la
decisin y gestin de polticas educativas pblicas en el marco de la
unidad.

En lo que respecta a la gestin del sistema educativo como


competencia concurrente la legislacin corresponde al nivel central
del Estado y los otros niveles -entidades territoriales autnomas-
ejercen simultneamente las facultades reglamentaria y ejecutiva;
por lo que desde una interpretacin de y conforme a la Constitucin
Poltica del Estado, segn el cual en virtud del efecto de irradiacin
de la Norma Suprema, las normas legales quedan condicionadas en
la interpretacin a una adecuacin con la Ley Fundamental, por
tanto con los postulados, principios y valores que contiene.

En este contexto interpretativo, el art. 80.1 de la Ley de Educacin


Avelino Siani-Elizardo Prez al determinar que los Gobiernos
departamentales son: a) Responsables de dotar, financiar y
garantizar los servicios bsicos, infraestructura, mobiliario, material
educativo y equipamiento a los Institutos Tcnicos y Tecnolgicos en
su jurisdiccin, no contradice los preceptos constitucionales
176
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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denunciados, pues se reitera fija atribuciones que corresponden al
ejercicio de facultades ejecutivas propias de la competencia
concurrente.

Adems de lo sealado, dicha normativa no debe ser interpretada de


manera aislada sino en el contexto de toda la Ley de Educacin
mencionada. As el art. 70 de la misma norma determina que: I. El
currculo regionalizado se refiere al conjunto organizado de planes y
programas, objetivos, contenidos, criterios metodolgicos y de
evaluacin en un determinado subsistema y nivel educativo, que
expresa la particularidad y complementariedad en armona con el
currculo base del Sistema Educativo Plurinacional, considerando
fundamentalmente las caractersticas del contexto sociocultural y
lingstico que hacen a su identidad. II. Las naciones y pueblos
indgena originario campesinos desarrollan procesos educativos
productivos comunitarios, acorde a sus vocaciones productivas del
contexto territorial. III. La gestin del currculo regionalizado es una
competencia concurrente entre el nivel central del Estado y las
entidades territoriales autnomas.

III.7.3. Juicio de constitucionalidad de las normas conexas

Artculo 76. (Estructura Administrativa y Gestin del Sistema


Educativo Plurinacional). La administracin y gestin se organiza en:

a) Nivel Central.

b) Nivel Departamental.

c) Nivel Autonmico.

El artculo en anlisis regula la organizacin y estructura


administrativa del sistema educativo plurinacional y la gestin del
mismo en tres niveles: central, departamental y autonmico, por
tanto realizando el juicio de constitucionalidad se advierte que dicha
disposicin legal no es incompatible con los arts. 297.I.3 y 299.II.2
de la CPE, normas constitucionales infringidas por el recurrente, en
el entendido que la citada disposicin legal en el marco de la
competencia concurrente que le asiste por mandato de las normas
constitucionales referidas, organiza y estructura la administracin y
gestin de la educacin, la que de conformidad con el art. 71 de la
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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citada Ley, es la instancia que planifica, organiza, dirige y controla
los recursos del sistema educativo plurinacional.

Asimismo, en un anlisis del contenido material de la citada


disposicin legal se advierte que la estructura de referencia guarda
correspondencia con la estructura estatal y de rgimen autonmico
diseado por la Constitucin Poltica del Estado. As el nivel central
del sistema educativo, segn el art. 77 de la Ley de Educacin
Avelino Siani-Elizardo Prez, est conformado por 1. Ministerio
de Educacin y sus Viceministerios, como mxima autoridad
educativa, responsable de las Polticas y Estrategias educativas del
Estado Plurinacional y de las polticas de administracin y gestin
educativa y curricular. 2. Entidades Desconcentradas, de directa
dependencia del Ministerio de Educacin.

2. Artculo 78. (Nivel Departamental de la gestin del Sistema


Educativo Plurinacional). Conformado por las siguientes instancias:

a) Direcciones Departamentales de Educacin -DDE, entidades


descentralizadas del Ministerio de Educacin, responsables de la
implementacin de las polticas educativas y de administracin
curricular en el departamento, as como la administracin y gestin
de los recursos en el mbito de su jurisdiccin, funciones y
competencias establecidas en la normatividad.

b) Cada Direccin Departamental tendr bajo su dependencia la:

i. Subdireccin de Educacin Regular.

ii. Subdireccin de Educacin Superior de Formacin Profesional.

iii. Subdireccin de Educacin Alternativa y Especial.

c) Direcciones Distritales Educativas, dependientes de las


Direcciones Departamentales, responsables de la gestin educativa y
administracin curricular en el mbito de su jurisdiccin, de acuerdo
a sus funciones y competencias definidas por la normatividad.

d) Direcciones de Ncleo, dependiente de las Direcciones Distritales,


responsables de la gestin educativa y administracin curricular en
el mbito de su Ncleo Educativo, de acuerdo a sus funciones y
competencias definidas por la normatividad.
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e) Direcciones de Unidad Educativa, dependiente de las Direcciones
de Ncleo, responsables de la gestin educativa y administracin
curricular en la Unidad Educativa correspondiente, de acuerdo a sus
funciones y competencias definidas por la normatividad.

El contraste de este precepto legal se lo realizar en funcin de las


dos temticas que contiene esta disposicin: 1) la estructura
organizativa del nivel departamental, y 2) las funciones de la
Direccin Departamental de Educacin.

3. Respecto a la estructura organizativa del nivel departamental.

En lo que respecta a la organizacin y estructura administrativa y


gestin del sistema educativo, donde el Ministerio de Educacin es el
mximo responsable de la organizacin, planificacin, direccin y
control de los recursos del sistema educativo, ejerce tuicin sobre la
administracin y gestin del sistema educativo plurinacional, se
advierte el desarrollo de una estructura orgnica que depende del
Ministerio de Educacin conformada por Direcciones
departamentales, distritales, direcciones de ncleo y de unidades
educativas responsables de la gestin educativa y administracin
curricular, lo que demuestra una orientacin centralista en la
estructura sealada; por lo que corresponde establecer si este
diseo es compatible con la Constitucin Poltica del Estado.

Conforme se ha sealado la educacin es un pilar fundamental en la


construccin del nuevo modelo de Estado, cimentado en la
plurinacionalidad, pluralismo e interculturalidad descolonizadora. En
esta perspectiva, si bien es cierto que uno de los desafos de la
educacin es la construccin de una sociedad de paz, inclusiva con
equidad y justicia social (art. 9 de la Norma Suprema), para cuya
consecucin resulta primordial el establecimiento de polticas
educativas adecuadas que contribuyan a un desarrollo ms humano
e integral (91.I de la CPE), en un marco de democracia,
entendimiento y solidaridad (78.I de la CPE) entre todos los
bolivianos y bolivianas que conforman el pueblo boliviano en su
conjunto. Al mismo tiempo, la educacin en Bolivia tiene la alta
responsabilidad de ser el vehculo para la construccin y
consolidacin de la plurinacionalidad intercultural y descolonizadora,
segn se ha analizado en el Fundamento Jurdico III.3.1.
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Consecuentemente, por las funciones, fines y objetivos que disea la
Ley Fundamental para la educacin: descolonizadora, que fortalezca
la conciencia plurinacional en la unidad, de reencuentro con las
culturas para el desarrollo integral, intracultural, intercultural y
plurilinge, democrtica y participativa, productiva y territorial, se
hace necesario encontrar los mecanismos ms adecuados para su
cumplimiento y materializacin, por lo mismo, el Constituyente y al
ser un pilar fundamental en la construccin del nuevo Estado, se
entiende que el encargo constitucional descanse en el nivel central,
por tener mayor visin de conjunto y del bien comn antes que de
intereses particulares, mxime si la clusula de la unidad del pas es
el eje central de todo el sistema refundacional, por lo mismo, es
exigible.

En efecto, el sistema educativo dentro del rgimen autonmico se


perfila en el marco de la unidad donde la actuacin de las entidades
autonmicas responda a objetivos y fines comunes. De ah la
necesidad de una direccin que encause ese concepto de unidad, de
tal forma que las direcciones departamentales tienen el encargo de
dar esa coherencia y sentido.

En tal sentido, la estructura organizativa del nivel departamental


dependiente del Ministerio de Educacin no es incompatible, toda
vez que el Constituyente ha optado por una competencia exclusiva
para el nivel central en lo que se refiere a las polticas pblicas del
sistema educativo para asegurar en mejor forma los altos fines y
objetivos que la educacin tiene en la refundacin del Estado
Plurinacional, sin que ello impida el trabajo conjunto de las
entidades territoriales los que con el compromiso y encargo de
construccin colectiva orienten su actuacin a materializar los
principios, valores y fines del Estado.

4. Respecto de las funciones de las Direcciones Departamentales de


Educacin

El art. 78 inc. a) establece que las Direcciones Departamentales de


Educacin, entidades descentralizadas del Ministerio de Educacin,
responsables de la implementacin de las polticas educativas y de
administracin curricular del departamento, as como la
administracin y gestin de los recursos en el mbito de su
jurisdiccin, funciones y competencias establecidas en la
180
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-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
normatividad.

Del anlisis de este precepto legal se concluye que existe una


concentracin de facultades a favor del nivel central que resulta
incompatible con las normas constitucionales contenidas en los arts.
297.I.3 y 299.II de la CPE, toda vez que conforme se ha sealado, la
gestin del sistema educativo es una competencia concurrente, por
tanto corresponde a las entidades territoriales autnomas en la
gestin del sistema educativo el ejercicio de las facultades ejecutiva
y reglamentaria, en mrito del cual la administracin y gestin de los
recursos en el mbito de su jurisdiccin, funciones y competencias
establecidas en la normatividad, funciones propias de la facultad
ejecutiva segn se ha visto en el Fundamento Jurdico III.6.2 no
podra estar confiada a la Direccin Departamental de Educacin por
ser una entidad dependiente del nivel central, pues a este nivel slo
le estn conferidas las facultades de legislacin, por lo mismo, las
entidades territoriales arrogan para s el ejercicio simultneo de las
facultades ejecutiva y reglamentaria, en el entendido que el sentido
teleolgico de las competencias concurrentes es lograr una
participacin democrtica de las entidades territoriales autnomas.
Su configuracin constitucional est orientada a la intervencin
coordinada y complementaria de los diferentes niveles, a efectos de
posibilitar la suma de esfuerzos entre los diferentes niveles de
gobierno para lograr mayor eficiencia, bajo una actuacin
coordinada y oportuna y no a concentrar en el nivel central todas las
facultades.

Consiguientemente, cuando el art. 78 inc. a) de la Ley de Educacin


Avelino Siani-Elizardo Prez adems de determinar que las
Direcciones Departamentales son responsables de la implementacin
de las polticas educativas y de administracin curricular del
departamento, confiere a las Direcciones Departamentales de
Educacin, las facultades de administracin y gestin de los recursos
en el mbito de su jurisdiccin, funciones y competencias
establecidas en la normatividad, arroga a favor de una instancia
dependiente del nivel central una facultad ejecutiva que les est
reservada a las entidades territoriales autnomas, existiendo un
desplazamiento de la participacin de las entidades territoriales
autnomas y una concentracin de facultades para el nivel central
del Estado, que conforme se ha sealado en el Fundamento Jurdico
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III.6, est proscrito por ser contrario a los previsto en el art. 297.I y
299.II de la CPE y porque es contrario a los principios de autonoma,
democracia y participacin que encierra la clusula autonmica
previsto en el art. 1 de la CPE, por lo que el prrafo referido a la
administracin y gestin de los recursos es incompatible con las
normas supremas sealadas.

5. Artculo 79. (Designacin y Funciones)

1. Las y los Directores y Subdirectores Departamentales sern


designados por el Ministerio de Educacin, como resultado de
concurso de mritos y examen de competencia en el marco del
reglamento del escalafn y la reglamentacin emanada del
Ministerio de Educacin.

2. Las y los Directores de Educacin sern designados por las y los


Directores Departamentales de Educacin, como resultado de
concurso de mritos y examen de competencia en el marco del
reglamento del escalafn y la reglamentacin respectiva emanada
del Ministerio de Educacin.

3. Las y los Directores de Ncleo y Unidades Educativas sern


designados por las y los Directores Distritales de Educacin, como
resultado de concurso de mritos y examen de competencia en el
marco del reglamento del escalafn y la reglamentacin respectiva
emanada del Ministerio de Educacin.

4. Las designaciones sern de carcter peridico sobre la base de


reglamento especfico.

En cuanto a este precepto normativo, referido a las formas de


designacin de las distintas direcciones dependientes del Nivel
departamental, corresponde asumir los mismos argumentos
establecidos en el juicio de constitucionalidad efectuado a los arts.
76 y 78 de la norma referida en lo que respecta a la forma
organizativa de la estructura administrativa, por lo que tampoco
resulta incompatible con las normas constitucionales consideradas
infringidas, porque las formas de designacin de las distintas
autoridades son emergentes de la forma organizativa adoptada para
las entidades correspondientes, siendo coherente con el sistema que
la designacin de las autoridades que dependen del Ministerio de
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Educacin, sean designadas por el nivel central y sus entidades
descentralizadas.

6. Disposicin Transitoria Novena incs. d) y e)

d) Los recursos inscritos en los Gobiernos Departamentales para el


pago de haberes del magisterio fiscal, deben ser transferidos a las
Direcciones Departamentales de Educacin, en tanto stas no
cuenten con la capacidad tcnica y operativa para administrar el
presupuesto de las partidas respectivas se ejecutarn bajo la
administracin del Ministerio de Educacin.

e) Los Gobiernos Departamentales transferirn a las Direcciones


Departamentales de Educacin los recursos econmicos que
financiaban gastos de funcionamiento de los Servicios
Departamentales de Educacin.

El contenido de las disposiciones transitorias que preceden son una


consecuencia de la orientacin de desplazar las facultades ejecutivas
y reglamentarias propias de las entidades territoriales a favor del
nivel central, por lo que su incompatibilidad con las normas
constitucionales denunciadas como infringidas, resultan pertinentes
las argumentaciones expuestas en el Fundamento Jurdico III.5, as
como los argumentos esgrimidos en el apartado referido al control
de constitucionalidad del art. 78 inc. a) de la Ley de Educacin antes
mencionada.

Un ingreso por parte del nivel central en facultades ejecutivas, en lo


que se refiere a las competencias concurrentes es contrario a los
caracteres de la autonoma, referidos a la facultad de administrar los
recursos propios y fundamentalmente al acercamiento ms directo y
eficaz a la poblacin, cuyo diseo permite una participacin poltica
ms directa, lo que permite a travs de la transferencia de
competencias y recursos mayor eficacia y eficiencia de la gestin
pblica para la respuesta a las demandas ciudadanas y
fundamentalmente una profundizacin de la democracia para
permitir la redistribucin del poder poltico entre las diferentes
entidades territoriales.

POR TANTO
183
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-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en virtud de la jurisdiccin que
ejerce por mandato de los arts. 202.1 de la CPE y 103 y ss. de la LTCP,
resuelve:

1 Declarar la CONSTITUCIONALIDAD de los arts. 76, 78 inc. b), c),


d) y e); 79 y 80.1 de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo
Prez.

2 Declarar la INCONSTITUCIONALIDAD de la ltima parte del inc. a)


del art. 78 de la Ley de Educacin Avelino Siani-Elizardo Prez,
que establece: as como la administracin y gestin de los
recursos en el mbito de su jurisdiccin, funciones y competencias
establecidas en la normatividad y de los incs. d) y e) de la
Disposicin Transitoria de la Ley de Educacin Avelino Siani-
Elizardo Prez.

Regstrese, Notifquese y Publquese en la Gaceta Constitucional


Plurinacional.

No interviene el Magistrado, Tata Gualberto Cusi Mamani, por encontrarse


con baja mdica.

Fdo. Dr. Ruddy Jos Flores Monterrey


PRESIDENTE

Fdo. Dra. Ligia Mnica Velsquez Castaos


MAGISTRADA

Fdo. Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez


MAGISTRADA

Fdo. Dra. Soraida Rosario Chanez Chire


MAGISTRADA

Fdo. Dra. Mirtha Camacho Quiroga


MAGISTRADA

Fdo. Dr. Efrn Choque Capuma


MAGISTRADO

184
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-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0773/2005-R


Sucre, 7 de julio de 2005

Expediente: 2004-10198-21-RAC
Distrito: Pando
Magistrado Relator: Dr. Willman Ruperto Durn Ribera

En revisin la Resolucin pronunciada el 19 de octubre de 2004 por la Sala


Civil Comercial, Social, de la Niez y Adolescencia y de Familia de la Corte
Superior del Distrito Judicial de Pando, cursante de fs. 127 a 129, dentro del
recurso de amparo constitucional interpuesto por Juana Pillco Alanoca y
Javier Callizaya contra Janeth Vargas Tern, Directora de Poltica Tributaria
del Gobierno Municipal de Cobija, alegando la vulneracin del derecho a la
defensa consagrado en el art. 16.II de la Constitucin Poltica del Estado
(CPE).

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido del recurso

I.1.1. Hechos que motivan el recurso

En la demanda presentada el 15 de octubre de 2004, cursante de fs. 60 a


61, los recurrentes aseveran ser propietarios del local Saln de Fiestas La
Paz. En mrito a las acusaciones de los vecinos ante las autoridades por el
uso de msica al vivo, por peleas, escndalos, atentados contra la moral y
por un supuesto funcionamiento de un lenocinio camuflado y sin que exista
ninguna declaracin que evidencie esos extremos, la autoridad recurrida
clausur el local sin seguir un trmite previo, pues no fueron notificados con
ninguna demanda o trmite administrativo, pese a que en el acta de
clausura se hizo referencia al art. 308 inc. 2) del Cdigo tributario (CTb)
cuya aplicacin requiere del trmite previsto por el art. 304 del mismo
cuerpo legal, sin que en el caso de autos se hubiera realizado.

I.1.2. Derechos y garantas supuestamente vulnerados

Los actores estiman que se ha vulnerado su derecho a la defensa.


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-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
I.1.3. Autoridad recurrida y petitorio

De acuerdo a lo expuesto, interpone recurso de amparo contra Janeth


Vargas Tern, Directora de Poltica Tributaria del Gobierno Municipal de
Cobija, solicitando sea declarado procedente, por ende, se disponga la
inmediata apertura de su local, con costas.

I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de amparo constitucional

Efectuada la audiencia el 19 de octubre de 2004, con la presencia del


representante del Ministerio Pblico, conforme consta en el acta de fs. 123 a
126, se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificacin y ampliacin del recurso

Los recurrentes ratificaron su demanda y la ampliaron sealando que el 4 de


agosto de 2004 se les hizo llegar una intimacin tributaria que dispuso su
presentacin en la Alcalda para la verificacin de quejas y que en caso de
no comparecer la comuna se reservaba el derecho de proceder de acuerdo al
Cdigo Tributario respecto a impuestos municipales. Posteriormente lleg
otra intimacin para que se presenten a la Alcalda a fin de verificarse el
registro de su actividad y que en caso de no presentarse la comuna se
reservaba el derecho de seguir procedimientos; intimaciones que rehusaron
firmar sin dejarse constancia sobre su entrega. De otra parte se les inici un
proceso penal por desobediencia a la autoridad por haber supuestamente
sacado el precinto de clausura, sin embargo la denuncia fue rechazada por el
Ministerio Pblico.

En uso de la rplica manifestaron que respecto al supuesto ejercicio de la


prostitucin, cancelaron una multa de Bs.1.200.-, adems que el 27 de
noviembre de 2003 la Jefa de la Unidad Ambiental Municipal present un
informe para la apertura del local en base al cual se otorg la licencia de
funcionamiento en la que se incluy msica al vivo, adems que en el
Reglamento de bebidas no existe ninguna disposicin que disponga la
clausura.

I.2.2. Informe de la autoridad recurrida

La autoridad municipal demandada inform que el trmite administrativo se


halla respaldado por el art. 4 incs. 5) y 6) de la Ley de Municipalidades (LM)
que otorga a la alcalda atribuciones para precautelar y reglamentar todas
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las actividades que requieren de permiso para su funcionamiento, a fin de
precautelar la moral pblica, las buenas costumbres y los derechos a la
libertad e igualdad.

En el caso de autos, se efectuaron varias intimaciones por la infraccin a la


ley y al reglamento de funcionamiento, porque se presentaron varias
denuncias pblicas que ameritaron informes de la Defensora de la Niez y
Adolescencia as como de la intendencia municipal que dieron cuenta que en
el saln de fiestas de propiedad de los recurrentes exista una pieza
destinada al ejercicio de la prostitucin clandestina, adems de ponerse en
riesgo a los vecinos por las rias y actos obscenos, conforme las entrevistas
realizadas en la Polica Tcnica Judicial; es decir, se sigui un trmite interno
que realiz la alcalda a travs de una intimacin y clausura, sin que sea
necesario efectuar una demanda por delitos tributarios o por cobros porque
no corresponda, pues el motivo fue la violacin al reglamento de locales
pblicos en cuanto a infraestructura, al uso de msica al vivo, la falta de
mencin de esta actividad en la licencia y autorizacin de funcionamiento.

Agreg que la clausura se efectu de acuerdo al art. 48 del Reglamento para


expendio de bebidas alcohlicas y se procedi a comunicar por medios de
prensa el cumplimiento del procedimiento, por lo que al existir conductas
flagrantes se procedi a la clausura y si bien los actores indican que no se
cumpli el trmite administrativo interno, tienen la va administrativa para
recurrir, respecto a la cual el amparo no es sustitutivo, por lo que solicit se
declare la improcedencia del presente recurso.

En uso de la dplica, insisti en que los recurrentes violaron los Reglamentos


que prevn multas, cierres temporales, incluso clausuras definitivas, adems
de que no se permitira ver los actos contrarios a la moral y las buenas
costumbres para proceder recin a la clausura.

I.2.3. Resolucin

La Resolucin pronunciada el 19 de octubre de 2004 cursante de fs. 127 a


129, declar improcedente el recurso, con los siguientes fundamentos:

a) La Alcalda al clausurar el local de los recurrentes cumpli con el art. 48


del Reglamento para expendio y consumo de bebidas alcohlicas, aprobado
por Ordenanza Municipal M 016/004 de 6 de febrero, resultando
impertinente al caso el art. 308 inc. 2) del CTb.

b) Los derechos y garantas constitucionales de las personas terminan


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donde empiezan los que corresponden a las dems.

c) El amparo constitucional no es sustitutivo de los medios previstos en los


arts. 137 y 140 de la LM.

I.3. Trmite procesal en el Tribunal

Por AC 175/2005-CA, de 22 de abril, la Comisin de Admisin del Tribunal


Constitucional, a solicitud de Magistrado Relator, requiri documentacin
complementaria (fs. 135 a 136), suspendindose el plazo para pronunciar
resolucin.

Previa conminatoria (fs. 191), los documentos fueron remitidos a este


Tribunal el 30 de mayo de 2005; empero, al requerir de mayor informacin
para formar conviccin de derecho, por AC 238/2005-CA, de 3 de junio se
solicit a la Directora de Poltica Tributaria del Gobierno Municipal de Cobija,
el envo de fotocopias legalizadas del Reglamento de Sanciones por
contravenciones a disposiciones municipales (fs. 247).

El Reglamento sealado no fue remitido a este Tribunal, por lo que la


Comisin de Admisin conmin a la Directora de Poltica Tributaria del
Gobierno Municipal de Cobija a dar cumplimiento a lo dispuesto en el Auto
Constitucional, o caso contrario solicit el envo de certificacin sobre la
existencia de dicha normativa (fs. 302); certificacin que fue enviada el 23
de junio de 2005 (fs. 307), habindose reanudado el plazo para pronunciar
resolucin mediante decreto de 1 de julio de 2005. En consecuencia, la
presente Sentencia se pronuncia dentro del plazo legal.

II. CONCLUSIONES

Del anlisis de antecedentes, se establecen las conclusiones siguientes:

II.1. En mrito al informe de 27 de noviembre de 2003 respecto a la


solicitud de licencia de funcionamiento del saln de fiestas La Paz (fs. 64-
66), el 28 de noviembre de 2003 la autoridad recurrida emiti a favor de la
recurrente Juana Pillco Alanoca la licencia de funcionamiento del local en
cuestin (fs. 81).

II.2. El 14 de junio de 2004, se procedi a la clausura del local por parte del
Jefe de Ingresos de la comuna (fs. 70).

II.3. Por informe del Intendente Municipal dirigido a la autoridad recurrida,


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se dio cuenta de que el 3 de julio de 2004, como consecuencia de una
inspeccin y control de bebidas alcohlicas a menores y otras actividades, se
pudo constatar en el local de los recurrentes la existencia de dos ambientes
encontrndose en uno de ellos a una pareja manteniendo relaciones
sexuales, oportunidad en la que se invit al dueo del local para hacerse
presente en la Direccin de Poltica Tributaria con el fin de arreglar la
situacin (fs. 26).

II.4. Por nota D.G.G.F./D.M.N.A. CITE 134/2004, de 5 de julio, la Directora


de la Defensora de la Niez y Adolescencia de Cobija, solicit la sancin del
saln de fiestas La Paz porque se habra constatado el ejercicio ilegal de la
prostitucin (fs. 25). Similar pedido fue efectuado en mrito al Informe
019/-A/2004 de 6 de julio de 2004 que dio cuenta de la existencia de rias y
peleas en el local (fs. 43).

II.5. Por formulario 1030039 de 6 de julio de 2004, la recurrente Juana


Pillco Alanoca cancel la suma de Bs1.206.- por concepto de multa por
incumplimiento a Ordenanza Municipal (fs. 28), figurando en dicho
documento la advertencia siguiente: Al incurrir nuevamente en el
reglamento de funcionamiento de bares se proceder a la clausura definitiva
de su local (sic.).

II.6. Por notas de 12 de julio (fs. 29) y 2 de agosto de 2004 (fs. 32) la
Junta Vecinal 27 de mayo, denunciando el consumo de bebidas alcohlicas
y drogas, la msica a todo volumen, los escndalos y la falta de seguridad
en las calles, solicit al Alcalde Municipal y al Presidente del Concejo
Municipal de Cobija, el traslado de locales nocturnos, en cuyo mrito por
nota HCM. 324/04 de 10 de agosto, el ente deliberante instruy al ejecutivo
el estricto cumplimiento del Reglamento de Expendio de Bebidas Alcohlicas
(fs. 31).

II.7. Por nota de 22 de julio de 2004, la Intendencia Municipal, comunic al


propietario del saln La Paz la prohibicin de contar con instrumentos de
amplificacin (fs. 38).

II.8. El 4 de agosto de 2004, la autoridad recurrida dispuso la


comparecencia de la recurrente Juana Pillco para la verificacin respectiva
de las quejas formuladas sobre conjunto al vivo (sic.), advirtiendo en caso
de incomparecencia, la aplicacin por parte de la comuna a lo dispuesto por
el Cdigo tributario y la Ley de Impuestos Municipales (fs. 39); cursando
una similar intimacin tributaria a efectos de la verificacin del registro de
189
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-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
actividad (fs. 40); constando que en ambas actuaciones la recurrente se
rehus a firmar las diligencias de notificacin.

II.9. El 13 de agosto de 2004, el Jefe de Ingresos del Gobierno Municipal


de Cobija, procedi a la clausura del local de propiedad de los recurrentes.
En el formulario de clausura se seala que se adhiri la franja de clausura,
en la (s) puerta (s) del ingreso pblico, conforme al art. 38 inc. 2) del
Cdigo tributario (fs. 41).

II.10. Por comunicado de 16 de agosto de 2004, se inform de la clausura


del local Saln de fiestas La Paz por no adecuarse al Reglamento para
expendio y consumo de bebidas alcohlicas, por las siguientes infracciones:
1. Retiro del precinto de clausura por parte de la propietaria; 2. lenocinio
camuflado; 3. msica con conjunto al vivo, ocasionando ruidos molestos que
afectan al vecindario; 4. Existencia de peleas, escndalos, atentados contra
la moral (fs. 33).

II.11. Por Resolucin de 10 de septiembre de 2004, el Ministerio Pblico


rechaz la denuncia presentada por el Intendente Municipal contra los
recurrentes por el supuesto delito de desobedecimiento a la autoridad
previsto en el art. 160 del Cdigo penal (CP), a raz de la presunta
reapertura del local en cuestin pese a las clausuras dispuestas por la
autoridad municipal (fs. 7).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

Los recurrentes denuncian que la autoridad demandada vulner su derecho


a la defensa, porque clausur el local de su propiedad sin seguir un trmite
previo, pues no fueron notificados con ninguna demanda o trmite
administrativo. Corresponde considerar si en la especie es viable otorgar la
tutela pretendida.

III.1. Principios fundamentales de la Constitucin Poltica del


Estado

Los principios fundamentales ocupan un lugar preponderante en


nuestro ordenamiento constitucional, dado que conforme al art. 229
de la CPE, estn en la cspide del mismo. Estos principios hacen
referencia a las normas que fundamentan todo el sistema
constitucional y tienen por objeto determinar los rasgos esenciales
del sistema poltico, la titularidad del poder, la modalidad de su
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ejercicio, as como su finalidad. Estos principios constituyen
verdaderos mandatos jurdicos, dirigidos, en primer trmino, al
legislador -y tambin al rgano ejecutivo, cuando asume su facultad
reglamentaria- , para que sean tomados en cuenta en el proceso de
creacin de la normas, pues al ser stos la base en la que se inspira
el modelo de sociedad que la Constitucin propugna, debe existir
armona entre la ley a crearse y los principios constitucionales. En
segundo trmino, los principios, como mandatos jurdicos, tambin
se dirigen a las autoridades judiciales o administrativas que van a
aplicar las normas jurdicas, en el entendido que al ser
jerrquicamente superiores, presiden la interpretacin de todo el
ordenamiento, e inclusive de la Constitucin misma.

Las funciones anotadas, coinciden con el carcter informador del


ordenamiento jurdico, que tienen los principios; carcter que, de
acuerdo a la doctrina, implica que estos principios son directrices
para la elaboracin de las leyes y para la labor interpretativa,
adems de ser un parmetro para determinar la inconstitucionalidad
de las normas, conforme lo anota el art. 3 de la Ley del Tribunal
Constitucional (LTC), La Constitucin se tendr por infringida
cuando el texto de una ley, decreto, resolucin o actos emanados de
autoridad pblica o de persona particular, natural o jurdica, sus
efectos o su interpretacin en relacin a un casa concreto, sean
contrarios a las normas o principios de aqulla.

Uno de los principios fundamentales, previsto en el art. 1.II de la


Constitucin, emerge del concepto de Estado de Derecho, que
implica la existencia de un Estado caracterizado por la sujecin de
los poderes pblicos y los ciudadanos al ordenamiento jurdico, a la
norma fundamental que expresa y garantiza valores considerados
bsicos para la convivencia social. En este sentido, la jurisprudencia
del Tribunal Constitucional contenida en la SC 101/2004, de 14 de
septiembre, seal que la nocin de Estado de Derecho responde
a una determinada concepcin filosfica del hombre y de la
comunidad poltica -el Estado como ente racional al servicio del
individuo- que se constituye en un sistema de vida en libertad, que
se configura bajo la idea de: a) separacin de los poderes estatales;
b) sometimiento de todos los poderes al orden constitucional y a las
leyes; c) sujecin de la administracin a la ley y control judicial; d)
reconocimiento jurdico formal de una serie de derechos, libertades
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y garantas fundamentales.

Ahora bien, conforme lo ha determinado la SC 129/2004, de la


nocin antes descrita surge el principio de Estado de Derecho,
que es un principio rector de la Ley Fundamental y, por tanto, de
todo el ordenamiento jurdico, que impele tanto a gobernantes y
gobernados a sujetar y subordinar sus actos, decisiones y
resoluciones, a las normas previstas por la constitucin y las leyes.
Uno de los elementos que integran el contenido normativo del
principio de Estado de Derecho, conforme se tiene expresado, es el
sometimiento de todos los poderes al orden constitucional y a las
leyes, y el reconocimiento y vinculacin del poder estatal a los
derechos fundamentales y garantas constitucionales.

III.2. Derechos a la vida y a la salud

El derecho a la vida, ha sido definido por la jurisprudencia del


Tribunal Constitucional contenida en la SC 687/2000-R, de 14 de
julio, como el bien jurdico ms importante de cuantos consagra
el orden constitucional, de ah que se encuentre encabezando el
catlogo de los derechos fundamentales previstos en el art. 7 de la
Constitucin Poltica del Estado. Es el derecho de toda persona al ser
y a la existencia, siendo su caracterstica esencial la base para el
ejercicio de los dems derechos. Es decir, la vida misma es el
presupuesto indispensable para que haya titularidad de derechos y
obligaciones. Es un derecho inalienable de la persona que obliga al
Estado en dos sentidos: su respeto y su proteccin. La autoridad
estatal est constitucionalmente impedida de hacer cosa alguna que
destruya o debilite el contenido esencial de esos derechos y
debiendo crear las condiciones indispensables para que tengan cabal
observancia y pleno cumplimiento. Que de igual manera se
reconocen tambin los derechos a la salud y a la seguridad social
contenidos en los arts.7-a) y k) y 185 de la Constitucin.

Por otra parte, el Derecho a la salud ha sido entendido por la


jurisprudencia del Tribunal Constitucional, en la SC 26/2003-R, de 8
de enero, como aquel derecho por virtud del cual la persona
humana y los grupos sociales -especialmente la familia- como
titulares del mismo, pueden exigir de los rganos del Estado, en
cuanto sujetos pasivos, que establezcan las condiciones adecuadas
para que aquellos puedan alcanzar un estado ptimo de bienestar
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fsico, mental y social y garanticen el mantenimiento de esas
condiciones. El derecho a la salud no significa solamente el derecho
a estar en contra de la enfermedad sino el derecho a una existencia
con calidad de vida.

Conforme a lo anotado, tanto el derecho a la vida como el derecho a


la salud, obligan al Estado a inhibirse de realizar actos que vulneren
esos derechos y a crear los mecanismos y las condiciones necesarias
para que sean respetados y protegidos. Es a travs de la labor
legislativa o reglamentaria donde ambos aspectos -abstencin y
promocin- se manifiestan con mayor fuerza, pues es mediante las
leyes -formales o materiales-, donde se establecen las normas
encaminadas a evitar que los derechos aludidos sean vulnerados no
slo por las autoridades estatales, sino tambin por los particulares,
as como a promover las condiciones necesarias para que las
personas puedan gozar plenamente de esos derechos.

Esta labor legislativa, no slo est circunscrita al mbito del rgano


legislativo (Congreso), sino tambin al campo reglamentario (rgano
ejecutivo), y al mbito municipal, a travs del Concejo Municipal
(art. 12 de la LM), como rgano representativo, deliberante,
normativo y fiscalizador, a quien le corresponde dictar y aprobar
ordenanzas como normas generales del Municipio. Esta potestad
normativa est reconocida por la Constitucin Poltica del Estado,
que determina que la autonoma municipal consiste en la potestad
normativa, ejecutiva, administrativa y tcnica en el mbito de su
jurisdiccin y competencia territoriales (art. 200.II).

III.2.1. Sobre el ruido y su incidencia en el derecho a la salud

El trmino ruido, conforme al Reglamento a la Ley del Medio


Ambiente, en materia de contaminacin atmosfrica, debe ser
entendido como todo sonido indeseable que moleste, perjudique o
afecte la salud de las personas, o que tenga efectos dainos en los
seres vivos. En otros trminos, el ruido hace referencia a la
contaminacin sonora, a los sonidos molestos que pueden producir
efectos fisiolgicos y psicolgicos nocivos para una persona o para
un grupo de personas.

El ruido tiene como principal causa la actividad humana y el uso de


la tecnologa avanzada. As, la contaminacin atmosfrica se da por
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la construccin de edificios, obras pblicas, el trasporte vehicular, el
funcionamiento de fbricas, bares, cantinas, karaokes, discotecas,
etc.

Actualmente, no se discute que la exposicin prolongada a


determinados niveles de ruido incide sobre la integridad fsica y
mental de los individuos. Entre los efectos nocivos del ruido est la
prdida de las facultades auditivas, deficiencias para la comprensin
oral, interferencia en la comunicacin hablada, perturbacin del
sueo, del descanso y relajacin, creacin de estados de cansancio,
neurosis, incremento de la agresividad, hipertensin.

Ahora bien, de acuerdo a la doctrina, para que el ruido lesione


efectivamente el derecho a la salud, es necesario que se trate de una
exposicin continuada y constante de la persona a unos niveles
intensos de ruido que rebasen el nivel permitido de emisin de
sonidos, que de acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud es de
65 decibeles (dB), entendindose por decibel a la unidad prctica de
medicin de nivel de ruido.

III.2.2. Las previsiones de la Ley del Medio Ambiente y su


Reglamento

De acuerdo al art. 20 inc. e) de la Ley del Medio Ambiente (LMA),


uno de los factores susceptibles de degradar el medio ambiente, son
las acciones directas o indirectas que producen o pueden producir
el deterioro ambiental en forma temporal o permanente, incidiendo
sobre la salud de la poblacin.

Por otra parte, el art. 40 de la LMA dispone que es deber del Estado y
la sociedad mantener la atmsfera en condiciones que permitan la
vida y su desarrollo en forma ptima y saludable.

A su vez, el art. 42 de la LMA determina que el Estado, a travs de


sus organismos competentes, establecer, regular y controlar los
niveles de ruidos originados en actividades comerciales, industriales,
domsticas, de transporte u otras a fin de preservar y mantener la
salud y el bienestar de la poblacin.

En ese sentido, el art. 52 del Reglamento a la Ley del Medio


Ambiente en materia de contaminacin atmosfrica, aprobado por
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Decreto Supremo (DS) 24176, de 8 de diciembre de 1995, determina
que la emisin de ruido no debe exceder los lmites permisibles de
emisin sealados en el anexo 6 de ese reglamento; anexo en el que
se determina que el lmite mximo permisible de emisin de ruido en
fuentes fijas es de 68 decibeles dB (A) de las seis a las veintids
horas, y de 65 dB (A) de las veintids a las seis horas.

Asimismo, el Anexo establece como lmite mximo permisible de


emisin de ruido de 115 dB (A) mas o menos 3dB (A) durante un
lapso no mayor a quince minutos, y un valor de 140 dB (A) durante
un lapso no mayor a un segundo.

III.2.3. Polticas a favor del medio ambiente y del derecho a la


salud. Control del ruido.

El art. 1 de la LMA seala que los ministerios, organismos e


instituciones pblicas de carcter nacional, departamental,
municipal y local, relacionados con la problemtica ambiental, deben
adecuar sus estructuras de organizacin a fin de disponer de una
instancia para los asuntos referidos al medio ambiente, adems de
apoyar -en Coordinacin con la Secretara del medio Ambiente-, la
ejecucin de programas y proyectos que tengan el propsito de
preservar y conservar el medio ambiente y los recursos naturales.

El art. 79 de la LMA, determina que el Estado, a travs de sus


organismos competentes, ejecutar acciones de prevencin, control
y evaluacin de la degradacin del medio ambiente que en forma
directa o indirecta atente contra la salud humana, vida animal y
vegetal. Para ese fin, el art. 80 de la misma Ley determina que el
Ministerio de Previsin Social y Salud Pblica, el Ministerio de
Asuntos Urbanos, el Ministerio de Asuntos Campesinos y
Agropecuarios y la Secretara Nacional del Medio Ambiente en
coordinacin con los sectores responsables a nivel departamental y
local, establecern las normas, procedimientos y reglamentos
respectivos.

En ese entendido, el art. 11 del Reglamento a la Ley del Medio


Ambiente, en materia de contaminacin atmosfrica, establece en el
captulo III del Ttulo II que los Gobiernos Municipales, dentro del
mbito de su jurisdiccin, deben ejecutar acciones de prevencin y
control de la contaminacin atmosfrica en el marco de los
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lineamientos y normas nacionales, as como velar por el
cumplimiento de las disposiciones legales sobre contaminacin
atmosfrica.

III.2.4. Funcin normativa de los Gobiernos Municipales

De acuerdo al art. 5 de la LM, el Gobierno Municipal tiene como


finalidad contribuir a la satisfaccin de las necesidades colectivas y
garantizar la integracin y participacin de los ciudadanos en la
planificacin y el desarrollo humano sostenible del Municipio. Entre
los fines especficos del Gobierno Municipal, se encuentran, de
acuerdo al prrafo II del mismo art. 5, las de crear condiciones para
asegurar el bienestar social y material de los habitantes del
Municipio, mediante el establecimiento, autorizacin, regulacin y,
cuando corresponda, la administracin y ejecucin directa de obras,
servicios pblicos y explotaciones municipales, preservar y
conservar, en lo que le corresponda, el medio ambiente y los
ecosistemas del Municipio, mantener, fomentar, defender y difundir
los valores culturales, histricos, morales y cvicos de la poblacin y
de las etnias del Municipio, y promover la participacin ciudadana
defendiendo en el mbito de su competencia, el ejercicio y prctica
de los derechos fundamentales de las personas estantes y
habitantes del Municipio.

Conforme a los fines sealados, y ejerciendo la autonoma municipal,


que consiste en la potestad normativa, fiscalizadora, ejecutiva,
administrativa y tcnica ejercida por el Gobierno Municipal en el
mbito de su jurisdiccin territorial y las competencias establecidas
por Ley (arts. 200. II de la CPE y 4 de la LM), el Gobierno Municipal
tiene la potestad de dictar ordenanzas y resoluciones, determinando
as las polticas y estrategias municipales, la programacin y
ejecucin de toda gestin jurdica, administrativa, tcnica,
econmica, financiera, cultural y social; as como la potestad
coercitiva para exigir el cumplimiento de la Ley de Municipalidades y
de las Ordenanzas y Resoluciones (art. 5 de la LM).

Ahora bien, de acuerdo a lo sealado en el Fundamento Jurdico


III.1.2, la labor de crear normas no es facultad exclusiva del rgano
legislativo, sino tambin de otros rganos y de los gobiernos
municipales, a travs de los concejos municipales. En ese mbito, el
art. 12 de la LM, seala que corresponde al Concejo Municipal, como
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rgano representativo, deliberante, normativo y fiscalizador, dictar y
aprobar ordenanzas como normas generales del Municipio y
resoluciones de orden interno y administrativo del propio Concejo.

III.2.5. Normas municipales que protegen el derecho a la vida y a la


salud de las personas

Los diferentes municipios del pas, cuentan con diversos


reglamentos que, en el mbito de sus competencias, norman las
actividades dentro de la Jurisdiccin territorial del Gobierno
Municipal, con el objetivo fundamental de resguardar los derechos
de las personas de su jurisdiccin. Una de las actividades que se
encuentra reglamentada y supervisada, es la relativa a los
espectculos pblicos (art. 8 de la LM), que regula el expendio y
consumo de bebidas alcohlicas en los bares, restaurantes,
discotecas, etc., en resguardo de los derechos a la vida y a la salud,
al normar aspectos relativos al rgimen sanitario, de seguridad, de
emanacin y propagacin de sonidos, as como al establecer las
infracciones a los reglamentos y sus sanciones.

As, en el caso del Reglamento de venta, expendio y consumo de


bebidas alcohlicas, aprobado por el Concejo Municipal de la Seccin
Capital Sucre, en el art. 1, se seala claramente que el Reglamento
tiene por objeto Establecer las disposiciones generales para
regular, en la Jurisdiccin del Municipio de Sucre, el funcionamiento
de los establecimientos de venta, expendio y consumo de bebidas
alcohlicas, en resguardo de la vida, la salud pblica, el medio
ambiente y las buenas costumbres, preservando los derechos a la
libertad e igualdad ciudadana y la defensa del consumidor.

Conforme a ello, en el Reglamento se establece un ttulo destinado a


los regmenes sanitario y de seguridad, con un captulo reservado
exclusivamente a la emanacin y propagacin de sonidos, en el cual
se sealan las normas tcnicas para la instalacin de los locales y los
mximos de volumen de msica. Asimismo, el Reglamento contiene
un ttulo destinado a las infracciones y sanciones cuando los
establecimientos funcionen sin adoptar las medidas obligatorias
establecidas en el Reglamento.

En otros municipios, como en el de la ciudad de Tarija, por ejemplo,


existe un Reglamento de Proteccin contra la emisin de ruidos,
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aprobado por el Concejo Municipal mediante Resolucin Municipal
083/2001, por el cual se establecen los parmetros permisibles para
la emisin de ruidos en las diferentes actividades para las cuales
tiene competencia el Gobierno Municipal, entre las que se
encuentran la instalacin de locales pblicos como karaokes,
discotecas, conjuntos musicales, orquestas, mariachis, etc.; el
funcionamiento de vehculos en lo que respecta al motor y otros
elementos, los equipos de msica instalados en los mismos, el uso
de bocinas, etc. La reglamentacin de estas actividades est
destinada a proporcionar las normas bsicas sobre las emisiones de
ruidos que ocasionen alteraciones a la poblacin, lo que significa que
el Reglamento est ntimamente vinculado a la proteccin al derecho
a la salud.

En el Municipio de Pando, al igual que en el de Sucre, se aprob el


Reglamento para el funcionamiento de centros de venta, expendio y
consumo de bebidas alcohlicas, mediante Ordenanza Municipal
16/0004. En el art. 11 se establece de manera general las normas
de los locales de venta y consumo de bebidas alcohlicas, sealando
que estos deben contar con medios indispensables de ventilacin,
iluminacin, con ambientes e instrumentos necesarios para el
guardado y preparacin de alimentos, y con sistemas de
amplificacin musical que permitan una buena audicin sonora,
evitando emitir ruidos molestos que afecten al vecindario, en
aplicacin del art. 52 del Reglamento del Medio Ambiente, en
coherencia con las facultades otorgadas por el art. 11 del
Reglamento a la Ley del Medio Ambiente, a los gobiernos
municipales, cuales son las de ejecutar acciones de prevencin y
control de la contaminacin atmosfrica en el marco de los
lineamientos y normas nacionales, as como velar por el
cumplimiento de las disposiciones legales sobre contaminacin
atmosfrica.

Con esa misma finalidad, el art. 37 del mismo Reglamento determina


que la Unidad Ambiental Municipal, la Intendencia Municipal y otros
competentes, son responsables de controlar los horarios de
funcionamiento de los locales, la emisin de ruidos y la
contaminacin del ambiente; sealndose expresamente, en el
Captulo X, relativo a prohibiciones, que la emisin de sonido de los
equipos de msica utilizados en los diferentes locales deber
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adecuarse al Anexo 6 del Reglamento en materia de Contaminacin
Atmosfrica de la Ley del Medio Ambiente.

Por otra parte, con el objetivo de proteger los derechos a la salud y a


la vida de los habitantes, el mismo Reglamento determina normas
relativas a la seguridad e integridad fsica del pblico y sobre las
condiciones de higiene de los locales; adems, establece un rgimen
de prohibiciones, infracciones, sanciones y su procedimiento,
sealando en el art. 46 que los propietarios y/o administradores de
locales de venta y consumo de bebidas alcohlicas, que transgredan
los enunciados jurdicos de la presente disposicin legal, sern
sancionados de acuerdo al Reglamento de Sanciones por
Contravenciones a Disposiciones Municipales.

Dicho Reglamento no ha sido aprobado por el Concejo Municipal de


Pando hasta la fecha (fs. 308); empero, el captulo XII del mismo
Reglamento, establece un procedimiento sancionatorio para algunas
infracciones al Reglamento, entre las que se encuentran el expendio
de bebidas alcohlicas sin autorizacin, a menores de edad, en
horarios no permitidos, las peleas, rias, escndalos, atentados
contra la moral o higiene que sean tolerados y no denunciados por el
propietario.

De acuerdo a las normas sealadas se evidencia que los Gobiernos


Municipales, en las materias de su competencia, dentro del marco y
lineamientos establecidos por la Constitucin Poltica del Estado, la
Ley de Municipalidades y la Ley del Medio Ambiente y su
Reglamento, son competentes para establecer normas que protejan
los derechos, fundamentalmente a la vida y salud, de los habitantes
dentro de su jurisdiccin territorial, a travs de la regulacin de
aspectos relativos a la seguridad, higiene y contaminacin sonora.

De lo dicho tambin se extrae que los gobiernos municipales deben


velar por el cumplimiento de las normas emitidas en su jurisdiccin,
aplicando en su caso, el rgimen de infracciones y sanciones
previsto en los Reglamentos pertinentes.
III.2.6. Necesidad de contar con una reglamentacin ms amplia
respecto a la contaminacin sonora
Las normas de la Ley del Medio Ambiente y su Reglamento, descritas
precedentemente, establecen que los ministerios, organismos e
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instituciones pblicas de carcter nacional, departamental,
municipal y local, relacionadas con la problemtica ambiental, deben
apoyar la ejecucin de programas y proyectos que tengan como
finalidad preservar y conservar el medio ambiente y recursos
naturales; adems, dispone que esas instancias, bajo el principio de
coordinacin, deben establecer normas, procedimientos y
reglamentos, respecto a las acciones que degraden el medio
ambiente y en forma directa o indirecta atenten contra la salud
humana, teniendo singular importancia dentro de este mbito, la
contaminacin sonora.

Los reglamentos aludidos, de alcance general, no han sido emitidos


en forma coordinada por las autoridades competentes, y slo los
gobiernos municipales, dentro de sus limitadas competencias, han
intentado normar las actividades que producen contaminacin
sonora, como los espectculos pblicos: discotecas, restaurantes,
conciertos, etc.; evidencindose, empero, que esta reglamentacin
es insuficiente, toda vez que existen muchas actividades que quedan
fuera de la competencia del Gobierno Municipal, y que no estn
normadas en absoluto.

Lo descrito brevemente, no condice con el deber del Estado de


proteger la vida y la salud, como derechos fundamentales, en todas
las manifestaciones en que puedan resultar lesionados esos
derechos, particularmente en lo que se refiere a la contaminacin
sonora; por lo que este Tribunal, conforme a los fines que la Ley del
Tribunal Constitucional le asigna (art. 1), entre los que se encuentra
el garantizar el respeto y vigencia de los derechos y garantas
fundamentales de las personas (art. 1.II de la LTC), en el caso
particular los derechos a la vida y a la salud, determina que los
rganos que tienen competencia concurrente, entre ellos al
Ministerio de Desarrollo Sostenible, el Ministerio de Salud y
Deportes, las Prefecturas de Departamento y los Gobiernos
Municipales, que podrn recibir las iniciativas de la Organizaciones
territoriales de base, en el mbito de las facultades otorgadas por la
Ley del Medio Ambiente, para que, bajo el principio de coordinacin,
se renan a objeto de que en un trmino perentorio establezcan la
reglamentacin pertinente, as como las acciones adecuadas para
cumplir con los fines y objetivos que el orden constitucional y legal
le asigna al Estado, y en particular, a los rganos comprometidos en
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las competencias aludidas; reglamentacin que debe tener alcance
general respecto a la contaminacin sonora, con la finalidad que las
diferentes actividades que pueden influir negativamente en la salud
de la poblacin sean adecuadamente normadas (fiestas, trabajos de
construccin, etc.), y no slo aqullas que son de competencia del
Gobierno Municipal.

III.3. El caso analizado

En la problemtica planteada, se tiene de los antecedentes que informan el


expediente, que en mrito a los informes del Intendente Municipal y de la
Directora de la Defensora de la Niez y Adolescencia de Cobija respecto a la
inspeccin realizada en el local de propiedad de los recurrentes, y de las
cartas de la Junta Vecinal 27 de mayo, la Intendencia Municipal comunic
al propietario del Saln La Paz la prohibicin de contar con instrumentos de
amplificacin; asimismo, el 4 de agosto de 2004, la autoridad recurrida
dispuso la comparecencia de la recurrente, Juana Pillco, para la verificacin
de las quejas formuladas sobre conjunto al vivo, emitiendo una posterior
intimacin para su comparecencia, constando que la recurrente se rehus a
firmar las diligencias de notificacin.

Estas intimaciones no fueron cumplidas por la parte recurrente lo que dio


lugar a que la autoridad demandada en forma verbal ordene la clausura del
local de su propiedad, medida que fue cumplida el 13 de agosto de 2004 por
el Jefe de Ingresos del Gobierno Municipal de Cobija.

De lo anotado se concluye que la autoridad municipal demandada al emitir


las dos intimaciones, efectivamente inici un trmite administrativo,
oportunidad en la cual la parte recurrente bien pudo comparecer ante la
autoridad a efectos de asumir defensa y aclarar las quejas presentadas en
su contra, sin embargo desobedeci las intimaciones emitidas sin que ahora
pueda alegar que no fue notificada con ninguna demanda o trmite
administrativo y, en consecuencia, tampoco puede argir indefensin, pues
ella se coloc voluntariamente en ese estado.

Por otra parte, contra la determinacin de la autoridad recurrida de


clausurar el local de los ahora recurrentes, stos pudieron haber hecho uso
de los recursos de revocatoria y jerrquico previstos en los arts. 140 y 141
de la LM, dado que si bien no existe una resolucin fundamentada por la
cual se dispuso la clausura el local de los recurrentes, no es menos cierto
que esa decisin de la administracin pblica es equiparable a un acto
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administrativo definitivo, de acuerdo al art. 27 de la Ley de Procedimiento
Administrativo (LPA) que determina que acto administrativo es toda
declaracin, disposicin o decisin de la administracin pblica, de alcance
general o particular, emitida en ejercicio de la potestad administrativa,
normada o discrecional.

Consecuentemente, al ser la clausura un acto administrativo, es susceptible


de impugnacin a travs de los medios previstos por la Ley de
Municipalidades, dado que, conforme al art. 56.II de la LPA, los recursos
administrativos proceden contra toda clase de resolucin de carcter
definitivo o actos administrativos que tengan carcter equivalente, siempre
que dichos actos administrativos, a criterio de los interesados afecten,
lesionen o pudieren causar perjuicio a sus derechos subjetivos o intereses
legtimos, norma que en virtud al art. 2.II de la LPA, debe ser aplicada por
los Gobiernos Municipales, en el marco de lo establecido por la Ley de
Municipalidades, conforme lo ha sealado la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional contenida en la SC 1464/2004-R, de 13 de septiembre, al
sealar que:

El art. 2.II de la LPA, establece que Los Gobiernos Municipales aplicarn


las disposiciones contenidas en la presente Ley, en el marco de lo
establecido en la Ley de Municipalidades". En este contexto, las normas de
la Ley del Procedimiento Administrativo, son aplicables al mbito municipal,
compatibilizadas con las contenidas en la Ley de Municipalidades y, en
consecuencia, las disposiciones que emanen del ejecutivo o legislativo
municipal, que definan alguna situacin jurdica concreta, deben
considerarse como actos administrativos.

Consecuentemente, los recurrentes, antes de acudir a la va jurisdiccional,


debieron agotar los recursos de revocatoria y jerrquico, previsto en la Ley
de Municipalidades, lo que determina la improcedencia del recurso de
amparo constitucional por subsidiariedad, caracterstica fundamental de
este recurso, que de acuerdo a la jurisprudencia de este Tribunal, contenida
en las SSCC 374/2002-R y 489/2002-R, entre otras, ha sido entendida
...como el agotamiento de todas las instancias dentro del proceso o va
legal, sea administrativa o judicial, donde se acusa la vulneracin, dado que
donde se deben reparar los derechos fundamentales lesionados es en el
mismo proceso o en la instancia donde han sido conculcados, y cuando esto
no ocurre queda abierta la proteccin que brinda el Amparo Constitucional.

III.4. Finalmente, en cuanto a la referencia al art. 308 inc. 2) del CTb en


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los formularios con los cuales se notific a los recurrentes, y la falta de
realizacin del trmite previsto en el art. 304 del mismo cuerpo legal, se
debe precisar que los actores fueron notificados en varias oportunidades con
diferentes actuaciones de la administracin municipal, siendo la ltima la
del 4 de agosto de 2004, por la cual se dispuso su comparecencia ante el
Gobierno Municipal de Cobija, con el objetivo de verificar la queja del barrio
27 de Mayo sobre conjuntos al vivo, es decir sobre el cumplimiento del
Reglamento de Espectculos Pblicos, al haberse determinado la existencia
de ruidos que molestaban al vecindario.

De lo anterior se extrae que la actora tena conocimiento de los motivos por


los cuales se la estaba citando, sin que sea relevante la utilizacin por parte
de las autoridades municipales de los formularios en los que se hace
mencin a las normas del Cdigo tributario; ya que los mismos fueron
adaptados para proceder a notificar a los recurrentes con diferentes
actuados, sin que ello -como se tiene dicho- haya producido su indefensin,
pues tenan conocimiento de los motivos por los cuales se solicit su
comparecencia.

De lo precedentemente analizado se concluye que el Tribunal de amparo, al


haber declarado improcedente el recurso, ha realizado una correcta
aplicacin del art. 19 de la CPE.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin que ejerce por


mandato de los arts. 19.IV y 120.7 de la CPE; arts. 7 inc. 8) y 102.V de la
LTC, en revisin, resuelve:
1 APROBAR la Resolucin pronunciada el 19 de octubre de 2004 por
la Sala Civil Comercial, Social, de la Niez y Adolescencia y de
Familia de la Corte Superior del Distrito Judicial de Pando.
2 DISPONER que el Ministerio de Desarrollo Sostenible, el
Ministerio de Salud y Deportes, las Prefecturas de Departamento y
los Gobiernos Municipales, a travs de las instancias
correspondientes, previa reunin y coordinacin, emitan la
reglamentacin pertinente respecto a la contaminacin sonora,
dentro del trmino de seis meses, conforme al fundamento
contenido en el apartado III.2.6 de la presente Resolucin, bajo
conminatoria de ley; para el efecto, por Secretara General hgase
conocer la presente Resolucin a los representantes legales de
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las instituciones antes mencionadas.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional

Fdo. Dr. Willman Ruperto Durn Ribera


PRESIDENTE

Fdo. Dra. Elizabeth Iiguez de Salinas


Magistrada

Fdo. Dr. Jos Antonio Rivera Santivaez


MAGISTRADO

Fdo. Dra. Martha Rojas lvarez


MAGISTRADA

Fdo. Dr. Artemio Arias Romano


Magistrado

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL 0258/2011-R


Sucre, 16 de marzo de 2011

Expediente: 2009-19479-39-ACU
Distrito: La Paz
Magistrado Relator: Marco Antonio Baldivieso Jins

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de cumplimiento,


presentada por Renn Edwin Gutirrez en representacin sin mandato de
Margarita Huanca de Mamani contra Rosa Ysela Marn Alanoca, Secretaria
Abogada del Juzgado de Ejecucin Penal de El Alto del Distrito Judicial de La
Paz.

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1. Contenido de la accin

Por memorial presentado el 24 de marzo de 2009, cursante de fs. 16 a 17,


el accionante por su representada manifest lo siguiente:

I.1.1. Hechos que la motivan

Margarita Huanca de Mamani guarda detencin preventiva desde el 12 de


octubre de 2006, cumpliendo hasta la presentacin de la accin, dos aos,
cinco meses y doce das, del total de su condena de seis aos por el delito
de fabricacin de sustancias controladas, dictada por el Juez Segundo de
Instruccin en lo Penal de El Alto.

De acuerdo al art. 138 de la Ley de Ejecucin Penal y Supervisin (LEPS),


uno de los requisitos para redimir la pena, es haber cumplido las dos quintas
partes de la condena; motivo por el cual solicit el indicado beneficio por
memorial de 28 de febrero de 2009, admitiendo el Juez de Ejecucin Penal y
Supervisin el incidente, disponiendo que previamente la Secretaria del
Juzgado proceda al cmputo de las condiciones para el beneficio; sin
embargo, hasta el presente han transcurrido ms de veintids das sin que
la Abogada Secretaria demandada presente el informe, no obstante que por
memorial de 18 de marzo del mismo ao, solicit al Juez conmine a la
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Secretaria; empero, sta sostuvo que no poda realizar el informe porque
faltaba el certificado de permanencia y conducta, no obstante que existe un
cmputo de liquidacin de pena cumplida de 27 de noviembre; actuaciones
con las que se super el plazo previsto en el art. 432 del Cdigo de
Procedimiento Penal (CPP) sobre los incidentes y se desconoci el principio
de continuidad de la audiencia de juicio.

I.1.2. Disposiciones Constitucionales y leyes Presuntamente


lesionadas y derechos supuestamente vulnerados

La accionante alega que se incumpli el plazo previsto en el art. 432 del


CPP, el principio de continuidad establecido en el art. 334 del CPP; y que se
lesionaron sus derechos a la dignidad, a la libertad y al debido proceso,
citando al efecto los arts. 22 y 115 de la Constitucin Poltica del Estado
(CPE).

I.1.3. Petitorio

El accionante por su representada solicit se declare procedente la accin


de cumplimiento y se condene a la autoridad demandada al pago de daos y
perjuicios.

I.2. Audiencia y Resolucin del Juez de garantas

Efectuada la audiencia pblica el 26 de marzo de 2009, segn consta en el


acta cursante de fs. 26 a 27, se produjeron los siguientes actuados:

I.2.1. Ratificacin y ampliacin de la accin

El abogado de la accionante -quien no estuvo presente en la audiencia-


seal que el art. 167 de la Ley de Organizacin Judicial abrogada (LOJabrg)
explica que los secretarios tienen la atribucin de coadyuvar al juez en todas
las funciones, labores y derechos en su misin y especialmente en la
redaccin de informes y actas, y en su caso la Secretaria debi hacer un
cmputo de los das de trabajo -que existe- , sealando si cumple el tiempo
estipulado de las dos quintas partes, determinando cunto tiempo estudi y
trabaj la representada del accionante para efectos de la redencin; sin
embargo, no se efectu dicho informe, no obstante que de acuerdo a la
jurisprudencia constitucional, quienes administran justicia tienen el deber de
despachar todos los asuntos con celeridad, ms an cuando estn
vinculados a la libertad personal.
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I.2.2. Informe de la funcionaria demandada

La funcionaria demandada, Rosa Ysela Marn Alanoca por informe oral


prestado en audiencia, seal que todos los incidentes para acceder a los
beneficios tienen el requisito de presentar el certificado de permanencia y
conducta, y en el caso, el abogado omiti la presentacin de dicho
certificado, en cuyo documento debe basarse para hacer el informe al juez,
lo que se circunscribe en el art. 138 de la LEPS, pues debe tener
conocimiento si la actual representada del accionante ha sido condenada por
delitos que no merecen indulto, violacin terrorismo o sustancias
controladas, no siendo suficientes los documentos presentados; adems, el
numeral 7 de ese artculo, establece que el interno no debe estar sancionado
por faltas graves, y por ello es imprescindible la certificacin de la direccin
del penal para elevar el informe solicitado.

Por lo expuesto, solicit dictar resolucin declarando improcedente la


accin, toda vez que no se incumplieron disposiciones constitucionales o
legales, adems que la demanda se bas en fotocopias simples.

I.2.3.Resolucin

Por Resolucin 007/2009 de 26 de marzo, cursante de fs. 28 a 31, el Juez


Primero de Partido y de Sentencia de El Alto del Distrito Judicial de La Paz,
en suplencia legal de su similar Cuarto, declar improcedente la accin de
cumplimiento, sin costas por ser excusable, con los siguientes argumentos:

a) El recurso es presentado por el abogado asistente del Servicio Nacional


de Defensa Pblica en representacin de la detenida Margarita Huanca de
Mamani; empero en el expediente no cursa poder suficiente que le faculte al
abogado a intervenir en la presente accin de defensa en representacin de
la accionante, como lo exige el art. 134.II de la CPE que con claridad seala
que: La accin se interpondr por la persona individual o colectiva afectada,
o por otra a su nombre con poder suficiente, ante el juez o tribunal
competente, (las negrillas son nuestras) de lo que se concluye que el
abogado carece de personera y legitimacin activa para interponer la
accin, mxime cuando el art. 31 de la Ley de Creacin del Servicio Nacional
de la Defensa Pblica seala que los abogados asistentes no pueden
intervenir autnomamente.

b) Del art. 134 de la CPE, se desprende que el objeto de la accin de


cumplimiento es ordenar que el funcionario o autoridad pblica renuente d
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cumplimiento al mandato constitucional o legal incumplido, y en el presente
caso, no se ha fundamentado de manera adecuada y concordante con los
presupuestos constitucionales, pues se limita a citar los preceptos
constitucionales como el art. 22 que tiene relacin con el derecho a la
libertad, cuya tutela debe ser reclamada va accin de libertad, y no a travs
de la accin de cumplimiento. Asimismo, cita los arts. 234 y 432 del CPP
como vulnerados, que resultan impertinentes por cuanto se trata de normas
que deben ser cumplidas por el juez de la causa y la demanda, adems ha
sido dirigida contra la Secretaria del Juzgado de Ejecucin Penal, quien no
ejerce jurisdiccin ni competencia, por tanto la demanda tampoco se halla
debidamente fundamentada para que el Juez de garantas ingrese al anlisis
de fondo.

c) La doctrina constitucional nos ensea que la accin de cumplimiento no


procede contra resoluciones u rdenes judiciales, pues el incumplimiento de
stas deben ser denunciado ante la autoridad competente.

d) El petitorio que se efecta en la accin no es claro, pues nicamente se


solicita que se declare procedente el recurso, sin precisar la tutela que se
va a otorgar.

I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional

Dada la carga procesal, mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se


ampliaron las facultades otorgadas a este Tribunal por Ley 003 de 13 de
febrero de 2010, denominada Ley de Necesidad de Transicin a los Nuevos
Entes del rgano Judicial y Ministerio Pblico, a objeto de conocer y resolver
las acciones de defensa de derechos fundamentales presentadas a partir del
7 de febrero de 2009; es decir, bajo el nuevo orden constitucional; por lo
que, por Acuerdo Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero, se procedi a la
reanudacin del sorteo de causas, por lo que la presente Resolucin se
pronuncia dentro de plazo.

II. CONCLUSIONES

Efectuada la debida revisin y compulsa de los antecedentes, se llega a las


siguientes conclusiones:

II.1. De acuerdo al cmputo o liquidacin de la pena cumplida de 27 de


noviembre de 2008, Margarita Huanca de Mamani, condenada a la pena de
seis aos de presidio, cumpli dos aos, un mes y quince das a esa fecha
(fs. 4).
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II.2. De conformidad al informe junta de trabajo 05/2009 de 11 de febrero,
Margarita Huanca de Mamani, realiz varios trabajos dentro del penal, sin
registrar faltas (fs. 5 a 6).

II.3. Por Certificado 016-12/02/2009, la Junta de Educacin del Centro de


Orientacin Femenina Obrajes de la ciudad de La Paz, certific que Margarita
Huanca de Mamani asisti a diferentes cursos y especialidades entre el 28 de
noviembre de 2006 y el 10 de diciembre de 2008 (fs. 12 a 14).

II.4. La Direccin del Centro de Educacin Alternativa Obrajes, el 17 de


marzo de 2008, certific que Margarita Huanca Mamani particip en el
Centro Obrajes en la modalidad Educacin Primaria de Adultos y Educacin
Tcnica de Adultos en la especialidad de corte y confeccin (fs. 15).

II.5. De acuerdo a lo sealado en la accin de cumplimiento, Margarita


Huanca de Mamani, solicit al Juez de Ejecucin Penal de El Alto, el beneficio
de redencin el 28 de febrero de 2009, quien por provedo de 2 de marzo de
ese ao, admiti el incidente y dispuso que previamente la Secretaria del
Juzgado proceda al cmputo de las condiciones para el beneficio solicitado.

Asimismo, por memorial de 18 del referido mes y ao, solicit al Juez


conmine a la Secretaria del Juzgado a realizar el informe, Funcionaria que
seal la imposibilidad de realizar el informe por falta de certificado de
permanencia y conducta.

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

El accionante por su representada, sostiene que se ha incumplido el plazo


previsto en el art. 432 del CPP, para resolver los incidentes, as como el
principio de continuidad establecido en el art. 334 del mismo Cdigo,
lesionndose sus derechos a la dignidad a la libertad y al debido proceso,
por cuanto la autoridad demandada, no present informe al Juez sobre el
cumplimiento de las condiciones para acceder al beneficio de redencin de
penas. En consecuencia, corresponde analizar, en revisin, si de acuerdo a
los datos del cuaderno procesal, las normas constitucionales y legales
aplicables, se debe conceder o denegar la tutela solicitada.

III.1. Consideraciones previas sobre la accin de cumplimiento

Antes de ingresar al anlisis de fondo del problema jurdico


planteado en la presente accin de cumplimiento, es pertinente
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hacer referencia a la configuracin constitucional de esta novsima
accin de defensa -en Bolivia- con la finalidad de establecer sus
fundamentos, naturaleza jurdica, la legitimacin activa y pasiva,
para as delimitar su mbito de proteccin respecto a los otras
acciones de defensa previstas en la Constitucin Poltica del Estado,
aclarndose que se efectuarn referencias a la Ley del Tribunal
Constitucional Plurinacional que desarrolla la accin de
cumplimiento, cuyas normas, si bien no se encuentran an vigentes,
empero constituyen un parmetro orientador para su futura
aplicacin.

III.1.1. Fundamentos del control de constitucionalidad y de la


accin de cumplimiento

Los Estados liberales hasta el siglo XX se caracterizaron,


fundamentalmente, por el imperio de la ley como expresin de la
voluntad general, la divisin de poderes y el respeto a derechos y
libertades fundamentales de corte individual. La ley, emanada del
rgano legislativo que representaba la voluntad popular, se
constitua en el fundamento del Estado liberal de derecho, y la
Constitucin en una norma de carcter poltico, mas no normativo;
pues, como seala Franck Moderne; La ley era la expresin nica,
perfecta y legtima de la voluntad general y un posible control de la
constitucionalidad de las leyes significaba un enfrentamiento con el
parlamento, que conculcaba directamente la doctrina contractualista
de Rousseau (MODERNE, Franck, La estructura judicial francesa y el
control constitucional).

El trnsito de ese estado legal (liberal) de derecho al Estado


Constitucional de Derecho implic considerar a la Constitucin como
una norma con contenido jurdico vinculante a todo poder y a la
sociedad en su conjunto y considerarla, con valor normativo
inmediato y directo (GARCA DE ENTERRA, Eduardo, La Constitucin
como norma y el Tribunal Constitucional, Editorial Civitas, S.A)

Ahora bien, la Constitucin es entendida actualmente no slo de


manera formal, como reguladora de las fuentes del Derecho, de la
distribucin y del ejercicio del poder entre los rganos estatales,
sino como la Ley Suprema que contiene los valores, principios,
derechos y garantas que deben ser la base de todos los rganos del
poder pblico, en especial del legislador y del intrprete de la
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Constitucin.

As, en el Estado constitucional de Derecho, las Constituciones


tienen un amplio programa normativo, con principios, valores,
nutridos catlogos de derechos y garantas, que vinculan a todos los
rganos de poder y en general, a toda la sociedad y, en ese sentido,
contienen diferentes mecanismos jurisdiccionales y un rgano
especializado para velar por el cumplimiento de sus normas, frente a
la lesin o incumplimiento, dando vigencia al principio de
supremaca constitucional.

En sntesis, puede afirmarse con Prieto Sanchis refiere que el Estado


constitucional representa una frmula mejorada del Estado de
Derecho, pues se busca no slo el sometimiento a la ley, sino a la
Constitucin, que queda inmersa dentro del ordenamiento jurdico
como una norma suprema: Los operadores jurdicos ya no acceden
a la Constitucin a travs del legislador, sino que lo hacen
directamente, y, en la medida en que aqulla disciplina numerosos
aspectos sustantivos, ese acceso se produce de manera permanente,
pues es difcil encontrar un problema jurdico medianamente serio
que carezca de alguna relevancia constitucional. (PRIETO SANCHS,
Luis, Derechos fundamentales, neoconstitucionalismo y ponderacin
judicial).

El modelo de Estado asumido en Bolivia, se constituye en un


verdadero Estado constitucional de Derecho, establecido sobre
valores universales y el principio fundamental de legalidad, sin
desechar los principios generales de soberana popular en el
ejercicio del poder pblico y reforzando el principio de respeto y
vigencia de los Derechos Humanos; pues se establece un amplio
catlogo de derechos fundamentales, garantas constitucionales,
principios y valores; adems, se sealan como fines y funciones del
Estado, entre otras, el garantizar el cumplimiento de los principios,
valores, derechos y deberes reconocidos y consagrados en la
Constitucin (art. 9.4 de la CPE), se sealan como deberes de los
bolivianos y bolivianas el conocer, cumplir y hacer cumplir la
Constitucin y las leyes, conocer, respetar y promover los derechos
reconocidos en la Constitucin, y la prctica de los valores y
principios que proclama la Constitucin (art. 108 numerales 1, 2 y
3), as como tambin consagra de manera expresa el principio de
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legalidad y supremaca constitucional en el art. 410.I de la CPE,
sealando que: Todas las personas, naturales y jurdicas, as como
los rganos pblicos, funciones pblicas e instituciones, se
encuentran sometidos a la presente Constitucin, aadiendo el
segundo pargrafo que: La Constitucin es la norma suprema del
ordenamiento jurdico boliviano y goza de primaca frente a
cualquier otra disposicin normativa.

III.1.2. Principio de legalidad

La nueva perspectiva del principio constitucional de legalidad,


importa una visin ms amplia y a la vez compatible con la evolucin
del Derecho Constitucional; en su concepcin, se debe comprender
como la directriz maestra que informa a todo el sistema normativo -
positivo y consuetudinario-; el deber de conocer, cumplir y hacer
cumplir la Constitucin y las leyes, previsto en el art. 108.1 CPE,
precisa este principio, debiendo entenderse, que la legalidad
informadora deviene de la Ley Suprema del ordenamiento jurdico es
decir, que el principio de legalidad contiene en su matriz normativa
al principio de constitucionalidad.

Es su carcter esencial y generador el que condiciona la cobertura y


relacin respecto:

1. A otros principios constitucionales informadores -ya sean


generales o especficos-;

2. A las normas fundamentales -incluidas las del bloque de


constitucionalidad- y leyes constitucionales;

3. A principios infra constitucionales; y

4. A las normas legales infra legales

Adems de ser un Estado constitucional de Derecho, el Estado


boliviano tambin tiene carcter Plurinacional (art. 1 de la CPE), por
el cual se quiebran los fundamentos del Estado nacin caracterizado
por el monoculturalismo y el monismo jurdico y se reconoce a los
pueblos indgena originario campesinos como naciones, con
capacidad poltica para definir sus destinos (IRIGOYEN FAJARDO,
Raquel, El horizonte del constitucionalismo pluralista: del
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multiculturalismo a la descolonizacin), aunque en el marco de la
unidad del Estado, conforme lo determina el art. 2 de la CPE. En ese
entendido, y siguiendo a Alberto del Real Alcal, la Constitucin
boliviana quiebra el modelo de Estado propio del liberalismo
homogeneizador decimonnico y, por consiguiente, quiebra la nacin
jacobina, abstracta, uninacional, centralista y unicultural que ha sido
altamente ineficaz desde todos los puntos de vista a la hora de
gestionar una sociedad plural como la de Bolivia; y que en la prctica
ha fulminado e invisibilizado cualquier diferencia tnica, cultural o
nacional. E instaura, en su lugar, un Estado Constitucional de
Derecho de carcter Plurinacional (DEL REAL ALCAL, Alberto, La
construccin de la Plurinacionalidad desde las resoluciones del
nuevo Tribunal Constitucional Plurinacional de Bolivia: Desafos y
resistencias, en Hacia la construccin del Tribunal Constitucional
Plurinacional, Memoria Conferencia Internacional, CONCED, GTZ,
Bolivia, 2010).

A la luz de lo anotado, debe considerarse que nuestra Constitucin al


ser norma jurdica, vincula a todos los rganos del poder y a los
particulares, y frente a su lesin o incumplimiento, se encuentra
suficientemente garantizada por los medios jurisdiccionales que ella
misma prev. En ese marco, el control de la constitucionalidad en
Bolivia se ejerce a travs de la justicia constitucional en tres
mbitos: el control normativo de constitucionalidad, que puede ser
previo o posterior, a travs de las diferentes consultas y acciones
previstas en el art. 202 de la CPE; el control competencial, a travs
del recurso directo de nulidad y los conflictos de competencias, y el
control de la vigencia y respeto a los derechos y garantas
constitucionales, mediante las acciones de defensa, entre ellas la
accin de cumplimiento.

En ese sentido, la justicia constitucional, en especial el Tribunal


Constitucional, se constituye en el garante jurisdiccional de la
Constitucin. Conforme a ello, las garantas constitucionales tienen
como denominador comn la proteccin de la Constitucin; empero,
cada garanta constitucional tiene un objeto y un mbito de
proteccin determinado, frente a actos u omisiones que la
contravengan o la lesionen; pues el sistema constitucional no sera
coherente si es que se establecieran dos o ms acciones tutelares,
por ejemplo, con el mismo propsito y el similar mbito de
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proteccin -objeto y cobertura-.

III.1.3. Naturaleza jurdica

La naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento ha sido y es


objeto de controversia en el Derecho Comparado, especialmente en
Colombia y Per, pases en los cuales esta accin est configurada
como una accin de legalidad pues slo procede ante el
incumplimiento de la ley o el acto administrativo. En Colombia, la
accin de cumplimiento no se tramita ante la jurisdiccin
constitucional, en tanto que s lo hace en Per, en ambos pases se
ha debatido sobre la naturaleza de esta accin.

As, el Tribunal Constitucional peruano, en una primera posicin,


asumi que la accin de cumplimiento era un proceso
constitucionalizado, que prima facie no tiene por objeto la
proteccin de un derecho o principio constitucional, sino la de
derechos legales y de orden administrativo, mediante el control de la
inaccin administrativa, bajo ese criterio, al no resolverse
controversias que versen sobre materia constitucional no se
constituira propiamente en un proceso constitucional (expediente
191-2003-AC/TC).

Posteriormente, esa posicin fue cambiada, asumindose que la


accin de cumplimiento se constituye en un proceso constitucional
que protege el derecho de defender la eficacia de las normas
legales y actos administrativos, con los siguientes argumentos:
el Tribunal Constitucional reconoce la configuracin del derecho
constitucional a asegurar y exigir la eficacia de las normas legales y
de los actos administrativos. Por tanto, cuando una autoridad o
funcionario es renuente a acatar una norma legal o un acto
administrativo que inciden en los derechos de las personas o,
incluso, cuando se trate de los casos a que se refiere en el artculo
65 del cdigo procesal constitucional (relativos a la defensa de los
derechos con intereses difusos o colectivos en el proceso de
cumplimiento), surgen el derecho de defender la eficacia de las
normas legales y actos administrativos a travs del proceso
constitucional de cumplimiento (expediente 0168-2005-PC/TC).

En Colombia, tanto la doctrina como la jurisprudencia han


establecido que la accin de cumplimiento no constituye un proceso
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constitucional, pues: la naturaleza de la controversia no versa
directamente sobre una materia constitucional, sino, concretamente
sobre un tpico que puede caracterizarse como de ndole
administrativa (CARPIO MARCOS, Edgar, La Accin de
cumplimiento, en Derecho procesal constitucional, p. 443).

Por su parte, la Corte Constitucional de Colombia en la Sentencia


C-157/98, seal: "La accin de cumplimiento est orientada a darle
eficacia al ordenamiento jurdico, a travs de la exigencia a las
autoridades y a los particulares que desempeen funciones pblicas,
de ejecutar materialmente las normas contenidas en las leyes y lo
ordenado en los actos administrativos, sin que por ello deba
asumirse que est de por medio o comprometido un derecho
constitucional fundamental.

En Bolivia, la situacin es sustancialmente diferente, por cuanto la


accin de cumplimiento est configurada como un verdadero
proceso constitucional, por las siguientes razones: i) Est
configurada procesalmente por la Constitucin Poltica del Estado; ii)
Su conocimiento y resolucin es de competencia de la justicia
constitucional; iii) Tiene como objeto -conforme se ver- garantizar
el cumplimiento de la Constitucin y la ley y, en tal sentido, protege
el principio de legalidad y supremaca constitucional y la seguridad
jurdica; y, iv) Tutela de manera indirecta derechos fundamentales y
garantas constitucionales, -como se analizar posteriormente-.

La accin de cumplimiento est integrada por una serie de actos de


procedimiento como la demanda, el informe, la audiencia, la
resolucin y posterior revisin por el Tribunal Constitucional, que
configuran un proceso constitucional autnomo, de carcter
extraordinario, tramitacin especial y sumaria, en el que se reclama
la materializacin de un deber -constitucional o legal- omitido,
existe en tal sentido una pretensin, partes discrepantes, un
procedimiento especfico conforme al cual se desarrolla la accin, y
un juez o tribunal que resuelve otorgar o denegar la tutela.

Cabe resaltar que esta garanta constitucional jurisdiccional est


prevista en nuestra Constitucin como una accin de defensa,
entendindola como la potestad que tiene toda persona -individual o
colectiva- de activar la justicia constitucional en defensa de la
Constitucin Poltica del Estado y de las normas jurdicas, ante el
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incumplimiento de deberes concretos contenidos en ellas. Es una
accin sumaria, gil y expedita a favor del ciudadano, cuyo
conocimiento compete a la jurisdiccin constitucional, que tiene por
finalidad garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales
y legales, otorgando seguridad jurdica y materializando el principio
de legalidad y supremaca constitucional; de ah que tambin se
configure como componente esencial del subsistema garantista,
ampliamente mejorado debiendo invocarse ante el incumplimiento
de deberes especficos previstos en la Constitucin y en la Ley.

III.1.4.Caractersticas de la accin de cumplimiento

III.1.4.1. Principio de subsidiariedad

Respecto al principio de subsidiariedad y el plazo de caducidad, la


Constitucin Poltica del Estado, no establece de manera expresa
ninguna norma, ya que slo seala que se tramitar de la misma
forma que la accin de amparo constitucional (art. 134.II de la
CPE). Sin embargo, con relacin al principio de subsidiariedad, la
naturaleza de la accin de cumplimiento, determina que previamente
a su presentacin se haya solicitado su cumplimiento a la autoridad
demandada, agotando los medios jurisdiccionales o administrativos
existentes.

Es ese el sentido, por otra parte, el -an no vigente- art. 88 de la Ley


del Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP) que seala que
proceder la accin en caso de incumplimiento de disposiciones
constitucionales o de la ley, siempre que no existan vas
administrativas o judiciales para su eficaz proteccin (las negrillas
nos pertenecen); norma que se encuentra vinculada con el art. 89.5
de la LTCP, que establece que esta accin no procede: Cuando el
accionante no ha reclamado con anterioridad y de manera
documentada a la autoridad accionada, el cumplimiento legal o
administrativo del deber omitido.

III.1.4.2. Plazo de caducidad

Por otra parte, con relacin al plazo de caducidad, debe sealarse


que la justicia constitucional no puede estar indefinidamente abierta
a los reclamos que pueda efectuar el interesado respecto a la
omisin del deber exigido por la Constitucin y la ley; por tal motivo,
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al igual que el amparo constitucional, est sujeta a un plazo de
caducidad, conforme se extrae, adems del art. 89.3 de la LTCP que
sostiene que no procede la accin: Cuando la demanda haya sido
interpuesta despus de transcurrido el plazo para interponerla, y si
bien de manera expresa no se establece un plazo en la Constitucin,
el mismo est previsto en el art. 59 de la LTCP -seis meses-, el cual
se asume como razonable y debe ser computado a partir de la
notificacin con la ltima resolucin o acto que evidencie el
incumplimiento del deber y, en caso de no existir resolucin, a partir
del vencimiento del plazo contenido en la norma para pronunciar la
resolucin o para tener como respondida la solicitud, aplicndose
para el efecto, cuando corresponda, la Ley de Procedimiento
Administrativo.

III.1.5. mbito de proteccin

Como se seal precedentemente, cada garanta -accin-


constitucional tiene un objeto y un mbito de proteccin
determinado, frente a actos u omisiones que contravengan o
lesionen la Constitucin Poltica del Estado. En ese entendido, con la
finalidad de delimitar la accin de cumplimiento de otras acciones
tutelares, es preciso establecer cul es el mbito de proteccin de
cada una de ellas.

As, la accin de libertad prevista en el art. 125 de la CPE, tiene como


mbito de proteccin el derecho a la vida, la libertad fsica o
personal, la garanta del debido proceso, siempre que se presenten
las dos condiciones establecidas por la jurisprudencia constitucional,
a saber: vinculacin directa con el derecho a la libertad e indefensin
absoluta SSCC 1865/2004-R y 0619/2005-R, entre otras, y el
derecho a la libertad de locomocin, siempre que se encuentre
vinculado con los derechos a la vida, a la salud, a la libertad fsica o
personal (SC 0023/2010-R de 13 de abril).

La accin de proteccin de privacidad, de acuerdo al art. 130 de la


CPE, protege los derechos a la intimidad, privacidad personal o
familiar, a la imagen, la honra y reputacin, cuando la persona est
indebida o ilegalmente impedida de conocer, objetar u obtener la
eliminacin o rectificacin de los datos registrados por cualquier
medio fsico, electrnico, magntico o informtico, en archivos o
bancos de datos pblicos o privados; en sntesis protege el derecho a
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la libre determinacin informativa.

La accin popular, tutela los derechos e intereses colectivos


relacionados con el patrimonio, el espacio, seguridad y salubridad
pblica, el medio ambiente y otros de similar naturaleza.

La accin de amparo constitucional, resguarda los derechos


fundamentales y garantas constitucionales que no estn dentro del
mbito de proteccin de las acciones de libertad, de proteccin a la
privacidad y popular; esto debido a que, ante la inexistencia de
acciones de defensa especficas, el amparo constitucional, se
constituye en el gnero de las garantas, resguardando todos los
dems derechos que no estn bajo otra cobertura exclusiva.

La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto constitucional


contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de
incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por
parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin
de la norma omitida.

Conforme a dicho texto, la accin de cumplimiento, tiene como


objeto garantizar la materializacin de la Constitucin y la ley,
protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca
constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta,
derechos fundamentales y garantas constitucionales.

Cuando la Ley Fundamental establece como objeto de esta accin el


cumplimiento de la Constitucin y la ley, hace referencia a un deber
especfico previsto en dichas normas, pues como seala el art. 134
pargrafo tercero de la Constitucin, el juez que conozca la accin,
de encontrar cierta y efectiva la demanda, debe ordenar el
cumplimiento del deber omitido.

Consiguientemente, conforme al texto constitucional, se concluye


que el objeto de tutela de esta accin est vinculado a garantizar el
cumplimiento de un deber contenido en: a) Normas constitucionales,
las cuales, como se ha visto, tienen un valor normativo inmediato y
directo y a cuya observancia estn obligados los servidores pblicos
y los particulares (arts. 9.4, 108 numerales 1, 2 y 3 y 410 de la CPE);
b) La Ley, entendida no en el sentido formal -como originada en el
rgano legislativo- sino material, sin importar la fuente de
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produccin, abarcando, por tanto, a decretos supremos, resoluciones
supremas, la legislacin departamental y municipal, a cuyo
cumplimiento tambin se obligan los particulares y los servidores
pblicos (arts. 14.V y 108.1 de la CPE).

Lo sealado no significa que la accin de cumplimiento, de manera


directa o indirecta, no tutele derechos y garantas; sino que su
propsito concreto es garantizar el cumplimiento de deberes
previstos en la Constitucin y las leyes, sin perjuicio que, la omisin
del deber -constitucional o legal- se encuentre indisolublemente
ligado al ejercicio -y por ende lesin- de derechos.

Si se asume dicha afirmacin, corresponde establecer cul es la


diferencia existente entre el amparo constitucional por omisin y la
accin de cumplimiento, considerando que la primera, de acuerdo al
art. 128 de la CPE, procede contra actos ilegales u omisiones ilegales
o indebidas y la segunda, procede ante el incumplimiento de
disposiciones constitucionales o legales, que constituyen
precisamente una omisin.

Para establecer una diferenciacin, debe partirse del mbito de


proteccin de la accin de cumplimiento, cual es garantizar la
materializacin de un deber omitido; que tiene que estar de manera
expresa y en forma especfica previsto en la norma constitucional o
legal. En ese entendido, el deber al que hace referencia la norma
constitucional, no es genrico -como el cumplimiento de la ley- sino
un deber concreto, que pueda ser exigido de manera cierta e
indubitable a los servidores pblicos; es decir, el deber tiene que
derivar de un mandato especfico y determinado y debe predicarse
de una entidad concreta competente; ese es el sentido que, por otra
parte, le ha otorgado al deber omitido la Corte Constitucional de
Colombia en la Sentencia C-651/03 y el Tribunal Constitucional
peruano que ha establecido determinados requisitos para que se
ordene el cumplimiento del deber omitido: mandato vigente, cierto y
claro, no estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares, deber ser ineludible, de obligatorio cumplimiento y ser
incondicional.

Conforme a lo anotado, ante la omisin en el cumplimiento de un


deber claro, expreso y exigible, que puede estar directa o
indirectamente vinculado a la lesin de derechos fundamentales o
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garantas constitucionales, corresponde invocar la accin de
cumplimiento; en tanto que si el deber omitido no rene las
caractersticas anotadas, sino que se trata de un deber genrico,
pero vinculado a la lesin de derechos o garantas fundamentales -
como por ejemplo el deber de motivacin de las resoluciones cuyo
incumplimiento general lesiona al debido proceso- corresponde la
formulacin de la accin de amparo constitucional por omisin.

Bajo los lineamientos antes anotados, cabe hacer referencia al art.


87 de la LTCP -norma que si bien, como se tiene dicho- an no est
vigente; empero, se constituye en un criterio de orientacin para el
desarrollo de la presente accin.

La norma antes referida, sostiene que la accin de cumplimiento:


Tiene por objeto la defensa de los derechos constitucionales de las
personas naturales o jurdicas, garantizando el cumplimiento del
deber omitido por parte de los funcionarios o autoridades pblicas, a
lo ordenado por la Constitucin Poltica del Estado o la ley.

De acuerdo a la redaccin de esta norma, la objetivacin de los


derechos y garantas constitucionales se logra garantizando el
cumplimiento del deber constitucional o legal omitido; pues, solo as
se otorga certeza al derecho como una condicin esencial para el
desarrollo, el desenvolvimiento de las personas, comunidades,
naciones y pueblos, y el pleno goce y disfrute de los derechos; de ah
que la accin de cumplimiento resguarde, adems el principio de
legalidad y supremaca constitucional y la seguridad jurdica.

Sin embargo, de lo sealado por dicha norma (art. 87 de la LTCP) no


debe entenderse que la accin de cumplimiento nicamente, procede
cuando existe una lesin directa a un derecho fundamental o
garanta constitucional presuntamente lesionada, pues, puede
suceder que el incumplimiento de la norma o la Constitucin no
conlleve de modo directo su afectacin, sino nicamente de manera
indirecta.

Efectivamente, si el deber de cumplir lo dispuesto en las normas


constitucionales y legales tiene su fundamento en el principio de
legalidad y supremaca constitucional, en la seguridad jurdica, y en
la necesidad de garantizar las condiciones necesarias para el pleno
ejercicio de derechos y garantas; el incumplimiento de dicho deber
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indubitablemente genera una amenaza para el normal desarrollo de
los mismos y vulnera lo previsto por el art. 14.III de la CPE, que
determina: El Estado garantiza a todas las personas y
colectividades, sin discriminacin alguna, el libre y eficaz ejercicio
de los derechos establecidos en esta Constitucin, las leyes y los
tratados internacionales de derechos humanos.

Conforme a ello, el objeto de la accin de cumplimiento es garantizar


la observancia de la Constitucin y la ley, tutelando as el principio
fundamental de legalidad y supremaca constitucional, la seguridad
jurdica, y a su vez, de manera indirecta -aunque tambin puede ser
directa-, derechos fundamentales y garantas constitucionales.

III.1.6. Legitimacin activa

La legitimacin activa ha sido entendida, de manera general, como la


capacidad procesal que reconoce el Estado a la persona, natural o
jurdica, para activar las acciones o recursos constitucionales (SC
1732/2003-R de 28 de noviembre). La legitimacin, tiene
variaciones dependiendo del tipo de accin o recurso constitucional.
As, dentro de las acciones de defensa, la de libertad, por ejemplo,
posee una legitimacin amplia; pues, en consideracin a la
naturaleza de los derechos tutelados (vida y libertad fsica o
personal, fundamentalmente), puede ser formulada por cualquier
persona a nombre del agraviado.

En similar sentido, la accin popular, puede ser formulada por


cualquier persona, a ttulo individual o en representacin de una
colectividad y, con carcter obligatorio el Ministerio Pblico y el
Defensor del Pueblo, cuando en el ejercicio de sus funciones tengan
conocimiento de actos que lesionen los derechos tutelados por esta
accin; legitimacin amplia que se justifica por el carcter difuso de
los derechos que resguarda la accin popular, que debe su nombre
precisamente a esa caracterstica.

Ahora bien, en cuanto a la accin de amparo constitucional, se exige


que sea presentada por la persona que se crea afectada, por otra a
su nombre con poder suficiente; esto debido a que la naturaleza de
los derechos tutelados va accin de amparo constitucional exige un
agravio personal y directo, conforme lo ha entendido la SC
0626/2002-R de 3 de junio, al sealar: ...a efectos de plantear un
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amparo, es preciso que toda persona que recurre en busca de la
tutela que otorga dicha garanta constitucional acredite debidamente
su legitimacin activa; es decir, que demuestre conforme exige el
ordenamiento jurdico, que los efectos del acto ilegal o indebido que
denuncia hubieran recado directamente en un derecho fundamental
suyo (..), no se puede plantear una demanda de amparo, sino
demostrando ser el agraviado directo por la autoridad o particular
recurrido ().

Finalmente, respecto a la accin de cumplimiento, el art. 134.II de la


CPE, tiene una regulacin similar al amparo constitucional, al sealar
que la accin de cumplimiento: se interpondr por la persona
individual o colectiva afectada, o por otra a su nombre con poder
suficiente, ante juez o tribunal competente, y se tramitar de la
misma forma que la accin de Amparo Constitucional; sin embargo,
la diferencia radica en que en la accin de cumplimiento no es
exigible la existencia de un agravio directo -aunque puede
presentarse- con la omisin del deber previsto en la Constitucin y la
ley sino que el agravio puede ser indirecto; pues, como se tiene
sealado, el incumplimiento de la norma constitucional o legal
impide el cumplimiento de la garanta contenida en el art. 14.III de
la CPE; es decir, el pleno, libre y eficaz ejercicio de los derechos
establecidos en la Constitucin, las leyes y los Tratados
Internacionales de Derechos Humanos.

En ese sentido, cuando la Constitucin hace referencia a que la


accin debe presentarse por la persona individual o colectiva
afectada, no exige una afectacin directa de intereses, derechos o
garantas, que implique la demostracin de la amenaza o lesin de
los mismos, sino una afectacin indirecta, que se traduce en la
incertidumbre sobre el pleno goce y ejercicio de los mismos. As, por
ejemplo, del incumplimiento de reglamentar una ley que reconozca
determinados derechos, se deriva la inseguridad en el pleno
ejercicio de los mismos y, por tanto, la afectacin indirecta de los
titulares de esos derechos.

III.1.7. Legitimacin pasiva

De acuerdo al art. 134 de la CPE, tantas veces citado, la accin de


cumplimiento procede en caso de inobservancia de disposiciones
constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos.
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Ahora bien, de acuerdo al art. 233 de la CPE: Son servidoras y
servidores pblicos las personas que desempean funciones
pblicas. Las servidoras y los servidores pblicos forman parte de la
carrera administrativa, excepto aquellas personas que desempeen
cargos electivos, las designadas y los designados, y quienes ejerzan
funciones de libre nombramiento.

Conforme a lo expuesto, la accin de cumplimiento puede ser


presentada contra cualquier servidor pblico; trmino que abarca a
los servidores pblicos de carrera, a los designados, electos, de libre
nombramiento o, finalmente, provisorios, tanto del rgano ejecutivo
como del legislativo, judicial o electoral, as como a los funcionarios
de los rganos de control y defensa de la sociedad y del Estado
(Contralora General del Estado, Defensora del Pueblo, Ministerio
Pblico, Procuradura General del Estado, Fuerzas Armadas, Polica
Boliviana y funcionarios de las entidades territoriales
descentralizadas y autnomas).

En ese sentido, se puede concluir que, no existen zonas exentas de


control en el mbito de la accin de cumplimiento, pues tienen
legitimacin pasiva todos los servidores pblicos que omitan cumplir
con un deber claro, expreso y exigible, constitucional o legal; sin
embargo, debe constar que los servidores pblicos en condicin de
particulares, no pueden ser demandados a travs de esta accin.

III.1.8. El procedimiento de la accin de cumplimiento

De acuerdo al art. 134.II de la CPE, la accin de cumplimiento se


tramitar de la misma forma que la accin de amparo constitucional
y, de acuerdo al pargrafo III del mismo artculo, la resolucin final
se pronunciar en audiencia pblica, inmediatamente recibida la
informacin de la autoridad demandada y, a falta de est lo har
sobre la base de la prueba que ofrezca el accionante. Si la autoridad
judicial encuentra cierta y efectiva la demanda, declarar
procedente la accin y ordenar el cumplimiento inmediato del deber
omitido. La decisin ser elevada, de oficio, en revisin ante el
Tribunal Constitucional, en el plazo de veinticuatro horas, sin que
por ello se suspenda su ejecucin.

Como la tramitacin de esta accin se sujeta al procedimiento


previsto para la accin de amparo constitucional, le es aplicable el
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trmite previo de improcedencia in lmine y rechazo que fue
diseado jurisprudencialmente a partir de la SC 0505/2005-R de 10
de mayo.

En ese entendido, antes de la admisin de la accin de cumplimiento,


el juez o tribunal, deber analizar si existe alguna causal de
improcedencia, para en su caso, declarar la improcedencia in lmine
de la accin; entendindose que las causales aplicables a la accin
de cumplimiento, son las siguientes:

a) Existencia de recursos administrativos o judiciales para exigir el


cumplimiento de la norma constitucional o legal omitida -
subsidiaridad general-.

b) Cuando se alegue lesin a derechos y garantas que puedan ser


tutelados a travs de las acciones de amparo constitucional y
proteccin de privacidad, y no exista un deber constitucional o legal,
cierto claro y exigible, en los trminos anotados en la presente
Sentencia. En el caso de las acciones de libertad y popular, dado el
trmite sumarsimo y las especiales caractersticas de estas
acciones, as como la naturaleza de los derechos tutelados, an
exista un deber constitucional o legal cierto, claro y exigible,
debern presentarse esas acciones y no la de cumplimiento para
lograr el resguardo de los derechos que protegen esas acciones -
subsidiaridad concreta-.

c) Cuando hubiere transcurrido el plazo de caducidad previsto en el


art. 129.II de la CPE, computable desde la notificacin con la ltima
resolucin o acto que evidencie el incumplimiento del deber y, en
caso de no existir resolucin, a partir del vencimiento del plazo
contenido en la norma para pronunciar la resolucin o para tener
como respondida la solicitud, aplicndose para el efecto, cuando
corresponda, la Ley del Procedimiento Administrativo -plazo de
caducidad-.
En todo caso, se tomar como criterio de orientacin, las causales de
improcedencia contenidas en el art. 89 de la LTCP, norma que seala
que, no proceder esta accin:
1. Cuando los derechos omitidos puedan ser garantizados mediante
acciones de Libertad, Amparo Constitucional, Proteccin de
Privacidad y Popular.
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2. Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente
calificadas por la ley como atribuciones propias por parte de una
autoridad o funcionario.

3. Cuando la demanda haya sido interpuesta despus de transcurrido


el plazo para interponerla.

4. Contra la Asamblea Legislativa Plurinacional, con la intencin de


exigir la aprobacin de una ley.

5. Cuando el accionante no hay reclamado con anterioridad y de


manera documentada a la autoridad accionada, el cumplimiento
legal o administrativo del deber omitido.

6. Para el cumplimiento de sentencias judiciales o resoluciones


administrativas que tengan calidad de cosa juzgada.

En igual sentido, antes de la admisin de la accin de cumplimiento,


el juez o tribunal deber analizar si se cumplieron con los requisitos
para su presentacin, basndose en lo pertinente en el art. 97 de la
Ley del Tribunal Constitucional (LTC) -en mrito a que esta accin
sigue en su trmite el procedimiento para el amparo constitucional-
y siguiendo como criterio de orientacin la norma contenida en el
art. 91 de la LTCP. En ese sentido, deber analizar si se cumplen con
los siguientes requisitos: i) Acreditar de la personera del
accionante; ii) Nombre y domicilio de la parte demandada o su
representante legal; iii) Acompaar la resolucin o el acto
administrativo que acredite el incumplimiento del deber
constitucional o legal omitido, y en caso de no existir dicha
resolucin, adjuntar la prueba pertinente que demuestre la
presentacin de la impugnacin o la solicitud de cumplimiento y, en
su caso, explicar que son aplicables las normas sobre la Ley de
Procedimiento Administrativo respecto a los efectos del silencio
administrativo; iv) Exponer con precisin y claridad los hechos que
sirven de fundamento; v) Identificar los derechos o garantas que se
consideren vulnerados directa o indirectamente; en ese sentido, no
es requisito exigir que exista una relacin de causalidad directa
entre el incumplimiento del deber constitucional o legal omitido y el
derecho o garanta supuestamente vulnerado; y, vi) Precisar la
renuencia del deber constitucional y legal omitido.
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Los tres primeros requisitos, al igual que en la accin de amparo
constitucional, se constituyen en requisitos de forma y, por tanto
subsanables en el plazo de cuarenta y ocho horas, de conformidad a
lo dispuesto en el art. 98 de la LTC; en tanto que los tres ltimos, se
constituyen en requisitos de fondo y, por tanto, insubsanables.

Si no se subsanan los requisitos de forma en el plazo de cuarenta y


ocho horas otorgado por el juez o tribunal de garantas, la accin
debe ser rechazada, y si se incumplen con los requisitos de fondo, el
juez o tribunal deber rechazar in lmine la accin; sin perjuicio de
su impugnacin ante la Comisin de Admisin del Tribunal
Constitucional; as como tambin cuando la accin de cumplimiento
es presentada dentro de un proceso judicial o administrativo.

III.1.9. La accin de cumplimiento y las resoluciones judiciales

De acuerdo a la doctrina, legislacin y jurisprudencia comparada, la


accin de cumplimiento no procede para exigir la realizacin de
normas, y tampoco de resoluciones, dentro de los procesos
judiciales, por cuanto, por una parte, dicha labor es propia del
rgano jurisdiccional y, por otra, porque el cumplimiento de las
normas puede ser exigido por los procedimientos o mecanismos
previstos por las mismas leyes, dependiendo del tipo de proceso del
que se trate.

Efectivamente, de acuerdo al principio de separacin de funciones,


previsto en el art. 12 de la CPE, el rgano judicial es el encargado de
aplicar las normas para resolver los problemas jurdicos que se le
presenten, y en el desarrollo de dicha funcin, evidentemente
deber cumplir con los deberes que las normas le imponen. Es el
juez quien, previo anlisis del caso, determinar la aplicacin de una
u otra norma, pues esa es la actividad propia de su funcin; en ese
sentido, no resulta admisible que el juez constitucional, va accin de
cumplimiento obligue a la autoridad judicial a aplicar o no
determinada norma, pues eso implicara un exceso de la justicia
constitucional, desnaturalizando los fines y funciones de la justicia
constitucional, que se traducen en velar por la supremaca de la
Constitucin, ejercer el control de constitucionalidad y precautelar el
respeto y la vigencia de los derechos y garantas constitucionales
(art. 196.I de la CPE).
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Por otra parte, debe considerarse que dentro de los procesos
judiciales, las normas procesales establecen los medios de reclamo o
impugnacin para las partes y mediante estos se cumpla con
determinado deber jurdico por parte del juzgador; en ese entendido,
son esos medios especficos los que deben ser utilizados por los
sujetos procesales dentro de los procesos judiciales y, en su caso,
una vez agotados dichos medios, acudir a la justicia constitucional a
travs del amparo constitucional por omisin para solicitar la tutela
por lesin a la garanta del debido proceso.

Lo anotado precedentemente, no significa que las autoridades


judiciales carezcan de legitimacin pasiva en la accin de
cumplimiento, pues dicha conclusin no sera coherente con la
configuracin amplia y general prevista en la Constitucin Poltica
del Estado, que ha sido desarrollada en el punto anterior, sino que
dichas autoridades pueden ser demandadas cuando el
incumplimiento del deber constitucional o legal, cierto, claro y
expreso, se de fuera de los procesos judiciales.

III.2. Anlisis del caso concreto

En el caso analizado, el accionante, a nombre de Margarita Huanca de


Mamani, seala que, se incumpli el plazo previsto en el art. 432 del CPP
para resolver los incidentes, as como el principio de continuidad establecido
en el art. 334 del citado Cdigo; por cuanto la Secretaria del Juzgado de
Ejecucin Penal de El Alto no present el informe solicitado por el Juez
respecto al cumplimiento de las condiciones para el beneficio de redencin
de penas.

Ahora bien, de conformidad a los fundamentos desarrollados en el punto


III.1 de la presente Sentencia, la accin de cumplimiento no procede para
exigir el cumplimiento de normas -constitucionales o legales- dentro de
procesos judiciales y, en el caso, el accionante pretende que se conmine a la
demandada a dar cumplimiento a la norma prevista en el art. 432 del CPP -
que establece que el incidente en ejecucin de la pena resuelta por el Juez
de ejecucin penal en audiencia que ser convocada -dentro de los cinco
das siguientes a su promocin- dentro de una solicitud de redencin de
penas; sin embargo, dicha conminatoria, por los argumentos expuestos, no
puede ser efectuada por este Tribunal; ms an si se considera que quien
debe dar cumplimiento a dicha norma es el Juez de Ejecucin Penal y no la
Secretaria del Juzgado.
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Por otra parte, con relacin al incumplimiento de los requisitos tanto de
forma como de contenido alegada por el Juez de que conoci la accin,
referidos a la inexistencia de poder suficiente y la falta de fundamentacin
adecuada y la imprecisin en el petitorio, dado que slo se limita a solicitar
que se declare procedente el recurso, deben efectuarse las siguientes
precisiones:

i) Conforme se anot la accin de cumplimiento debe ser presentada por la


persona individual o colectiva afectada -directa o indirectamente- o por otra
a su nombre con poder suficiente, y en el caso, es evidente que el
accionante carece de legitimacin activa, pues como abogado asistente de
defensa pblica no tiene facultad para presentar esta accin, pues la
representacin a favor de su defendido se circunscribe a instancias del
proceso penal, de conformidad a lo establecido en el art. 109 del CPP y 3 de
la Ley de Creacin del Servicio Nacional de Defensa Pblica, lo que significa
que la facultad de los defensores pblicos para actuar a nombre de su
representado no incluye a la accin de cumplimiento.

Consecuentemente, es evidente que la accin de cumplimiento tambin debe


denegarse por ese motivo, advirtindose; empero, que -conforme se tiene
explicado en el Fundamento Jurdico III.1.6. de la presente Sentencia- la
falta de poder suficiente, debi ser observada por el Juez que conoci la
accin de cumplimiento antes de su admisin, otorgando al accionante el
plazo de cuarenta y ocho horas para su subsanacin, al ser un requisito de
forma subsanable.

ii) Respecto a la falta de cumplimiento de los requisitos de contenido de la


accin de cumplimiento; ese extremo es evidente, pues si bien por los
hechos estn expuestos con mediana claridad; empero, no se ha precisado
cual es la renuencia del deber constitucional y legal omitido, sealndose
nicamente como incumplido el plazo previsto en el art. 432 del CPP y el
principio de continuidad sealado en el art. 334 del CPP, cuando -como se
tiene explicado- esas normas no establecen un deber claro, expreso y
exigible a la Funcionaria demandada -Secretaria Abogada del Juzgado de
Ejecucin Penal de El Alto.

Consiguientemente, la accin de cumplimiento tambin debe ser denegada


por este motivo; empero, se aclara que debi ser observado por el Juez de
la accin de cumplimiento antes de su admisin, al constituirse en un
requisito de contenido de la accin; o haber sido rechazada in lmine por no
proceder dentro de un proceso judicial.
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Finalmente, es necesario unificar el uso de la terminologa de las acciones de
cumplimiento en la parte resolutiva. En ese entendido, debe sealarse que,
por una parte, el art. 134.III de la CPE seala que en audiencia: la
autoridad judicial examinar los antecedentes y, si encuentra cierta
y efectiva la demanda, declarar procedente la accin y ordenar el
cumplimiento inmediato del deber omitido (las negrillas son
nuestras), y por otra, el pargrafo V determina que: La decisin final que
conceda la Accin de Cumplimiento ser ejecutada inmediatamente y sin
observacin.

En ese entendido, al utilizar la Constitucin dos trminos para hacer


referencia a los supuestos en que el Juez o Tribunal otorga la tutela, con el
fin de uniformar la terminologa en todas las acciones de defensa, debern
utilizarse los siguientes trminos en la accin de cumplimiento: En caso de
otorgarse la proteccin, se conceder la tutela solicitada, y en caso contrario
se la denegar.

En consecuencia, el Juez de garantas, al haber declarado improcedente la


accin, aunque con otra terminologa, ha actuado correctamente efectuando
una aplicacin cabal de la norma prevista por el art. 134 de la CPE.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia


que le confiere el art. 3 de la Ley 040 de 1 de septiembre de 2010,
que modifica el art. 4.I de la Ley 003 de 13 de febrero de 2010, en
revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin 007/2009 de 26 de
marzo, cursante de fs. 28 a 31, el Juez Primero de Partido y de
Sentencia de El Alto del Distrito Judicial de La Paz, en suplencia legal
de su similar Cuarto; y, en consecuencia, DENEGAR la tutela
solicitada, con la aclaracin que no se ingres al anlisis de fondo de
la problemtica planteada.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional.

No interviene el Decano, Dr. Abigael Burgoa Ordez y la Magistrada Dra.


Ligia Mnica Velsquez Castaos por no haber conocido el asunto.

Fdo. Dr. Juan Lanchipa Ponce


PRESIDENTE
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Fdo. Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins
MAGISTRADO

Fdo. Dr. Ernesto Flix Mur


MAGISTRADO

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1312/2011-R


Sucre, 26 de septiembre de 2011

Expediente: 2009-19902-40-ACU
Distrito: Cochabamba
Magistrado Relator: Dr. Abigael Burgoa Ordez

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de cumplimiento,


interpuesta por Guido Ojalvo Trrez contra Jos Eduardo Rus Ledezma,
Juez Undcimo Partido en lo Civil y Comercial del Distrito Judicial de
Cochabamba.

I. ANTECEDENTES CON RELEVANCIA JURDICA

I.1.Contenido de la accin

I.1.1. Hechos que la motivan

Por memorial presentado el 5 de mayo de 2009, cursante de fs. 69 a 73 de


obrados, el accionante, denunci que dentro de un juicio coactivo que se la
sigue, los actos del Juez Undcimo de Partido en lo Civil y Comercial le
ocasionaron un dao irreparable, en mrito a que la autoridad demandada
no reconoci los derechos que le asistan a su madre -Rina Trrez Maldonado
-actualmente fallecida- y cuya representacin asume en virtud a haber sido
declarado heredero legtimo de la misma - que en vida era propietaria del
50% de las acciones y derechos del bien inmueble sobre el que se exige el
100% su entrega mediante un mandamiento de desapoderamiento,
emanado de esta autoridad judicial, sin tomar en cuenta el derecho
propietario de Rina Trrez Maldonado por ser esposa de uno de los
codemandados dentro del proceso coactivo.

El accionante sostiene que dentro del coactivo civil, seguido por el Banco
Econmico contra Elba Ojalvo Santiesteban y los fiadores Carlos Ojalvo
Santiesteban, Teresa Ledo de Ojalvo y Juan ngel Ojalvo, -este ltimo padre
del accionante y esposo de Rina Trrez Maldonado- precisamente este ltimo
no fue citado con la demanda coactiva en su domicilio real, tal como as lo
manda la ley, como tampoco se consider el estado civil del mismo, a pesar
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de haberlo hecho conocer al momento de ordenar el mencionado
desapoderamiento; sin embargo, el 17 de marzo de 2009, la autoridad
judicial demandada, ilegalmente dispuso el desapoderamiento del bien
inmueble de propiedad de sus progenitores, habiendo otorgado facultades de
allanamiento y habilitacin de das y horas extraordinarias, en franco
incumplimiento de las normas establecidas en las leyes y en la propia
Constitucin Poltica del Estado (CPE), vulnerndose con estos actos el
debido proceso y el derecho de propiedad y tutela efectiva, en mrito a que
como se mencion antes, el 50% del bien que fue objeto de ese
desapoderamiento perteneca a su madre y por ende a su persona por ser su
legtimo heredero.

Sostiene adems que la viabilidad de la presente accin impetrada se basa


en graves daos irreparables, por lo que considera aplicable la excepcin a
las reglas de subsidiariedad, por los principios de inmediatez y supletoriedad
contemplado para el trmite de amparo constitucional, abriendo la
competencia de la jurisdiccin constitucional, para conocimiento de la
presente accin de cumplimiento y ordenar la diligencia del deber omitido.

I.1.2. Derechos o garantas supuestamente vulnerados

El accionante denuncia el incumplimiento de los arts. 6, 14 en sus


pargrafos I, II y III, 8.II, 62, 63.I, 109.I, 115 y 116 de la CPE; 1, 7 y 8 de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH); 8 y 25 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica
(CADH); art. 44 de la Ley del Tribunal Constitucional (LTC); sealando como
derechos vulnerados el derecho al debido proceso, el derecho a la propiedad
y a la tutela judicial efectiva.

I.1.3 Normas supuestamente incumplidas

El accionante denuncia el incumplimiento de los arts. 21 y 519 del Cdigo


Civil (CC); 128 y 194 del Cdigo de Procedimiento Civil (CPC); art. 241 de la
Ley de Organizacin Judicial abrogada (LOJ abrg); 101, 102, 111, 112, 113
114 y 116, del Cdigo de Familia (CF); sealando como normas vulneradas.

I.1.4. Petitorio

El accionante sostiene en su petitorio que demand la nulidad de obrados


ante la autoridad Judicial demandada, pero no obtuvo resultado alguno, al
extremo de que las violaciones se vean agravadas con la realizacin de
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desapoderamiento no le deja otra alternativa de interponer la presente
accin de cumplimiento, por lo que pide que la autoridad recurrida cumpla
con lo establecido con la Ley Fundamental y las leyes.

I.2. Audiencia y Resolucin del Tribunal de garantas

Celebrada la audiencia pblica el 25 de mayo de 2009, segn consta en el


acta cursante de fs. 129 a 130 de obrados, se produjeron los actuados que
se detallan a continuacin.

I.2.1.Ratificacin de la accin

En audiencia, se ratificaron los argumentos expuestos en el memorial de


accin de cumplimiento.

I.2.2. Informe de la autoridad demandada

La autoridad demandada, Jos Eduardo Rus Ledezma, Juez Undcimo de


Partido en lo Civil y Comercial, mediante informe escrito, cursante de fs. 98
a 99 vta., sostiene lo que sigue: a) El proceso ingres el 9 de octubre de
2003, y se dict Sentencia el 10 de octubre del mismo ao, siendo citada
Elva Ojalvo personalmente el 21 de octubre del mismo ao, mediante
despacho instruido; b) De la representacin efectuada por el Oficial de
Diligencias del Juzgado de Partido de Familia, Niez y Adolescencia de
Quillacollo, de 23 de octubre de ese ao, en mrito a que Carlos Ojalvo
Santiesteban, Mara Teresa Ledo de Ojalvo y Juan ngel Ojalvo no pudieron
ser habidos, se dispuso la citacin de estos mediante cdula, actuacin que
fue cumplida el 12 de noviembre del mismo ao, c) La Sentencia fue
declarada ejecutoriada el 2 de diciembre del referido ao, procedindose con
las medidas previas al remate, notificando a los coactivados mediante
despacho instruido a las mismas. El 17 de noviembre de 2004, despus de
declararse desierto los primeros dos remates, se adjudic los bienes a la
institucin coactivante; d) Elva Ojalvo Santiesteban y Carlos Ojalvo
Santiesteban, se apersonaron mediante memorial de 19 de noviembre de
2004, planteando la nulidad de obrados y de remate; siendo rechazado por
Auto de 29 de noviembre del referido ao y se adjudican los bienes
rematados a la institucin coactivante por compensacin de crdito.
Posteriormente, el 6 de enero de 2005, Carlos y Elva Ojalvo Santiesteban
plantearon recurso de apelacin contra el Auto de 29 de noviembre de 2004,
alzada que fue concedida el 29 de noviembre de 2004-primer incidente de
nulidad-; sostiene que se notific con ste fallo a Juan ngel Ojalvo
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Santiesteban y Mara Teresa Ledo de Ojalvo el 1 de marzo de 2005; sin
embargo, Juan ngel Ojalvo el 9 de mayo de 2005, ms de dos meses
despus de haber sido notificado con la aprobacin del remate, plante la
segunda nulidad de obrados, que fue rechazada por Auto de 27 de julio de
ese ao; Planteando posteriormente por Juan ngel Ojalvo dos incidentes
ms de nulidad, los que fueron rechazados; e) Rina Trrez Maldonado de
Ojalvo se aperson indicando ser esposa de Juan ngel Ojalvo Santiesteban,
planteando nulidad de obrados -tercer incidente de nulidad- (En el informe
no se indica la fecha del memorial en que se plante la nulidad de obrados),
que fue rechazado por Auto de 16 de julio de 2007, planteando
posteriormente explicacin y enmienda mediante memorial de 18 del mismo
mes y ao, solicitud que fue rechazada por Auto de 19 del citado mes y ao;
Resoluciones que posteriormente fueron apeladas por memorial de 3 de
agosto de ese ao, concedindose la alzada por Auto de 17 de agosto de
2007, constituyndose en el cuarto y quinto incidente de nulidad de
obrados; f) Guido Ojalvo Trrez, accionante, se aperson mediante
memorial de 13 de noviembre de 2008, acompaando declaratoria de
herederos a la sucesin de Rina Teresa Maldonado de Ojalvo, planteando
nulidad de obrado con los mismos argumentos expuestos en su momento
por su madre, sosteniendo que la declaratoria de herederos que acompa
no se encuentra debidamente inscrita, citando la SC 1613/2004-R,
Sentencia que es de fecha posterior al de la ejecutoria de la Sentencia de 2
de diciembre de 2003. Por Auto de 19 de febrero de 2009 se rechaz la
nulidad de obrados planteada por Guido Ojalvo Trrez, Resolucin que fue
apelada mediante memorial de 28 de febrero de 2009, la alzada se concedi
el 7 de marzo del mismo ao; g) Guido Ojalvo Trrez, al ser notificado con el
Auto de 17 de marzo de 2009, que ordena se expida mandamiento de
desapoderamiento, por memorial del referido mes y ao, plante recurso de
apelacin contra el Auto de 20 de marzo de 2009, inexistente en obrados;
Una vez rechazado por Auto de 26 del mismo mes y ao, interpuso recurso
de amparo constitucional, el 25 de marzo de 2009, con argumentos
similares a la presente accin de cumplimiento; y, h) Sostiene haber
cumplido a cabalidad con la normativa vigente, por lo que solicit la
improcedencia de la accin de cumplimiento presentada.

I.2.3. Resolucin

La Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial de


Cochabamba, constituida en Tribunal de garantas, por Resolucin de 25 de
mayo de 2009, cursante de fs. 131 a 132 vta. deneg la tutela solicitada,
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bajo los siguientes fundamentos: 1) La Constitucin Poltica del Estado, en
actual vigencia seala en su art. 134 que la accin de cumplimiento se
tramitar de la misma forma que la accin de amparo constitucional, por lo
que al remitirse al procedimiento a aplicarse en esta accin de defensa, de
manera expresa se seala en el art. 129. II, que esta accin podr
interponerse en el plazo mximo de seis meses, computable a partir de la
comisin de la vulneracin alegada, o de notificada la ltima decisin
administrativa o judicial; 2) De la revisin de los obrados dentro del juicio
coactivo civil, que a demanda del Banco Econmico se iniciar el 2003,
puede establecerse que Rina Trrez Maldonado de Ojalvo, se aperson de
manera personal al proceso el 26 de octubre de 2006, reclamando el 50%
de las acciones y derechos que posea en el bien inmueble ofrecido como
garanta hipotecaria por su esposo Juan ngel Ojalvo, ya que dicho bien
inmueble era ganancial, y habiendo sido rechazada su peticin de nulidad de
obrados, interpuso apelacin contra dicha Resolucin el 3 de agosto de
2007, sin utilizar ninguna otra va de impugnacin que la ley le franqueaba;
3) Tal actitud se remonta a ms de 20 meses atrs, demuestra tambin su
voluntad libremente consentida de someterse a la decisin que tomara el
Tribunal de apelacin respectivo, por lo que la improcedencia es tambin por
subsidiariedad adems de la inmediatez; y, 4) Adems de lo establecido, se
afirma que el accionante present con anterioridad, el 25 de marzo del
mismo ao, una accin de amparo constitucional, con los mismos
argumentos de la presente accin de cumplimiento, que fue rechazada in
lmine por la Sala Civil Segunda de la misma Corte Superior de Distrito.

I.3. Trmite procesal en el Tribunal Constitucional

Dada la carga procesal, mediante Ley 040 de 1 de septiembre de 2010, se


ampliaron las facultades otorgadas a este Tribunal mediante la Ley 003 de
13 de febrero de 2010, a objeto de conocer y resolver las acciones de
defensa de derechos fundamentales presentadas a partir del 7 de febrero de
2009, es decir, bajo el nuevo orden constitucional; por que, mediante
Acuerdo Jurisdiccional 001/2011 de 11 de enero, se procedi a la
reanudacin del sorteo de causas, sin embargo, al no haber obtenido
consenso el proyecto de resolucin, se procedi a un nuevo sorteo mediante
Acuerdo Jurisdiccional 061/2011 de 31 de mayo, razn por la cual la
presente Sentencia se pronuncia dentro de plazo.

II. CONCLUSIONES

De la revisin y compulsa de los antecedentes que cursan en obrados, se


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establece lo siguiente:

II.1. El 8 de octubre de 2003, Luis Guillermo Adrizola Padilla, en


representacin del Banco Econmico, mediante memorial, present
demanda coactiva civil contra Elba Ojalvo Santiesteban, por el
incumplimiento de un crdito hipotecario, que alcanzaba la suma de $us.73
966 (setenta y tres mil novecientos sesenta y seis dlares estadounidenses),
que contaba con la garanta hipotecaria de tres bienes inmuebles de
propiedad de Elba Ojalvo Santiesteban, Carlos Ojalvo Santiesteban, Teresa
Ledo de Ojalvo y Juan ngel Ojalvo, y la garanta personal, solidaria y
mancomunada e indivisible de Carlos Ojalvo Santiesteban, Teresa Ledo de
Ojalvo y Juan ngel Ojalvo Santiesteban (fs. 19 y vta.).

II.2. El 10 de octubre de 2003, Jos Eduardo Rus Ledesma, Juez Undcimo


de Partido en lo Civil y Comercial -autoridad demandada- dict Sentencia,
declarando probada la demanda coactiva civil presentada por el
representante del Banco Econmico, y dispuso el remate de los inmuebles
ofrecidos en garanta hipotecaria (fs. 20 y vta.).

II.3. El 13 de noviembre de 2008, Guido Ojalvo Trrez, accionante,


mediante memorial, en representacin de su madre, Rina Trrez Maldonado
de Ojalvo, al ser su legtimo heredero, demand la nulidad de obrados,
argumentando que el Juez decidi el desapoderamiento del 100% del bien
inmueble dado en garanta hipotecaria, sin que haya considerado que el
50% del mismo perteneca a su madre y que sta no fue citada con la
demanda (fs. 21 a 22 vta.).

II.4. El 18 de febrero de 2009, el Juez demandado, mediante Auto, declar


no ha lugar la solicitud de nulidad de obrados solicitada por el accionante
(fs. 32 a 33). El 1 de marzo del mismo ao, Guido Ojalvo Trrez, mediante
memorial, present recurso de apelacin contra el Auto de 18 de febrero de
2009 (fs. 36 a 38).

II.5. El 25 de marzo de 2009, Guido Ojalvo Trrez, present una accin de


amparo constitucional contra la misma autoridad demandada y con
argumentos similares a los expuestos en la presente accin de cumplimiento
(fs. 81 a 88 vta.); el 26 de marzo del mismo ao, la Sala Civil Segunda, que
conoci la accin de amparo interpuesta por el accionante declar la
improcedencia in lmine de la misma, debido a que la referida accin
presentada no cumpli con el carcter subsidiario de la misma (fs. 89 y
vta.).
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III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO

El accionante denunci la vulneracin de sus derechos al debido proceso, a


la propiedad privada y a la tutela judicial efectiva, en mrito a que la
autoridad judicial demandada dentro de un proceso coactivo, iniciado por el
Banco Econmico en contra de varios particulares, entre ellos su padre, no
se tom en cuenta que el bien inmueble sobre el cual se dispuso su remate y
desapoderamiento del 100% del mismo, era un bien ganancial, por lo que el
50% del mismo perteneca a su fallecida madre, Rina Trrez Maldonado de
Ojalvo -a la cual representa en virtud de ser su heredero legal- que no fue
notificada dentro del referido proceso coactivo, por lo que no proceda ni el
remate como tampoco el desapoderamiento dispuesto; concluyendo que el
Juez Undcimo de Partido en lo Civil Comercial del Distrito Judicial de
Cochabamba, incumpli los arts. 14 en sus pargrafos I, II y III, 8.II, 62,
63.I, 115 y 116 de la CPE; 1, 7 y 8 de la Declaracin Universal de Derechos
Humanos 8 y 25 de la CAHA; 21, 519 del CC; arts. 128 y 194 del CPC; art.
241 de la LOJ Abrg; arts. 101, 102, 111, 112, 113 114, 116, del CF; art. 44
LTC. En revisin, corresponde analizar si la accin de cumplimiento
presentada cumple o no con los requisitos para ingresar a analizar la
problemtica planteada y en su caso declarar la procedencia o no de la
presente accin de cumplimiento.

III.1. El diseo constitucional imperante. Estructura ideolgica y


filosfica de la parte dogmtica de la nueva Constitucin Poltica del
Estado

En los Estados contemporneos, la Ley Fundamental de acuerdo a la


teora constitucional, es concebida como el conjunto de reglas,
principios y valores de rango supremo, positivizadas o no,
destinadas a disciplinar la organizacin de los poderes estatales y a
asegurar la vigencia plena de derechos fundamentales, no solamente
a travs de un catlogo amplio de estos, sino tambin mediante el
reconocimiento de mecanismos eficaces para una real proteccin.

En ese orden de ideas, a la luz de los modelos constitucionales


conocidos en doctrina, la Constitucin Poltica del Estado boliviana,
aprobada mediante referendo constitucional de 25 de enero de 2009,
constituye un verdadero paradigma, cuyos principales ejes de
cambio, precisamente encuentran razn de ser en la estructura
ideolgica y filosfica que sustenta su diseo.
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En efecto, tomando como punto de partida la construccin
constitucional de la parte dogmtica de este texto y asumiendo que
el prembulo del mismo constituye la sntesis y esencia pura de las
directrices axiolgicas que guiaron la funcin constituyente, en
virtud de las cuales se refund el Estado, es perfectamente
pertinente, resaltar que el pueblo boliviano, de composicin plural
como elemento fundante del Estado, siguiendo las palabras de
Alberto del Real Alcal, como un eje neurlgico, estructur sus
cimientos en el reconocimiento de un Estado basado en el respeto e
igualdad entre todos, postulado a partir del cual -entre otros-, debe
resaltarse la primaca de los principios de solidaridad y armona,
consagrados taxativamente en el prembulo, los cuales -
interpretados teleolgicamente-, estn destinados a la consolidacin
no slo de una vigencia formal, sino principalmente material del fin
primordial del Estado Plurinacional: el vivir bien.
As, cuando el prembulo del nuevo orden constitucional seala:
Asumimos el reto histrico de construir colectivamente el Estado
Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que integra y
articula los propsitos de avanzar hacia una Bolivia democrtica,
productiva, portadora e inspiradora de la paz, comprometida con el
desarrollo integral y con la libre determinacin de los pueblos
(resaltado nuestro), utilizando un criterio de interpretacin
sistmico, entendiendo a los principios rectores citados como el eje
articulador de todo un orden constitucional imperante, plasmado en
un amplio bloque de constitucionalidad, inequvocamente se
establece que esa construccin colectiva del Estado Unitario Social
de Derecho Plurinacional Comunitario, desde un punto de vista
axiolgico, constituye un eje esencial de ruptura con los modelos
constitucionales contemporneos conocidos en derecho comparado,
ya que la proteccin de derechos fundamentales, se aleja de una
visin proteccionista exclusivamente individualista, construyendo
toda una estructura constitucional en la cual, se garanticen los
derechos fundamentales, pero no de una manera aislada, sino a la
luz de la ya citada construccin colectiva del Estado, razn por la
cual, bajo esta concepcin, tambin se han diseado mecanismos de
defensa que protejan derechos individuales no aislados en el marco
de una construccin colectiva, tal es el caso de la accin de
cumplimiento, como se explicar posteriormente.
En efecto, las directrices axiolgicas y principistas que sustentan la
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refundacin del Estado, se encuentran plasmadas en todo el
desarrollo de la parte dogmtica de la Ley Fundamental, as, los
valores tanto tico-morales como los preceptos axiolgicos
plasmados en los dos pargrafos del art. 8 de la CPE, consolidan esa
construccin colectiva del Estado, de hecho, el suma qamaa
(vivir bien), el andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida
buena), son axiomas, que ms all de su trascendencia tico-moral,
plasman una visin cuyos horizontes no se reducen a una concepcin
individualista aislada de una construccin colectiva de Estado.
Asimismo, en este marco de ideas, los valores de igualdad, inclusin,
dignidad, solidaridad, armona, equilibrio, igualdad de
oportunidades, equidades sociales y justicia social, destinados todos
ellos a vivir bien, plasman tambin una visin encausada a esa tan
mentada construccin colectiva del Estado, aspectos que adems
consolidan la vigencia de tres fines plasmados en los pargrafos
primero y segundo del art. 9 de la CPE: la construccin de una
sociedad justa, armoniosa, sin discriminacin; as como el bienestar,
proteccin e igual dignidad de las personas.

En el contexto antes sealado y dentro de esa visin axiolgica que


asegura la construccin colectiva del Estado, debe establecerse
tambin que el art. 13.1 de la CPE, asegura la inviolabilidad de los
derechos reconocidos por sta; en ese orden y reforzando esta regla
constitucional, el art. 13.3 de este orden supremo, proclama que no
existe jerarqua entre derechos, garantizando el Estado a las
personas y colectividades, el libre y eficaz ejercicio de los derechos
fundamentales, tal como reza el art. 14.3, aspectos, que a la luz de
los modelos constitucionales conocidos en derecho comparado,
constituye un eje de ruptura esencial, mxime cuando el art. 109.1
del texto constitucional, de forma expresa seala: Todos los
derechos reconocidos en la Constitucin son directamente aplicables
y gozan de iguales garantas para su proteccin (negrillas
agregadas) (sic), aspecto que consolida al nuevo orden
constitucional como un verdadero paradigma a la luz del derecho
comparado y que adems refuerza esa construccin colectiva de
Estado, superando una sesgada visin, en virtud de la cual, -tal
como se evidencia en modelos constitucionales contemporneos-, se
jerarquizan derechos, garantizndose su justiciabilidad solamente
para algunos -en particular los de primera generacin-,
descuidndose una efectiva proteccin para otros, verbigracia el
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caso de los derechos colectivos, situacin que enmarca a stos
modelos en una visin proteccionista de derechos individuales,
aislados de una visin colectiva y que constituye una esencial
caracterstica de diferenciacin con el modelo constitucional
boliviano.

Ahora bien, en ese contexto de igualdad jerrquica de derechos e


igual proteccin para los mismos, sobre la base de la ideologa
axiolgica plasmada en el Prembulo de la Constitucin Poltica del
Estado, este texto, como pilar estructural de su catalogo de
derechos, en el art. 14.1, consagra un derecho fundamental
sustantivo primordial, como es el derecho a la igualdad, pilar
dogmtico a partir del cual, podr estructurarse el contenido
esencial de la garanta jurisdiccional denominada accin de
cumplimiento, en el marco -como ya se ha sealado- de una
construccin colectiva del Estado.

En efecto, el nuevo orden constitucional, incorpora en su parte


dogmtica, un captulo especfico referente a la proteccin de
derechos fundamentales, que tal como se dijo, tienen idntica
jerarqua, por tanto, en coherencia con el art. 109 de la CPE, que
manda al Estado a garantizar iguales medios de proteccin
jurisdiccional, evidentemente las llamadas acciones de defensa
disciplinadas en el Captulo IV de la parte primera de la Norma
Suprema, fueron concebidas por el constituyente, en el marco de la
visin plasmada en el Prembulo y los preceptos axiolgicos ya
expuestos; en ese orden, apelando al principio de interpretacin de
unidad de la constitucin, inequvocamente se establece que el
diseo de estas acciones de defensa deben responder a esa visin
del orden constitucional imperante, en virtud de la cual, debe
garantizarse una proteccin de derechos fundamentales no
aislados, aspecto con el cual se consolida la mxima de
construccin colectiva del Estado, en ese entendido, haciendo un
anlisis anacrnico de los regmenes constitucionales existentes en
el pas, es evidente que el nuevo orden constitucional, respondiendo
a la particular concepcin axiolgica que la gua, necesitaba
reconocer garantas jurisdiccionales adicionales al tradicional
amparo constitucional, al conocido recurso de hbeas corpus -ahora
accin de libertad-, al hbeas data -ahora accin de proteccin de
privacidad-, garantas que por su naturaleza y esencia procesal,
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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aseguren la prevalencia de esos derechos fundamentales no
aislados, razn por la cual, se reconocen en particular dos garantas
jurisdiccionales adicionales y especficas a las antes sealadas: La
accin de cumplimiento, disciplinada por el art. 134 de la CPE y la
accin popular, reconocida por el art. 136 Del citado texto supremo.

Por lo expuesto, inequvocamente el fundamento de esta accin, a


partir del cual, se establecer su contenido esencial, deber
estructurarse a partir del desarrollo argumentativo expuesto supra.

III.2. La accin de cumplimiento. Estudio de su ingeniera dogmtica


a la luz del nuevo orden constitucional

El art. 134.1 de la CPE, de manera taxativa establece lo siguiente:


La accin de cumplimiento proceder en caso de incumplimiento de
disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores
pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma
omitida.

A partir de esta regla constitucional, se infieren dos presupuestos


especficos de activacin de esta garanta jurisdiccional: a) El caso
de incumplimiento de disposiciones constitucionales; y, b) El caso de
incumplimiento de la ley.

En el marco de estos dos supuestos, debe establecerse que esa


construccin colectiva del Estado, hace que el Estado Plurinacional
de Bolivia, asegure una efectiva proteccin a todos los derechos con
idntica jerarqua reconocidos por la Constitucin Poltica del
Estado; en ese orden, la proteccin de la ley y la Constitucin
Poltica del Estado en cuanto a la omisin en su cumplimiento, hace
que inequvocamente por su naturaleza, sta sea una garanta
constitucional diferente y especfica a la accin de amparo
constitucional y todas las dems disciplinadas por el Captulo
Segundo de la Primera Parte de la norma fundamental.

En efecto, la proteccin de la ley y la Norma Suprema en cuanto a la


omisin en su cumplimiento, encuentran su gnesis constitucional
en el derecho de igualdad, disciplinado en el art. 14 de la CPE,
derecho que a su vez constituye piedra angular del Estado Social y
Democrtico de Derecho -aspecto plasmado en el art. 1 de la CPE- y
que adems, responde a las orientaciones axiolgicas de la parte
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dogmtica de sta, ya desarrolladas en el Fundamento Jurdico III.1
de la presente Sentencia. Asimismo, esta garanta jurisdiccional,
encuentra tambin fundamento en el llamado principio de
supremaca constitucional, reconocido por el art. 410 de la CPE,
aspecto ya reconocido por la SC 0258/2011-R de 16 de marzo, por
tanto, a partir de este postulado, se puede establecer que al ser la
Constitucin Poltica del Estado, la norma en virtud de la cual, las
dems disposiciones infra constitucionales, encuentran validez tanto
formal como material, inequvocamente su cumplimiento sustenta a
su vez una verdadera y real vigencia del Estado Social de Derecho,
pilar indiscutible del Estado Plurinacional de Bolivia, entonces, su
proteccin para su cumplimiento, en definitiva responde a una
construccin colectiva del Estado, ya que la inobservancia de
preceptos constitucionales, no slo afecta la vigencia y validez del
principio de supremaca constitucional y por ende el derecho a la
igualdad para un individuo en particular, sino que este
incumplimiento puede generar una irradiacin con efectos en una
colectividad, por tanto, la garanta del cumplimiento de la ley,
evidentemente responde a una construccin colectiva del Estado y
adems resguarda derechos fundamentales de una manera no
aislada, siguiendo as las directrices axiolgicas del nuevo orden
constitucional.

Similar razonamiento debe aplicarse al incumplimiento de la ley, la


cual en el marco de una jerarqua normativa y distribucin
competencial, de acuerdo al art. 410 de la CPE, al ser una disposicin
de carcter general que a su vez responde al principio de supremaca
constitucional, su incumplimiento, implica una vulneracin de este
principio y el derecho a la igualdad, aspecto que en un Estado Social
y Democrtico de Derecho, no afecta aisladamente a una persona o
personas, sino que incide tambin en una colectividad.

Sin perder la coherencia argumentativa, en este punto, es pertinente


aclarar que el vocablo ley, debe ser interpretado a la luz de
criterios sistmicos y teleolgicos de interpretacin constitucional,
en tal sentido, de acuerdo al diseo del Estado Plurinacional de
Bolivia, la tutela frente al incumplimiento de la ley, no puede ser
reducida a la ley en sentido formal, sino tambin a la ley en sentido
material, es decir a toda la normativa, que independientemente de
su fuente de produccin, tiene el carcter de generalidad.
242
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Una vez realizada esta aclaracin y con la finalidad de completar el
diseo dogmtico de la accin de cumplimiento, debe sealarse que
toda la argumentacin desarrollada supra, constituye el sustento
jurdico-constitucional para establecer el mbito de diferenciacin
con otras acciones tutelares, especficamente con la accin de
amparo constitucional, en esa perspectiva, es imperante -a la luz de
su teleologa constitucional-, delimitar las causales de exclusin
para la activacin de la accin de cumplimiento, que en esencia se
traducen en dos: a) Incumplimiento de deberes procesales,
directamente vinculados a un proceso jurisdiccional; y, b)
Incumplimiento de potestades administrativas, estrictamente
vinculadas a un procedimiento administrativo.

En efecto, estas causales de exclusin para la activacin de la accin


de cumplimiento, son perfectamente coherentes con la
argumentacin desarrollada supra, ya que al existir un proceso
judicial o un procedimiento administrativo, en el cual existen partes
procesales con un inters concreto y cuya decisin surtir efectos
jurdicos solamente en relacin a ellas, no es posible en estos
supuestos activar la accin de cumplimiento, toda vez que la accin
de amparo constitucional, para estos casos, es el medio idneo y
eficaz para restituir posibles derechos afectados. En este contexto,
inequvocamente la negacin de estas causales de exclusin para la
accin de cumplimiento, generara una disfuncin del sistema tutelar
reconocido por el nuevo orden constitucional, aspecto no deseado y
que en definitiva desconocera las directrices axiolgicas en virtud
de las cuales el constituyente desarroll cada una de las acciones de
defensa.

Asimismo, para un completo desarrollo del contenido esencial de


esta garanta constitucional, es pertinente resaltar que los dos
presupuestos de activacin antes sealados, solamente podrn ser
tutelados a travs de este mecanismo, cuando la Constitucin
Poltica del Estado la ley -ya sea formal o material-, cuyo deber de
ejecucin fue omitido, plasmen un mandato expreso, no sujeto a
condicin y vigente.

Para concluir este apartado, se establece que esta garanta


jurisdiccional, responde precisamente a una visin de construccin
colectiva del Estado, ya que un eventual incumplimiento a un
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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mandato expreso, no sujeto a condicin y vigente tanto de preceptos
constitucionales como de la ley en su sentido formal o material, tal
como ya se dijo, no solamente afecta un derecho individual, como es
el derecho a la igualdad entre otros, sino que tambin, considerando
que la Norma Suprema y la ley se caracterizan por su generalidad,
este supuesto incumplimiento, podra tambin irradiar
negativamente en una colectividad, por tanto, frente a esta
circunstancia, este medio especfico garantiza un efectivo respeto a
derechos individuales no aislados de una colectividad.

Por tanto, de lo expresado precedentemente, puede establecerse


una diferencia esencial con las acciones de libertad, amparo y
proteccin de privacidad, ya que aquellas son acciones tutelares
cuyo objetivo es el resguardo a derechos fundamentales pero sin
una afectacin o incidencia directa en una colectividad, aspecto que
en esencia no solo diferencia a estas con la accin de cumplimiento,
sino tambin con la accin popular.

III.3. Naturaleza procesal de la accin de cumplimiento

El art. 25.1 de la CADH, seala que Toda persona tiene derecho a un


recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los
jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que
violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin,
la ley o la presente Convencin, an cuando tal violacin sea
cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones
oficiales, disposicin que de acuerdo a la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, constituye uno de los pilares bsicos, no slo
de la Convencin Americana, sino del propio Estado de Derecho en
una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin.

En efecto, es a partir de esta disposicin -que inequvocamente


forma parte del bloque de constitucionalidad boliviano-, que debe
ser abordada la naturaleza procesal de la accin de cumplimiento
disciplinada por el art. 134.1 de la CPE, por tal razn, es imperante
destacar que este mecanismo eficaz de defensa para el logro del
cumplimiento de mandatos expresos de rango constitucional o legal,
es un verdadero proceso de naturaleza constitucional, por tanto,
indudablemente, le son aplicables presupuestos propios de la teora
general del proceso, combinados con los principios y dogmtica
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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constitucional que la sustenta -aspecto que fue desarrollado en el
Fundamento Jurdico III. 1 de la presente Sentencia-.

En ese contexto, en el marco de los alcances de la naturaleza


procesal de la accin de cumplimiento y de acuerdo a la dogmtica
de esta accin, precedentemente desarrollada, es menester
desarrollar los siguientes aspectos: Su objeto, sus principios
estructurales, la legitimacin tanto activa como pasiva y la carga
argumentativa, tarea que ser realizada a continuacin.

a) El objeto de la accin de cumplimiento y su mbito de proteccin

En el contexto del desarrollo dogmtico realizado precedentemente


y de acuerdo al contenido del art. 134 de la CPE, se establece que el
objeto de este mecanismo de tutela es la proteccin del deber de
ejecucin incumplido de una norma constitucional o legal -en un
sentido formal y material- siempre y cuando este incumplimiento no
haya sido reclamado con carcter previo.

b) En cuanto a sus principios estructurales

Asimismo, debe sealarse que a esta accin tutelar, le son aplicables


los principios de sumariedad, celeridad, inmediacin, inmediatez y
eficacia, postulados que garantizan una tutela judicial efectiva y un
acceso pronto y oportuno a la justicia constitucional, asegurando en
definitiva el cumplimiento por parte del Estado Plurinacional de
Bolivia, del mandato inserto en el art. 25 de la CADH.

En el marco de lo sealado, debe precisarse que el principio de


sumariedad aplicable a la accin de cumplimiento, implica que los
actos procesales destinados a brindar una tutela constitucional,
deben ser sencillos, simplificados y con plazos breves, aspectos con
los cuales se asegura que la tutela sea real y efectiva para el
peticionante.

Asimismo, merced al principio de celeridad, los actos procesales que


configuran el procedimiento para la tutela constitucional a travs de
la accin de cumplimiento, no pueden ser dilatados, retrasados u
obstaculizados de manera indebida, puesto que toda retardacin o
postergacin en la otorgacin de tutela, implicara un manifiesto
atentado a los derechos a una tutela judicial efectiva y al acceso a la
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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justicia, traducindose en definitiva, en una denegacin de tutela
constitucional, aspecto contrario a los postulados del Estado
Plurinacional de Bolivia.

Por su parte, la caracterstica de la inmediacin, implica que entre


las partes procesales y el juez o tribunal de garantas
constitucionales que conozca toda accin de cumplimiento, debe
existir una proximidad tal -es decir una intervencin directa y activa-
, que asegure -en el marco de la celeridad procesal; una aprehensin
o conocimiento real de los hechos y elementos probatorios, para
formar as conviccin en relacin a la peticin de tutela.

As tambin, el principio de no supletoriedad, implica que la


jurisdiccin constitucional a travs de la accin de cumplimiento,
solamente puede ser activada siempre y cuando la autoridad que
omite el cumplimento de un mandato expreso, no sujeto a condicin
y vigente, plasmado en una norma constitucional o legal, haya
tenido la posibilidad de dar estricta observancia a este mandato, a
cuyo efecto, antes de activarse la justicia constitucional, debe
previamente solicitarse a sta, el cumplimiento del deber omitido;
sin embargo, es preciso aclarar que en la accin de cumplimiento,
este principio no puede equipararse al principio de subsidiaridad
aplicable a la accin de amparo constitucional, ya que de acuerdo a
la esencia de este mecanismo de defensa, como se dijo, la apertura
de un procedimiento administrativo o uno judicial, dentro de los
cuales debera agotarse las instancias existentes, constituye una
causal de exclusin de tutela a travs de la accin de cumplimiento,
por tanto, la peticin previa, especialmente en materia
administrativa y tambin en va judicial, debe ser realizada
especificndose la no apertura de una causa concreta que resuelva
la problemtica, aspecto con el cual, podr establecerse un
diferencia perceptible entre ambas acciones tutelares.

En efecto, contra esta peticin previa -que no implique apertura de


procedimiento administrativo o proceso jurisdiccional-, la autoridad
que omiti el incumplimiento de un mandato inserto en una norma
constitucional o la ley, tendr el deber de resolverla, allanndose o
no a dicha solicitud; en el primer caso, efectivamente el
cumplimiento del deber omitido estar garantizado, empero, en el
segundo supuesto, es decir, en caso de no allanarse la autoridad
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obligada a esta peticin de cumplimiento, ser precisamente esta
decisin la que acredite el incumplimiento, momento a partir del
cual, quedar expedita la tutela constitucional a travs de la accin
de cumplimiento.

En este estado de cosas, es absolutamente pertinente resaltar que


en caso de existir una instancia superior a aquella autoridad
renuente en el cumplimiento de un mandato inserto en la
Constitucin Poltica del Estado o la ley, no ser necesario
impugnarla, puesto que -como ya se dijo-, el principio de no
supletoriedad de la accin de cumplimiento no puede equiparse al
principio de subsidiaridad aplicable a la accin de amparo
constitucional, en ese contexto, con la resolucin que resuelva la
peticin de cumplimiento, queda expedita la va tutelar a travs de la
accin de cumplimiento.

Ahora bien, si el deber omitido es atribuible a una autoridad


administrativa y sta frente a la peticin no responde en el plazo
establecido en la normativa administrativa vigente para la emisin
de resoluciones de fondo, en el marco de lo establecido por la Ley de
Procedimiento Administrativo y el Reglamento a la Ley de
Procedimiento Administrativo, operar el silencio administrativo
negativo, situacin en la cual, la aplicacin de esta figura jurdica,
aperturar la tutela constitucional a travs de la accin de
cumplimiento.

De la misma forma, el principio de inmediatez, aplicable a la accin


de cumplimiento, se traduce en el tiempo razonable para la
activacin de la tutela constitucional a travs de la accin de
cumplimiento, en ese orden, considerando que el constituyente
estableci un plazo de caducidad de seis meses para la accin de
amparo constitucional y tomando en cuenta que sta tambin es una
va tutelar, este plazo considerado razonable para una tutela eficaz y
oportuna, debe ser tambin aplicado a la accin de cumplimiento.

En el orden de ideas expuesto, debe sealarse que los seis meses


deben computarse desde que se emite la respuesta a la peticin
previa de cumplimiento o desde que en materia administrativa,
opera el silencio administrativo negativo.

Finalmente, el principio de eficacia, obliga a los jueces y tribunales


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de garantas, a desarrollar los procedimientos propios de la accin
de cumplimiento, de la forma que asegure y optimice en mayor
grado su mbito de proteccin.

c) En cuanto a la legitimacin activa

Este Tribunal, a travs de las SSCC 0400/2006-R, 1732/2003-R,


1261/2001-R, 0682/2002-R, 0626/2002-R, entre otras, ha
desarrollado el concepto de legitimacin activa, la titularidad de los
derechos, la fundamentacin de la legitimacin activa, la
concurrencia de agravio personal y directo, la vinculacin del agravio
directo y sus consecuencias jurdicas de la resolucin o acto que se
impugna, en tpicos aplicables a amparos constitucionales. Ahora
bien, de acuerdo a la dogmtica de la accin de cumplimiento,
especficamente explicada en el Fundamento Jurdico III.2 de la
presente Sentencia, es evidente que estos entendimientos no
pueden ser aplicados por antonomasia a las acciones de
cumplimiento, porque, como ya se dijo, a diferencia de la accin de
amparo Constitucional, en la cual existe un inters directo y
exclusivo del peticionante de tutela, en la accin de cumplimiento,
por el contrario, se busca el cumplimiento de una norma
constitucional o legal omitida en su ejecucin, aspecto con el cual, si
bien se resguarda un derecho fundamental de una o ms personas
en particular, el efecto de la tutela al ordenar el cumplimiento de
una disposicin de carcter general, trasciende en una colectividad,
por tanto, en este caso, para este tipo de acciones tutelares, no es
necesario que el peticionante de tutela acredite el inters directo
que motiva la activacin de este mecanismo. Asumir los
entendimientos desarrollados para la accin de amparo
constitucional, implicara desnaturalizar la esencia de esta accin
tutelar y hara adems imperceptible las esferas divisorias entre la
accin de cumplimiento y el amparo constitucional.

La nica excepcin al entendimiento antes sealado, se deber dar


en el supuesto fctico, en el cual, el peticionante de tutela, solicite
una medida precautoria, situacin en la cual, ste deber demostrar
la necesidad y gravedad que sustente esta peticin y por ende el
inters legtimo que motiva esta solicitud.

d) En cuanto a la legitimacin pasiva


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Al ser un proceso de naturaleza constitucional, este mecanismo
deber activarse contra toda autoridad pblica encargada de cumplir
con un mandato expreso, no sujeto a condicin y vigente, plasmado
en una norma constitucional o legal.

e) En cuanto a la carga argumentativa

Asimismo, el peticionante de tutela constitucional a travs de la


accin de cumplimiento, en efecto, tiene la carga argumentativa de
exponer con claridad el incumplimiento por parte de la autoridad
demandada de un mandato constitucional o legal; sin embargo, en
cuanto a los derechos vulnerados cabe realizarse las siguientes
consideraciones de orden jurdico-constitucional:

Tal como ya se tiene dicho, la accin de cumplimiento disciplinada


por el art. 134.1 de la CPE, es un mecanismo de proteccin idneo
para resguardar derechos no aislados, en ese orden y en esa visin
de construccin colectiva del Estado, debe establecerse que
cualquier incumplimiento a un mandato expreso inserto en la
Constitucin Poltica Constitucional o la ley, en todos los casos y de
manera invariable, afectar el principio de supremaca constitucional
y el derecho a la igualdad jurdica, sin perjuicio de otros derechos
variables y cuya identificacin es una carga atribuible a las partes;
sin embargo, al amparo del principio pro-actione, en virtud del cual,
el intrprete constitucional siempre debe establecer una solucin
que maximice y priorice una tutela constitucional efectiva y un
amplio acceso a la justicia constitucional, la no identificacin de
estos dos derechos o el incumplimiento del accionante de invocar
derechos fundamentales afectados con el deber omitido de la
autoridad o autoridades demandadas, no puede ser un bice para el
anlisis de la tutela, por tanto, en este caso, el diagnstico
constitucional deber realizarse a travs de dos mximas
invariables: el principio de supremaca constitucional y el derecho a
la igualdad. Asimismo, en caso de invocarse otros derechos, estos
tambin sern analizados por el rgano contralor de
constitucionalidad. Este aspecto, constituye otra diferencia con la
accin de amparo constitucional, ya que los requisitos de contenido
aplicables a sta y sus efectos en cuanto al incumplimiento,
definitivamente, por antonomasia, no pueden ser aplicables a la
accin de cumplimiento.
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III.4. Anlisis del caso concreto

El accionante, mediante la presente accin solicita que la autoridad


demandada de cumplimiento a toda la normativa sealada anteriormente,
denunciando que los actos de la autoridad demandada han vulnerado los
derechos al debido proceso, a la propiedad y a la tutela judicial efectiva, por
lo que afirma que ya solicit la nulidad de obrados, aunque dentro de su
petitorio no especifica cul es exactamente la finalidad que persigue.

Del detenido anlisis del memorial presentado por la parte accionante,


tenemos en primer lugar que el accionante considera que la autoridad
judicial demandada no cumpli con varios mandatos expresos de la
Constitucin Poltica del Estado, as como del Cdigo Civil y del Cdigo
Procedimiento Civil, sin embargo, dentro de los Fundamentos Jurdicos III.2,
de la presente Sentencia, cita textualmente dos casos de exclusin para la
activacin de la tutela dentro de la accin de cumplimiento, los cuales son:
a) Incumplimiento de deberes procesales, directamente vinculados a un
proceso jurisdiccional; y b) Incumplimiento de potestades administrativas
vinculadas a un proceso administrativo; en el presente caso es claro que
procede la primera causa de exclusin, en mrito a que existe un proceso
judicial, en el que inclusive est pendiente un recurso de apelacin
interpuesto por el propio accionante contra el Auto de 18 de febrero de
2009, por medio del cual la autoridad jurisdiccional declaro no ha lugar la
solicitud de nulidad de obrados solicitada por el accionante, por lo que en
estos casos, una vez cumplido con el principio de subsidiariedad, la nica
accin que procedera sera la accin de amparo Constitucional, ya que como
se establece en el mismo Fundamento Jurdico citado, la accin de
cumplimiento slo procede cuando la norma Constitucional o legal
supuestamente incumplida, ya sea en forma material o formal, plasmen un
mandato expreso, vigente y sobretodo, no sujeto a condicin.

Cabe mencionar que el accionante, el 25 de marzo del 2009, present una


accin de amparo constitucional, contra la misma autoridad demandada y
bsicamente los mismos argumentos establecidos dentro de la presente
accin de cumplimiento, que fue rechazada in lmine por la Sala Civil
Segunda, por no cumplir con el requisito de la subsidiariedad.

Por los argumentos establecidos en los Fundamentos Jurdicos III.2 y III.3,


indubitablemente llegamos a la conclusin de que la accin de cumplimiento,
no es de naturaleza supletoria -como lo establece la presente Sentencia
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Constitucional especficamente en su Fundamento Jurdico III.3 por lo que
dentro del presente caso, la solicitud de tutela debe ser denegada.

En virtud a lo expuesto, se colige que la el Tribunal de garantas, compuesto


por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial de
Cochabamba, al denegar la tutela pedida a travs de la presente accin de
cumplimiento, aunque con otros fundamentos, compuls correctamente los
antecedentes de la presente causa.

POR TANTO

El Tribunal Constitucional, en virtud de la jurisdiccin y competencia


que le confiere el art. 3 de la Ley 040 de 1 de septiembre de 2010,
que modifica el art. 4.I de la ley 003 de 13 de febrero de 2010, en
revisin, resuelve: APROBAR la Resolucin de 25 de mayo de 2009,
pronunciada por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del
Distrito Judicial de Cochabamba, cursante de fs. 131 a 132 vta.; en
consecuencia, DENEGAR la tutela pedida, sin ingresarse al anlisis
de fondo de la problemtica planteada.

Regstrese, notifquese y publquese en la Gaceta Constitucional.

No interviene el Presidente, Dr. Ernesto Flix Mur, por no haber conocido el


asunto.

Fdo. Dr. Abigael Burgoa Ordez


DECANO

Fdo. Dr. Marco Antonio Baldivieso Jins


MAGISTRADO

Fdo. Dra. Eve Carmen Mamani Roldn


MAGISTRADA

Fdo. Dra. Lily Marciana Tarquino Lpez


MAGISTRADA

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Sentencias Constitucionales relacionadas a la Accin de
cumplimiento Desarrollo jurisprudencial, solo la ratio decidendi

SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1474/2011-R


Sucre, 10 de octubre de 2011

Expediente: 2009-20404-41-ACU
Distrito: Chuquisaca
Magistrado Relator: Dr. Abigael Burgoa Ordez

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de cumplimiento


interpuesta por Deysi del Rosario Barrientos Gambarte Vda. de Gonzales
contra Liliam Paredes Gonzles y Alejandro Nava Ach, Vocales de la Sala
Civil Primera de la Corte Superior del Distrito Judicial de Chuquisaca.

III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO

III.1. El diseo constitucional imperante. Estructura ideolgica y


filosfica de la parte dogmtica de la nueva Constitucin

En los Estados Contemporneos, la Constitucin, de acuerdo a la


teora constitucional, es concebida como el conjunto de reglas,
principios y valores de rango supremo, positivizadas o no,
destinadas a disciplinar la organizacin de los poderes estatales y
asegurar la vigencia plena de derechos fundamentales, no solamente
a travs de un catlogo amplio de estos, sino tambin mediante el
reconocimiento de mecanismos eficaces para una real proteccin.

En ese orden de ideas, a la luz de los modelos constitucionales


conocidos en doctrina, la Constitucin boliviana, aprobada mediante
referendo constitucional de 25 de enero de 2009, constituye un
verdadero paradigma, cuyos principales ejes de cambio,
precisamente encuentran razn de ser en la estructura ideolgica y
filosfica que sustenta su diseo.

En efecto, tomando como punto de partida la construccin


constitucional de la parte dogmtica de este texto y asumiendo que
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el prembulo del mismo constituye la sntesis y esencia pura de las
directrices axiolgicas que guiaron la funcin constituyente, en
virtud de las cuales se refund el Estado, es perfectamente
pertinente, resaltar que el pueblo boliviano, de composicin plural
como elemento fundante del Estado, siguiendo las palabras de
Alberto del Real Alcal, como un eje neurlgico, estructur sus
cimientos en el reconocimiento de un Estado basado en el respeto e
igualdad entre todos, postulado a partir del cual -entre otros-, debe
resaltarse la primaca de los principios de solidaridad y armona,
consagrados taxativamente en el prembulo, los cuales -
interpretados teleolgicamente-, estn destinados a la consolidacin
no slo de una vigencia formal, sino principalmente material del fin
primordial del Estado Plurinacional: el vivir bien.

As, cuando el prembulo del nuevo orden constitucional seala:


Asumimos el reto histrico de construir colectivamente el Estado
Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, que integra y
articula los propsitos de avanzar hacia una Bolivia democrtica,
productiva, portadora e inspiradora de la paz, comprometida con el
desarrollo integral y con la libre determinacin de los pueblos
(resaltado nuestro), utilizando un criterio de interpretacin
sistmico, entendiendo a los principios rectores citados como el eje
articulador de todo un orden constitucional imperante, plasmado en
un amplio bloque de constitucionalidad, inequvocamente se
establece que esa construccin colectiva del Estado Unitario Social
de Derecho Plurinacional Comunitario, desde un punto de vista
axiolgico, constituye un eje esencial de ruptura con los modelos
constitucionales contemporneos conocidos en derecho comparado,
ya que la proteccin de derechos fundamentales, se aleja de una
visin proteccionista exclusivamente individualista, construyendo
toda una estructura constitucional en la cual, se garanticen los
derechos fundamentales, pero no de una manera aislada, sino a la
luz de la ya citada construccin colectiva del Estado, razn por la
cual, bajo esta concepcin, tambin se han diseado mecanismos de
defensa que protejan derechos individuales no aislados en el marco
de una construccin colectiva, tal es el caso de la accin de
cumplimiento, como se explicar posteriormente.

En efecto, las directrices axiolgicas y principistas que sustentan la


refundacin del Estado, se encuentran plasmadas en todo el
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desarrollo de la parte dogmtica de la Constitucin, as, los valores
tanto tico-morales como los preceptos axiolgicos plasmados en los
dos pargrafos del art. 8 de la Constitucin, consolidan esa
construccin colectiva del Estado, de hecho, el suma qamaa
(vivir bien), el andereko (vida armoniosa), teko kavi (vida
buena), son axiomas, que mas all de su trascendencia tico-moral,
plasman una visin cuyos horizontes no se reducen a una concepcin
individualista aislada de una construccin colectiva de Estado.
Asimismo, en este marco de ideas, los valores de igualdad, inclusin,
dignidad, solidaridad, armona, equilibrio, igualdad de
oportunidades, equidades sociales y justicia social, destinados todos
ellos a vivir bien, plasman tambin una visin encausada a esa tan
mentada construccin colectiva del Estado, aspectos que adems
consolidan la vigencia de tres fines plasmados en los pargrafos
primero y segundo del art. 9 de la Constitucin: la construccin de
una sociedad justa, armoniosa, sin discriminacin; as como el
bienestar, proteccin e igual dignidad de las personas.

En el contexto antes sealado y dentro de esa visin axiolgica que


asegura la construccin colectiva del Estado, debe establecerse
tambin que el art. 13.1 del texto constitucional, asegura la
inviolabilidad de los derechos reconocidos por la Constitucin
Poltica Estado; en ese orden y reforzando esta regla constitucional,
el art. 13.3 de este orden supremo, proclama que no existe jerarqua
entre derechos, garantizando el Estado a las personas y
colectividades, el libre y eficaz ejercicio de los derechos
fundamentales, tal como reza el art. 14.3, aspectos, que a la luz de
los modelos constitucionales conocidos en derecho comparado,
constituye un eje de ruptura esencial, mxime cuando el art. 109.1
del texto constitucional, de forma expresa seala: Todos los
derechos reconocidos en la Constitucin son directamente aplicables
y gozan de iguales garantas para su proteccin (sic), aspecto que
consolida al nuevo orden constitucional como un verdadero
paradigma a la luz del derecho comparado y que adems refuerza
esa construccin colectiva de Estado, superando una sesgada
visin, en virtud de la cual, -tal como se evidencia en modelos
constitucionales contemporneos-, se jerarquizan derechos,
garantizndose su justiciabilidad solamente para algunos -en
particular los de primera generacin-, descuidndose una efectiva
proteccin para otros, verbigracia el caso de los derechos colectivos,
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situacin que enmarca a estos modelos en una visin proteccionista
de derechos individuales, aislados de una visin colectiva y que
constituye una esencial caracterstica de diferenciacin con el
modelo constitucional boliviano.

Ahora bien, en ese contexto de igualdad jerrquica de derechos e


igual proteccin para los mismos, sobre la base de la ideologa
axiolgica plasmada en el Prembulo de la Constitucin, este texto,
como pilar estructural de su catalogo de derechos, en el art. 14.1,
consagra un derecho fundamental sustantivo primordial, como es el
derecho a la igualdad, pilar dogmtico a partir del cual, podr
estructurarse el contenido esencial de la garanta jurisdiccional
denominada accin de cumplimiento, en el marco -como ya se ha
sealado- de una construccin colectiva del Estado.

En efecto, el nuevo orden constitucional, incorpora en su parte


dogmtica, un captulo especfico referente a la proteccin de
derechos fundamentales, que tal como se dijo, tienen idntica
jerarqua, por tanto, en coherencia con el art. 109 del texto
constitucional, que manda al Estado a garantizar iguales medios de
proteccin jurisdiccional, evidentemente las llamadas acciones de
defensa disciplinadas en el Captulo IV de la parte primera de la
Constitucin, fueron concebidas por el constituyente, en el marco de
la visin plasmada en el Prembulo y los preceptos axiolgicos ya
expuestos; en ese orden, apelando al principio de interpretacin de
unidad de la constitucin, inequvocamente se establece que el
diseo de estas acciones de defensa deben responder esa visin del
orden constitucional imperante, en virtud de la cual, debe
garantizarse una proteccin de derechos fundamentales no
aislados, aspecto con el cual se consolida la mxima de
construccin colectiva del Estado, en ese entendido, haciendo un
anlisis anacrnico de los regmenes constitucionales existentes en
el Pas, es evidente que el nuevo orden constitucional, respondiendo
a la particular concepcin axiolgica que la gua, necesitaba
reconocer garantas jurisdiccionales adicionales al tradicional
amparo constitucional, al conocido recurso de hbeas corpus -ahora
accin de libertad-, al hbeas data -ahora accin de proteccin de
privacidad-, garantas que por su naturaleza y esencia procesal,
aseguren la prevalencia de esos derechos fundamentales no
aislados, razn por la cual, se reconocen en particular dos garantas
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jurisdiccionales adicionales y especficas a las antes sealadas: La
accin de cumplimiento, disciplinada por el art. 134 de la CPE y la
accin popular, reconocida por el art. 136 de este texto supremo.

Por lo expuesto, inequvocamente el fundamento de esta accin, a


partir del cual, se establecer su contenido esencial, deber
estructurarse desde el desarrollo argumentativo expuesto supra.

III.2. La accin de cumplimiento. Estudio de su ingeniera dogmtica


a la luz del nuevo orden constitucional

El art. 134.1 de la CPE de manera taxativa establece lo siguiente: La


accin de cumplimiento proceder en caso de incumplimiento de
disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores
pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma
omitida.

A partir de esta regla constitucional, se infieren dos presupuestos


especficos de activacin de esta garanta jurisdiccional: a) el caso
de incumplimiento de disposiciones constitucionales; y b) el caso de
incumplimiento de la ley.

En el marco de estos dos supuestos, debe establecerse que esa


construccin colectiva del Estado, hace que el Estado Plurinacional
de Bolivia, asegure una efectiva proteccin a todos los derechos con
idntica jerarqua reconocidos por la Constitucin Poltica Estado; en
ese orden, la proteccin de la ley y la Constitucin en cuanto a la
omisin en su cumplimiento, hace que inequvocamente por su
naturaleza, sta sea una garanta constitucional diferente y
especfica a la accin de amparo constitucional y todas las dems
disciplinadas por el Captulo Segundo de la Primera Parte de la CPE.

En efecto, la proteccin de la ley y la Constitucin en cuanto a la


omisin en su cumplimiento, encuentran su gnesis constitucional
en el derecho de igualdad, disciplinado en el art. 14 de la
Constitucin, derecho que a su vez constituye piedra angular del
Estado Social y Democrtico de Derecho -aspecto plasmado en el art.
1 de la CPE- y que adems, responde a las orientaciones axiolgicas
de la parte dogmtica de la Constitucin, ya desarrolladas en el
Fundamento Jurdico III.1 de la presente sentencia. Asimismo, esta
garanta jurisdiccional, encuentra tambin fundamento en el llamado
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principio de supremaca constitucional, reconocido por el art. 410 de
la CPE, aspecto ya reconocido por la SC 0258/2011-R, por tanto, a
partir de este postulado, se puede establecer que al ser la
Constitucin la norma en virtud de la cual, las dems disposiciones
infra-constitucionales, encuentran validez tanto formal como
material, inequvocamente su cumplimiento sustenta a su vez una
verdadera y real vigencia del Estado Social de Derecho, pilar
indiscutible del Estado Plurinacional de Bolivia, entonces, su
proteccin para su cumplimiento, en definitiva responde a una
construccin colectiva del Estado, ya que la inobservancia de
preceptos constitucionales, no solo afecta la vigencia y validez del
principio de supremaca constitucional y por ende el derecho a la
igualdad para un individuo en particular, sino que este
incumplimiento puede generar una irradiacin con efectos en una
colectividad, por tanto, la garanta del cumplimiento de la ley,
evidentemente responde a una construccin colectiva del Estado y
adems resguarda derechos fundamentales de una manera no
aislada, siguiendo as las directrices axiolgicas del nuevo orden
constitucional.

Similar razonamiento debe aplicarse al incumplimiento de la ley, la


cual en el marco de una jerarqua normativa y distribucin
competencial, de acuerdo al art. 410 de la CPE, al ser una disposicin
de carcter general que a su vez responde al principio de supremaca
constitucional, su incumplimiento, implica una vulneracin de este
principio y el derecho a la igualdad, aspecto que en un Estado Social
y Democrtico de Derecho, no afecta aisladamente a una persona o
personas, sino que incide tambin en una colectividad.

Sin perder la coherencia argumentativa, en este punto, es pertinente


aclarar que el vocablo ley, debe ser interpretado a la luz de
criterios sistmicos y teleolgicos de interpretacin constitucional,
en tal sentido, de acuerdo al diseo del Estado Plurinacional de
Bolivia, la tutela frente al incumplimiento de la ley, no puede ser
reducida a la ley en sentido formal, sino tambin a la ley en sentido
material, es decir a toda la normativa, que independientemente de
su fuente de produccin, tiene el carcter de generalidad.

Una vez realizada esta aclaracin y con la finalidad de completar el


diseo dogmtico de la accin de cumplimiento, debe sealarse que
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toda la argumentacin desarrollada supra, constituye el sustento
jurdico-constitucional para establecer el mbito de diferenciacin
con otras acciones tutelares, especficamente con la accin de
amparo constitucional, en esa perspectiva, es imperante -a la luz de
su teleologa constitucional-, delimitar las causales de exclusin
para la activacin de la accin de cumplimiento, que en esencia se
traducen en dos: a) incumplimiento de deberes procesales,
directamente vinculados a un proceso jurisdiccional; y b)
incumplimiento de potestades administrativas, estrictamente
vinculadas a un procedimiento administrativo.

En efecto, estas causales de exclusin para la activacin de la accin


de cumplimiento, son perfectamente coherentes con la
argumentacin desarrollada supra, ya que al existir un proceso
judicial o un procedimiento administrativo, en el cual existen partes
procesales con un inters concreto y cuya decisin surtir efectos
jurdicos solamente en relacin a ellas, no es posible en estos
supuestos activar la accin de cumplimiento, toda vez que la accin
de amparo constitucional, para estos casos, es el medio idneo y
eficaz para restituir posibles derechos afectados. En este contexto,
inequvocamente la negacin de estas causales de exclusin para la
accin de cumplimiento, generara una disfuncin del sistema tutelar
reconocido por el nuevo orden constitucional, aspecto no deseado y
que en definitiva desconocera las directrices axiolgicas en virtud
de las cuales el constituyente desarroll cada una de las acciones de
defensa.

Asimismo, para un completo desarrollo del contenido esencial de


esta garanta constitucional, es pertinente resaltar que los dos
presupuestos de activacin antes sealados, solamente podrn ser
tutelados a travs de este mecanismo, cuando la Constitucin o la
ley -ya sea formal o material-, cuyo deber de ejecucin fue omitido,
plasmen un mandato expreso, no sujeto a condicin y vigente.

Para concluir este apartado, se establece que esta garanta


jurisdiccional, responde precisamente a una visin de construccin
colectiva del Estado, ya que un eventual incumplimiento a un
mandato expreso, no sujeto a condicin y vigente tanto de preceptos
constitucionales como de la ley en su sentido formal o material, tal
como ya se dijo, no solamente afecta un derecho individual, como es
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el derecho a la igualdad entre otros, sino que tambin, considerando
que la Constitucin y la ley se caracterizan por su generalidad, este
supuesto incumplimiento, podra tambin irradiar negativamente en
una colectividad, por tanto, frente a esta circunstancia, este medio
especfico garantiza un efectivo respeto a derechos individuales no
aislados de una colectividad.

Por tanto, de lo expresado precedentemente, puede establecerse


una diferencia esencial con las acciones de libertad, amparo y
proteccin de privacidad, ya que aquellas son acciones tutelares
cuyo objetivo es el resguardo a derechos fundamentales pero sin
una afectacin o incidencia directa en una colectividad, aspecto que
en esencia no solo diferencia a estas con la accin de cumplimiento,
sino tambin con la accin popular.

III.3. Naturaleza procesal de la accin de cumplimiento

El art. 25.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos,


seala que Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y
rpido o a cualquier otro recurso efectivo ante los jueces o
tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin, la ley o la
presente Convencin, an cuando tal violacin sea cometida por
personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales,
disposicin que de acuerdo a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (CIDH), constituye uno de los pilares bsicos, no slo
de la Convencin Americana, sino del propio Estado de Derecho en
una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin.

En efecto, es a partir de esta disposicin -que inequvocamente


forma parte del bloque de constitucionalidad boliviano-, que debe
ser abordada la naturaleza procesal de la accin de cumplimiento
disciplinada por el art. 134.1 de la CPE, por tal razn, es imperante
destacar que este mecanismo eficaz de defensa para el logro del
cumplimiento de mandatos expresos de rango constitucional o legal,
es un verdadero proceso de naturaleza constitucional, por tanto,
indudablemente, le son aplicables presupuestos propios de la teora
general del proceso, combinados con los principios y dogmtica
constitucional que la sustenta -aspecto que fue desarrollado en el
Fundamento Jurdico III. 1 de la presente Sentencia.
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En ese contexto, en el marco de los alcances de la naturaleza
procesal de la accin de cumplimiento y de acuerdo a la dogmtica
de esta accin, precedentemente desarrollada, es menester
desarrollar los siguientes aspectos: Su objeto, sus principios
estructurales, la legitimacin tanto activa como pasiva y la carga
argumentativa, tarea que ser realizada a continuacin.

III.3.1. El objeto de la accin de cumplimiento y su mbito de


proteccin

En el contexto del desarrollo dogmtico realizado precedentemente


y de acuerdo al contenido del art. 134 de la CPE, se establece que el
objeto de este mecanismo de tutela es la proteccin del deber de
ejecucin incumplido de una norma constitucional o legal -en un
sentido formal y material- siempre y cuando este incumplimiento no
haya sido reclamado con carcter previo.

III.3.2. En cuanto a sus principios estructurales

Asimismo, debe sealarse que a esta accin tutelar, le son aplicables


los principios de sumariedad, celeridad, inmediacin, inmediatez y
eficacia, postulados que garantizan una tutela judicial efectiva y un
acceso pronto y oportuno a la justicia constitucional, asegurando en
definitiva el cumplimiento por parte del Estado Plurinacional de
Bolivia, del mandato inserto en el art. 25 de la CADH.

En el marco de lo sealado, debe precisarse que el principio de


sumariedad aplicable a la accin de cumplimiento, implica que los
actos procesales destinados a brindar una tutela constitucional,
deben ser sencillos, simplificados y con plazos breves, aspectos con
los cuales se asegura que la tutela sea real y efectiva para el
peticionante.

Asimismo, merced al principio de celeridad, los actos procesales que


configuran el procedimiento para la tutela constitucional a travs de
la accin de cumplimiento, no pueden ser dilatados, retrasados u
obstaculizados de manera indebida, puesto que toda retardacin o
postergacin en la otorgacin de tutela, implicara un manifiesto
atentado a los derechos a una tutela judicial efectiva y al acceso a la
justicia, traducindose en definitiva, en una denegacin de tutela
constitucional, aspecto contrario a los postulados del Estado
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Plurinacional de Bolivia.

Por su parte, la caracterstica de la inmediacin, implica que entre


las partes procesales y el juez o tribunal de garantas
constitucionales que conozca toda accin de cumplimiento, debe
existir una proximidad tal -es decir una intervencin directa y activa-
, que asegure -en el marco de la celeridad procesal, una aprehensin
o conocimiento real de los hechos y elementos probatorios, para
formar as conviccin en relacin a la peticin de tutela.

As tambin, el principio de no supletoriedad, implica que la


jurisdiccin constitucional a travs de la accin de cumplimiento,
solamente puede ser activada siempre y cuando la autoridad que
omite el cumplimento de un mandato expreso, no sujeto a condicin
y vigente, plasmado en una norma constitucional o legal, haya
tenido la posibilidad de dar estricta observancia a este mandato, a
cuyo efecto, antes de activarse la justicia constitucional, debe
previamente solicitarse a sta, el cumplimiento del deber omitido;
sin embargo, es preciso aclarar que en la accin de cumplimiento,
este principio no puede equipararse al principio de subsidiaridad
aplicable a la accin de amparo constitucional, ya que de acuerdo a
la esencia de este mecanismo de defensa, como se dijo, la apertura
de un procedimiento administrativo o uno judicial, dentro de los
cuales debera agotarse las instancias existentes, constituye una
causal de exclusin de tutela a travs de la accin de cumplimiento,
por tanto, la peticin previa, especialmente en materia
administrativa y tambin en va judicial, debe ser realizada
especificndose la no apertura de una causa concreta que resuelva
la problemtica, aspecto con el cual, podr establecerse un
diferencia perceptible entre ambas acciones tutelares.

En efecto, contra esta peticin previa -que no implique apertura de


procedimiento administrativo o proceso jurisdiccional-, la autoridad
que omiti el incumplimiento de un mandato inserto en una norma
constitucional o la ley, tendr el deber de resolverla, allanndose o
no a dicha solicitud; en el primer caso, efectivamente el
cumplimiento del deber omitido estar garantizado, empero, en el
segundo supuesto, es decir en caso de no allanarse la autoridad
obligada a esta peticin de cumplimiento, ser precisamente esta
decisin la que acredite el incumplimiento, momento a partir del
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cual, quedar expedita la tutela constitucional a travs de la accin
de cumplimiento.

En este estado de cosas, es absolutamente pertinente resaltar que


en caso de existir una instancia superior a aquella autoridad
renuente en el cumplimiento de un mandato inserto en la
Constitucin o la Ley, no ser necesario impugnarla, puesto que -
como ya se dijo-, el principio de no supletoriedad de la accin de
cumplimiento no puede equiparse al principio de subsidiaridad
aplicable a la accin de amparo constitucional, en ese contexto, con
la resolucin que resuelva la peticin de cumplimiento, queda
expedita la va tutelar a travs de la accin de cumplimiento.

Ahora bien, si el deber omitido es atribuible a una autoridad


administrativa y sta frente a la peticin no responde en el plazo
establecido en la normativa administrativa vigente para la emisin
de resoluciones de fondo, en el marco de lo establecido por la Ley de
Procedimiento Administrativo y el Reglamento a la Ley de
Procedimiento Administrativo, operar el silencio administrativo
negativo, situacin en la cual, la aplicacin de esta figura jurdica,
aperturar la tutela constitucional a travs de la accin de
cumplimiento.

De la misma forma, el principio de inmediatez, aplicable a la accin


de cumplimiento, se traduce en el tiempo razonable para la
activacin de la tutela constitucional a travs de la accin de
cumplimiento, en ese orden, considerando que el constituyente
estableci un plazo de caducidad de seis meses para la accin de
amparo constitucional y tomando en cuenta que esta tambin es una
va tutelar, este plazo considerado razonable para una tutela eficaz y
oportuna, debe ser tambin aplicado a la accin de cumplimiento.

En el orden de ideas expuesto, debe sealarse que los seis meses


deben computarse desde que se emite la respuesta a la peticin
previa de cumplimiento o desde que en materia administrativa,
opera el silencio administrativo negativo.

Finalmente, el principio de eficacia, obliga a los jueces y tribunales


de garantas, a desarrollar los procedimientos propios de la accin
de cumplimiento, de la forma que asegure y optimice en mayor

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grado su mbito de proteccin.

III.3.3. En cuanto a la legitimacin activa

Este Tribunal, a travs de las SSCC 0400/2006-R, 1732/2003-R,


1261/2001-R, 0682/2002-R, 0626/2002-R, entre otras, ha
desarrollado el concepto de legitimacin activa, la titularidad de los
derechos, la fundamentacin de la legitimacin activa, la
concurrencia de agravio personal y directo, la vinculacin del agravio
directo y sus consecuencias jurdicas de la resolucin o acto que se
impugna, en tpicos aplicables a amparos constitucionales. Ahora
bien, de acuerdo a la dogmtica de la accin de cumplimiento,
especficamente explicada en el Fundamento Jurdico III.2 de la
presente sentencia, es evidente que estos entendimientos no pueden
ser aplicados por antonomasia a las acciones de cumplimiento,
porque, como ya se dijo, a diferencia de la accin de amparo, en la
cual existe un inters directo y exclusivo del peticionante de tutela,
en la accin de cumplimiento, por el contrario, se busca el
cumplimiento de una norma constitucional o legal omitida en su
ejecucin, aspecto con el cual, si bien se resguarda un derecho
fundamental de una o ms personas en particular, el efecto de la
tutela al ordenar el cumplimiento de una disposicin de carcter
general, trasciende en una colectividad, por tanto, en este caso, para
este tipo de acciones tutelares, no es necesario que el peticionante
de tutela acredite el inters directo que motiva la activacin de este
mecanismo. Asumir los entendimientos desarrollados para la accin
de amparo constitucional, implicara desnaturalizar la esencia de
esta accin tutelar y hara adems imperceptible las esferas
divisorias entre la accin de cumplimiento y el amparo
constitucional.

La nica excepcin al entendimiento antes sealado, se deber dar


en el supuesto fctico, en el cual, el peticionante de tutela, solicite
una medida precautoria, situacin en la cual, ste, deber demostrar
la necesidad y gravedad que sustente esta peticin y por ende el
inters legtimo que motiva esta solicitud.

III.3.4. En cuanto a la legitimacin pasiva

Al ser un proceso de naturaleza constitucional, este mecanismo


deber activarse contra toda autoridad pblica encargada de cumplir
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con un mandato expreso, no sujeto a condicin y vigente, plasmado
en una norma constitucional o legal.

III.3.5. En cuanto a la carga argumentativa

Asimismo, el peticionante de tutela constitucional a travs de la


accin de cumplimiento, en efecto, tiene la carga argumentativa de
exponer con claridad el incumplimiento por parte de la autoridad
demandada de un mandato constitucional o legal, sin embargo, en
cuanto a los derechos vulnerados cabe realizarse las siguientes
consideraciones de orden jurdico-constitucional:

Tal como ya se tiene dicho, la accin de cumplimiento disciplinada


por el art. 134.1 de la CPE, es un mecanismo de proteccin idneo
para resguardar derechos no aislados, en ese orden y en esa visin
de construccin colectiva del Estado, debe establecerse que
cualquier incumplimiento a un mandato expreso inserto en la
Constitucin o la Ley, en todos los casos y de manera invariable,
afectar el principio de supremaca constitucional y el derecho a la
igualdad jurdica, sin perjuicio de otros derechos variables y cuya
identificacin es una carga atribuible a las partes; sin embargo, al
amparo del principio pro-actione, en virtud del cual, el intrprete
constitucional siempre debe establecer una solucin que maximice y
priorice una tutela constitucional efectiva y un amplio acceso a la
justicia constitucional, la no identificacin de estos dos derechos o el
incumplimiento del accionante de invocar derechos fundamentales
afectados con el deber omitido de la autoridad o autoridades
demandadas, no puede ser un bice para el anlisis de la tutela, por
tanto, en este caso, el diagnstico constitucional deber realizarse a
travs de dos mximas invariables: el principio de supremaca
constitucional y el derecho a la igualdad. Asimismo, en caso de
invocarse otros derechos, estos tambin sern analizados por el
rgano contralor de constitucionalidad. Este aspecto, constituye otra
diferencia con la accin de amparo constitucional, ya que los
requisitos de contenido aplicables a esta y sus efectos en cuanto al
incumplimiento, definitivamente, por antonomasia, no pueden ser
aplicables a la accin de cumplimiento.

III.4. Necesidad de la auto-reconduccin temporal

Para analizar este tpico, es menester previamente determinar los


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alcances del control de constitucionalidad en relacin a la
interaccin entre las acciones tutelares disciplinadas por el nuevo
orden constitucional, en ese contexto, es completamente pertinente
realizar las siguientes consideraciones de orden jurdico-
constitucional:

La justicia constitucional es el mecanismo institucional legtimo para


resguardar las normas de rango constitucional, precautelar derechos
fundamentales y resguardar el ejercicio del poder de los rganos
pblicos enmarcados en la Constitucin, por tal razn, sta se
estructura sobre el llamado principio de Supremaca Constitucional y
la nulidad e invalidez de actos de poder contrarios a la Constitucin,
teniendo por tanto este instrumento constitucional tres finalidades
bsicas a saber: a) Hace respetar y prevalecer la Constitucin y
todas las normas y preceptos considerados supremos en relacin a
todo el sistema normativo infra-constitucional restante, que debe
someterse a stas; b) Evita el abuso de poder, para que el Estado,
a travs de sus rganos y en el marco de la divisin y coordinacin
de los mismos, cumpla con sus fines esenciales; c) Es la garante y
celadora del respeto pleno y eficaz de los derechos fundamentales
atribuidos a todas las personas.

Por lo expuesto, el control de constitucionalidad, se configura como


una herramienta de la justicia constitucional y se caracteriza por ser
un filtro jurdico de verificacin del estricto cumplimiento de la
Constitucin, consagrndose como una de las mayores aspiraciones
de la justicia, ya que garantiza el respeto, supremaca y vigencia
plena de la Constitucin como orden fundamental y fundador de toda
la organizacin jurdico-social.

Ahora bien, a partir de las tres finalidades bsicas del control de


constitucionalidad y en el marco del diseo constitucional plasmado
en el nuevo orden constitucional, se establece que el control de
constitucionalidad en el Estado Plurinacional de Bolivia, tiene tres
brazos operativos a saber: i) El control normativo de
constitucionalidad; ii) El control constitucional competencial; y, iii)
El control referente al respeto de derechos fundamentales, conocido
tambin en doctrina como control reforzado de constitucionalidad,
mbito que de acuerdo a las caractersticas propias del nuevo orden
constitucional, tiene a su vez dos variantes concretas: iv) El control
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reforzado de derechos fundamentales con relevancia restringida,
dentro del cual, se encuentran las acciones de libertad, amparo
constitucional y proteccin de privacidad; v) El control reforzado de
proteccin de derechos fundamentales no aislados, mbito que
contempla la accin de cumplimiento; y vi) El control reforzado de
proteccin de derechos fundamentales difusos, aspecto en el cual se
encuentra comprendida la accin popular.

Ahora bien, uno de los propsitos de la presente sentencia, fue el


establecimiento del diseo dogmtico de la accin de cumplimiento,
a partir del cual, debe establecerse la diferencia con las dems
acciones tutelares, en ese orden, toda vez que esta misin ya fue
realizada, tal como se puede inferir del contenido de los
Fundamentos Jurdicos. III.1, III.2 y III.3, siempre al amparo del
principio pro actione, en virtud del cual -como ya se dijo-, el
intrprete constitucional siempre debe establecer una solucin que
maximice y priorice una tutela constitucional efectiva y un amplio
acceso a la justicia constitucional y considerando que la
implementacin de nuevas acciones de defensa, generan un tiempo -
prudencial claro-, para su correcta aplicacin entre los justiciables;
entonces, con la finalidad de evitar denegacin de justicia
constitucional, este Tribunal, de manera transitoria y solamente en
casos en los cuales exista la apertura de procesos judiciales o
procedimientos administrativos, en los cuales se haya exigido el
cumplimiento de un mandato constitucional o legal omitido, y se
haya agotado todas las instancias existentes, verificando la
relevancia constitucional del caso, podr -de manera fundamentada
y justificando la necesidad de hacer prevalecer la justicia material en
relacin a las formalidades establecidas-, reconducir la tramitacin a
un proceso de amparo constitucional.

En ese contexto, una vez implementadas las polticas de pedagoga


constitucional y luego de desarrollarse una razonable jurisprudencia
en relacin a la accin de cumplimiento, esta facultad de auto-
reconduccin, deber ser dejada sin efecto por el rgano contralor
de constitucionalidad.

III.5. Anlisis del caso concreto

En el presente caso, la accionante denunci el incumplimiento de los arts.


132 y 202.1, 410 de la CPE; y los arts. 59, 61, 62, 63 de la Ley 1836, por
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parte de los Vocales integrantes de la Saca Civil Primera de la Corte Superior
del Distrito Judicial de Chuquisaca, debido a que estas autoridades
demandadas omitieron dar cumplimiento al trmite de la accin indirecta de
inconstitucionalidad, establecido por la Ley 1836, con el argumento que
desde la aprobacin y puesta en vigencia del nuevo texto constitucional, tal
accin es una atribucin exclusiva del Tribunal Constitucional Plurinacional.

III.5.1. Respecto a la naturaleza jurdica de la norma legal omitida


en el caso concreto y la necesidad de la auto reconduccin temporal
de la lnea

Tomando en cuenta la naturaleza jurdica supuestamente


incumplida, as como el contexto del incumplimiento, que en el caso
objeto del presente anlisis, se produjo dentro de un proceso
judicial, se encuentra en las exclusiones planteadas en el
Fundamento Jurdico III.2, de la presente Sentencia, que
textualmente, sostiene lo que sigue:

() es imperante -a la luz de su teleologa constitucional-, delimitar


las causales de exclusin para la activacin de la accin de
cumplimiento, que en esencia se traducen en dos: a) incumplimiento
de deberes procesales, directamente vinculados a un proceso
jurisdiccional; y b) incumplimiento de potestades administrativas,
estrictamente vinculadas a un procedimiento administrativo.

En efecto, estas causales de exclusin para la activacin de la accin


de cumplimiento, son perfectamente coherentes con la
argumentacin desarrollada supra, ya que al existir un proceso
judicial o un procedimiento administrativo, en el cual existen partes
procesales con un inters concreto y cuya decisin surtir efectos
jurdicos solamente en relacin a ellas, no es posible en estos
supuestos activar la accin de cumplimiento, toda vez que la accin
de amparo constitucional, para estos casos, es el medio idneo y
eficaz para restituir posibles derechos afectados. En este contexto,
inequvocamente la negacin de estas causales de exclusin para la
accin de cumplimiento, generara una disfuncin del sistema tutelar
reconocido por el nuevo orden constitucional, aspecto no deseado y
que en definitiva desconocera las directrices axiolgicas en virtud
de las cuales el constituyente desarroll cada una de las acciones de
defensa.
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() se establece que esta garanta jurisdiccional, responde
precisamente a una visin de construccin colectiva del Estado, ya
que un eventual incumplimiento a un mandato expreso, no sujeto a
condicin y vigente tanto de preceptos constitucionales como de la
ley en su sentido formal o material, tal como ya se dijo, no
solamente afecta un derecho individual, como es el derecho a la
igualdad entre otros, sino que tambin, considerando que la
Constitucin y la ley se caracterizan por su generalidad, este
supuesto incumplimiento, podra tambin irradiar negativamente en
una colectividad, por tanto, frente a esta circunstancia, este medio
especfico garantiza un efectivo respeto a derechos individuales no
aislados de una colectividad.

Por tanto, de lo expresado precedentemente, puede establecerse


una diferencia esencial con las acciones de libertad, amparo y
proteccin de privacidad, ya que aquellas son acciones tutelares
cuyo objetivo es el resguardo a derechos fundamentales pero sin
una afectacin o incidencia directa en una colectividad, aspecto que
en esencia no solo diferencia a estas con la accin de cumplimiento,
sino tambin con la accin popular.

Por lo previamente citado, y teniendo en cuenta la naturaleza


jurdica de la accin de cumplimiento, el Tribunal de garantas debi
haber denegado lo solicitado por la accionante, sin embargo, es
necesario tener en cuenta que los presupuestos de admisin y
procedencia de esta accin constitucional son fruto de la
interpretacin y aportes doctrinarios por parte de la jurisdiccin
constitucional, es decir, que nos encontramos en un periodo en el
que estamos construyendo los precedentes constitucionales
aplicables a una accin tutelar de novsimo reconocimiento
constitucional, por lo que el Tribunal Constitucional, mediante sus
resoluciones, tiene una misin pedaggica, cuya especial finalidad
consiste en evitar que los accionantes equivoquen la va procesal
para solicitar la tutela a sus derechos fundamentales. Esta tarea es
ineludible cuando nos toca desarrollar las caractersticas de una
accin tutelar nueva -como es la accin de cumplimiento- en la que
el mundo litigante poco conoce de su naturaleza jurdica y sus
especiales caractersticas, y que este Tribunal est obligado a
establecer dichas caractersticas mediante su jurisprudencia, por lo
que no puede exigirse a las partes tener pleno conocimiento de las
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causales de improcedencia de acciones tutelares que aun no fueron
objeto de anlisis ni desarrolladas dogmticamente por la
jurisdiccin constitucional; es por este motivo, y en respeto al
principio pro actione, que dentro del Fundamento Jurdico III.4 se
establece una reconduccin temporal de la lnea jurisprudencial que
textualmente sostiene que:

() uno de los propsitos de la presente sentencia, fue el


establecimiento del diseo dogmtico de la accin de cumplimiento,
a partir del cual, debe establecerse la diferencia con las dems
acciones tutelares, en ese orden, toda vez que esta misin ya fue
realizada, tal como se puede inferir del contenido de los
Fundamentos Jurdicos III.1, III.2 y III.3, siempre al amparo del
principio pro-actione, en virtud del cual -como ya se dijo-, el
intrprete constitucional siempre debe establecer una solucin que
maximice y priorice una tutela constitucional efectiva y un amplio
acceso a la justicia constitucional y considerando que la
implementacin de nuevas acciones de defensa, generan un tiempo -
prudencial claro-, para su correcta aplicacin entre los justiciables;
entonces, con la finalidad de evitar denegacin de justicia
constitucional, este Tribunal, de manera transitoria y solamente en
casos en los cuales exista la apertura de procesos judiciales o
procedimientos administrativos, en los cuales se haya exigido el
cumplimiento de un mandato constitucional o legal omitido, y se
haya agotado todas las instancias existentes, verificando la
relevancia constitucional del caso, podr -de manera fundamentada
y justificando la necesidad de hacer prevalecer la justicia material en
relacin a las formalidades establecidas-, reconducir la tramitacin a
un proceso de amparo constitucional.

Asumiendo este criterio, y tomando en cuenta la naturaleza del


incumplimiento denunciado por la parte accionante, claro est que
este caso debe ser reconducido a la tramitacin a un proceso de
amparo constitucional, para que este pueda ser analizado en el
fondo.

En mrito a las anteriores consideraciones, y una vez analizados los


argumentos de la parte accionante como de las autoridades
demandadas, queda claramente establecido que la Ley 1836 est
completamente vigente, mientras no se ponga en vigencia la nueva
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional, ya que un criterio
contrario generara un serio vaco jurdico que imposibilitara a la
jurisdiccin constitucional cumplir con las tareas asignadas por la
propia Constitucin Poltica Estado, por lo que el trmite establecido
en los arts. 62 y 63 de la LTC es plenamente aplicable al caso
concreto, consecuentemente que las autoridades demandadas
debieron haber dado estricto cumplimiento al trmite establecido
para la accin indirecta de inconstitucionalidad establecida dentro
de los citados artculos de la Ley del Tribunal Constitucional .

En virtud a lo expuesto, se colige que el Tribunal de garantas,


compuesto por la Sala Penal Primera de la Corte Superior del Distrito
Judicial de Chuquisaca, al declarar la procedencia en parte de la
presente accin de cumplimiento, aunque con otros fundamentos,
compuls correctamente los antecedentes de la presente causa.

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL 1675/2011-R


Sucre, 21 de octubre de 2011

Expediente: 2009-21040-43-ACU
Distrito: Santa Cruz
Magistrado Relator: Dr. Ernesto Flix Mur

En revisin la Resolucin pronunciada dentro de la accin de cumplimiento


interpuesta por Carlos Mara Vaquer Santilln en representacin legal de
Ignacio Lartirigoyen contra Amadeo Romeo Amorn, Director Departamental
del Instituto Nacional de Reforma Agraria (INRA).

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

III.1. Carcter tutelar de la accin de cumplimiento

La accin de cumplimiento, se halla instituida en el sistema


constitucional, dentro de las acciones de defensa de los derechos y
garantas constitucionales, en el Ttulo IV Garantas
Jurisdiccionales y Acciones de Defensa, Captulo II, Seccin V,
previendo la norma que la contiene -art. 134.I-, en su pargrafo I:
La Accin de Cumplimiento proceder en caso de incumplimiento de
disposiciones constitucionales o de la ley por parte de servidores
pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin de la norma
omitida. Se caracteriza como una accin de tutela establecida a
modo de prerrogativa o capacidad que tiene todo ciudadano de
activar la jurisdiccin constitucional con el propsito que la
autoridad judicial ordene al funcionario pblico renuente o remiso,
dar cumplimiento a un deber especfico e imperativo contenido en
las normas contenidas en la Ley Fundamental o las leyes del Estado
Plurinacional de Bolivia.

Siendo el objeto que persigue, que la autoridad judicial competente,


verificada la inaccin o renuencia de la autoridad pblica en relacin
a un mandato impuesto por la Constitucin o las leyes, declare la
ilegalidad de esa conducta omisiva, expidiendo un mandamiento
expreso para que se cumpla la obligacin a la que se halla
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constreida, restableciendo la situacin jurdica alterada y los
derechos vulnerados con esa conducta.

Responde su inclusin dentro del catlogo de garantas enunciadas


en el texto constitucional, a la necesidad de precautelar el
sometimiento de la administracin pblica a la ley, en procura de
frenar la mora o resistencia en el cumplimiento de mandatos
contenidos en preceptos legales, que afecten -directa o
indirectamente- intereses de los particulares, vinculados con el
acatamiento del deber omitido. Previene que la ley no sea slo un
enunciado lrico, sino objetivo, que transforme la realidad a la que
est dimensionada, sin que se la difiera o ignore, siendo su
aplicacin efectiva la materializacin de los principios de legalidad y
de seguridad jurdica, asumindose la concepcin del nuevo orden
impuesto por la Constitucin Poltica del Estado, en el que se
promueve el ejercicio de la facultad concedida a favor de los
administrados para instar el acatamiento de la ley a travs de una
accin de defensa, de modo que los referidos principios se concreten
forjando certeza sobre la legalidad y probidad en la gestin pblica.

De otra parte, referir que al asemejarse su trmite a la accin de


amparo constitucional, en mrito al art. 134.II de la CPE; est
imbuida tambin del principio de subsidiariedad y la observancia del
plazo de caducidad a momento de considerar su interposicin; es
decir que, previamente a activarla, debe solicitarse el cumplimiento
del deber omitido a la autoridad demandada, agotando los medios
jurisdiccionales o administrativos existentes, siendo que esta accin
no procede cuando el accionante no reclam con anterioridad y de
manera documentada a la autoridad accionada, el cumplimiento
legal o administrativo del deber omitido; y, por otro lado, en relacin
al plazo para su interposicin, se torna en improcedente cuando la
demanda se hubiera interpuesto despus de transcurrido el plazo de
seis meses computables a partir de la notificacin con la ltima
resolucin o acto constitutivo del incumplimiento del precepto legal
o constitucional.

III.2. Del mbito de proteccin de la presente accin de defensa

Al ser la accin de cumplimiento, una accin nueva dentro de las


acciones de tutela previstas en la Ley Fundamental, concierne
delimitar el mbito sobre el que ejerce su resguardo. Entendindose
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que cada garanta jurisdiccional posee un objeto y mbito de
proteccin determinados.

La SC 0258/2011-R de 16 de marzo, en un anlisis inicial precisa:


La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto constitucional
contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de
incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por
parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin
de la norma omitida. Conforme a dicho texto, la accin de
cumplimiento, tiene como objeto garantizar la materializacin de la
Constitucin y la ley, protegiendo de esa manera el principio de
legalidad y supremaca constitucional, la seguridad jurdica, y a su
vez, de manera indirecta, derechos fundamentales y garantas
constitucionales.

Cuando la Ley Fundamental establece como objeto de esta accin el


cumplimiento de la Constitucin y la ley, hace referencia a un deber
especfico previsto en dichas normas, pues como seala el art. 134
pargrafo tercero de la Constitucin, el juez que conozca la accin,
de encontrar cierta y efectiva la demanda, debe ordenar el
cumplimiento del deber omitido.

Consiguientemente, conforme al texto constitucional, se concluye


que el objeto de tutela de esta accin est vinculado a garantizar el
cumplimiento de un deber contenido en: a) Normas constitucionales,
las cuales, como se ha visto, tienen un valor normativo inmediato y
directo y a cuya observancia estn obligados los servidores pblicos
y los particulares (arts. 9.4, 108 numerales 1, 2 y 3 y 410 de la CPE);
b) La Ley, entendida no en el sentido formal -como originada en el
rgano legislativo- sino material, sin importar la fuente de
produccin, abarcando, por tanto, a decretos supremos, resoluciones
supremas, la legislacin departamental y municipal, a cuyo
cumplimiento tambin se obligan los particulares y los servidores
pblicos (arts. 14.V y 108.1 de la CPE).

Lo sealado no significa que la accin de cumplimiento, de manera


directa o indirecta, no tutele derechos y garantas; sino que su
propsito concreto es garantizar el cumplimiento de deberes
previstos en la Constitucin y las leyes, sin perjuicio que, la omisin
del deber -constitucional o legal- se encuentre indisolublemente
ligado al ejercicio -y por ende lesin- de derechos.
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Si se asume dicha afirmacin, corresponde establecer cul es la
diferencia existente entre el amparo constitucional por omisin y la
accin de cumplimiento, considerando que la primera, de acuerdo al
art. 128 de la CPE, procede contra actos ilegales u omisiones ilegales
o indebidas y la segunda, procede ante el incumplimiento de
disposiciones constitucionales o legales, que constituyen
precisamente una omisin.

Para establecer una diferenciacin, debe partirse del mbito de


proteccin de la accin de cumplimiento, cual es garantizar la
materializacin de un deber omitido; que tiene que estar de manera
expresa y en forma especfica previsto en la norma constitucional o
legal. En ese entendido, el deber al que hace referencia la norma
constitucional, no es genrico -como el cumplimiento de la ley- sino
un deber concreto, que pueda ser exigido de manera cierta e
indubitable a los servidores pblicos; es decir, el deber tiene que
derivar de un mandato especfico y determinado y debe predicarse
de una entidad concreta competente; ese es el sentido que, por otra
parte, le ha otorgado al deber omitido la Corte Constitucional de
Colombia en la Sentencia C-651/03 y el Tribunal Constitucional
peruano que ha establecido determinados requisitos para que se
ordene el cumplimiento del deber omitido: mandato vigente, cierto y
claro, no estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares, deber ser ineludible, de obligatorio cumplimiento y ser
incondicional.

Conforme a lo anotado, ante la omisin en el cumplimiento de un


deber claro, expreso y exigible, que puede estar directa o
indirectamente vinculado a la lesin de derechos fundamentales o
garantas constitucionales, corresponde invocar la accin de
cumplimiento; en tanto que si el deber omitido no rene las
caractersticas anotadas, sino que se trata de un deber genrico,
pero vinculado a la lesin de derechos o garantas fundamentales -
como por ejemplo el deber de motivacin de las resoluciones cuyo
incumplimiento general lesiona al debido proceso- corresponde la
formulacin de la accin de amparo constitucional por omisin (las
negrillas son agregadas).

Siendo tambin pertinente dejar establecido en este punto, que la


accin de amparo constitucional, resguarda los derechos
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fundamentales y garantas constitucionales que no estn dentro del
mbito de proteccin de las acciones de libertad, de proteccin a la
privacidad y popular; esto debido a que, ante la inexistencia de
acciones de defensa especficas, el amparo constitucional, se
constituye en el gnero de las garantas, resguardando todos los
dems derechos que no estn bajo otra cobertura exclusiva.

III.3. Causales de improcedencia in lmine de la accin de


cumplimiento, delimitadas en la SC 0258/2011-R

Conforme al art. 134.II de la CPE: La accin se interpondr por la


persona individual o colectiva afectada, o por otra a su nombre con
poder suficiente, ante juez o tribunal competente, y se tramitar de
la misma forma que la Accin de Amparo Constitucional (negrillas
aadidas). Es aplicable por ende, el trmite previo de improcedencia
in lmine y rechazo previsto jurisprudencialmente por este Tribunal,
a travs de la SC 0505/2005-R de 10 de mayo, constriendo al juez
o tribunal de garantas, que previamente a la admisin de esta
garanta, compruebe la existencia de alguna causal de
improcedencia que amerite la declaratoria de improcedencia in
lmine; o, de rechazo, si no se cumplieron los requisitos para su
presentacin.

En cuanto a las causales de improcedencia, la SC 0258/2011-R,


referida en el Fundamento Jurdico anterior, estableci las siguientes
subreglas:

a) Existencia de recursos administrativos o judiciales para exigir el


cumplimiento de la norma constitucional o legal omitida -
subsidiaridad general-.

b) Cuando se alegue lesin a derechos y garantas que puedan ser


tutelados a travs de las acciones de amparo constitucional y
proteccin de privacidad, y no exista un deber constitucional o legal,
cierto claro y exigible, en los trminos anotados en la presente
Sentencia. En el caso de las acciones de libertad y popular, dado el
trmite sumarsimo y las especiales caractersticas de estas
acciones, as como la naturaleza de los derechos tutelados, an
exista un deber constitucional o legal cierto, claro y exigible,
debern presentarse esas acciones y no la de cumplimiento para
lograr el resguardo de los derechos que protegen esas acciones -
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subsidiaridad concreta-.

c) Cuando hubiere transcurrido el plazo de caducidad previsto en el


art. 129.II de la CPE, computable desde la notificacin con la ltima
resolucin o acto que evidencie el incumplimiento del deber y, en
caso de no existir resolucin, a partir del vencimiento del plazo
contenido en la norma para pronunciar la resolucin o para tener
como respondida la solicitud, aplicndose para el efecto, cuando
corresponda, la Ley del Procedimiento Administrativo -plazo de
caducidad- (las negrillas son nuestras).

Puntualizando posteriormente la Sentencia Constitucional


mencionada, que, en todo caso, debern tomarse como criterio de
orientacin, las causales estipuladas en el art. 89 de la Ley del
Tribunal Constitucional Plurinacional (LTCP), que prev que no
proceder esta accin de defensa:

1. Cuando los derechos omitidos puedan ser garantizados mediante


acciones de Libertad, Amparo Constitucional, Proteccin de
Privacidad y Popular.

2. Cuando se demanda el ejercicio de potestades expresamente


calificadas por la ley como atribuciones propias por parte de una
autoridad o funcionario.

3. Cuando la demanda haya sido interpuesta despus de transcurrido


el plazo para interponerla.

4. Contra la Asamblea Legislativa Plurinacional, con la intencin de


exigir la aprobacin de una ley.

5. Cuando el accionante no hay reclamado con anterioridad y de


manera documentada a la autoridad accionada, el cumplimiento
legal o administrativo del deber omitido.

6. Para el cumplimiento de sentencias judiciales o resoluciones


administrativas que tengan calidad de cosa juzgada (las negrillas
nos pertenecen).

Aspectos que, se reitera, deben ser examinados a fin que


comprobada su existencia, se declare la improcedencia in lmine; o
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en contrario, constada su inexistencia, se admita la accin de
cumplimiento, siguiendo el procedimiento establecido por ley.

III.4. De la norma cuyo incumplimiento se impugna

A fin de resolver adecuadamente el caso de autos, conviene


mencionar la norma que el accionante, a nombre de su
representado, considera incumplida por la autoridad demandada,
para as poder determinar, si la misma contiene un mandato legal,
claro, expreso y exigible en los trminos desarrollados por la SC
0258/2011-R, condicin sine quanon para que proceda esta accin
de tutela.

Del punto I.1.2. del presente fallo, extrado del contenido de la


demanda, se tiene que se alega como presuntamente incumplida la
norma contenida en el pargrafo I de la Disposicin Final Segunda
de la Ley 3545. Amplindose en la audiencia de consideracin de la
accin de tutela, al art. 423 inc. a) del Reglamento de la Ley 1715,
DS 29215.

La Disposicin Final Segunda de la Ley 3545, en su pargrafo I, que


regula lo relativo a la transferencia de la propiedad agraria y
mantenimiento de la informacin catastral, dispone: A los efectos
de mantenimiento y actualizacin de la informacin catastral y de la
propiedad agraria, toda transferencia de predios agrarios deber ser
registrada, sin ms trmite y sin costo, en el Instituto Nacional de
Reforma Agraria, como un requisito de forma para su validez e
inscripcin en el Registro de Derechos Reales. El reglamento de esta
Ley establecer el procedimiento respectivo.

Determinando el art. 423 del DS 29215, comprendido en la Seccin


III Registro de transferencias de la propiedad agraria. Objeto,
alcance y procedimiento; en cuanto al objeto y alcance del registro:
El Registro de Transferencias de la propiedad agraria tiene por
objeto registrar las transferencias o sucesiones hereditarias
efectuadas sobre la propiedad agraria, asimismo, el mantenimiento
de la informacin catastral conforme a la Disposicin Final Segunda
de la Ley 1715, modificada por Ley 3545, bajo el siguiente alcance:
a) Registrar sin ms trmite ni costo las transferencias y sucesiones
hereditarias sobre propiedades agrarias, tomando en cuenta lo
establecido en los Artculos 41 y 48 de la Ley N 1715, este ltimo
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modificado por el Artculo 27 de la Ley N 3545. Aadiendo el inc.
b) del artculo citado, que: Estn sujetas al registro toda
transferencia de propiedades que hayan sido o no objeto de
saneamiento. En propiedades no saneadas se proceder al registro
provisional, sin que signifique la acreditacin del derecho
propietario.

Por otra parte, como normas a ser desarrolladas necesariamente por


su conexitud, el art. 425, establece que el registro de transferencia
de la propiedad agraria se efectuar en las Direcciones
Departamentales del INRA o lugares formalmente habilitados por
sus autoridades, previendo el art. 426.I, en cuanto a la publicidad y
contenido del registro, que: La Direccin Nacional y sus Direcciones
Departamentales a travs de sus rganos atendern solicitudes de
informacin sobre el registro de transferencias y situacin legal del
predio, a personas individuales, colectivas, instituciones pblicas o
privadas, a tal efecto se fijar el arancel correspondiente...
(negrillas agregadas).

En el art. 427, estn fijados los requisitos que debe contener la


solicitud para hacer efectivo el registro: El registro podr ser
solicitado por el comprador o el vendedor del predio, o sus
representantes, con la presentacin de la minuta de transferencia
protocolizada ante los funcionarios habilitados quienes verificarn
los documentos presentados y sin ms trmite darn curso al
registro, insertando el sello especial diseado para el efecto en el
documento presentado, debiendo quedar como respaldo del registro
las fotocopias de los documentos, siendo improcedente el
registro: cuando se trate de propiedades que no puedan ser
objeto de transferencia, no se admita subdivisiones o no se de
cumplimiento a los requisitos establecidos en la presente Seccin
(negrillas nuestras) (art. 428).

III.5. Anlisis de la problemtica planteada y si compete su estudio


por la accin de cumplimiento

Desarrollada la naturaleza jurdica, mbito de proteccin y causales


de improcedencia in lmine de la accin de defensa incoada por el
accionante, corresponde su aplicacin en la causa examinada, en la
que se advierten los siguientes aspectos.
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El representado del accionante, adquiri a ttulo de compraventa la
propiedad fusionada que titul Navidad. Apersonndose el 24 de
diciembre de 2008, ante el Director Departamental del INRA, dentro
del proceso de saneamiento que se segua, solicitando a su vez el
registro de su derecho propietario en el Departamento de Catastro,
con la entrega del formulario respectivo, a fin de concluir su trmite
en DD.RR. Ante la falta de contestacin el 12 de febrero de 2009,
demand la dilacin en la devolucin de los documentos adjuntados
a su peticin; impetrando se diera cumplimiento a los arts. 423 inc.
a) y 427 del DS 29215, registrando la transferencia sin ms trmite.
Habiendo merecido tal requerimiento, el informe 0050/2009 de 27
de marzo, de parte de la Asistente Tcnica, agrimensora Aral Tania
Alvarado Obe, expresando que revisada la documentacin, se
adverta que el predio estaba en proceso de saneamiento simple de
oficio, por lo que impela anexar la documentacin para su
valoracin y actualizacin. Situacin que no acreditaba ni viabilizaba
el registro en DD.RR.

El 9 de abril de 2009, considerando el agraviado que se le dio


respuesta por un simple informe sin observaciones ni fundamentos
tcnicos jurdicos ni el visto bueno del superior, impetr nuevamente
el registro; cursando memorial, de 29 de mayo de 2009, en el que
claramente solicita al demandado, en caso de negar su derecho,
pronunciarse de manera formal a fin de hacer uso de los recursos
que la Constitucin y leyes permitan. Aduce que hasta esa fecha, no
obr en ese sentido, mereciendo el informe tcnico 0223/2009 de
2009, no dirigido hacia su persona, en el que otro Asistente Tcnico,
concluy que no se observ la norma contenida en el art. 427 del DS
29215, que establece los requisitos para la procedencia de la
solicitud efectuada, que no se adjunt ttulo ejecutorial y que el
predio estaba en proceso de saneamiento. Concluye por ende, que
corresponda el registro provisional de campo que debe anexarse
toda la documentacin para su valoracin y actualizacin del
derecho propietario si correspondiere, lo que no viabilizaba su
registro en DD.RR.

Resultando claro de lo hasta aqu detallado y del contenido de la


demanda de accin de cumplimiento, que el accionante impugn
como omisin por parte de la autoridad demandada, la falta de
atencin formal a sus peticiones. Denunci, entre otros, la
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vulneracin de su derecho a la peticin, precisando que obtuvo una
primera respuesta despus de ciento tres das, y otra de ciento
catorce das. Ambas efectuadas por un agrimensor tcnico y por
informe, no dirigidos hacia su persona, que considera le afect y le
impidi poder hacer uso de los recursos franqueados por ley, y de
esa manera, agotar la va administrativa en busca de la tutela que
requera, aspecto que concerna ser denunciado a travs de la accin
de amparo constitucional, que se halla prevista en la Ley
Fundamental, como garanta jurisdiccional contra los actos u
omisiones ilegales o indebidos de los servidores pblicos, o de
persona individual o colectiva, que restrinjan, supriman o amenacen
restringir o suprimir los derechos reconocidos en la Constitucin y la
ley; de manera genrica. Queda claro que, para los casos de
restriccin o supresin ilegal o indebida de derechos fundamentales
y garantas constitucionales por acciones u omisiones de las
autoridades pblicas o de particulares, se halla prevista la accin de
amparo constitucional; que no puede ser sustituida por la accin de
cumplimiento.

En ese marco, conviene referir que el derecho a la peticin se halla


regulado en el art. 24 de la Ley Fundamental, que determina: Toda
persona tiene derecho a la peticin de manera individual o colectiva,
sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y pronta.
Para el ejercicio de este derecho no se exigir ms requisito que la
identificacin del peticionario. Es ese el eje central sobre el que
reside este derecho, comunicndole la decisin, que debe ser
oportuna, eficaz y pertinente, lo que no implica que deba concederse
ineludiblemente, lo requerido, al depender de las circunstancias de
cada caso en particular, pudiendo ser positiva o negativa.

Se vulnera el derecho a la peticin, cuando: a) La respuesta no se


pone en conocimiento del peticionario; b) Se presenta la negativa de
recibirla o se obstaculiza su presentacin; c) Habindose presentado
la peticin respetuosa, la autoridad no la responde dentro de un
plazo razonable; y, d) La solicitud no es atendida de manera clara,
precisa, completa y congruente con lo solicitado (SC 1068/2010-R
de 23 de agosto).

La presente accin de tutela se encuadra dentro de la causal de


improcedencia in lmine establecida en el inc. b) de la SC
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0258/2011-R,: Cuando se alegue lesin a derechos y garantas que
puedan ser tutelados a travs de las acciones de amparo
constitucional y proteccin de privacidad, y no exista un deber
constitucional o legal, cierto claro y exigible, en los trminos
anotados en la presente Sentencia (las negrillas nos pertenecen).

En relacin a lo desarrollado en la ltima parte, respecto a no existir


un deber constitucional o legal, cierto claro y exigible, compele
referir nuevamente, que esta garanta jurisdiccional est prevista en
nuestra Constitucin como una accin de defensa, en relacin a toda
persona que pretende obtener el cumplimiento de deberes
concretos, imperativos, inobjetables y dirigidos a la autoridad
pblica que asume la conducta renuente. La pretensin que se busca
a travs de su interposicin, es que el juez o tribunal de garantas,
ordene el cumplimiento inmediato del deber omitido; resultando
lgico que, el acatamiento de dicho fallo corresponda a las
autoridades o funcionarios pblicos que tengan plena facultad para
efectivizar la resolucin dictada en sede constitucional.

A colacin de lo anterior, es menester insistir en que el objeto de


esta accin de defensa es materializar la Constitucin y la Ley,
constriendo al cumplimiento de un deber indubitablemente exigible
a los funcionarios pblicos, que sea expreso, especfico y se
encuentre contenido en dichas normas, sin perjuicio que esta
pretensin se vincule -directa o indirectamente- al ejercicio de
derechos fundamentales o entrae su lesin.

Comprobndose en el caso de exgesis, que las normas impugnadas


de incumplidas, Disposicin Final Segunda de la Ley 3545 y art. 423
inc. a) del DS 29215, no renen dichos requisitos. Por cuanto, no
obstante a estipular lo concerniente al registro de las transferencias
de los predios agrarios, no contienen un deber cierto y claro
respecto a la autoridad demandada. Ello se advierte de la
transcripcin de las normas presuntamente incumplidas y de las
normas que en conexitud convinieron ser descritas, realizada en el
Fundamento Jurdico anterior.

El art. 425 del DS 29215, precisa que la Direccin Nacional y sus


Direcciones Departamentales a travs de sus rganos atendern
solicitudes de informacin sobre el registro de transferencias y
281
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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situacin legal del predio. Se entiende, siempre y cuando, se
cumplan los requisitos fijados por el art. 427 de la norma
mencionada. Resultando improcedente, a tenor del art. 428, ante su
inobservancia.

Lo citado permite afirmar que no existe un deber concreto,


especfico que pueda ser exigido de manera cierta e indubitable al
demandado, por no hallarse artculo alguno dentro de las normas
aplicables, que establezca como atribucin especfica del Director
Departamental del INRA, proceder al registro de las transferencias
de la propiedad agraria, encontrndose estipulado que la Direccin
Nacional y Departamentales, a travs de las instancias respectivas
-mandato no expreso-, y previo cumplimiento de los requisitos
previstos en la normativa, que debern ser valorados y analizados
por las reparticiones pertinentes -no as por la jurisdiccin
constitucional-, darn lugar al registro. En el caso de predios en
proceso de saneamiento, a un registro provisional que no acredita el
derecho propietario por la complejidad del asunto, lo que consta
haberse determinado por informe tcnico 0223/2009.

Por lo expuesto, al presentarse la subregla contenida en el inc. b) de


la SC 0258/2011-R y el supuesto contenido en el numeral 1 del art.
89 de la LTCP, corresponde denegar la tutela peticionada por el
accionante. Quien, se reitera, ante la omisin de dar respuesta
formal a sus solicitudes de registro de transferencia, constando
nicamente informes no dirigidos hacia su representado, debi
acudir a la jurisdiccin constitucional, a travs de la accin de
amparo constitucional; a objeto de impugnar la vulneracin de su
derecho a la peticin. Siendo pertinente aclarar para finalizar que,
cuando se invoca la lesin de otros derechos relacionados
directamente con la ausencia de respuesta a las solicitudes
efectuadas; la jurisdiccin constitucional, puede nicamente
verificar la certeza de la violacin sealada, siendo las autoridades
pertinentes las que, posteriormente, activados los mecanismos de
impugnacin, debern referirse al resto de los puntos impugnados.

III.6. Terminologa de la accin de cumplimiento dentro del contexto


procesal establecido por la Constitucin Poltica del Estado

Por ltimo, corresponde aclarar al Tribunal de garantas, que la


terminologa a utilizarse en la parte dispositiva de las acciones de
282
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cumplimiento, en mrito a la configuracin procesal prevista por el
art. 134.III de la CPE y a efectos de guardar coherencia en caso de
otorgar la tutela se utilizar el trmino conceder, caso contrario
denegar la tutela, acogiendo la aclaracin efectuada en la SC
0258/2011-R, que haciendo cita del aludido artculo constitucional,
indic: En ese entendido, al utilizar la Constitucin dos trminos
para hacer referencia a los supuestos en que el juez o tribunal
otorga la tutela, con el fin de uniformar la terminologa en todas las
acciones de defensa, debern utilizarse los siguientes trminos en la
accin de cumplimiento: En caso de otorgarse la proteccin, se
conceder la tutela solicitada, y en caso contrario se la denegar
(negrillas adicionadas).

Por otra parte, se hace notar que, en caso de advertir los supuestos
de improcedencia in lmine o rechazo desarrollados por la
jurisprudencia y la norma especial; y a fin de evitar confusin con el
uso de la terminologa propia de la fase de admisin, tal como se
precis en las acciones de amparo constitucional; corresponder
denegar la tutela impetrada con la aclaracin que no se ingres al
anlisis de fondo de la problemtica planteada.

Por los fundamentos expuestos, la problemtica impugnada por el


accionante, en representacin de Ignacio Lartirigoyen, no es
susceptible de proteccin a travs de la accin de cumplimiento; por
lo que el Tribunal de garantas, al declararla improcedente, aunque
con otros fundamentos, efectu una adecuada compulsa de los
antecedentes del caso y de los alcances de esta accin. Empero, en
mrito a la terminologa glosada en el Fundamento Jurdico III.6,
concierne denegarla, con la precisin all determinada.

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0862/2012


Sucre, 20 de agosto 2012

SALA TERCERA
Magistrada relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez
Accin de Cumplimiento
Expediente: 00869-2012-02-ACU
Departamento: Cochabamba

En revisin la Resolucin de 11 de mayo de 2012, cursante de fs. 43 a 45,


pronunciada dentro de la accin de cumplimiento interpuesta por Desideria
Escalera Coca contra Sissy Dayanna Gutirrez Moscoso e Ivonne Cardona
Vargas, Jefa Distrital e Inspectora de Juzgados de la Direccin de Registro,
Control y Direccin de Administracin de Bienes Incautados (DIRCABI),
respectivamente.

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

III.1. La accin de cumplimiento su naturaleza jurdica

El art. 134.I de la CPE, establece que: La accin de cumplimiento


proceder en caso de incumplimiento de disposiciones
constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos, con el
objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida
encontrndose en el Ttulo de Acciones de Defensa. Por su parte, la
Ley del Tribunal Constitucional Plurinacional en su art 87, dispona
que: Tiene por objeto la defensa de los derechos constitucionales
de las personas naturales o jurdicas, garantizando el cumplimiento
del deber omitido por parte de los funcionarios o autoridades
pblicas, a lo ordenado por la Constitucin Poltica del Estado o la
ley y el art. 64 del Cdigo Procesal Constitucional siguiendo al art.
134.I de la CPE, establece que: La Accin de Cumplimiento tiene por
objeto garantizar la ejecucin de la norma constitucional o legal,
cuando es omitida por parte de Servidoras o Servidores Pblicos u
rganos del Estado; al igual que sucede con la Constitucin Poltica
del Estado no hace referencia a la tutela de derechos subjetivos.
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La jurisprudencia constitucional boliviana por su parte sostiene que:
la accin de cumplimiento puede estar directa o indirectamente
vinculado a la lesin de derechos fundamentales o garantas
constitucionales (SC 258/2011-R de 16 de marzo), en este
sentido, si bien la realizacin y efectivo cumplimiento de las
disposiciones constitucionales y legales se constituye en una
condicin necesaria para el ejercicio de los derechos, no por ello
podra concluirse que la accin de cumplimiento tenga como
propsito la tutela de derechos subjetivos, sino en todo caso, el
derecho objetivo de defender la eficacia de las normas conforme lo
dedujo el Tribunal Constitucional Peruano en la sentencia 0168-
2005-PC/TC.

Si bien la accin de cumplimiento posibilita la realizacin del


principio de igualdad ante la ley y de la seguridad jurdica, adems
de permitir la efectivizacin de los deberes fundamentales y la
concrecin del Estado de Derecho entre otros, no es posible sostener
que su objeto sea la tutela de derechos subjetivos, ello contrariara a
su ratio essendi, que es sin duda la efectivizacin de los mandatos
constitucionales y de orden legal e implicara una interpretacin que
reducira el contenido constitucional del art. 134.I de la CPE y
confundira la tutela de la accin de cumplimiento con la de amparo
constitucional por omisin.

Este entendimiento, en sentido de que la accin de cumplimiento no


tiene por propsito la tutela de derechos subjetivos, tambin es
compartido por la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia
SU-476/97 de 28 de enero 1997 y el Tribunal Constitucional peruano
en la sentencia 2763-2003-AC/TC.

Sin embargo, debe aclararse que los derechos fundamentales estn


desarrollados por la ley, por lo que al cumplirse sta tambin es
posible que pueda tutelarse derechos pero no en su dimensin
subjetiva sino en su dimensin objetiva, es decir, que la accin de
cumplimiento puede otorgar la tutela de un derecho en su dimensin
objetiva de manera directa o indirecta, pero la tutela que puede
conceder a un derecho en su dimensin subjetiva siempre es
indirecta, aspecto que permite diferenciar a la accin de
cumplimiento del amparo constitucional por omisin.

Dicho razonamiento puede extraerse de la SC 1765/2011-R de 7 de


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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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noviembre, que diferenci entre la accin de cumplimiento y el
amparo constitucional por omisin sosteniendo que la garanta del
cumplimiento de la normativa: responde precisamente a una
visin de `construccin colectiva del Estado' De lo expresado
precedentemente, puede establecerse una diferencia esencial entre
la accin en anlisis y las acciones de libertad, amparo y proteccin
de privacidad, toda vez que estas ltimas, son acciones tutelares
cuyo objetivo es el resguardo a derechos fundamentales pero sin
una afectacin o incidencia directa en la colectividad, aspecto que
en este marco resulta sin duda plenamente lgico.

III.2. Reiteracin de jurisprudencia: la accin de cumplimiento no


procede para el cumplimiento de resoluciones judiciales

Partiendo de que el art. 134.I de la CPE, establece que: La accin de


cumplimiento proceder en caso de incumplimiento de disposiciones
constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos, con el
objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida no resulta
extrao que una de las causales de improcedencia conforme al art.
66.3 del Cdigo Procesal Constitucional se produzca cuando se
utiliza a esta accin Para el cumplimiento de sentencias judiciales
que tengan autoridad de cosa juzgada.

As la SC 258/2011-R, sostuvo que: la accin de cumplimiento no


procede para exigir la realizacin de normas, y tampoco de
resoluciones, dentro de los procesos judiciales, por cuanto, por una
parte, dicha labor es propia del rgano jurisdiccional y, por otra,
porque el cumplimiento de las normas puede ser exigido por los
procedimientos o mecanismos previstos por las mismas leyes,
dependiendo del tipo de proceso del que se trate entendimiento
reiterado por las SSCC 1294/2011-R y SC 1312/2011-R.

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0548/2013


Sucre, 14 de mayo de 2013

SALA TERCERA
Magistrada Relatora: Dra. Neldy Virginia Andrade Martnez
Accin de cumplimento
Expediente: 02557-2013-06-ACU
Departamento: Santa Cruz

En revisin la Resolucin de 12 de octubre de 2012, cursante de fs. 279 a


280 vta., pronunciada dentro de la accin de cumplimiento interpuesta por
Ricardo Philippe Bustamante Merino en representacin legal de Gonzalo
Adolfo Requena Zarate, Roland Jorge Moog Rivera, Sarah Mara Gutirrez
Mansilla y Henry Jos Ruiz Weisser contra Neida Rodrguez Avila,
Responsable de la Unidad Operativa de Bosque y Tierra (UOBT) de Puerto
Surez del departamento de Santa Cruz.

III. FUNDAMENTOS JURIDCOS DEL FALLO

III.1. Naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento

El origen histrico de la accin de cumplimiento, parece encontrarse


en el Derecho Romano con los interdictos romanos y en el Derecho
Anglosajn, en el llamado Mandamus y en Amrica Latina ya existen
distintas modalidades similares. En Bolivia el art. 134.I de la CPE,
establece que: La Accin de Cumplimiento proceder en caso de
incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por
parte de servidores pblicos, con el objeto de garantizar la ejecucin
de la norma omitida, encontrndose en el Ttulo de Acciones de
Defensa sin hacer referencia alguna a la tutela de derechos.

En efecto la SCP 0862/2012 de 20 de agosto, estableci que: Si


bien la accin de cumplimiento posibilita la realizacin del principio
de igualdad ante la ley y de la seguridad jurdica, adems de permitir
la efectivizacin de los deberes fundamentales y la concrecin del
Estado de Derecho entre otros, no es posible sostener que su objeto
sea la tutela de derechos subjetivos, ello contrariara a su ratio
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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essendi, que es sin duda la efectivizacin de los mandatos
constitucionales y de orden legal e implicara una interpretacin que
reducira el contenido constitucional del art. 134.I de la CPE y
confundira la tutela de la accin de cumplimiento con la de amparo
constitucional por omisin.

()

Sin embargo, debe aclararse que los derechos fundamentales estn


desarrollados por la ley, por lo que al cumplirse sta tambin es
posible que pueda tutelarse derechos pero no en su dimensin
subjetiva sino en su dimensin objetiva, es decir, que la accin de
cumplimiento puede otorgar la tutela de un derecho en su dimensin
objetiva de manera directa o indirecta, pero la tutela que puede
conceder a un derecho en su dimensin subjetiva siempre es
indirecta, aspecto que permite diferenciar a la accin de
cumplimiento del amparo constitucional por omisin.

Asimismo, tenemos entre otras caractersticas de esta accin


constitucional que: a) La accin de cumplimiento no busca el
cumplimiento formal de un acto normativo constitucional y/o legal
sino el cumplimiento de su finalidad, es decir, ms que formalista es
finalista; b) Tutela mandatos normativos de accin y abstencin,
consecuentemente, tutela tanto la ejecucin de aquello que es deber
del servidor pblico (norma imperativa de hacer), como la
inejecucin de aquello que el servidor pblico por mandato
normativo expreso no debe hacer; c) El sentido de Constitucin
involucra todas aquellas normas constitucionales que imponen
obligaciones de hacer y no hacer claras a un servidor pblico; es
decir, alcanza al denominado bloque de constitucionalidad (art.
410.II de la CPE); d) El sentido de ley, involucra no solamente la
norma emanada por la Asamblea Legislativa Plurinacional,
formalmente como ley, sino toda aquella norma jurdica general o
autonmica (SSCC 0258/2011-R y 1675/2011-R); e) No se rige por
el principio de inmediatez porque el deber de cumplimiento de una
disposicin no puede caducar con el tiempo sino con la derogatoria
de la norma que impone el deber, es decir, no se busca la tutela de
derechos subjetivos sino la vigencia del Estado de Derecho (art. 1 de
la CPE), en este sentido el cumplimiento de la Constitucin y la ley
trasciende del inters individual sino que es de inters pblico; y, f)
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Corresponde aclarar la SC 1474/2011-R de 10 de octubre, en sentido
de que la accin de cumplimiento no se rige por el principio de
subsidiariedad sino previamente al planteamiento de la accin debe
constituirse a la autoridad demandada en renuencia .

III.2. La accin de cumplimiento no tutela el derecho a la peticin,


es decir, no procede ante inactividad formal sino nicamente
procede ante inactividad material de la administracin pblica

Como una lgica consecuencia en sentido de que la accin e


cumplimiento no procede para tutelar derechos subjetivos se tiene
que la misma no procede para la tutela del derecho de peticin
aspecto que adems est relacionado a la no subsidiariedad de la
accin de cumplimiento.

Mientras la Constitucin Poltica del Estado en su art. 24, establece


que: Toda persona tiene derecho a la peticin de manera individual
o colectiva, sea oral o escrita, y a la obtencin de respuesta formal y
pronta, de donde se extrae un inters subjetivo particular
tutelado por la accin de amparo constitucional se tiene en
contrapartida que la accin de cumplimiento tiene el propsito de
otorgar efectividad a la Constitucin y la ley (art. 134.I de la CPE),
por lo que no procede frente al ejercicio del derecho a la peticin
sino ante un recordatorio a una autoridad de que debe cumplir el
deber que le impone la Constitucin y la ley (posicin de garante).

En efecto, cuando un ciudadano acude a la administracin pblica y


efecta una peticin y procede el silencio positivo o negativo
(inactividad administrativa formal), resulta en su caso agotar la va
administrativa y luego acudir a la justicia constitucional mediante el
amparo constitucional por encontrarse en debate un derecho
subjetivo en entredicho pero cuando la diligencia de una ciudadana o
un ciudadano aunque tenga la forma de una solicitud se dirija a
recordar a la autoridad pblica el deber de realizar y/u omitir una
conducta impuesta por la Constitucin y la ley y no proceda el
silencio positivo ni el negativo (inactividad administrativa material),
se activa entonces la accin de cumplimiento por no existir un
derecho subjetivo debatido sino nicamente el cumplimiento de la
Constitucin y la ley.

As por ejemplo, el Tribunal Constitucional peruano en el


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expediente 191-2003-AA, sostuvo: Mediante la accin de
cumplimiento no se controla la denominada inactividad formal de la
administracin, es decir, la que se origina tras el ejercicio del
derecho de peticin por un particular, pues sta tiene su
instrumento natural de control en la tcnica del silencio
administrativo, cuyos efectos procesales -derivado de su
acogimiento- tienen el propsito de no dejar en estado de
indefensin al administrado que hubiese peticionado algo o hubiese
interpuesto un medio impugnatorio en el seno de un procedimiento
administrativo y que, pese a ello, no hubiese recibido algn
pronunciamiento expreso, entendimiento que preserva el mbito de
accin del amparo constitucional por omisin y otro razonamiento
afectara sin duda alguna la estructura y los procedimientos
ordinarios establecidos por la administracin pblica.

En este mismo sentido la SCP 0166/2012 de 14 de mayo, estableci:


el derecho de peticin reconocido en el art. 24 de la CPE, que el
accionante aduce como vulnerado por la Autoridad edilicia
demandada al no haber accedido a su solicitud de fotocopias
legalizadas, est tpicamente protegido por la accin de amparo
constitucional por omisin, y no as por la accin de cumplimiento,
por cuanto el mismo es de carcter genrico y no contiene un
mandato constitucional o legal claro, preciso y exigible.

III.3. Aplicabilidad de oficio de medidas de gestin de riesgos


ambientales en sede constitucional

El prembulo de nuestra Constitucin Poltica del Estado comienza


aseverando: En tiempos inmemoriales se erigieron montaas, se
desplazaron ros, se formaron lagos. Nuestra Amazona, nuestro
chaco, nuestro altiplano y nuestros llanos y valles se cubrieron de
verdores y flores, lo que refleja el orgullo que sinti nuestro
legislador constituyente en las riquezas con las que nos bendijo la
madre tierra.

Correlativo a lo anterior el art. 108.16 de la CPE, seala el deber de


todas y todos los bolivianos de Proteger y defender un medio
ambiente adecuado para el desarrollo de los seres vivos, mientras
que el art. 342 de la referida Constitucin, determina que: Es deber
del Estado y de la poblacin conservar, proteger y aprovechar de
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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manera sustentable los recursos naturales y la biodiversidad, as
como mantener el equilibrio del medio ambiente (las negrillas y
subrayado es aadido), lo que alcanza a las autoridades pblicas y
que obviamente incluye a las jurisdiccionales. En este sentido, el art.
345.3, de la Norma Fundamental refiere que: La responsabilidad
por ejecucin de toda actividad que produzca daos
medioambientales y su sancin civil, penal y administrativa por
incumplimiento de las normas de proteccin del medio ambiente,
mientras que el art. 347 de la Norma Suprema, precisa: I. El Estado
y la sociedad promovern la mitigacin de los efectos nocivos al
medio ambiente, y de los pasivos ambientales que afectan al pas. Se
declara la responsabilidad por los daos ambientales histricos y la
imprescriptibilidad de los delitos ambientales.

La Constitucin Ecolgica, est constituida por todas aquellas


normas que la Constitucin ha precisado para proteger el medio
ambiente, as como por el Derecho Internacional que proclama la
proteccin del medio ambiente y para implementar medidas
destinadas a gestionar los riesgos ambientales, existen principios
configurados en el escenario del Derecho Internacional del medio
ambiente que son absoluta y necesariamente aplicables en el mbito
del Estado Plurinacional de Bolivia, esos principios son el precautorio
y el de prevencin, ambos se desarrollaron en el Derecho
Internacional y hoy reciben gran reconocimiento normativo a nivel
global (Declaracin de Estocolmo de 1972, Convencin Internacional
sobre Biodiversidad, Convencin de Rio 1992). Los principios citados
informan a las autoridades pblicas sobre la obligacin que tienen
de actuar cuando evidencien dao o peligro para la madre tierra, en
caso de que exista certeza cientfica sobre la afectacin ecolgica se
aplicar el principio de prevencin, en caso de incertidumbre
cientfica que recaiga en los efectos de una medida administrativa y
que exista una duda razonable respecto a los peligros ecolgicos se
aplicar el principio precautorio.

En Bolivia la Ley 071 de 15 de octubre de 2012, en desarrollo del


mandato constitucional, en su art. 3, define al principio de
prevencin sealando que ante la certeza de que toda actividad
humana genera impactos sobre los componentes, zonas y sistemas
de vida de la Madre Tierra, se deben asumir prioritariamente las
medidas necesarias de prevencin y proteccin que limiten o
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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mitiguen dichos impactos. Con relacin al principio precautorio el
mismo art. 3 de la Ley de la Madre Tierra (LMT), seala que el Estado
Plurinacional de Bolivia y cualquier persona individual o colectiva se
obliga a prevenir y/o evitar de manera oportuna eficaz y eficiente
los daos a los componentes de la Madre Tierra incluyendo el medio
ambiente, la biodiversidad, a la salud humana y a los valores
culturales intangibles, sin que se pueda omitir o postergar el
cumplimiento de esta obligacin alegando la falta de certeza
cientfica y/o falta de recursos.

De ah se extrae que los principios pre citados y una lgica de


prevencin o precaucin de riesgos, peligros o daos ambientales
alcanza a las decisiones de las y los jueces de garantas cuando en el
conocimiento o resolucin de cualquier problemtica evidencien que
el medio ambiente requiere de una tutela precautoria o preventiva,
en ese sentido corresponder que los Tribunales o Jueces de
garantas adopten las medidas necesarias de proteccin, bajo
responsabilidad. Sentido dentro del cual se concluye que los
Tribunales o Jueces de garantas, tienen la obligacin de adoptar
medidas como tutelas provisionales o cautelares tendientes a
proteger los derechos de la madre tierra, independientemente de los
problemas en concreto que sean objeto de las acciones de defensa.

292
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL 0680/2013


Sucre, 3 de junio de 2013

SALA SEGUNDA
Magistrado Relator: Tata Gualberto Cusi Mamani
Accin de cumplimiento
Expediente: 02684-2013-06-ACU
Departamento: La Paz

En revisin la Resolucin 002/2013 de 24 de enero, cursante de fs. 86 a 87


vta., pronunciada dentro de la accin de cumplimiento interpuesta por Flix
Demetrio Condori Huayhua contra Emil Fernando Quispe Pari, Alcalde; Juan
Fernando Rojas Chambilla, Presidente; Eustaquio Huari Choquevillca y
Ricardo Mamani Quispe, Concejales, todos, del Gobierno Autnomo
Municipal de Copacabana, Primera Seccin de la provincia Manco Kpac del
departamento de La Paz.

III. FUNDAMENTOS JURDICOS DEL FALLO

III.1. Concepto y naturaleza jurdica de la accin de cumplimiento

La accin de cumplimiento se encuentra expresamente prevista en el


art. 134.I de la CPE, que dispone lo siguiente: La accin de
cumplimiento proceder en caso de incumplimiento de disposiciones
constitucionales o de la ley por parte de servidores pblicos con el
objeto de garantizar la ejecucin de la norma omitida.

Ahora bien, de acuerdo al profesor Jos Antonio Rivera Santivez,


de manera general se puede sealar que la accin de cumplimiento
es un proceso constitucional que tiene por objeto hacer cumplir,
por la autoridad pblica, un mandato imperativo impuesto por el
ordenamiento jurdico, en aquellos casos en los que de manera
injustificada incumple o se resiste a cumplirlo.

Asimismo, el referido autor seala, en la misma obra, respecto a la


naturaleza jurdica y las caractersticas de esta accin que, A travs
de la sustanciacin de la accin de cumplimiento se persigue, de un
293
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lado, que la autoridad judicial competente, verificada la inaccin o
renuencia de la autoridad pblica con respecto a un deber
imperativo impuesto por el ordenamiento jurdico, declare la
ilegalidad de esa conducta omisiva y expida un mandato expreso
para que la autoridad pblica cumpla con su deber; y de otro, que
esa autoridad judicial haga cumplir su determinacin para
restablecer la situacin jurdica alterada y restablecer los derechos
fundamentales que hubieren sido vulnerados con esa conducta.

Por su parte, la jurisprudencia constitucional contenida en la SC


0258/2011-R de 16 de marzo, respecto a la naturaleza jurdica de la
accin de cumplimiento, seal que: la accin de cumplimiento
est configurada como un verdadero proceso constitucional, por las
siguientes razones: i) Est configurada procesalmente por la
Constitucin Poltica del Estado; ii) Su conocimiento y resolucin es
de competencia de la justicia constitucional; iii) Tiene como objeto -
conforme se ver- garantizar el cumplimiento de la Constitucin y la
ley y, en tal sentido, protege el principio de legalidad y supremaca
constitucional y la seguridad jurdica; y, iv) Tutela de manera
indirecta derechos fundamentales y garantas constitucionales, -
como se analizar posteriormente-.

La accin de cumplimiento est integrada por una serie de actos de


procedimiento como la demanda, el informe, la audiencia, la
resolucin y posterior revisin por el Tribunal Constitucional, que
configuran un proceso constitucional autnomo, de carcter
extraordinario, tramitacin especial y sumaria, en el que se reclama
la materializacin de un deber -constitucional o legal- omitido,
existe en tal sentido una pretensin, partes discrepantes, un
procedimiento especfico conforme al cual se desarrolla la accin, y
un juez o tribunal que resuelve otorgar o denegar la tutela.

Cabe resaltar que esta garanta constitucional jurisdiccional est


prevista en nuestra Constitucin como una accin de defensa,
entendindola como la potestad que tiene toda persona -individual o
colectiva- de activar la justicia constitucional en defensa de la
Constitucin Poltica del Estado y de las normas jurdicas, ante el
incumplimiento de deberes concretos contenidos en ellas. Es una
accin sumaria, gil y expedita a favor del ciudadano, cuyo
conocimiento compete a la jurisdiccin constitucional, que tiene por
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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finalidad garantizar el cumplimiento de las normas constitucionales
y legales, otorgando seguridad jurdica y materializando el principio
de legalidad y supremaca constitucional; de ah que tambin se
configure como componente esencial del subsistema garantista,
ampliamente mejorado debiendo invocarse ante el incumplimiento
de deberes especficos previstos en la Constitucin y en la Ley.

III.2. Finalidad y objeto de la accin de cumplimiento

La sealada SC 0258/2011-R, determin en su Fundamento Jurdico


III.1.5 que: La accin de cumplimiento, de acuerdo al texto
constitucional contenido en el art. 134 de la CPE, procede en caso de
incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley por
parte de servidores pblicos con el objeto de garantizar la ejecucin
de la norma omitida.

Conforme a dicho texto, la accin de cumplimiento, tiene como


objeto garantizar la materializacin de la Constitucin y la ley,
protegiendo de esa manera el principio de legalidad y supremaca
constitucional, la seguridad jurdica, y a su vez, de manera indirecta,
derechos fundamentales y garantas constitucionales.

Cuando la Ley Fundamental establece como objeto de esta accin el


cumplimiento de la Constitucin y la ley, hace referencia a un deber
especfico previsto en dichas normas, pues como seala el art. 134
pargrafo tercero de la Constitucin, el juez que conozca la accin,
de encontrar cierta y efectiva la demanda, debe ordenar el
cumplimiento del deber omitido.

Consiguientemente, conforme al texto constitucional, se concluye


que el objeto de tutela de esta accin est vinculado a garantizar el
cumplimiento de un deber contenido en: a) Normas constitucionales,
las cuales, como se ha visto, tienen un valor normativo inmediato y
directo y a cuya observancia estn obligados los servidores pblicos
y los particulares (arts. 9.4, 108 numerales 1, 2 y 3 y 410 de la CPE);
b) La Ley, entendida no en el sentido formal -como originada en el
rgano legislativo- sino material, sin importar la fuente de
produccin, abarcando, por tanto, a decretos supremos, resoluciones
supremas, la legislacin departamental y municipal, a cuyo
cumplimiento tambin se obligan los particulares y los servidores
pblicos (arts. 14.V y 108.1 de la CPE).
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CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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Por su parte, la SCP 0862/2012 de 20 de agosto, a tiempo de
desarrollar tambin este tema, ha sealado lo siguiente: Si bien la
accin de cumplimiento posibilita la realizacin del principio de
igualdad ante la ley y de la seguridad jurdica, adems de permitir la
efectivizacin de los deberes fundamentales y la concrecin del
Estado de Derecho entre otros, no es posible sostener que su objeto
sea la tutela de derechos subjetivos, ello contrariara a su ratio
essendi, que es sin duda la efectivizacin de los mandatos
constitucionales y de orden legal e implicara una interpretacin que
reducira el contenido constitucional del art. 134.I de la CPE y
confundira la tutela de la accin de cumplimiento con la de amparo
constitucional por omisin.

Este entendimiento, en sentido de que la accin de cumplimiento no


tiene por propsito la tutela de derechos subjetivos, tambin es
compartido por la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia
SU-476/97 de 28 de enero 1997 y el Tribunal Constitucional peruano
en la sentencia 2763-2003-AC/TC.

Sin embargo, debe aclararse que los derechos fundamentales estn


desarrollados por la ley, por lo que al cumplirse sta tambin es
posible que pueda tutelarse derechos pero no en su dimensin
subjetiva sino en su dimensin objetiva, es decir, que la accin de
cumplimiento puede otorgar la tutela de un derecho en su dimensin
objetiva de manera directa o indirecta, pero la tutela que puede
conceder a un derecho en su dimensin subjetiva siempre es
indirecta, aspecto que permite diferenciar a la accin de
cumplimiento del amparo constitucional por omisin.

III.3. Procedencia de la accin de cumplimiento y causales de


improcedencia

La norma prevista por el art. 134.I de la CPE, que consigna a la


accin de cumplimiento, prev tres elementos constitutivos de la
regla de procedencia de esta accin; el primero, referido a la
conducta que da lugar a la procedencia de la accin tutelar,
definiendo que ser el incumplimiento; el segundo, relacionado con
el objeto incumplido, determinando que son las disposiciones
constitucionales o de la ley; y el tercero, referido al protagonista de
la conducta de incumplimiento, definiendo que son los servidores
pblicos.
296
CON STI TUCI N POL TI CA DEL ESTADO, CON N OM EN JURI S, COM EN TARI OS Y JURI SPRUDEN CI A

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De acuerdo al autor Jos Antonio Rivera Santivez, respecto al
primer elemento constitutivo; es decir, la conducta que da lugar a la
procedencia de la accin de cumplimiento; se puede inferir que la
accin de cumplimiento proceder cuando se produzca una conducta
de incumplimiento de disposiciones constitucionales o de la ley. Ello
supone que el servidor pblico que asuma una conducta renuente u
omisiva ante un deber impuesto por disposiciones de la Constitucin
o de una Ley (nacional, departamental o municipal) dar lugar a la
procedencia de la accin de cumplimiento.

Este autor seala que Debe entenderse que se trata de una


conducta deliberada y manifiesta del servidor pblico, toda vez que
dada la naturaleza subsidiaria de esta accin, la condicin de
admisin es que previamente se haya intimado al servidor pblico,
por la va administrativa o judicial, el cumplimiento de la disposicin
constitucional o de la Ley, y que ste haya rechazado expresamente
o no haya respondido a la solicitud, incurriendo en silencio
administrativo negativo.

Por su parte, con relacin al segundo elemento constitutivo de la


norma, es decir, el objeto de cumplimiento, el citado autor refiere lo
siguiente: Cabe aclarar que esta accin no ha sido prevista para
lograr, mediante una orden judicial, el cumplimiento del deber
general de acatar y cumplir la Constitucin y las leyes; se entiende
que, en coherencia con su naturaleza jurdica, esta accin tiene por
finalidad hacer cumplir un mandato, deber u obligacin
imperativamente impuesto por la norma constitucional o legal; que
se trate de un mandato, deber u obligacin no sujeto a condicin
alguna, y que de manera indubitable y directa emerja de la norma
constitucional o legal.

Ahora bien, la norma prevista por el art. 134.I de la CPE, consigna


una clusula abierta e indeterminada; toda vez que, hace referencia
a disposiciones constitucionales o de la Ley. Realizando la
interpretacin de la norma, con relacin a las normas
constitucionales, se tiene que, el significado normativo que se debe
asignar a la alocucin empleada hace referencia slo a aquella