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B k a A m a n d a E s t i l a K ees

CONTRATOS OVILES-.
Y COMERCIALES

EN EL NUEVO CDIGO
CIVIL Y COMERCIAL
DE LA NACIN

www. sosunned re h,wo rd pre s s.c om


R e s is te n c ia , C h a c o

2015
K ees, A m anda Estela
I
C o n tra to s :civiles y c o m e rc ia le s: en el nuevo Cdigo Civil y Com ercial d s la
Nacin /A m an d a Esteia K ees. - lia ed. . - Resistencia: ConTexto Libros, 2015.
I
639 p. ; 23 x 15 cm.
ISBN -973-987-730-070-3 '

1. M odelos d e Contratos. 2. D erecho Civil. I. Ttulo.


CDD 345.02

Hecho el'depsito de ley.11.723


D erechos reservados
Prohibida su reproduccin parcial o total
In d ic e

Prlogo...................................................................................................................... 16

CA PTU LO 1: ,
CONTRATOS E N GENERAL. CO N CEPTO , CLASES Y ELM EN TO S.

C ontrato ..................................................................................................................17
Nocin de contrato.................... ....................................................21
.Libertad de contratacin..................................................................................22
Naturalezajurdica............... . ................................................................. 25
Ambito de aplicacin....................................................................................... 27
Derechos y obligaciones de las partes en los contratos tp ic o s .............28
Prelacin norm ativa..........................................................................................29
Ubicacin del contrato como fuente de obligacio n es...............................29
Tres categoras de contrato: paritario, por adhesin a clusulas generales
predispuestas y de consum o.......................................................................... 30
Un nuevo orden contractual........................................................................... 35
Unificacin de la legislacin civil y co m ercial........................ .................44
Intemacionalizcin- de las fuentes........................ ................................ ...... 45
Basespaf^laarm onizciidl derecho patrimonial d'M ercsiir.......46

C lasificacin de los contratos........ ....... .........................................................47


Clasificaciones jurdicas y le g ale s.........................................
Los contratos co n ex o s......... ................................-..........:........................ .52
Clasificacin segn su funcin social y econm ica ................................. 54

E lementos de los contratos. P resupuestos de validez..............................55

5
D r a . A m a n d a E ste la K ees

L a distincin tradicional: su c rtic a ..............................................................56


D istincin entre elementos esenciales, especficos o p ro p io s................ 58
La m oderna doctrina: presupuestos, requisitos y circunstancias.......... 58

CA PTU LO 2:
PR ESU PU ESTO S Y ELEM EN TO S O REQ U ISITO S. CAPACIDAD,
CONSENTIM IENTO Y O BJETO

C apacidad ................................................................................................................67
Principios generales y su aplicacin a los contratos................................. 68
Em ancipacin por matrimonio ...................................................................... 72
El menor de edad con ttulo profesional habilitante..................................72
Sujetos con incapacidad de ejercic io ...........................................................73
Incapacidades genricas para contratar y particulares para diversos contratos.....74
Capacidad negocial.......................................................................................... 75
Capacidad de las personas jurdicas de existencia id eal........................... 76
Ley que rige la capacidad para contratar.................................................... 77

C onsentimiento ......................................................................................................77
N aturalezajurdica............................................................................................79
Modos de manifestacin negocial: directa, indirecta y p resum ida........ 80
Formacin del consentimiento en el contrato paritario............................ 84
La o f e rta .............................................................................................................85
La ac ep taci n ....................................................................................................90
Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas ....... 95
Requisitos de las clu su las........................................................................... 102
Tratativas contractuales ..........................................................................111
Contratos preliminares................................................................................... 115
Pacto de preferencia y contrato sujeto a conform idad.......................... 119

O b je t o .................................................................................................................... 121
Requisitos: posibilidad, licitud, determinacin y patrim onialidad......... 125
Objetos p ro h ib id o s.........................................................................................129
Bienes inexistentes y futuros........................................................................ 131

6
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

Bienes a je n o s ................................................................................................. . 132


Bienes litigiosos, gravados o sujetos a medidas cautelares....................133

C A PTU LO S:
CAUSA, FORM A Y PR U EB A

Causa ................................... .................................................. ........................ 149


Concepto: causa fuente y causa f i n ...........................................................150
D octrina clsica de la causa............................ ........................................... 154
El anticausalism o..........................................................:.................................155
El neocausalismo: tesis subjetiva, tesis objetivay tesis dualista-...:......157

Form a .............................................................................................................'1.62
Principios generales y exigencias formales de los contratos ...............163
El neoformalismo ..................... ....................................... ............... ............. 165
La conversin del negocio jurdico: obligacin de hacer escritura pblica.. 167

P rueba .................................................................................................................... 169


Diferencias entre form a y p ru eb a............................................................... 170
Medios de prueba: concepto y exam en......................................................170
Modos de prueba. Cdigos de Procedimiento Provinciales...................176
Sistemas de valoracin de las pruebas....................................................... 177
La prueba en los contratos formales. Limitacin de la prueba
testim onial.........................................................................................................178
Los efectos de la prueba. Principio de prueba por e s c rito .................... 179

CA PTU LO 4: -
E FE C T O S S U B JET IV O S, RELATIVOS, O B JE T IV O S Y PROPltOS

E fectos .................................................................................................................. 187


Efecto vinculante.............................................................................................187
Teoras: fundam entos..........................................................................................188
Lmites legales de la fuerza obligatoria.............................................................189

E fectos subjetivos y relativos.......................................................................198


D e a . A m a n d a E s t e l a K e es

Partes, sucesores universales yiparticulares .. 198


Incorporacin de terceros al ctntrato ........... 200
Contratacin a nombre de terceros................. 201
Prom esa del hecho ajeno........... :........................ 201
rs
Estipulacin a favor de terceros............ ......... uz,
Contrato para persona a designar..:................. 204
I
E f e c t o s o b j e t iv o s y p r o p i o s ........... ................................. 205
Efectos de los contratos bilaterales................. 205
Suspensin del cumplimiento .y, fuerza mayor 205
La se al........................................ I........................ 208
Efectos propios de los contratos onerosos. Responsabilidad por
saneam iento................................ i......
Responsabilidad por eviccin 213
Responsabilidad por vicios ocultos 216

CA PTU LO 5:
IN TERPRETA CI N , E X TIN C I N Y CONTRATO D E CONSUM O

I n t e r p r e t a c i n .....................................................................................................231
Concepto .....................................;.................................................................... 232
Intencin c o m n .......................'.................................................................... 233
Interpretacin restrictiva de ios contratos paritarios ..............................237
Reglas de interpretacin............................................................................... 237
S ubcontrato....................................................................................................239
Contratos conexos .........................................................................................241.

E x t i n c i n ...................................................... ;.......................................................................................... 243


Concepto. E fectos....................;.................. .................................................. 243
Rescisin bilateral....................................................................... ...... ...... ..... 244
Extincin por.declaracin de.iina.de.las partes...................... ............ . 245
, . - D i s p o s i c i o n e s g e n e r a l e s .......................... ................. 246
.Cbnfiguracln del incumplimiento .... ...................................................... '249
Efectos inmediatos que se producen en la esfera del titular del
derecho p o testativ o ................ .i....... ............................................................. 250
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Efectos propios con relacin a las p a i te s ................................................. 251


Efectos especficos u objetivos del p acto ................................................. 260
Efectos respecto de te rc e ro s .......................................................................
C lusula resolutoria: expresa e im ph'cita....................................................263

C ontrato de consumo........................................................................... ............. 265


Relacin de co n su m o ...............................................................................27.1
Form acin del consentim iento........................................... .........................278
Prcticas a b u siv a s........................................ ;......................... ...................... 280
Inform acin y publicidad dirigida a los consum idores........ ..................283
M odalidades especiales................................................................ ..................286
Clusulas abusiv as........................................................................... .--..-......... 293

CA PTU LO 6 : . .. ,
CONTRATOS E N PARTICULAR. COMPRAVENTA, PERM U TA ,
SUM IN ISTR Y E D IC I N

C ontratos en particular................................................................................... 311


C om p rav en ta.............................. ..................................................................... 312.
Elementos constitutivos: la cosa y el precio .............................................321
Distintos regm enes de adquisicin del dom inio......................................326
Obligaciones del vendedor.............................................................................331
Obligaciones del com prador........................................................................ 340
Algunas clusulas que pueden ser agregadas al contrato de compraventa.... 347
El boleto de com praventa de inm uebles.....................................................354
L a p e rm u ta ................................................................................................. . 357

-2?TMTO_ de. suministro ......................... ...........................................................359


C aracteres............................................... ......................................................... 360
Derechos y obligaciones de las partes .!.....................................................362
Pacto de preferencia................................................................................ ...... 362
Contrato por tiempo indeterminado ...................... ..................................... 364

C ontrato de edicin ...................:....................................................................... 376


Concepto, caracteres y elem entos...:...................... .................................376

9
D r a . A m a n d a E ste la K ees

Derechos y obligaciones de las p a rte s.......................................................377

CA PTU LO 7:
CO N TRA TO S L O C A C I N D E COSAS, LEASING,
D E O BR A Y SER V IC IO S

C ontratos de locacin de cosas .................................................................... 393


Concepto y caracteres................................................................................... 395
N aturaleza jurdica del derecho del locatario.............................................396
Elementos especficos: la cosa locada y el p rec io .................................. 397
Forma y p ru e b a .............................................................................................. 399
P lazos.................................................................................................................399
Derecho y obligaciones del lo c ad o r........................................................... 401
Derecho y obligaciones del locatario ......................................................... 404
Arrendamiento rural: concepto y elementos especficos.......................410
A p arcera..........................................................................................................410

Contrato de leasing .......................................................................................... 411


Concepto y caracteres................................................................................... 412
O b jeto .................. .............................................................................................413
C anon........... .....................................................................................................414
Precio del ejercicio de la opcin..................................................................414
M odalidades en la eleccin del b ie n ........................................................... 415
Responsabilidades........................................................................................... 417
Servicios y accesorios................................................................................... 418
Forma e inscripcin........................................................................................418
M odalidades de los b ie n e s............................................................................ 419
Traslado de los b ie n e s................................................................................... 420
Oponibilidad.....................................................................................................420
Uso y goce del b ie n ........................................................................................ 420
Accin reivindicatora.................................................................................... 421
Opcin de com pra....................... ...................................................................421
Trasmisin de d om inio ....... .......................................................................... 422
Responsabilidad objetiva...................................................;........:............. 422
Cancelacin de la inscripcin.................... ..................................................423

10
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Incumplimiento y ejecucin en caso de inm uebles................................. 424

C ontrato de obra y servicios ......................................................................... 426


Contrato de servicios: concepto y caracteres.......................................... 427
Capacidad, objeto, causa, forma y prueba............................................ .'..432
Sistemas de fijacin del precio .................................................................... 433
Contrato de obra: concepto y caracteres............................................ :...436
Objeto, causa, form a y prueba.................................................................... 437
Obligaciones del contratista y prestador de servicios.............................438
Extincin del contrato de obra: c a u s a s ..................................................... 441
Disposiciones especiales sobre responsabilidad para el contrato d obra ... 443
N orm as especiales para los servicios.........................................................445

C A PT U LO S: .
CO N TRA TO S D E MANDATO, CONSIGNACIN, C O R R E T A JE ,
G ESTIN,-DEPSITO Y M U TUO '
M andato ................................................................................................................'.473
R epresentacin................................................................................................475
Obligaciones y deberes del representante................................................. 478
Obligaciones y deberes del representado.................................................. 479
Extincin del p o d er.........................................................................................480
M andato............................................................................................................ 481
Clases de m and ato .......................................................................................... 483
Conflicto de in tereses................................. ;..................................................484
O n ero sid a d ........V............................................................................................. 484
Consentim iento, capacidad, objeto, forma y p ru e b a ....................... :..... 485
E xtensin del m andato........................................'...........................................487
..... -Obligaciones del m andatario......................................................................... 488
Obligaciones del m an d an te........................................................................... 489
E xtincin del m a n d a to ........................... ....................................................... 491

C ontrato de consignacin.......................................*........................................ 492


Consentimiento,/capacidad,; objeto, forma y p ru e b a ....... ...................... 493
O bligaciones del consignatario-..;-:.'.;........ .................. __________ __ _ 494
P lazo s....... ,................................................................................................... . 494

11
D r a . A m a n d a E stela K ees

Com isin..........................................................................................................495

C ontrato de corretaje........:............................................................................. 496

Consentimiento, capacidad, objeto, forma y p ru e b a ..............................497


Conclusin del contrato de corretaje ..........................................................49S
Obligaciones del co rre d o r........ 1........ ..........................................................498
Com isin.................-.................... ...................................... i............................. 500

G estin de negocios........................ i.................................................................. 501


Obligaciones del g e s to r................................................................................. 502
Obligaciones del dueo del n eg o cio ............................................................503
Conclusin de la gestin................................................................................504
El empleo til............................................. ............................. ....................... 504
Enriquecimiento sin ca u sa ........ .................................................................... 505
i

C ontrato de depsito ............. ....... i ............................ :.................... *.............. 506


Conceptos y caracteres................................................................................. 507
Capacidad, consentimiento, objfeto. causa y p ru e b a ............................... 510
Categoras de d ep sito ..............i........... '...................................................... 511
Obligaciones del depositario.... 1....................................................................513
Plazo ......................................:....................................................................515
Derechos del depo sitario ..........
................................................................... 515
Obligaciones y deberes del depositario en el depsito irregular........... 516
Extincin del contrato de depsito..............................................................517
Casas de depsito......................j....................................................................517

C ontrato de mutuo ....................... :................................................................... 517


Concepto y caracteres....... ;..... i.................................................................... 513
Obligacin del m utu an te.......... ).................................................................... 521
Obligaciones del m u tu a rio ............................................................................ 521
In te re s e s........................................................................................................... 522
T asas..................................................................................................................524

12
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

C A PTU LO 9:
C O N TR A TO S GRATUITOS Y LIB ERA LID A D ES. D O N A C I N ,
C M O TO Y FIANZA.

C ontrato de donacin ........................................................................................541


Concepto y caracteres................................................................................... 543
Capacidad y o b je to ..................................................................................... ...544
Forma y p ru e b a ................. .................................................. ...........................547
Obligaciones del donante...................................................... .t?.:..................547
Derechos y obligaciones del donatario................... :............... ..................549
Especies de donaciones................................................................-..Vi....--......550
R eversin...............................................................................................i.........552
Revocacin de la donacin.......................................................... ...... ....'.....-554

C ontrato de comodato...............,7.......................................... ......................... 558


Conceptos y caracteres................................................. ................................558
Capacidad, objeto, forma y p ru e b a .............................................................560
Derechos y obligaciones de las p a rte s .......................................................560
Extincin dsl comods-to ............................................. 564

C ontrato de fianza ..............................................................................................564


Concepto y caracteres................................................................................... 565
Extensin de las obligaciones del fiad o r.....................................................568
C apacidad......................................................................................................... 568
O b jeto ................. .V............................................................................................568
Form a y p ru e b a ......................................................................................... :.... 570
Clases de fia n z a ......................:........................................................ '.......... 570
___ Extensin de_la fia n z a ........................................................... ........................ 572
Beneficios de excusin y de divisin ,........................................................ 572
Efectos entre el deudor y el fiad o r..............................................................574
Extincin de la fianza......................................................................................576

13
D r a . A m a n d a E stela K ees

C A PT U L O 10:
CONTRATOS D E JU E G O Y APUESTA, C ESI N D E D ERECH O S Y
TRA N SA CCI N

C ontrato de juego y apuesta ............................................................................ 593


Contrato aleatorio..................................................................................................594
Concepto y caracteres.......................................................... ..............................596
Renta vitalicia,........................................................................................................ 598
Capacidad, objeto, forma y p ru e b a ..................................................................601
Obligaciones de las partes................................................................................... 603

C esin de derechos ............................................................................................. 605


Concepto y caracteres................................................................................... 606
Derechos que pueden ser cedidos y derechos que no pueden ser cedidos......607
Capacidad, objeto y fo rm a ........................................................................... 610
Derechos y obligaciones de las p a rte s...................................................... 612
Efectos de la cesin de d erechos............................................................. 613
Momentos de perfeccin de la cesin de derechos................................614
Formas de notificacin..................................................................................616
Cesin de d e u d a s .........................................................................................618
Cesin de la posicin contractual................................................................619
Cesin del contrato de lo c ac i n ..................................................................621
Cesin de h e re n c ia ................................... .....................................................621

C ontrato de transaccin .............................................................................. 623


C o ncep to ..........................................................................................................624
Caracteres y efectos............................................................. ........................624
F o rm a................................... .'.......................................................................... 625
Prohibiciones................................................................................................... 625
Nulidad'............................................................................. ................................ 625
C apacidad........................................................... .............. ..............................626
Invalidez............................................................................................................626

Bibliografa............................................................................................................. 637

14
PRLOGO

El presente est destinado principalmente a nuestros alumnos de' la Facul


tad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas de la Universidad Nacional del
Nordeste. De all que la redaccin y diagramacin siguen el program a de la
asignatura Derecho Civil III, ctedra A, con la innovacin que supone el
hecho histrico de tener un Cdigo Civil Unificado recientemente prom ulga
do, que entrar en vigencia eu agosto del presente ao. Por eso no debe extra
arse que posea una estructura de compendio o de manual prctico para se
guir las lecciones que se dictan.
Es y ha sido siem pre nuestro propsito impartir la docencia superior
como medio de propagacin de la ciencia y la cultura; as como de la form a
cin de investigadores y de profesionales que puedan servir al desarrollo inte
gral de la persona, lk familia y la sociedad.
Pretendemos contribuir a la promocin de los valores individuales, socia
les y jurdicos de nuestros queridos alumnos. En ese entendimiento hacemos
este trbulo, en homenaje a la libertad de ctedra, al pluralismo y al rspeto de
las ideas diferentes; as como al desarrollo del espritu crtico y la constante
bsqueda de la verdad mediante la investigacin.
Intentamos m ejorar continuamente la calidad de la ctedra en todos sus
aspectos, actualizando nuestros servicios, con el fin de cum plir las expectati
vas y necesidades de los futuros abogados, potenciando su formacin inte
gral, estimulando su autonoma personal, el trabajo en equipo y la relacin
directa entre quienes nos sentimos involucrados en la construccin de una
comunidad ms ju sta y solidaria.

15
Dea. A m a n d a E s t e l a K e e s

Esperam os con confianza que este aporte sea una fuente de informacin
terica, crtica y prctica y muy especialmente una herram ienta para futuros
buenos juristas, quienes, previa atena y provechosa lectura se sientan induci
dos a pensar de modo sereno, profundo y. fructfero.

Dra. Am anda Estela Kees

16
C a p t u l o 1
CONTRATOS EN GENERAL. CONCEPTO,
CLASESYELEMENTOS v '

S u m a r io :

C o n tra to . N ocin de contrato. L ibertad de contratacin. N aturaleza


jurdica. A m bito de aplicacin. D erechos y obligaciones de las partes
en los contratos tpicos. Prelacin norm ativa. Ubicacin del contrato
com o fuente de obligaciones. Tres categoras de contrato: paritario,
p o r adhesin a clusulas generales predispuestas y de consum o. Un
nuevo orden contractual. U nificacin de la legislacin civil y com er
cial. Internacionalizacin de las fuentes. Bases para la arm onizacin
del derecho patrim onial del M ercosur.
C lasificacin de los con trato s. Clasificaciones jurdicas y legales. Los
contratos conexos. Clasificacin segn su funcin social y econmica.
E lem en to s d l o s c o n tra to s . P resupuestos de validez. La distincin
tradicional: su crtica. D istincin entre elem entos esenciales, especfi
cos o propios. L a m oderna doctrina: presupuestos, requisitos y cir
c u n sta n c ia s.

C O N T R A T O '

Fundamentos del A nteproyecto prsentado por la com isin redactora


del Cdigo Civil y Comercial Unificado:
De los contratos en general 1. L a regulacin del tipo general del contrato.
1.1. Extensin. El anteproyecto regula tanto los contratos civiles como
los comerciales, siguiendo los lineam ientos de los proyectos anteriores.
El aspecto ms discutido es la regulacin de los contratos de consumo
en el mbito del Cdigo Civil y su grado de extensin. En el derecho

17
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

comparado hay distintos modelos. U na opcin es mantener separadas


ambas regulaciones. Es el criterio del Cdice del Consumo Italiano (De
creto Legislativo n 206 del 6 de setiembre de 2005), del texto refundido
de la Ley General para la D efensa de los Consumidores y Usuarios y
otras leyes complementarias, espaola (Real Decreto Legislativo 1/2007
del 16 de noviembre de 2007) y del Anteproyecto de R eforma al Cdigo
Civil francs en el Derecho de obligaciones y el Derecho de la prescrip
cin, dirigido por el profesor Pierre Catal y presentado al M inisterio de
Justicia en el ao 2005, que tampoco la incorpora al Cdigo Civil. To
dos los Estados Partes del M ercosur (Argentina, Brasil, Paraguay, U ru
guay y Venezuela) as como todos los Estados Asociados (Bolivia, Chi
le, Per, Ecuador y Colombia) tienen leyes del consumidor separadas
del Cdigo Civil. El comentario 2 al Prembulo de los Principios de
U nidroit seala el propsito de excluir del mbito de los Principios las
llamadas operaciones de consum o. Con otro criterio, la reform a del
ao 2002 el Cdigo Civil alemn incorpor algunas normas aplicables
especficamente al Derecho del Consumidor (definicin de consumido
res y profesionales, contratos celebrados fuera de los establecimientos
mercantiles y a distancia, garantas en la venta de bienes de consumo)
junto con otras propias del Cdigo (condiciones generales de la contra
tacin, morosidad en las operaciones comerciales, comercio electrni
co). El Cdigo Civil quebequs de 1991 incluy disposiciones atinentes a
los contratos de consumo y a los celebrados por adhesin (arts. 1432,
1437, 1438) as como a la responsabilidad de los intervinientes en el pro
ceso de fabricacin y comercializacin de cosas muebles (arts. 1468 y
1469). El Cdigo Civil holands de 1992 regul las condiciones generales
de contratacin (Libro 6 , arts. 231 a 247), la responsabilidad por produc
tos (Libro 6 , arts. 185 a 193) y las exigencias en cuanto a la publicidad
(Libro 6 , arts. 194 a 196). En el ordenamiento jurdico argentino hay que
considerar el rango constitucional de los derechos del consumidor, la
amplia aplicacin de estas normas en los casos judiciales y la opinin de la
mayora de la doctrina. Siguiendo estos lincamientos, es necesario no
slo avanzar en cuanto a la unificacin de los contratos civiles y comer
ciales, sino tambin incorporar a los contratos de consumo. .
1.2. Problemas de la regulacin. La extensin del objeto regujatorio
plantea problemas en cuanto a las distinciones y al modo en que se
presentan. Una posibilidad consiste en regular el contrato discrecional y
dedicar algunos artculos relativos a los efectos que consideren la tem
tica de los vnculos de consumo. Esta perspectiva fue adoptada en el
Proyecto de 1998, pero la evolucin que ha experimentado la m ateria
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

desde entonces impide este abordaje, y a que la amplitud de la definicin


de a relacin de consumo existente hace que los contratos de consumo
constituyan un ejemplo de la fragmentacin del tipo general. L a alterna
tiva contraria consiste en establecer una regla que aplique el principio
protectorio de modo general, como si todos los contratos fueran de con
sumo. Tambin es inconveniente, porque se distorsiona gravemente el
sistema y sera inadecuado aplicar este rgimen a la contratacin entre
empresas para la construccin de un puente o el desarrollo de tecnologa,
o el aprovisionamiento, o cualquier otro vnculo semejante. En todos es
tos casos subsiste la necesidad de preservar la autonoma privada, como
es consenso mayoritario en el pas y en todo, el derecho comparado.
Tampoco puede seguirse un criterio cuantitativo que lleve a-la conclusin
de que, si se celebran ms contratos de consumo, estos constituyen la
regla general, porque ello no es as en ningn sistema de derecho compa
rado ni podra serlo. La diferenciacin es argumentativa, valorativay ba
sada en principios, pero no-en cantidades que pueden variar sensiblemen
te. En la jurisprudencia, el principal problema es que se term inan aplican
do principios protectorios propios de la tutela del consumidor a los con
tratos de empresas, con deterioro de la seguridad jurdica. En la doctrina,
hay muchos debates derivados de a falta de una divisin clara en la legis
lacin. Los autores ms proclives al principio protectorio hacen crticas
teniendo en mente el contrato de consumo que pretenden generalizar,
mientras que aquellos inclinados a la autonoma de la voluntad, principal
mente en materia comercial, ven una afectacin de la seguridad j urdica.
El problema es que hablan de objetos diferentes. En virtud de todo ello,
corresponde regular los contratos de consumo atendiendo a que no son
un tipo especial ms (Ejemplo: la compraventa), sino una fragmentacin
del tipo generaide contratos, que influye sobre los tipos especiales (Ejem
plo: com praventa de consumo), y de all la necesidad de incorporar su
regulacin en la parte general. Esta solucin es consistente con-la Cons
titucin Nacional que considera al consumidor como un sujeto;de dere
chos-fundamentales, -as como con la legislacin especial y la volumino
sa jurisprudencia y doctrina existentes en la materia. Es necesario, en
tonces, regular tanto los contratos civiles, como los com erciales y de
consumo, distinguiendo el tipo general del contrato de consumo. Una
vez establecida esta premisa, es necesario precisar cual el mtodo para
ordenar con claridad estas disposiciones.
1.3. M todo. El Proyecto de 1998 estableci el siguiente orden: LIBRO
CUARTO. D e los derechos personales; Ttulo De las obligaciones
en general; Ttulo II: De los contratos en general. Dentro de los contra

19
D r a . A m a n d a E stela K ees

tos generales fijo lasiguienteidivisin: Captulo I: Disposiciones genera


les; Capitulo II: Categoras ide contratos; Captulo III: Form acin del
consentim iento; Capitulo IV: Incapacidad e inhabilidad para contratar;
Captulo: V Objeto; Captulo VI: Causa; Captulo VII: Forma; Captulo
VIII: Prueba; Captulo X: interpretacin; Captulo XI: Subcontrato;
Captulo XII: Extincin, mdificacih y adecuacin del contrato; Cap
tulo XIII: Postcontrato; Ttulo III: De los contratos en particular. La
definicin del contrato (artculo 899) tiene cinco incisos que se refieren
al contrato, contrato discrecional, predispuesto, condiciones generales,
celebrado por adhesin. La inclusin de varias nociones de contrato en
un solo artculo puede generar confusiones en la prctica y en la inter
pretacin jurisprudencial, y por eso preferimos adoptar un mtodo dis
tinto. Dentro del Libro Cuarto (derechos personales) y luego del ttulo I
(de las obligaciones en general), se distinguen tres ttulos: el prim ero
dedicado a los contratos engeneral, el segundo a los contratos de con
sumo y el tercero a los contratos en particular.
2. Concepto y principios generales. Las disposiciones generales co
m ie n z a n :con la definicin 1del contrato. Se sostiene que es el acto
jurd ico m ediante el cual dos o ms partes m anifiestan su consenti
m iento para crear, regular, m odificar, transferir o extinguir relacio
nes jurdicas patrim oniales.i Se incorporan algunos principios ju rd i
cos aplicables en la materia', que constituyen la b ase sobre la cual se
asienta la nocin dogm tica y que son los siguientes: L a libertad de
las partes para celebrar y cohfigurar el contenido del contrato dentro
de los lm ites im puestos po r la ley y el orden pblico. La fu erza
obligatoria m ediante la cul el contrato vlidam ente celebrado es
obligatorio para las partes.' S lo puede ser m odificado o extinguido
conform e a lo que en l se disponga, por acuerdo de partes o en los
supuestos que, sobre adecuacin del contrato, estn previstos por la
ley. L a buena fe en la celebracin, interpretacin y ejecucin, lo cual
es coherente con la norm a Existente en el ttulo prelim inar. Los con
tratos obligan, no sloa l o :que est form alm ente expresado, sino a
todas, las-consecuencias qu puedan considerarse com prendidas en
ellos, con los alcances a los que razonablem ente se habra obligado
un contratante cuidadoso y previsor. L a am plitud que se le reconoce
a este principio es consistente con la que le h a dado la doctrina y
jurisprudencia argentinas. E n cuanto a la extensin tem poral, se in
cluye la ejecucin, con lo cual resulta innecesario crear una n u ev a
figura denom inada poscontrato (Art. 1063 Proy. 1998). Estos p rin
cipios obligan a ponderar la libertad y la fuerza obligatoria de la a u to -

20
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

nom a de la voluntad por un lado, y el orden pblico por el otro,


perm itiendo un balance entre principios com petitivos adecuado en el
caso concreto. En este captulo se establecen criterios rara resolver
la relacin entre la autonom a de la voluntad y las norm as legales,
conflictos de norm as e integracin del contrato. Se dispone que los
ju eces no tien en facultades para m odificar las estipulaciones de los
contratos, excepto que sea a pedido de las partes cuando lo autoriza
la ley, o de oficio, cuando se afecta de modo m anifiesto el. orden
pblico. E sta norm a estaba en el Proyecto.de 1998 y sigue la ju ris
pru d encia argentina en la m ateria. L a regla es quedos ju e c e s no pue
den m odificar un contrato, porque deben respetar la autonom a pri
vada. La excepcin ocurre cuando una ley autoriza a4 as. partes a
solicitar la m odificacin o bien cuando se afecta de m od o m an ifiesto
el orden pblico. R especto de esto ltim o, cabe decir que I 3. conse
cu encia habitual es la nulidad, pero en la doctrina y ju risp ru d en cia de
nuestro pas se ha adm itido, excepcionalm ente, la conservacin del
vnculo. Los problem as que ello podra suscitar..con relacin a la
aplicacin del principio protectorio estn solucionados al adm itirse
el control ju d icial en los vnculos celebrados por adhesin a condi
ciones generales de la contratacin y al legislarse los contratos de
consum o en un ttulo diferente. Los derechos resultantes del contra
to integran el derecho de propiedad, lo cual h a sido reconocido por
la C orte Suprem a de Justicia de la N acin en contextos de em ergen
cia econm ica. En cuanto a la clasificacin de los contratos, se si
gue el m odelo de Proyecto de 1998, receptando algunas m odifica
ciones sugeridas por la doctrina.

N ocin de con trato

' E r contrato es' un acto jurdico'm ediante el cual dos (2 ) o ms partes


manifiestan su consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extin
guir relaciones jurdicas patrimoniales (ait. 957 del Cdigo Civil Unificado).
E n la llam ada versin clsica o tradicional la teora del contrato se asienta
sobre dos pilares bsicos:
a) el consentimiento, que es el alm a del contrato y
b) el dogm a de la autonoma de la voluntad, desde que el consentimien
to debe ser prestado con libertad. L a autonoma de la voluntad signi-

21
D r a . A m a n d a E stela K ees

ca que, en principio, todo individuo puede contratar cuando quiera,


como quiera y con quien quiera .1

L ib e rta d de contratacin

Para la doctrina tradicional no se concibe el contrato sin la idea de libertad.


El art. 958 del Nuevo Cdigo Civil Unificado establece que Las partes son
libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los lmites
impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.
L a autonoma de la voluntad constituye un principio rector de la contra
tacin e im plica dos posibilidades.
a) La libertad de conclusin, o de contratar o autodecisin, que es la
posibilidad de decidir si se va a contratar o no y con quien se v a a
hacerlo, de eleccin del cocontratante.
b) La libertad de configuracin, contractual o autorregulacin que es laposi-
bilidad de discutir y establecer el contenido normativo de ese contrato.
Comprende^el libre-debate, eleccin del objeto, de tipologa, de forma.
I .
A su vez, conelativamente la autonoma de la voluntad comprende
dos libertades ms, que solo pueden ser ejercidas, de comn acuer
do por las partes:
c) la libertad de modificacin del contrato perfeccionado y
d) la libertad de extincin de un contrato ya concluido .2

En los derechos primitivos, el acuerdo de voluntades no bastaba para


generar- una obligacin y era necesario que se realizara un acto formal que.
correspondiera a los tipos admitidos para producir accin enjuicio. Eran los
actos que en Derecho Romano corresponda a una causa civis obligandi?

1 PuigBrutau, J. Compendio de Derecho Civil Vol.II-I69. Bosch, Barcelona. 1987.


2 Santos Briz, 1. La Contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno. Ma
drid. 1966.
J CastnTobeas, J. Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, T.I1I-454, Reus, Madrid.
1986. Puig Brutau, J. Fundamentos de Derecho civil T.II-Vol. 1-20.

22
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

El concepto tradicional de contrato no deriva del contractus, sino del


nudo pacto, del D erecho Romano, que si bien en su origen no engendraba ni
obligaciones ni accin (ex nudo pacto, actio non nascitur) evoluciona luego.
En el Derecho Intermedio, durante la Edad Media, baj o el pensamiento de
la Escuela del D erecho Cannico, se proclam que el cum plim iento de la
palabra em peada era un deber moral con fundamento tico.
Los secuaces de la Escuela del Derecho Natural Racionalista, nacida y
desenvuelta en los Siglos XVI y XVIII predicaron el individualismo jurdico.
El pensamiento de la Ilustracin fue tomando como' punto de partida el
racionalismo y el individualismo jurdico y puso de resalto la idea de ia voluntad
individual. Lentamente, la libre y coincidente voluntad de las partes adquiere el
valor de elemento bsico y fundamento racional de la creacin de las obligacio
nes, que triunfa sobre el formalismo antiguo y basta para dar vida al contrato.
La concepcin que identifica al contrato con la declaracin de voluntad comn
culmina en el siglo XIX de acusado sentido individualista y liberal; inclusive la
creacin del Estado se justifica con la teora del contrato social. As se plasma
en el famoso Cdigo Civil Francs y deall en los Cdigos occidentales del siglo
XIX. El auge del individalismo es muy visible en el Cdigo Civil de Dalmacio
Vlez Sarsfield, derogado por el actual Cdigo Civil Unificado.
En el derecho norteamericano la concepcin de que el contrato es el
producto de dos o ms voluntades coincidentes, o sea, la doctrina continental
europea, se conoce como teora subjetiva del conti-ato.
E n la doctrina norteamericana, por el contrario, predom ina la tesis objeti
va del contrato que es considerado como un instrumento utilizado para alcan-
zardiversos fines y servicios, la operacin de los mercados, la distribucin de
los riesgos y la m edicin de los costos y de los beneficios .4
Los conceptos "del contrato tradicional, en el derecho continental europeo
pueden responder a tres concepciones:
a) Concepcin amplia: Identifica la nocin de contrato con la de con
vencin o acto jurdico bilateral, o sea todo acuerdo dirigido a crear relaciones
d obligacin, o a m odificar o extinguir las existentes,"b a constituir relaciones
de derecho real o de familia (Cdigo Civil Italiano de 1865).
El Cdigo Civil Italiano de 1865 define al contrato diciendo que es el
acuerdo de dos o ms personas para constituir, regular o disolver entre s un
vnculo jurdico .

Famsworth, Young and Jones, cit. Cueto Ra, J. Confratos. LaRocca, Buenos Aires. 1989.

23
D r a . A m a n d a E stela K ees

b) Concepcin estricta: Considera a la convencin el gnero y el contra-


. to, a especie, o sea el acuerdo dirigido a constituir una obligacin patrimonial
(Cdigo Francs, aii. 1101)- '
Cdigo Francs: El art. llO ll del Cdigo Francs define al contrato di
ciendo que es un convenio en cuya virtud una o varias personas se obligan
respecto d una o varias otras, a dar, hacero no hacer alguna cosa. No sera
contrato el acuerdo que modifica! transfiere y extingue obligaciones. E n la
doctrina argentina, sostiene esta tesis el profesor C sar A. A belenda ,5
c) Concepcin intermedia: Define al contrato como el negocio jurdico
bilateral o plurilateral, dirigido a constituir, m odificar o extinguir un vnculo
jurdico de contenido patrimonial oleconmico (Cdigo Civil Italiano de 1942,
art. 1321). i
Cdigo Civil Argentino: Segn el art. 957 del Cdigo Civil Unificado Con
trato es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes m anifiestan su
consentimiento para crear, regular] modificar, transferir o extinguir relaciones
jurdicas patrimoniales.
Podemos afirmar que 1?. doctrina predominante de los autores nacionales
coincide en que el contrato regla 1exclusivamente de un modo inmediato o
directo las relaciones jurdicas patrimoniales obligacionales, es decir, las pro-

La regulacin positiva actual del contrato aparece inspirada en lo que se


ha dado en llamar los principios generales del orden pblico econmico; en
tendindose p ortal el conjunto de reglas bsicas en el orden jurdico global y
con arreglo a las cuales en un momento dado aparece organizada la estructura
y el sistema econmico de la sociedad .7 La doctrina 8distingue entre:
a) El orden pblico econmico de direccin, informado por criterios
de justicia distributiva y configurado por los objetivos que el Estado
impone a los habitantes. Por ejemplo: la propiedad privada, art. 17 de
la Constitucin Nacional; la Ley de Convertibilidad N 23928: el
Decreto N 2284/91 que asegura la economa-libre-de mercado, etc.

Abelenda, C. A. Teora General de los Contratos, Parte I. Mueva Etapa, Corrientes.


1984, p. 48. ; '
Mossetlturraspe, J. Teora General del Contrato. Buenos Aires. 1972, p. 11.
Diez-Picazo, L. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Vol.l (2da. Edic.).
Tecnos, Madrid. 1986, p. 44.
Lorenzetti, R. L. Las Normas Fundamentales de D erecho Privado. Rubinzal Culzoni.
1995, p. 473 y ss. 1

24
C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

b) El orden pblico econmico de proteccin tiene por objeto tutelar a


una de las partes, asegurando o restableciendo el equilibrio contrac
tual, en supuestos' comprobados de deficiencia estructural del mer
cado. Por ejemplo: la regla fa v o r debitoris la ley de defensa del con
sum idor y la de compraventa de lotes (Leyes N 14005 y 24240).
c) El orden pblico econmico de coordinacin, que acopla la autono
m a privada que representa propsitos individuales con los valores
. colectivos. Se trata de un mnimo nderogable que adeca el contra
to a los valores esenciales del ordenamiento jurdico. Por ejemplo: la
' it .&!:; teora de la imprevisin, del abuso dl derecho, la reduccin de clu
sulas penales excesivas.

De todo ello se sigue que los caracteres o marco-m acro del -contrato
actual son:
a) El principio de la autonoma de la voluntad y la libertad individual, en
el sentido de libertad econmica atemperado (art.-958 del Cd. Civil
Unificado).
b) El principio de equilibrio enfre las prestaciones, por aplicacin de los
postulados de la justicia conmutativa.
c) El principio de la buena fe, que preside la celebracin, interpretacin
y ejecucin de los actos jurdicos patrimoniales (art. 961 Cd. Civil
Unificado).
d) El principio de la seguridad del trfico jurdico, como derivado del
principio de la buena fe y que se traduce en la confianza objetiva
m ente infundida en los dems por la declaracin de voluntad negocial
y la confiattea en la aparienciajurdica.

N atu raleza ju rd ic a

El contrato es una especie de acto jurdico bilateral, de contenido patri


monial.
a) Decimos que el contrato es una especie de acto jurdico, es decir,
actos voluntarios lcitos que tengan por fin inmediato establecer en
tre las personas relaciones jurdicas, crear, m odificar, transferir,
conservar o aniquilar derechos.

25
D ra . A m a n d a E s t e l a K e e s

b) Pero adems, se ubica dentro del campo patrimonial. Como acto


jurdico de carcter patrimonial puede ser de disposicin, de adm i
nistracin y de conservacin.

Q uedan excluidos de su contenido: el matrimonio, la adopcin y dems


manifestaciones del rgimen de familia; los llamados contratos administrati
vos, las constituciones, los tratados internacionales, porque no es posible po
ner en un plano de equidistancia al Estado y al particular, y por lo tanto cuando
se celebra el acuerdo ste carece de las caractersticas del contrato.
En sntesis, el contrato, como acto jurdico:
a) es bilateral, o multilateral (art. 966 del Cd. Civil Unificado),
b) supone la existencia de acuerdo (art. 957 del Cd. Civil Unificado).
c) sobre una declaracin de voluntad comn, entre vivos,
d) con el fin de regular relaciones jurdicas, causadas (art. 726 Cd.
Civil Unificado),
e) de contenido patrimonial en el mbito oblgacional (art. 957 del Cd.
Civil Unificado).

L a doctrina, al inteipretar los actos jurdicos agrupados bajo el nombre


de contratos, se ha dividido en tres grandes direcciones:
a) Tesis amplia: Para Salvat, Spota, Borda, M osset Iturraspe, Lpez de
Zavala, Garrido-Zago, Stiglitz, Ghersi, y A. A. Alterini, son contra
tos todos los actos jurdicos bilaterales patrimoniales; sea que tengan
por objeto crear, modificar, transferir o extinguir derechos persona
les, reales o intelectuales.
b) Tesis restrictiva: Para Lafaille, Arias, Pavn, Castillo y Abelenda son
contratos solo algunos actos jurdicos bilaterales patrim oniales.
Circunscriben el uso del trmino contrato a los negocios bilaterales
creadores de obligaciones, llamando a los dems convenciones. Por
ej. el distracto -artculo 1200 del Cdigo C ivil- no sera contrato;
tampoco lo seran la constitucin de hipoteca o la transaccin.
c) Tesis intermedia: Para Llambas el contrato puede crear, modificar,
transferir o extinguir obligaciones personales, pero no reales ni inte
lectuales.

26
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Lpez de Zavala 9 seala que con la afirmacin que el contrato es una


especie de acto jurdico, el problema de la naturaleza jurdica del contrato
queda desplazado hacia el de la naturaleza del acto jurdico.
Ubicacin: Dentro de la clasificacin general de los actos jurdicos,
Messineo ,10 ubica al contrato entre los actos bilaterales o plurilaterales, por
resultar de las declaraciones de dos o ms voluntades y producir efectos para
todas las partes.

m bito de aplicacin

El contrato que interesa a esta materia de estudio, es el que se mueve


dentro de la rbita estricta del derecho privado, quedan en consecueicia ex
cluidos los que corresponden al mbito de form ulacin pblica. Ghersi11 afir
ma que las notas caractersticas del mbito privado son:
a) La intervencin de personas jurdicas privadas de existencia fsica o
ideal.
b) La falta de un inters poltico-pblico ; lo que no quita que el Esta
do tenga un inters social en el contrato privado, por su trascenden
cia en la comunidad.

Dentro del ordenamiento jurdico al contrato le corresponde una estruc


tura legal regulatoria especfica, a la que se agregan una multiplicidad de nor
mas, de origen y jerarqua diversos que precnstituyen o lim itan el contenido
contractual, usos y costumbres; estos ltimos uniforman conductas y con
juntam ente con la expresin de la autonoma de la voluntad o regulacin priva
da conforman el marco-macro regulatorio.
La estructura legal regulatoria se conforma a partir de los siguientes ele-
amentos:

5 Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Parte General. Vctor de Zavala, Buenos
Aires. 1934, p. 15.
10 Messineo. F. Derecho Civil y Comercial. II Doctrinas generales. Ejea, Buenos Aires.
1971, p. 343.
1
Ghersi, C. A. Contratos Civiles y Comerciales, Parte General. Astrea, Buenos Ares.
1990, p. 3.

27
D r a .IA m a n d a E s t e l a K e es

a) los principios generales del derecho reguladores de las personas


jurdicas en general , 12
d) normas imperativas que traducen valores colectivos ,13
c) estructuras propias dl acto voluntario y del acto jurdico, que son
presupuestos aei contrato,
d) una paite general o teora general del contrato adecuada a los princi
pios jurdicos y valorfes, 14
e) una regulacin especfica de los contratos tpicos.

B erechos y obligaciones de las p arte s en los co n trato s tpicos

El Cdigo Civil y Comercial Unificado en su art. 96515establece que los


derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del
contratante, cuya fuente la hallamos, en el art. 901 del Proyecto del 98. Co
rresponde afirmar, que lo que lia hecho el Cdigo es receptar una tesis em ana
da de la fuente jurisprudencial del ms Alto Tribunal de la N acin que se
rem onta al 28 de abril de 1922 en el caso Ercolano c/Lanteri, donde entre
oros considerandos se alirnoi
Se h a dicho, con razn, que la propiedad es una de las bases cardinales de
la organizacin civil de los pueblos en el estado actual de la cultura y de la
civilizacin, y que sin ella se trstom an los conceptos de libertad, de patria, de
gobierno, de familia, y despu de notar el fracaso d e los ensayos de organi
zacin social que la han desconocido, se afirm a que debemos considerarla
como el punto de arranque de ilos ordenamientos sociales contemporneos
(M ontes de Oca, Derecho constitucional, I, cap. X II; Estrada, Obras com

Las X I Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Buenos-Aires, 1387) los ha definido


diciendo que son normas axiolgicas, que an no expresadas, tienen funcin similar a
las de otras y valen para toda una materia, para toda una rama del derecho o directa
mente para todalaesfera de lasirelacionesjurdicas.
Las X V I Jornadas Nacionalel de Derecho Civil (Buenos Aires 1997) predicaron
implantar el carcter justo de los contratos y la equidad en las obligaciones contrac
tuales. !
La buena fe es la regla ord inaria en la vida jurdica.
Art. 965 Los derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad
del contratante.
C o n t r a to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

pletas ; VI, 183 y 334; Gonzlez Caldern, Derecho constitucional argenti


no, I. 364; II, 170 y sig.). La Constitucin Nacional contiene una serie de
disposiciones que aseguran la inviolabilidad de! derecho de propiedad, sigu en-
. do antiguas leyes comunes y las de carcter poltico que la han incluido entre
lo s derechos del hombre, como los reglamentos de 1815 y 1817 en su cap.
1, la constitucin de 1819 en su art. 109 y la de 1826,-el art. 1.59, que
'sirvieron de modelo al captulo nico de la prim era parte de la de 1853.

i -
Prelacin n o rm ativ a

El art. 964 establece el siguiente orden de prelacin norm ativa :'16


a) Las norm as indisponibles de la ley especial y de este Cdigo,
b) Las norm as particulares del contrato,
c) Las normas supletorias de la ley especial,
d) Las norm as supletorias de este Cdigo.

U bicacin del co n trato como fuente de las obligaciones

Dice M osset Iturraspe, que lo que hace del contrato una categora del
derecho comn es su carcter de fuente principalsim a de las obligaciones .17
Boffi Boggero incluye la teora general del contrato en.su Tratado d las
Obligaciones porqu^.entiende que ella pertenece al Derecho de las obligacio
nes, en tanto el contrato es fuente de stas, como lo es el cuasi-contrato, el
delito, el cuasi-delito y la ley .18
En el campo de las relaciones creditorias u obligacionales, el rol,del con-
tratcrrcTse limita a crear o constituir'tales relaciones, puede trasm itir la rela
cin creditoria, tanto en su aspecto activo -cesi n de crditos? como en el
pasivo -cesin de deudas? y asimismo como un conjunto de crditos y deu

111 Corresponde al texto del art. 964 del Cd. Civil Unificado.
17 Mossetlturraspe, J. Ob. cit. p. 17.
'* Boffiboggero, L.M., Tratado de las obligaciones T.J. Edit. Bibliog. Omeba, Buenos.
Aires. 1968, p. 85.
D r a . A m a n d a E stela R ees

das reunidos, que es lo que acontece cuando se cede un contrato o una posi
cin contractual.
Adems de crear o transm itir las relaciones jurdicas creditorias, el con
trato puede modificar esas relaciones ya existentes (ej. novacin por acuerdo
de acreedor y deudor). Tambin puede extinguirlas. Supuestos tpicos de
contratos extintivos: pago por entrega de bienes o dacin en pago transac
cin, rescisin por acuerdo de partes o distracto . '9

Tres categoras de contrato : p a rita rio , p o r adhesin a clnsmlas ge


nerales predispuestas y de consum o

Las categoras de contrato son: el contrato discrecional negociado o


paritario; el contrato celebrado po,r adhesin a clusulas generales predispues
tas; y el contrato de consumo.
1) El contrato discrecional, negociado o paritario es aquel contrato don
de las partes estn en paridad de condiciones y donde rige en plenitud la
autonoma de la voluntad.
2) El contrato celebrado por adhesin a clusulas generales predispues
tas. En esta categora de contratos, la autonoma de la voluntad est limitada
por normas de orden pblico que tienen la finalidad de evitar abusos por parte
del predisponente. El nuevo Cdigo busca a proteger a los otros dbiles ju rd i
cos, los que no entran en la categora de consum idores, mediante la regula
cin de los contratos por adhesin.
3) El contrato celebrado p o r adhesin a clusulas generales predispues
tas (arts. 984 a 989) es aquel "mediante el cual uno de los contratantes adhie
re a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin (conf.
artculo 984). De la definicin, se desprende la existencia de dos partes: por un
lado el predisponente que es quien redacta el docum ento contractual o se sirve
de la redaccin efectuada por un tercero. La contraparte del predisponente es
el adherente que no ha participado en la creacin del contenido contractual y
tampoco en su redaccin.

19 Conf. Mosset Iturraspe, J. Ob. cit. p. 19.

I 30
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n el n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

Requisitos. El Cdigo enuncia una serie de requisitos que debern conte


ner las clusulas predispuestas, a saber:
Las clusulas generales predispuestas deben ser com prensibles y
autosuficientes. La redaccin deber ser clara, completa y fcilm ente
inteligible. Se tendrn por no convenidas aqullas que efecten un reen
vo a textos o docum entos que no se fa c ilite n a la conti'aparte del
predisponente, previa o simultneamente a la conclusin del contrato.
La presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica o elec-
trnica, o similares. (Artculo 985)

Debe destacarse que a la claridad se une la legibilidad para-qu, las clusulas


predispuestas que contienen restricciones dirigidas al adherente no pas desaperci
bidas y, para ello, deben aparecer destacadas del resto del documento -contractual.
Es ineludible que las clusulas que puedan ser lesivas deben ser fcilmente
advertibles, destacadas o subrayadas con una tinta, enmarcadas. Ello constituye
el efecto del hecho de asumir la responsabilidad, de redactar unilatorairnnte el
documento contractual: la obligacin de redactar claro, constituye la fuente de la
responsabilidad en que incurre quien efecta una incorrecta declaracin.
Por lo dems, se ha subrayado lanecesidad de un conocimiento pleno y cabal
del texto contractual, al punto que se declara como no convenidas las clusulas
que contengan reenvos a textos que 110 se faciliten previamente al adherente.
El art. 986 define las clusulas particulares diciendo que: las clusulas
particulares son aqullas que, negociadas individualmente, amplan, limitan,
suprimen o interpretan una clusula general. En caso de incompatibilidad en
tre clusulas generales y particulares, prevalecen estas ltimas.
La disposicin, adems de definir el significado de la clusula particu
lar, incorpora una regla de interpretacin proficua en su aplicacin por los
Tribunales y que tiene su -fundamento en la preferencia que se otorga a la
clusula negociada en tanto constituye el resultado de la libre contratacin por
.sobre la clusula general, resultado de la predisposicin contractual.
Cabe aclarar que el que se negocia individualmente es el clsico contrato
discrecional.
Las clusulas particulares tienen por fin ampliar, sustituir, modificar o
suprimir una clusula general, mayormente traducen una expresin de volun
tad que contempla el mecanismo tradicional en la formacin del contrato y en
tal supuesto prevalecen por sobre la condicin general que resulta invalidada.
El fundamento est dado en que la primera refleja, de ordinario, el acuerdo que
& e objeto de negociacin.
D r a . A m a n d a E stela K ees

En la discrepancia entre una clusula general y otra particular habr de


estarse a esta ultima, en razn no slo de que apunta a aclarar, suprimir o alterar
s contenido te Is. gcric-rsi, sino ts tares, rslcvsiito dsl interprete, no psrdsr
de vista que la clusula manuscrita o mecanografiada, se acuerda al tiempo de la
conclusin del contrato, mientras que la clusula predispuesta general aparece
escrita previamente por el predisponertesin consideracin al negocio concreto.
Directivas de interpretacin:
- Clusulas ambiguas. La categora de los contratos por adhesin a clu
sulas predispuestas trae sus propias directivas de interpretacin. El artculo
987 establece que Las clusulas ambiguas predispuestas por una de .las par
tes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
Es el predisponente quien debe asumir los riesgos de una im perfecta
declaracin. El fundamento reside en que es el predisponente quien tiene de
los medios a su alcance para evitar toda duda.
L a clusula ambigua es aquella susceptible de varios sentidos o expresada sin
precisin, equvocamente, confusamente, con oscuridad; en tanto la regla contra
proferentem, importa una aplicacin del principio de buena fe que conduce a sancio
nar a quien ha infringido el deberide expresar su declaracin comprensiblemente.
La autonoma de la voluntad est limitada por normas.de orden pblico, que
tienen la finalidad de evitar abusbs por parte del predisponte. As, el artculo SS7
sobre interpretacin, establece. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de
las partes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.
- Clusulas abusivas. El artculo 988 expresa:
En los contratos con clusulas predispuestas o que sean concluidos p o r
adhesin, se deben tener p o r no escritas: a) las clusulas que desnatura
licen las obligaciones del predisponente; b) las que importen renuncia o
restriccin a los derechos del adherente, o am plen derechos del
predisponente que resulten de normas supletorias; c) las que p o r su con
tenido, redaccin o presentacin,, no sean razonablemente previsibles..

E n suma, se protege ai adherente, sea o no sea consumidor. Lo que im


porta esrla. forma de contratacin. Es la form a o modalidad de contratacin 1a.
que pone al adherente (que, por ejemplo, puede ser un pequeo empresario)
en situacin de debilidad.

3) El contrato de consumo. Estos pueden ser o no celebrados por adhe


sin. La autonoma de la voluntad est limitada por normas de orden pblico,
que tienen la finalidad de evitar abusos por parte del proveedor.

32
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

En los contratos de consumo se protege al consumidor, sea o no adhe


rente. Eso no importa. Es decir, no importa la modalidad de contratacin si
.hubo o 110 hubo negociacin previa, conforma surge, por ejemplo, de la lectu-
:ra de los arts. 1117 y 1118. Lo que importa es que uno de los contratantes, el
proveedor, es un profesional y el otro, el consumidor, no lo es. E sa diferencia
es la que pone al consumidor en situacin de debilidad.
Concepto de "contrato de consum o" y de proveedor:
Artculo 1093. Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebra
do entre un consumidor o usuario fin a l con una persona hum ana o ju r
dica que acte profesional u ocasionalmente o con una empresa produc
tora de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga
p o r objeto la adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios p o r parte
de los consumidores o usuarios, p a ra su uso privado, fa m ilia r o 'social.

El profesor Jorge O. R o s sP afirma que los prenotados conceptos son


curiosos porque en lugar de expresar que Es la persona-fsica o jurdica de
naturaleza pblica o privada, aue desarrolla de manera profesional, aun oca
sionalmente (actual art. 2, Ley N 24240, que no ser m odificado), dispone
que la contrafigura del consumidor ser una persona fsica o jurdica que
acte profesional u ocasionalmente o (...) una empresa productora de bienes
o prestadora de servicios, pblica o privada.
Destaca qiie afirmar que el proveedor es, profesional, aun ocasional
mente no es lo m ismo que "profesional u ocasionalmente Si alguien puede
ser proveedor, sea que acte en forma profesional o en form a ocasional, po
dra preguntarse quin no reviste la condicin de proveedor.
Por otra parte, como el actual art. 2 de la LDC no se deroga, por lo que se
dijera antes, se planteara un problema de interpretacin entre ambas normas.
Por otra parte, el proveedor tambin puede ser una "empresa productora
de bienes o prestadora de servicios ". .
El nuevo Cdigo no incluye ninguna definicin de empresa, pero algunos
artculos hacen presum ir que no se aparta del concepto tradicional, que ve en
la empresa una form a de organizacin de bienes y servicios.

Jorge O. Rossi, Abogado (U.B.A.). Director del Boletn Jurdico de! Colegio de Abo
gados de Morn. Profesor Titular de la asignatura Rgimen Jurdico de los Consumi
dores y Usuarios y Adjunto de Obligaciones Civiles y Comerciales, Contratos Civiles
y Comerciales^Derechos Reales en la Universidad Abierta Interamericana.

33
D r a . A m a n d a E st e l a K e e s

Por ejemplo, el art. 320 establece que:


Estn obligadas a llevar contabilidad todas las personas jurdicas priva
das y quienes realizan una actividad econmica organizada o son titulares
de una empresa o establecimiento comercial, industrial o de servicios (...)
quedan excluidas de las obligaciones previstas en esta Seccin las perso
nas hum anas que desarrollan p rofesiones liberales o a ctividades
agropecuarias y conexas.no ejecutadas u organizadas en fo rm a de empre
sa.

De lo trascripto surge que se sigue el criterio tradicional: La em presa es


un objeto de derecho, cuyo titular puede ser una persona jurdica o humana.
Por ende, como la empresa no es sujeto sino objeto de derecho, v ad e suyo
que no puede ser parte en un contrato ni tampoco proveedor. Parte y proveedor
ser, en todo caso, el titular de la empresa. En resumen, al profesor Rossi le
parece un error conceptual expresar que la empresa puede ser proveedor. En
todo caso, lo sern los empresarios que produzcan bienes o presten servicios.
Finalmente, si se comparan los textos de los arts. 1092 y 1093, se observa
una posible fuente,.de conflictos interpretativos en la definicin de consumidor.
As, segn el art. 1092, el consumidor adquiere o utiliza, en form a gra
tuita u onerosa, bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio
o de su grupo familiar o social .
Por su parte,'al definir el contrato de consumo, el art. 1093 prescribe
que el consumidor adquiere los bienes o servicios para su uso privado, fami
liar o social .
La definicin de consumidor se ha hecho desde concepciones objetivas y
subjetivas. Desde el punto de vista objetivo, el concepto de consumidor tiene un
elemento positivo: que el acto de intermediacin sea realizado por un profesional
del comercio. Tiene tambin un elemento negativo: que el sujeto calificado como
consumidor, no acte profesinalmente. Esta concepcin sostiene que el acto
de consumo pone necesariamente en contacto al consumidor con un profesio
nal que-est habituado a concluir un contrato semejante .21
Desde el punto de vista subjetivo: hay un elemento positivo que exige que
el sujeto destine lo adquirido a su uso personal o familiar; pero la calidad del
intermediario resulta indiferente.

21 Alterini, A. A. Ob. Cit. p. 152.

34
C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Son consumidores o usuarios, las personas fsicas o jurdicas que adquie


ren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o
inmuebles, productos sei-vicios, actividades o funciones, cualesquiera que
sea la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes
los producen, facilitan, suministran o expiden :.22

La ley argentina N 24240, en su art. 1 incluye a


la adquisicin o locacin de cosas muebles, la prestacin de sei-vicios o
la adquisicin de inmuebles nuevos destinados a vivienda. Incluso lotes
de terreno adquiridos con el mismo fin , cuando la oferta'sea pblica y
dirigida a personas determinadas. .'

El decreto reglamentario considera nuevo al inmueble a construirse, en


construccin o que nunca haya sido ocupado. /
Los sujetos contratantes por un lado son los consumidores, o sea, las
personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo
final o beneficio propio o de su grupo familiar o social.
Proveedores de cosas o sei-vicios: El art. 2 , por su parte define a los
proveedores de cosas o servicios expresando que son las personas fsicas o
jurdicas de naturaleza pblica o privada, que en forma profesional aun oca
sionalmente, produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o pres
ten servicios a consumidores o usuarios.
En el curso de las unidades se desarrollar el contenido del Estatuto -Ley
M 24240- y algunas modalidades de ventas como las domiciliarias, por co-
ireo, de cosas defectuosas, con cargo automtico, etc.

- ....... U a H u e v o o r d e n c o n r a c u a !

La frase nuevo orden es empleada por Rubn Stiglitz en la acepcin de


colocar las cosas en su lugar. Se trata de una visin contem pornea del
contrato.

Art. 1.2 de la Ley Espaola 20/1984 General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios.

35
D r a ; A m a n d a E stela K ees

E l solidarism o contractual. Sostiene Rubn Stiglitz que los im perativos


de previsibilidad y de estabilidad contractual deben acom paarse con las
exigencias de equidad, ue proporcionalidad, de coherencia, de lealtad., de
colaboracin y de solidaridadi
Lo que la doctrina del solidcnisino contracvcd propone, es una lectura menos
rgida de las reglas que regulan el derecho de los contratos. Seala que la materia ha
sido objeto de una mutacin progresiva, profunda e irreversible a tal punto que s e .
puede pretender afirmar que se ha edificado un nuevo orden contractual del cual,
antes de exponer las principals1manifestaciones, es necesario repasar las causas
que no son otras que la identificacin de principios jurdicos,'robustos, explicablesy
justificados en tiempos pasados, 'aunque frgiles en la actualidad.
Los antiguos principios. La primera causa del advenimiento de este nue
vo orden contractual reside en el debilitamiento de los principios absolutos
sobre los cuales estaba fundado el derecho de los contratos durante cerca de
dos siglos, producto de la filosofa individualista y del liberalismo econmico,
que impregnaba el Cdigo Civil.
El contrato, tal como estaba diseado en el Cdigo Civil decimonnico,
supona libertad de contratacin o autodecisin y libertad contractual o
autorregulacin; y presupona partes iguales y con idntico poder de negocia
cin, que van elaborando juntas el contenido del negocio, cuyas clusulas
resultan del mutuo y creciente|acuerdo; es una figura ideal.
En un siglo como el XIX, de acusado sentido individualistay liberal, nada
de extrao tiene que el contrato constituyera la fig u ra central para expli
car o construir todo gnero de instituciones jurdicas. Desde la creacin
misma del Estado, justifichda por medio del contrato social, o la imposi
cin de una pena, aceptada de antemano p o r quien habra de sufrirla,
hasta la organizacin del mundo internacional, regulado por tratados de
esencia, contractual, y desde el matrimonio, basado en el consentimiento
de los contrayentes, hasta los derechos reales, que se construirn como una
especie de pacto que obligaba a los desposedos a respetarlosP

Lrenzetti24 citando a Galgano se pregunta acerca de las razones por las


que se eclipsa la categora del riegocio jurdico. Y afirma que la idea de contra-

23 Castn Tobenas, Jos. Derecho Civil Espaol, comn y fo ra l T. II-453 (14a edic.).
Reus, Madrid. 1986.
24 Lrenzetti K.. L L.cs bJoimnes Fwidounsiitcilzs da QsrQcho Privado. R.ubinzQ.l_Culzon.i.
1995. p. 28.

36
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

to se mantiene en el derecho poltico, pero no en el sentido en que se concibi


en el derecho civil: como lmite a la soberana estatal. Ello es as porque el
problem a ha cam biado de coordenadas: es la alianza planetaria entre tcnica
y empresa y la intimidad privada. Y la lnea divisoria en m ateria de protec
cin la est suministrando el derecho de consumo.
Por esta razn -agrega-, el contrato tpico tambin revela poca capacidad
de seduccin. Los modelos que surgen de latipicidad estn en .un punto crtico.
Su uso ha disminuido considerablemente y han proliferado las formas afpicas.
Esta crisis ideolgica del contrato tuvo .como manifestaciones la reduc
cin del sector de las instituciones a las cuales se aplicaba la'id ea contractual
para explicarlas (por ejemplo, las relaciones de familia, la relacin, de trabajo y
la intervencin estatal en la contratacin, con el propsito de. restablecer el
equilibrio de las prestaciones). Y vistas las cosas desde una perspectiva ms
cercana, en realidad lo que se pone en tela de juicio es el principio d la auto
nom a de la voluntad. w-. . : i
Si se h a perdido individualidad subjetiva para determinar relaciones con
tractuales en desmedro de los intereses sociales, ello no ha motivado la supre
sin ni del contrato ni de sus consecuencias jurdicas obligatorias, como tam
poco ha dism inuido su importancia trascendente. Slo corresponde adecuar
la norm atividad actual, en ei reconocimiento de instituciones que reflejan la
preponderancia de factores de orden social, como por ejemplo, la lesin, la
imprevisin o el abuso del derecho y replanteamos el alcance de la autonoma
de la voluntad en su concepcin clsica.
Es decir, existen nuevas prospectivas jurdico-filoscas inherentes a la
esencia de la sociedad, que no slo deben tenerse presentes sino que debe
admitirse su influencia y significado respecto del carcter clsico del llamado
principio de la autonoma de la voluntad, base individualista, que generar el
respeto de lo acordado convencionalmente.
Intervencin d el Estado en la contratacin. La libertad contractual basa-
_dLgn_el respeto irrestricto a una determ inada voluntad, ha ido sufriendo los
cuestionamientos derivados de la transformacin de las relaciones humanas
en el mbito de toda la sociedad. El derecho proclamado por la Revolucin
Francesa, presuponiendo la igualdad absoluta, fue cediendo poco a poco, a
otro que admite la idea de desigualdad entre los sujetos y la necesidad en
reconocer que sobre el inters individual existe un inters superior; el llamado
inters social o inters de todo el grupo.
L a autonom a de la voluntad desplegada en la relacin patrimonial con
tractual fue m ostrando su falencia en casos en las partes no llegaban al acuer-

37
D r a . A m a n d a E stela K ees

do con equilibrio para convenir la ley privada futura, pues por esa va se
podan acordar abusos en desmedro del derecho de.la parte dbil en el mo
mento del acuerdo.
El inters superior al individuo como contratante debi ser protegido y regla
mentado por el Estado para impedir su modificacin por la voluntad privada.
El Estado actu introduciendo nuevas instituciones: la lesin, la imprevi
sin, el abuso de derecho, limitando la voluntad individual medante leyes que
comprendan la aceptacin de las necesidades del momento. Intervino en la
relacin de trabajo, en m ateria agropecuaria, de los arrendamientos.
En todos los casos la actividad legislativa fue el dictado de leyes restric
tivas de la voluntad, que quedaban supeditadas a presupuestos de inters na
cional o colectivo con preem inencia sobre el inters individual.
Es que el derecho de los contratos reposaba antiguamente sobre la base
de un principio dogmtico, el principio de la autonoma de la voluntad, que
supona la existencia de contratantes'libres, iguales e independientes, que sos
tena que la libertad y la igualdad desde la creacin del contrato. L a conse
cuencia resultante era la conformacin de un vnculo contractual sustentado
en la irrevocabilidad y en la intangibilidad del contrato {pacta sum servando).
La autonoma de la voluntad en el campo contractual -como se ha sea
lado al comienzo, significa que, en principio, todo individuo puede contratar
cuando quiera, como quiera y con quien quiera; es la libertad de contratacin
y resulta til para explicar el porqu de la fuerza obligatoria del contrato.
El contrato actual mantiene intacta su funcin de principal fuente de
obligaciones pero no con los m oldes clsicos, sino con modalidades apropia
das a una realidad negocial multiforme .*5
Actualmente, el rol de la autonom a de la voluntad no debe ser entendido
como una supremaca absoluta de los derechos subjetivos contractuales, sino
como un principio relativo y subordinado a los lmites que les son inherentes.
En el Nuevo Cdigo los lmites inherentes a la autonoma de la voluntad
se hallan constituidos, entre otros, por la ley, el orden pblico, la moral y las
buenas eostumbres (art. 958); por la facultad acordada a los jueces de modi
ficar el contrato cuando sea a pedido de partes cuando lo autoriza la ley, o de
oficio cuando se afecta, de modo manifiesto, el orden pblico (art. 960).

Alterini, Atilio A.; Lpez. Cabana, R. La autonoma de la voluntad en el contrato


moderno. AbeledoPeiTOt.

38
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

A los fines de una prelacin normativa, aplicable en caso de eventual


conflicto de normas entre disposiciones contenidas en leyes especiales y el
Cdigo, se hace prevalecer (a) las normas imperativas de la ley especial y del
Cdigo, (b) las normas particulares del contrato, (c) las normas supletorias de
. la ley especial y (d) las normas supletorias del Cdigo (art. 963).
En orden a la integracin del contrato, el Cdigo hace prevalecer, las
normas imperativas por sobre las clusulas incompatibles con lias, lo que no
. deja de ser una aplicacin del principio de prelacin normativa.
Finalmente, en punto a las formas del contrato, se adopta el principio de
libertad, salvo que la ley imponga una form a determinada ( a r t 1015). En
suma, la doctrina general del contrato, debe ahora integrarse* especialmente,
con los derechos del consumidor y de los usuarios. Lo que signific que debe
ser remdado.
Los principios del nuevo derecho contractual: las reglas secundarias de con-
' ducta. Adems de las normas legales, se hallan principios en la doctrinaide s
jueces as como reglas y conceptos contractuales nuevos o renovados, principal
mente las reglas secundarias de conducta o deberes accesorios a los principales.
As, el contrato no genera solo las obligaciones principales, las que integran
el principio conmutativo. Produce adems normas de comportamiento como la
lealtad, la colaboracin, el cuidado, la prudencia y la proteccin as como debe
res de transmisin como el de informacin. Se trata d reglas secundarias de
conducta que trascienden el tipo de contrato concluido, que derivan del princi
pio de buena fe y que constituyen el armazn de toda relacin contractual.
Una aplicacin de lo expuesto s advierte, en la figura del buen hombre
de negocios como paradigma del contrato virtuoso. O tra aplicacin, est
referida a los contratQs de larga duracin en donde se establece que las par
tes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de colaboracin,
respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en
relacin a la duracin total.
Las reglas y los principios que ataen al contralto de consumo, cualitativa
y cuantitativamente prevalecen en la teora, general del contrato. En tal senti
do, y a modo de ejemplo, se destacan:
a) deber de informacin previsto en el art. 1100 del Proyecto;
b) la prohibicin de la publicidad engaosa (artculo 1101 inciso a) y la
comparativa (art. 1101 inciso b);
c) el reconocim iento a'; favor de los consum idores de acciones de
cesacin de la publicidad ilcita y la publicacin, a cargo del. de

39
D r a . A m a nda E stela K ees

m andado, de anuncios rectificatorios y, en su caso, de la senten


cia condenatoria;
d) el reconocimiento de la publicidad como fuente heternoma de obli
gaciones a cargo del oferente/proveedor;
e) se disciplina todo lo relativo a,los contratos celebrados fuera de ios
establecimientos comferciales y los contratos celebrados a distancia
(artculos 1104 a 1116 del Cdigo);
f) Finalmente, se incorporan normas referidas a las clusulas abusivas,
disponindose inicialmente que las m ism as se aplican no slo a los
contratos de consum sino, adems, a los contratos por adhesin
(artculo 1117), se las 'define (artculo 1119), se disciplina su control
de incorporacin y el judicial (artculos 1118 y 1122 ) y se establece
cundo no pueden ser declaradas abusivas (artculo 1121 ).

j r
Los nuevos deberes. Desde 1que las partes inician tratativas negociaciones
asumen deberes secundarios de conducta, sustentados en reglas morales, de
r 'r \ m '\ r t * r \ n i a
wv/iA. 1 , j\ r TJU
rlp* CT'.liro-ri'orl c r l / ' o l
HUU1U1, JL o o v a f o r i/^ o t m r r l o r r r \ r \ +r\/3oo
.L JUAU1JUUJ JL a r t ir ./ .; ^
JUll IUUUO Ul/liVllUiU"
nes del principio de buena fe qu en el Cdigo se lo enuncia como aplicable en
el perodo de tratativas para no frustrarlas injustificadam ente pues el in
cumplimiento genera responsabilidad de resarcir el dao que sufra el afectado
por haber confiado, sin su culpa, en la celebracin del acto (artculo 991). Y
a ello se suma el deber de confidencialidad en orden a la informacin recibida
y que consiste en no revelarla; ni de usarla inapropiadam ente en su propio
inters (artculo 992). El Cdigo vuelve sobre la proteccin a la confianza en
el captulo sobre Interpretacin, en el sentido que esta ltima debe proteger
la confianza y la lealtad que las partes se deben recprocam ente (artculo 1067),
declarando la inadmisibilidad de conductas contradictorias. Lo que m oderna
mente se conoce como principi de coherencia.
Los deberes secundarios dei conducta se explican en la distincin existente
entre las prestaciones principales! y aquellas otras que las complementan, que les
son accesorias o instrumentales y cjue se fundan en la. ejecucin de la expectativa
de crdito, lo que se ha dado en denominar la creacin de confianza en el otro.
En oportunidades los deberes accesorios se m anifiestan en prestaciones
en punto a la proteccin del acreedor por la otra parte, evitndole la produc
cin de daos o de mayores daos que los contractualmente previsibles.
Estas reglas secundarias de conducta son manifestaciones de la buena fe
contractual. Son el carcter ms'Saliente de la buena fe contractual que se traduce
en categoras genricas, como ser ia cooperacin y la lealtad, y en directivas
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

especficas que operan como desprendimientos de las anteriores por ejemplo, la


informacin, la legtima expectaiva de confianza en el otro, la fidelidad, el com
promiso, la capacidad de sacrificio, el auxilio a la otra parte, etctera.
El principio de proporcionalidad. El principio de proporcionalidad se halla
consagrado en diversos institutos. A s, en el ncleo duro del dispositivo
consumerista de proteccin. Se halla asimismo en el objetivo perseguido, que es
:proteger a los consumidores contra las clusulas que provoquen un desequili
b r i o .significativo entre los derechos y las obligaciones emergentes del contrato
(artculos 1118, 1119-, 1122) en desmedro del consumidor. E lm te rio de puesta
:;'n:obra de la proteccin reside, pues, en la desproporcin entre, los derechos,
obligaciones y poderes respectivos del profesional y del consumidor.
El principio de proporcionalidad tam bin es aplicable a la lesin, como
vicio del acto jurdico, cuando la norm a habilita una pretensin por modifica-
cin del acto o un reajuste equitativo con relacin a una ventaja patrimonial
desproporcionada (artculo 332)..
Asimismo en la facultad de los jueces de reducir los intereses,' cuando la
tasa fijada o el resultado que provoque la capitalizacin, excede sin justifica
cin y desproporcionadam ente- el costo medio del dinero para deudores y
operaciones similares (artculo 771). Finalm ente, lo mismo sucede con la im
previsin que, al tornar la prestacin de una de las pai tes excesivamente one
rosa, permite plantear extrajudicialmente o pedir a un juez la adecuacin del
contrato (artculo 1091).
El principio de razonabilidad. Para determinar lo que es razonable, se
deben tener en cuenta la naturaleza y el fin del contrato, las circunstancias del
caso y los usos y prcticas de los ramos de negocios o profesiones involucrados.
El carcter razonable debe juzgarse de acuerdo con lo que consideraran perso
nas que actan de buena fe y en la m ism a situacin que las partes.
El principio de razonabilidad est presente en el N uevo Cdigo .'en una
pluralidad de situaciones. As, en los contratos de duracin se establece que
-ila^parte.que-decide.la rescisin debe .dar a la.otra.la oportunidad razonable de
renegociacin de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.
Lo mismo sucede en el tem a vinculado a l falta de adecuacin de las cosas
muebles a lo convenido, cuando de las circunstancias resulta que el compra
dor no confi o no era razonable que confiara, en la idoneidad y criterio del
vendedor (artculo 1156, inciso b).
En la misma direccin en el contrato de leasing, cuando se establece la
responsabilidad del dador cuando el seguro que haya contratado para cubrir los
oaos causados por las cosas objeto del contrato, lo haya sido por un monto
D r a . A m a n d a E st e l a K ee s

irrazonable o la irrazonabilidad provenga de la falta de cobertura de riesgos


(artculo 1243). En idntico sentido se disciplina la obligacin del fideicomisario,
consistente en contratar un seguro contra la responsabilidad civil por los daos
causados por las cosas objeto del fideicomiso, ya que se establece que lo debe
hacer por los riesgos y montos que sean razonables (artculo 1685).
Los principios de lealtad y colaboracin. Ambos principios resultan una
derivacin del principio de buena fe.
E ste deber ha sido consagrado por la doctrina y la ju risp ru d en cia
contractualista, e influye en el desarrollo de los deberes de coherencia (artcu
lo 1067), confidencialidad (artculo 992) y cooperacin, cuya m ayor y mejor
expresin se halla constituida por el deber de informacin (artculos 1100 y
991). Est presente en todas las etapas del proceso contractual: en la negocia
cin, en la.ejecucin y en la extincin del contrato.
En primer trmino, su examen permite que el mbito contractual no sea
un lugar donde impere la ley del jurdicam ente ms fuerte sino que constituye
un espacio civilizado regido por un mnimo respeto mutuo ntrelas partes.
E n segundo trmino, su exploracin permite recordar que la buena fe-
lealtad es a veces un asociado admirable de la seguridad jurdica y contribuye
a eliminar la divisin que tradicionalmente se afirm a entre la justicia contrac
tual y la seguridad jurdica.
L a lealtad importa un deber de honestidad y de moralidad mnimas. De
acuerdo a este deber, el predisponerte no puede oponer al adherente clusulas
que ste nunca conoci y, por tanto, no acept (artculo 988, inciso c).
En otro orden, la buena fe, en los contratos de larga duracin, impone a
cada parte el deber de colaboracin que permita al contrato producir sus ple
nos efectos (artculo 1011 ).
E l deber de coherencia. El hecho de que uno de los sujetos de la relacin
jurdica sustancial trate de verse favorecido en un proceso judicial, asumiendo
una conducta que contradice otra que la precede en el tiempo en la m edida
que configura un obrar injusto, es inadmisible.
Si se tienen en cuenta el principio de buena fe, se ve que su observancia
impone que en la relacin jurdica el contratante despliegue un comportamien
to leal y adecuado a la creencia y confianza despertada en la otra, manteniendo
la palabra empeada desde los inicios del proceso formativo, convirtiendo en
inaceptable la contradiccin con una conducta previa y propia.
El fundamento estar dado en razn de que la conducta anterior ha genera
do confianza en que, quien la ha emitido permanecer en ella, pues io contrario
importara incompatibilidad o contradiccin de conductas emanadas de un mis

42
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

mo sujeto, que afectan injustamente la esfera de intereses de quien supona


hallarse protegido, pues haba depositado su confianza en lo que crea un com
portamiento agotado en su direccin de origen. Este deber ha sido incorporado
al Cdigo (artculo 1067), bajo el ttulo de Proteccin de la confianza.
E l deber de cooperacin. Deviene del solidarismo contractual. Se trata de
un principio que, en nom bre de la tica contractual se traduce en brindar
consideracin y respeto por el inters de la contraparte.
En nombre del deber de cooperacin, el principio de la fuerza obligatoria
del contrato debe entonces hacerse flexible, sin extinguirse. U na aplicacin lo
constituye la renegociacin o revisin judicial si estn dados Ios-presupuestos
de hecho que lo justifiquen.
La proteccin de la dignidad En base a lo dispuesto por el artculo 42 de
la Constitucin Nacional, que establece, como derecho de los consum idores y
usuarios el derecho a condiciones de trato equitativo y digno, el N uevo Cdi
go reproduce el contenido del mismo pero como obligacin del proveedor.
As, dice que los proveedores deben garantizar condiciones de atencin y
trato digno a los consumidores y usuarios. Y agrega: la dignidad de la perso
na debe ser respetada conforme a los criterios generales que surgen de los
tratados de derechos hum anos. Y en el desenvolvimiento del ncleo duro
establece: Los proveedores deben abstenerse de desplegar conductas que
coloquen a los consum idores en situaciones vergonzantes, v ejato rias o
intimidatorias (artculo 1097).
Es que el derecho de acceso al consumo, supone a un acceso digno y
equitativo , lo que implica, sin menoscabo de los atributos del consumidor
como ser hum ano, que aparecen afectados no solo en raz n de tratos
discriminatorios o arbitrarios, sino tambin cuando el aprovecham iento im
porta menguar las reivindicaciones de dignidad y equidad del pblico. Tal cosa
tambin sucede con 1a. prohibicin de publicidad que sea abusiva, discriminatoria
o induzca al consumidor a comportarse de form a peijudicial o peligrosa para
salud (artculo 1101 inciso c).
En suma, el nuevo orden contractual busca el equilibrio' de las partes lo
que implica reforzar la proteccin de los dbiles. Q uiz es sta la principal
influencia del Derecho del Consumo sobre el Derecho Comn.
Atilio A. A lte rin P ya haba sugerido en su proyecto de 1998 el siguiente
esquema de la situacin actual:

Alterini, A. A. Contratos. AbeledoPerrot, Buenos Aires. 1998.


D r a . A m a n d a E ste la K ees

a) Subsistencia de la virtalidad del conti-ato.. El contrato, m antiene su


funcin de fuente de obligaciones, pero no con los m oldes clsicos,
sino adaptados a una realidad negocia! multiforme.
1
b) La autonoma de la voluntad desempea un pa p el diferente, en fu n
cin de la'libertad e igualdad de los contratantes:
c) Los contratos discrecionales o paritarios entre iguales L a autonoma
de la voluntad, seguirlsiendo fundamento de la obligatoriedad de lo
pactado en la m edida que la libertad conserva vigencia operativa ,Ej.
la categora del megac'ontrato o contrato entre empresas.
d) Los contratos celebrados entre desiguales: Prevalecer el orden p
blico, en especial el econmico de proteccin o coordinacin, po
niendo nfasis en el principio de solidaridad (ej. el contrato de con
sumo o el contrato entre profesionales y particulares).
e) La perspectiva de la justicia. Lo justo entre iguales, es lo pactado.
Entre desiguales, lo justo s el mantenimiento del equilibrio de la
relacin de cambio.

Las XVI Jornadas N acionles de Derecho Civil (Buenos Aires, 1997)


establecieron que La autonom ia de la voluntad es un principio general del
Derecho, de fuente constitucional y que en los contratos por adhesin a
clusulas generales, predispuestos, o de consumo, la autonoma privada est
som etida al mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio.

Unificacin de la legislacin civil y comercial

El 23 de febrero del ao 2011 la Presidente de la Repblica dict el dec. 191/


11 m ediante el cual cre la Comisin para la elaboracin del Proyecto'de ley
de reform a, actualizacin y unificacin de Sos Cdigo Civil y Comercia! de la
N acin -a.fin de producir un texto homogneo del cuerpo normativo.
La Comisin .se integr cd los Sres. Ministros de la Corte Suprema de
Justicia de laNacin Dres. Ricardo Luis Lrenzetti y Elena Highton de Nolasco
y la profesora Ada K emelmajer de Carlucci. Esta Com isin deba elevar el
proyecto en 365 das corridos, cometido que fue cumplido.
El Proyecto fue presentado'al Poder Ejecutivo con fecha 27 de m arzo de
2012, luego de un proceso de revisin por parte del M inisterio de Justicia que
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

le introdujo m odificaciones, fue elevado por el Poder Ejecutivo al Congreso de


la Nacin ei da 7 de Junio de 2012.
Se cre la Com isin Bicamerai para la Reforma, Actualizacin y Unifica
cin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, integrada por legisladores
. de la Cmaras de D iputados y Senadores. Est Comisin realiz audiencias
pblicas en todo el pas'con el objetivo de recibir opiniones de todos los sec
to re s de la sociedad. El dictam en de com isin fue presentado y aprobado por
. el Senado de la N acin el 28 de noviembre de 2013.
El Proyecto fue aprobado con las modificaciones del Poder Ejecutivo. El 2 de
' julio de este ao 2015 se sancion laLey de Responsabilidad del Estado N 26944.
El 1 de octubre del ao 2014 el proyecto fue tratado y. aprobado en la
Cmara de Diputados, sancionando as el nuevo Cdigo Civil y 'Comercial de
;la N acin que prom ulgado por el Poder Ejecutivo, com enzar a regir a partir
. del 1 de agosto del ao 2015. De este modo se concreta una v ie ja aspiracin
. de la doctrina y la jurisprudencia argentinas. .

In tern ac io n a liza ci n de Jas fuentes

La intem acionalizacn creciente de las fuentes del derecho contractual,


es una realidad que se puede constatar en los diversos cuerpos legislativos que
nos obligan, a saber:
a) La Convencin de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional
de Mercadera. Fue ratificada por la A rgentina mediante la Ley N 22765 de
1983. Es de relevante im portancia para el desarrollo de la teora general del
contrato, en cuanto sigue m oderaos criterios que a travs de ella se han incor
porado a la legislacin nacional.
En trm inos generales comprende las compraventas de bienes muebles
corporales y los contratos de suministro. Excluye a los contratos de;consu-
mOj-las-ventas -realizadas en subasta y las-judiciales,-la de -valores, ttulos y
dinero; la de buques embarcaciones y aeronaves y las de electricidad. Tiene
como propsito prom over la uniformidad en su aplicacin y asegurar la ob
servancia de la buena fe, en el comercio.
b) La Convencin de La Haya sobre ley aplicable a los contratos de
compraventa internacional de mercaderas. Esta Convencin que ha sido ra
tificada por la Argentina, m ediante laL ey N D23916, aborda la cuestin de la
validez extrnseca del contrato de mercaderas, optando por el principio de la
ley ms favorable a su validez.
D e a . A m anda E stela K ees

c) Los principios de UNIDROIT. Las XVI Jornadas Nacionales de De


recho Civil (Buenos Aires, 1997), establecieron que en los contratos interna
cionales resultan aplicables, como criterios de interpretacin, los Principios
de UNIDROIT sobre contratacin internacional.
El Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado, con
sede en Roma, Italia, public, en 1994 los Principios sobre los Contratos de
Comercio Internacional, elaborados por un Grupo de Trabajo, integrado por
representantes de los principales sistemas jurdicos del mundo. El propsito
es que sirvan como reglas generales aplicables a los contratos mercantiles
internacionales, sirviendo de modelo para la legislacin a nivel nacional o in
ternacional. Los nicos contratos excluidos, son los relacionados con opera
ciones de consumo.
d) El Anteproyecto de Cdigo Europeo de C ontatos. Responde al propsi
to de ser adoptado como Cdigo comn para toda Europa. Fue elaborado por un
Grupo de Trabajo integrado por prestigiosos juristas representantes de los siste
mas europeo continental y del common law, surgidos de la Academia de Jusprivatistas
Europeos. La base de la elaboracin es el Cdigo Civil Italiano -p o r considerarlo
intermedio entre los sistemas francs y alemn- y el ContractCode de McGregor.
La primera parte del trabajo fue publicado en octubre de 1995 y la segun
da, en marzo de 1997. Comprende diversos y modernos aspectos de la teora
del contrato y mantiene la unificacin de la legislacin civil y comercial.

"Bases para la armonizacin del derecho patrim onial del Mercostur

Tratadas en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, se aprobaron


trascendentes recomendaciones, como las siguientes:
a) Propiciar- un orden jurdico comunitario que se constituya como de
recho interno tanto de la comunidad como de los pases miembros.
b) Indicar que deben armonizarse de manera prioritaria los siguientes
" aspectos: proteccin al consumidor, responsabilidad por el producto
elaborado, publicidad comercial, derecho de la competencia, trans
porte, com praventa de cosa mueble, profesiones liberales, distribu
cin comercial, franchising, marcas.
c) Apurar la reglamentacin del derecho de la competencia, mediante
normas que prohban los acuerdos y prcticas concertadas entre
empresas o asociaciones d empresas que tengan por objeto o efec
C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

to impedir, restringir o falsear la libre competencia dentro del M er


cado Comn y que prohban el abuso de posicin dom inante en las
relaciones entre empresas o asociaciones de empresas.
d) Procurar una mayor proteccin especfica a los consumidores
e) Respecto la responsabilidad civil, puntualizar que a todo dao corres
ponder una reparacin adecuada, y se asegurar la m s am plia pro
teccin de los derechos de la vctima, en el caso de los consumidores,
mediante un rgimen de responsabilidad objetiva y solidaria de todas
aquellas personas que se coloquen en la cadena de1comercializacin.

Las X V I Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Santa Fe, .1999) volvie


ron a tratar el R gim en de los contratos para la integracin del M ercosur.

C L A S IF IC A C I N D E LO S C O N T R A T O S

La clasificacin de los contratos tiene una finalidad em inentem ente peda


ggica y expositiva y consiste en agruparlos mediante criterios previamente
determinados que apuntan a diversos aspectos. El Cdigo Civil Italiano de
1 9 4 2 )'otras legislaciones nuevas, como el Cdigo Civil Alem n y el Suizo de
las Obligaciones eliminan la clasificacin de los contratos; estim ando que se
trata de una tarea que corresponde a la doctrina.
El Cdigo Civil argentino contiene una clasificacin tcnico-jurdica que,
si bien es impropia 27 6 -incompleta, sirve a los efectos de com enzar su desarro
llo. Los criterios distintivos, son diversos:

Clasificaciones jurdicas y legales

1) Por la naturaleza de las obligaciones que producen o atendiendo a


quienes resultan obligados, los contratos pueden ser: unilaterales, bilaterales o

2' L anota del art. 495 del antiguo Cdigo Civil Argentino de Vlez Saxsfield, afirma que
las definiciones son impropias de un cdigo de leyes.
D r a j A m a n d a E s t e l a -K e es

plurlaterales. E sta distincin Sistematizada por Poithier, est contenida en el


Cdigo Civil Francs.
a) Unilaterales: Ei artculo 966 dice: Son unilaterales cuando una de
las partes se obliga hacia la otra sin que esta quede obligada. Es decir aque-
los qus 3.1 m om ento de la celebracin solo hacen nacer obligaciones para una
sola de las .partes intervinientes (ej. donacin, fianza, comodato).
b) Bilaterales: Son los contratos que al momento de su celebracin en
gendran obligaciones para todas las paites intervinientes (ej. compraventa,
permuta, locacin de cosas, contratos de servicio y de obra).
El Cdigo los define diciendo que son bilaterales cuando las partes de
obligar, recprocamente la una!hacia la otra (art. 966, segunda parte).
En los contratos bilaterales las obligaciones a cargo de cada parte estn
ligadas entre s por un nexo de 1reciprocidad e interdependencia.
A estos contratos tambin! se. los denom ina sinalagmticos, lo que signi
fica cambiando unos con otros. Esta relacin de reciprocidad y equivalen
cia debe ser gentica en su origen- y funcional - e n su. desarrollo(ej. com
praventa, en la que existe una.dorrelacin entre el precio que se paga y la cosa
que se entrega).
n\ Plui'ilciisrcilss' son acuellas en cjue intervienen ms de dos partes El
Cdigo Civil Unificado agrega: Las normas de los contratos bilaterales se
aplican a los contratos plurlaterales .28
2) Por la finalidad, o ttulo, atendiendo a la ventaja que deviene del
sacrificio, pueden ser onerosos? o gratuitos. Poithier habla de contratos intere
sados y contratos de beneficencia.
a) A ttulo oneroso: Son quellos en que las ventajas que procuran a una
de las partes no le son concedidas por la otra, sino por una prestacin que ella
le ha hecho o se obliga a hacerle (art. 967 del Cdigo Civil) (ej. compraventa,
perm uta, locacin).
b) A titulo gratuito: si aseguran a uno o a otro de los contratantes algu
na ventaja, independiente de toda prestacin a su cargo (art. 967, segunda
parte, del Cdigo Civil). La gratuidad es por definicin una liberalidad, se da
algo por nada, sin esperar nada a cambio (ej. depsito, comodato, donacin).

28 Conf. art. 910, ia fine del Proyecto de Cdigo Civil, 1998.

A&
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Esta categora -aunque la diferencia es m nim a- no guarda absoluta co


incidencia con ia de los contratos unilaterales y bilaterales. N o todo contrato
unilateral es gratuito y no tocio contrato Dilccr&t es oneroso.
L a diferencia estara dada por el mutuo oneroso y la renta vitalicia que si
bien son unilaterales y reales, son adems onerosos.
3) Por el conocimiento o ignorancia que tengan las partes - a l momento de
la celebracin- de las ventajas o prdidas patrimoniales que les devengarn del
contrato, los contratos a ttulo oneroso, se dividen en conmutativos o aleatorios.
a) Conmutativos: Son aquellos en que al. momento dr- su celebracin,
las partes conocen con certeza las ventajas y prdidas patrimoniales que les
traer aparejadas suejecucin(ej. compraventa). (Art. 1123 del Cdigo Civil).
El Cdigo Civil Unificado los define, expresando que los contratos a
. ttulo oneroso son conmutativos cuando las ventajas para todos los contratan-
"tes son ciertas (art. 968, 1 parte).
b) Aleatorios. El Codificador dice que los contratos a ttulo oneroso
son aleatorios cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependan de un acontecimiento incierto (art. 968, 2 parte). Ej. El
contrato de juego (art. 1609 del Cdigo Civil Unificado); de apuestas y sor
teos ofrecidos al pblico (art. 1612 del Cdigo Civil Unificado); de renta vita
licia (arL 1599 del Cdigo Civil Unificado).
En suma, son aquellos, en que al momento de su celebracin, una o
ambas partes desconocen las ventajas o prdidas patrimoniales, que les depa
rar el negocio.
4) Por la necesidad de guardar determinadas form alidades al momento
de su celebracin, se dividen en form ales y de form as libres.
a) Contratos form ales. Son aquellos que requieren el cum plimiento de
cierta formalidad, conforme a la ley o a la voluntad de partes. El Cdigo Civil
Unificado, en su art. 1015 establece el principio de libertad de form a al expre-
sar que Slo son formales los contratos a los cuales la ley les impone una
forma, determ inada.
L a formalidad puede ser requerida a los fines probatorios o con carcter
solemne.
- Son de solem nidad absoluta: El Cdigo Civil Unificado expresa en su
art. 969, I o parte, Los contratos para los cuales la ley exige una forma para
su validez, son nulos si la solemnidad no ha sido satisfecha.
Es decir que si el cumplimiento de la formalidad solem ne es exigido bajo
.. sancin de nulidad y no quedan concluidos como tales hasta que no sea cum

49
D r a . A m a n d a E stela K ees

plida la formalidad prevista. Por ejemplo, la donacin de inmuebles, de cosas


muebles registrables y de prestaciones peridicas o vitalicias (art. 1552 del
Cdigo Civil Unificado).
- Son de solemnidad relativa: Si el cumplimiento de la formalidad no es
exigido bajo sancin de nulidad; pero tampoco quedan concluidos como tales
hasta que no sea cumplida la formalidad prevista, pero valen como contratos
en los que las partes se obligan a cum plirla .29
E l Cdigo Civil Unificado, en su art. 969, 2 parte expresa:
Cuando la form a requerida para los contratos, lo es slo para que stos
produzcan sus efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan con
cluidos como tales mientras no se ha otorgado el instrumento previsto,
pero valen como contratos en los que las partes se obligaron a cumplir
con la expresada form alidad.

i
b) De form as libres son aqullos cuya celebracin no est sujeta a for
m alidad alguna .30 El art. 284 del Cdigo Civil Unificado, refirindose a los
actos jurdicos -y el contrato lo e s - establece que Si la ley no designa una
forma determinada para la exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden
utilizar la que estimen conveniente.
A su vez, refirindose a los contratos dice: Guarido la ley o las partes no
imponen una forma determinada, sta debe constituir slo un medio de prueba
de la celebracin del contrato (art. 969 in fin e del Cdigo Civil Unificado).
5) P or la circunstancia de tener un nombre se dividen en nominados e
innominados:
a) Nominados. Son los regulados por la ley. El Cdigo Civil Unificado en
su art. 970, I o parte expresa: Los contratos son nominados o innominados,
segn que la ley los regule especialmente o no.
b) Innominados. Y finalmente, el artculo 970 expresa'que
L os contratos innominados estn regidos, en el siguiente orden, por:
a. L a voluntad de las partes;
b. Las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c. Los usos y prcticas del lugar de celebracin;

^ Conf. art. 912 del Proyecto de Cdigo Civil, de 199o.


30 Conf. art. 912, 1ra. parte del Proyecto de Cdigo Civil de 1998.

50
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l h u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

d. Las disposiciones correspondientes a los contratos nominados afines


que son compatibles y se adecan a su finalidad.

Hasta el presente la jurisprudencia ha utilizado el trmino innominado y


vapico en forma indistinta, asignndole el mismo significado .31 H asta la san-
:; cin del Cdigo Civil Unificado la clasificacin haba sido reem plazada por la
de contratos tpicos y atpicos. As .aparecen nombrados en el Proyecto d
:. Cdigo nico de 1987 y en el de Cdigo Civil de 1998. Respecto de larecep-
: cin legislativa d ambas nociones, las XII Jornadas Nac nales de Derecho '
/Civil, San Carlos de Bariloche, de 1989, han declarado que existen razones
suficientes que justifican la sustitucin del art. 1143 del Cdigo civil .32
6 ) Por el tiempo en que comienzan a producir sus efectos, se distinguen
:ven contratos de ejecucin inmediata y de ejecucin diferida.
aj De ejecucin inmediata. Es el contrato que debe ejecutarse inmedia
tamente. Sus efectos se desencadenan, sin solucin de continuidad,; j mo
mento de su celebracin. Por ejemplo, venta de una cosa que se paga inmedia-
; taimente despus de celebrado el contrato.
- b) De ejecucin diferida. Es el que contrato sujeto a un trmino, m o
mento futuro pero cierto; y sea inicial o final. Sus efectos se producen, no al
momento de su celebracin, sino en una fecha posterior. Los derechos y
obligaciones que nacen del contrato solo pueden ejercerse o cumplirse, res
pectivamente, a partir del cumplimiento del plazo.
La lesin (art. 332 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) resulta aplica
ble a los de ejecucin inmediata. Cuando el contrato es de ejecucin diferida,
la desproporcin de las prestaciones deber subsistir hasta el momento del
cumplimiento y proloogarse hasta el inicio de la demanda.
7) Por el tiempo en deben cumplirse momento nico o continuado-,
desde que comienza hasta que termina: pueden ser: de ejecucin instantnea.y
de tracto sucesivo. .
a) De ejecucin instantnea. Com porta el cumplimiento del contrato de
una sola vez, de un modo nico, ya sea de-manera, inmediata o diferida. Por
ejemplo, venta de una cosa que se paga de una sola vez.

Conf. Fallos: SCBA. 29.11.66 en La Ley 126-806, sum.15.380; CMCiv., Sala F ,


09.10.81 en ED. 97-725;
Conf. Tranchini, M. Contratos tpicos y atpicos En Stiglitz, R. Contratos. Teora
General I. Depalma, Buenos Aires. 1990, pp. 143-153.

51
D r a . A m a n d a E stela K ees

b) D e tracto sucesivo o de cumplimiento continuado o peridico, cuan


do sus efectos se prolongan enjel tiempo y las prestaciones a cargo de una o
culi partes Sun uc c2xo.clsi corixiii.is.c.0 o icpcTiQo. i^or GjcixipiOj ci coiiiroxo
de locacin de cosas, en que el locador debe asegurar al locatario el uso y
goce pacfico de la cosa durante todo el trmino del contrato y el locatario se
obliga a pagar el precio de la locacin pr perodos mensuales.
8 ) P or la dependencia o independencia de otro contrato. Pueden ser:
principales o accesorios. La distincin solam ente aparece en el cdigo en
m ateria de obligaciones. .
a) Principal. Cuando para su existencia no depende jurdicam ente de
otro. Por ejemplo, l locacin d cosas (art. 1187 del Cdigo Civil Unificado).
b) Accesorio. Cuando depende jurdicam ente de otro, que es la razn de
su existencia. Por ejemplo, la fianza (art. 1574 del Cdigo Civil Unificado).
9) Por, la modificacin qte produce en el patrim onio de las partes, pue
de ser: de disposicin o de administracin. Esta divisin no aparece en el
Cdigo Civil. i
a) D e disposicin es el que disminuye o m odifica sustancialmente el
patrimonio de la parte, o compromete su porvenir por largo tiempo. Por ej em-
po, ventas su gsnsrsl. i
b) De administracin es 'l que tiene por finalidad hacer producir a los
bienes los beneficios que norm alm ente pueden obtenerse de ellos, respetando
su naturaleza y destino.
10) Por la incorporacin o\no incorporacin de la causa al contenido de
la declaracin de voluntad, lt contratos pueden ser causado o abstracto. .
a) Causados o causales. Son aquellos que contienen no solo la nuda
prom esa de una prestacin, sino tambin el convenio relativo a la intencin
jurdica con que se da y se recibe la promesa.
b) Abstractos. Son los que excluyen del contenido de la declaracin de
voluntad, todo lo referente a las relaciones causales.

Los contratos conexos

En principio, los contratos conexos son una subespecie de la unin de


contratos. Habr conexidad cuando dos o ms partes celebren al menos dos
contratos funcionalmente dependientes y encaminados a unfin negocial global.

52
: C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

: La conexidad puede ser de dos tipos: unilateral y bilateral.


. Tambin puede ser
a) Necesaria, cuando surge de la naturaleza de los contratos unidos.
Por ej. En el subcontrato y en los contratos accesorios.
b) Voluntaria, cuando es producto del ejercicio de ia autonom a de las
partes.
j.v -c) Gentica, cuando el vnculo entre los negocios existe desde el mo
mento de la celebracin. .. :
r;,d) Funcional, cuando la ligazn se concreta en un momento^posterior.

.ltimamente han aparecido nuevas formas de conexidad contractual,


ladas en la voluntad de las partes, que el derecho no ha regulado.todava,
cva existencia preocupa y Ocupa a la doctrina privatista .33 Ej. Transpor--
dltimodal, tarjeta de crdito, crdito al consumo.
> *1.os contratos conexos generados en la autonoma de la voluntad. Se
nom inan conexos a varios contratos autnomos, tpicos o no, que se
esntan integrados por voluntad de las partes, en un sistema o red contrac-
331: con una finalidad comn. La unin deriva de la circunstancia de haber
: C e b ra d o s sx-profeso, para realizar una operacin econm ica global, de
modo tal que lo convenido en cada uno de ellos repercute, influye o se pro
yecta respecto del otro u otros.
Este inters comn es la argamasa que mantiene el ligamen entre los
fragmentos de la cadena, que conservan la autonoma de su propia cansa; y
fej-S v V F 1consecuencia la frustracin de la finalidad de algn o alguno de los contra-
^ p f l i^ to s que forman el grupo o red, puede generar un conflicto com n, en la
ida que frustre la finalidad comn supraconractual.
.' La doctrina pone nfasis en el fenmeno de los contratos conexos, pro-
i P'wando su anlisis desde el punto de vista del consentimiento y desde la
?fESPetvarde-la"C<Jusa,-su legitimidad, licitud-yen los contratos no negocia-
d s desde la perspectiva del contratante dbil
El anlisis de la relacin entre contrato y sistema que impone el funciona-
. nucnt0 del contrato y la interpretacin en vistas al conjunto de la operacin

Una de las comisiones de las X V II Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Fe,
.1999, vers sobre el tema.

53
'Z
i
D r a . A m anda E stela K ees

debe hacerse de conformidad a la concepcin solidarista del derecho y a la


funcin social del contrato.

C lasificacin segn sn funcin social y econm ica

Siguiendo a Spota ,34 como instrumento del desarrollles decir, por su


funcin social y econmica los contratos pueden clasificarse en:
a) Contratos de cambio. Son aquellos contratos, a ttulo oneroso, cuya
finalidad es el intercambio, la circulacin de bienes, como la compra
venta, la permuta, la cesin onerosa de derechos. Tambin aquellos
cuya finalidad es la concesin temporal de su uso, como la locacin
urbana, arrendamiento rural, constitucin de derecho real de usufruc
to, uso y habitacin a ttulo oneroso. Quedan excluidos los contratos
a ttulo gratuito por cuanto en ellos no existe idea de cambio.
b) Contratos de prstamo. Son aquellos contratos que sirven de instru
mento preparatorio para que aparezca el crdito (ej. contratos de
mutuo oneroso, comodato, renta vitalicia, depsito irregular, cuenta
corriente).
c) Contratos de garanta. Son aquellos que brindan seguridad respecto
del cumplimiento de otro contrato principal (ej. la fianza, hipoteca,
prenda anticresis).
i d) Contratos de custodia. Son aquellos que cumplan una funcin de
guarda y conservacin de una cosa ajena (ej. depsito, garaje y caja
de seguridad).
e) Contratos de colaboracin. Son aquellos cuyo fin es obtener un resul
tado o realizar una gestin, o conseguir una utilidad y partirla entre
las partes; todo ello mediante una funcin de cooperacin (ej. man
dato, comisin, sociedad).
f) Conti-ato de previsin. Son aquellos destinados a advertir y adelan
tarse a un riesgo (ej. el contrato de seguro, de renta vitalicia).
g) Contratos gratuitos y liberalidades. Son aquellos que cumplen la
funcin social de altruismo (ej. donacin, m utuo gratuito).
C ontra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

h) C o n ta to s de displicencia o recreativos. Son los que cum plen fun


cin de esparcim iento (ej. juego de destreza o azar).

E L E M E N T O S D E L O S C O N T R A T O S. P R E S U P U E S T O S D E

: v El contrato ha sido definido por el artculo 957 del CdigoCivil y Com er-
Unificado como el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes m ani
fiestan su consentimiento para crear, regular, m odificar transferir o. extinguir
, relcionesjurdicas patrim oniales. Se ha dicho adems que es el acfo.jurdico
bilateral de contenido patrimonial y que segn se adopte el criterio am plio,
:-/i; -rnterinedio o estricto tendr diferentes alcances . 35
El Cdigo Civil y Comercial Unificado no hafonnulado la clasificacin de los .
^elementos que concunen a integrar la estructura contractual attulo de esenciales,
t; .Ahora bien, cualquiera sea la postura que se adopte respecto d la finalidad del
; .contrato, existe coincidencia sobre los elementos que lo componen.
Con el nombre genrico de elementos de los contratos se designan las
condiciones o requisitos que lo integran y que contribuyen a la form acin y
validez del m isino.3ft
Para quienes siguen la doctrina clsica los elementos se subdividen en
esenciales, naturales y accidentales. La doctrina moderna, -como se v er ms
adelante- distingue, entre presupuestos, elementos y circunstancias.
Discusin acerca de los diversos elementos. Legislacin com parada:
a) El Cdigo Civil francs establece cuatro elementos o condiciones esen
? -
ciales de validez de u n a convencin: el consentimiento, la capacidad, el objeto
y la causa37. De hecho la capacidad no es un elemento esencial sino slo un
presupuesto de validez.

En Unidad l.
CastnTobeas, J. Ob. cit. T.3, p. 500; Puig. Brutau, Fundamentos de Derecho Civil
T.IL Vol. 1. Doctrina General de los Contratos. (2= edic.) Barcelona, 1978; Diez
Picazo, L. Fundamento, T. 1 Ob. cit. p.100 y ss.; Messineo, F. Derecho ....Ob. cit. T.
,27 p. 433 y ss.
Art. 1108 del Cdigo Civil francs.

55
D ra. A m a n d a E s t e l a K e e s

b) El Cdigo Civil espaol, por su parte, establece que no hay contrato


sino cuando concurre los tres requisitos clsicos, a saber; consent-
m iento, o&jcvo y cs . ss -."
c) El Cdigo Civil Italiano de 1942, establece que Son requisitos del
p rx n -T -o + ri' 1 \ o o p ila r a n r o lo o n n r to n O \ 1/-. n n a m n O "\ p. 1 r t U i p + r t * r A \ 1
o u i i u - L L \j. l j v-rx u u w u u u C 1U J p c u tu ia , j LO . L / d U b , J J C 1 U U J O L U J id

forma, cuando resultara prescripta por la ley bajo pena de nulidad


(art. 1325).
d) El Cdigo Civil uruguayo establece que para la validez de los contra
tos son esenciales ls siguientes requisitos; el consentimiento, capa
cidad, un objeto lcito y la causa lcita .39
e) El Cdigo Civil Banzer establece varios requisitos para la formacin
del contrato, el consentimiento, el objeto, la causa y la forma, cuan
do es legalmente exigible .40
f) El Cdigo Civil Paraguayo de 1987 establece tres requisitos esencia
les: el consentimiento^ el objeto y la form a (art. 673).

]L usilciu ruIC iual; siS CFtit

La doctrina clsica 41 como se ha dicho antes, distingue los elementos de


los contratos en esenciales, naturales y accidentales.
Lpez de Zavala y A lterini 42 prefieren la distincin entre presupuestos o
requisitos extrnsecos, elementos o requisitos intrnsecos y circunstancias.
Algunos autores 43 subdividen los elementos esenciales en tres clases;

38 Art. 1261 del Cdigo Civil espaol.


34 Art. 1261 del Cdigo Civil uruguayo.
40 Art. 452 del Cdigo Civil boliviano.
11 Siguiendo a Pothier, es la enseanza de Lafaille, Curso de 1913, notas arregladas publica
das por Barcia Lpez p. XIII y XIV. Cit. Lpez de Zavala, F. Teora... Ob. c it p. 50.
42 Lpez de Zavala, F. Teora... Ob. cit p. 51;Alterini, A.A. Contratos, Ob. cit. p. 197.
Sobre la distincin entre presupuestos y requisitos del contrato, ver Luna Serrano, en
La Cruz Berdejo. Elementos de Derecho Civil T.II-20. Barcelona. 1977, p. 41 cit.
Sobre elementos de los contratos, ver y ampliar criterio y desarrollo de Abelenda, C.
A. Teora General de los Contratos. Edit. Nueva etapa, Corrientes. 19S4, p. 77 y ss.
43 Castn Tobeas, J. Ob. cit. p. 506.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

a) Com unes, propios de todos; deben estar presentes en todo contrato


(ej. consentim iento, objeto y causa).
b) E speciales, propios de algunos, estn presentes en determinado tipo
T de contratos (ej. la entrega de la cosa en los reales).
% c) Especialisimos, porque son esenciales slo para algunos (ej. el pre
cio en la compraventa).

fi',: Tambin se subdividen los requisitos esenciales en: t


;., a) Necesarios para la existencia cuya ausencia determina la inexistencia,
b) Necesarios para su validez, cuya ausencia determina la insubsistencia,
cuando sea alegada y probada, siendo subsanable por prescripcin o
confirm acin ,44 .

! En la doctrina moderna, dice M essineo 45 que la distincin entre elementos


esenciales, naturales y accidentales' en cuanto a su segundo trm ino, o sea el
"d los elementos naturales, es muy discutida. El propio autor, en obra poste
r io r, sostiene lo siguiente:
:;' E l conocido grupo de los denominados Elementos naturales " (naturlia
negoti) tiende a perder consistencia, si bien tiene a su favor una largusima
tradicin de escuela. Se trata principalm ente (determinacin negativa)
de elem entos (o, ms bien, de efectos) no esenciales, pero ordinariamente
presentes en cada tipo de contrato (podra hablarse de elem entos impl
citos "); p o r otra parte, para excluirlos del contrato hace fa lta pacto
expreso, hasta el punto de que quien invoca su exclusin, est gravado
con la carga de sum inistrar la prueba*6

. Sobre elementos de los contratos, ver y ampliar criterio y desarrollo de Abelenda, C.


A. Teora General de los Contratos. Edit. Nueva etapa, Corrientes. 1984, p. 77 y ss.
Messineo, F. Doctrina General del Contrato T.I. Trad. Fontanarrosa y otros. EJE A. p. 72
Cit. CastnTobeas, J. Derecho Civil Espaol, C om ny Forat T.III (14a ed ic.). Reus,
Madrid. 1986, nota 1, p. 505.

57
D r a . A m a n d a E s t e l a K ee s

D istincin e n tre elem entos esenciales, especficos o pro p io s

Siguiendo el criterio tradicional, la categora de los esenciales, a su vez,


se subdivide en esenciales generales o de carcter general, y esenciales parti
culares o de carcter particular.
Esenciales generales o estructurales o constitutivos. Son aquellos ele
mentos o requisitos indispensables para la existencia de todo contrato. Sin
ellos, que son la estructura, no puede hablarse de contrato existente. Sobre los
elementos esenciales no puede actuar la autonoma de la voluntad. Bajo este
nombre se comprende al consentimiento, el objeto y la causa.
Esenciales particulares. Son aquellos elementos o requisitos que deben
darse para la configuracin de un determinado tipo de contrato, pues los ele
mentos o requisitos que hacen a la esencia del tipo (ej. cosa y precio en la
compraventa; uso y goce de la cosa y precio en la locacin).
Elementos naturales. Tambin llamados efectos propias son aquellos la
ley pone en el contrato, pero que, a diferencia de los esenciales, las partes
pueden modificar o suprimir, en ejercicio de la autonoma de la voluntad. Ej. la
garanta de la eviccin en los onerosos. La supresin de uno de los elementos
naturales no afecta la validez, ni altera el tipo fundamental. A parecen en el
momento del cumplimiento.
Elementos accidentales. Son aquellos que las paites pueden incluir en el
contrato, a voluntad. Al igual que los naturales, no tienen que ver con la gne
sis del contrato, sino con sus consecuencias referidas a las prestaciones.

L a m o derna doctrina: presupuestos, requisito s y circu n stan cias

Siguiendo a Camelutti 47 se distingue conceptualmente los presupues


tos, elementos y circunstancias del contrato.
Presupuestos o requisitos extrnsecos. Se llaman presupuestos a aquellos
requisitos que influyen en el contrato pero que existen independientemente de
l; son xtrnsecos y anteriores, inclusive subsisten despus de l para cual
quier otra negociacin (ej. la capacidad, la aptitud del objeto y la legitimacin).

0 Carnelutti, E Teora General del Contrato. Trad. F. J. Osset, EdiL Rev. Derecho
Privado, Madrid. 1955, n 145 y ss.

^
JO
0
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Elementos o requisitos intrnsecos del conti'ato. Son aquellos requisitos


. intrnsecos, constitutivos del contrato.
;V El contrato puede ser analizado desde dos perspectivas: como obra y
como actividad humana.
'/'/ a) Como obra, es el producto de la actividad de las partes; y puede ser
.analizado, en su contenido o lo que prescribe en sus clusulas y en su fo rm a
.como lo prescribe. Las clusulas pueden ser: esenciales, o sea, aquellas sin
icya mencin el contrato carece de contenido, o no tiene un contenido deter-
' iinado, naturales o sea las que la ley pone en el contrato y accidentales, si las
^introducen las partes.
-' La diferencia con la doctrina clsica es que tanto el objeto, como la causa
. si bien forman el contenido del contrato-, lo hacen como clusula que alude
a ellos, solamente en el sentido de cita, de referencia, de hablar de, de pre-
; :dicar algo del objeto o de la causa.
Lpez de Zavala 43 puntualiza la diferencia que media en tratar, porejem -
: ,..:plo, al inmueble como elemento esencial de una compraventa, y decir que una
referencia a l constituye una clusula esencial.
b) Como una actividad humana, como un acto, es un quehacer humano
al que al consentimiento corresponde agregar los tres elementos internos del
acto voluntario vlido, la voluntad, que es el flanco interno del consentimiento.
Desde el punto de vista del contrato, como actividad humana, los ele
mentos se subeategorizan en estructurales o formales', que son el acto volun
tario exteriorizado -consentim iento-, y la form a o formalidad: y sustanciales,
que son las clusulas, el contenido, lo que se dice y se prescribe a travs de l.
Circunstancias: Las circunstancias como los presupuestos son extrnse
cos al contrato, pero a-diferencia de stos, no se valoran antes, se valoran
durante la aparicin o su ejecucin, influyendo en su destino. Circunstancia
. /es el contorno, el medio ambiente en que surge y se desenvuelve el contra-
. tb. Las circunstancias pueden ser de tiempo, lugar y modo. Por ejemplo: el
^ ^ ? aJurit0 f e factures econmicos que fueron tenidos en cuenta al momento de
. -itasar el negocio y que despus pueden resultar alterados por m odificacin de
i*,.';Ws circunstancias.

Lpez de Zavala, F. Teora...Ob. cit. p. 52 y :


IlltS lS P O S IC IO N E S BEL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL
mm ' UNIFICADO RELACIONADAS CON TEMAS DEL '
i.";-.-.
CAPTULO 1

ff| LIBRO ffl: DERECHOS PERSONALES


S p S S S | K TTULO H: CONTRATOS EN GENERAL
is^ipkMS-V.
CAPTULO i: DISPOSICIONES GENERALES

" r iCiio 557. D efinicin. Contrato ss si acia jurdico m ediante el cual dos o
B ^ |fiS ;S n s p a rte s m anifiestan su consentim iento para crear, regular, m odificar, transferir o
J ; J~ extinguir relaciones jurdicas patrim oniales.
A rtculo 958. L ib e rta d de c o n tra ta c i n . Las partes son libres para celebrar un
S S fS S |fM^ntrato y determ inar su contenido, dentro de los lm ites im puestos por la ley, el
orden pblico, la m oral y las buenas costumbres.
' | A rtc u lo 959. E fec to v in c u la n te . Todo contrato vlidam ente celeb rad o es
obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser m odificado o extinguido
h ^ r 'Por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev.
S LSfeL- A rtculo 960. F a c u lta d e s de los jueces. Los-jueces no tienen facultades para
S ifflg ftS ffl0 031' ' as estipulacion es de los contratos, excepto que sea a p edido de una
[S iw S tK J p -p a rte s cuando lo \a u to riz a la ley, o de oficio cuando se afecta, d e m odo
. m anifiesto, el orden pblico.
> t A rtcu lo 961. B u en a fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y eje-
y eutarse de buena fe. Obligan no slo a lo que est form alm ente expresado, sino a
<clas las consecuencias que puedan considerarse com prendidas en ellos, can los
i|M ffi|g t! n e e s-e n -q u e -ra z o n a b e m e n te -se h a b ra o b lig a d o -u n - contratan te-cu id ad o so y
| g |# |g |p e v i s o r .
l g g |j g |g |p ^ .A r f c u l o 962. C a r c te r de las n o rm a s legales. Las norm as legales relativas a
^ ^ ^ ^ r i o j o o n t r a t o s son supletorias de la voluntad de las partes, a m enos que de su modo
exPresin, de su contenido, o de su contexto, resulte su carcter indisponible.
f e SJcs^r. ^ rtc u Jo 963. P re la c i n n o rm a tiv a . Cuando concurren disposiciones de este
bodigo y de alguna ley especial, las norm as se aplican con el siguiente orden de
f g g l l p f f i 'l ! a c i n ;
norm as indisponibles de la ley especial y de este Cdigo;
b) norm as particulares del contrato;
D r a . A m a n d a E stela K ees

c) normas supletorias de la ley especial;


d) normas supletorias de este Cdigo.
Artculo 964. Integracin del contrato. El contenido de! contrato se integra con:
a) las norm as indisponibles, que se aplican en sustitucin de las clusulas
incompatibles con ellas;
b) las norm as supletorias; 1
c) los usos y prcticas del lugar de celebracin, en cuanto sean aplicables
porque hayan sido declarados obligatorios pr las partes o porque sean
am pliam ente conocidos y regularm ente observados en el mbito en que
se celebra el contrato, excepto que su aplicacin sea irrazonable.
A rtcu lo 965. D erecho de p ro p ied a d . Los derechos resultantes de los contra
tos integran el derecho de propiedad del contratante.

C A P T U L O 2: C L A S IF IC A C I N D E LO S C O N TRA TO S

A rtculo 966. C ontratos unilaterales y bilaterales. Los contratos son unilaterales


cuando una de las partes se obliga hcia la otra sin que sta quede obligada. Son
bilaterales cuando las paites se obligan recprocamente la una hacia la otra. Las normas
de los contratos bilaterales se aplican supletoriamente a los contratos plurilaterales.
A rtcu lo 967. C o n tra to s a ttu lo oneroso y a ttu lo g ra tu ito . Los contratos
son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una de las partes les son
concedidas por una prestacin que ella h a hecho o se obliga a hacer a la otra. Son
a titulo gratuito cuando aseguran a uno o a otro de los contratantes alguna venta
ja , independiente de toda prestacin a su cargo.
A rtc u lo 968. C o n tra to s c o n m u ta tiv o s y a le a to rio s. Los contratos a ttulo
oneroso son conm utativos cuando las ventajas p a ra to d o s los contratantes son
ciertas. Son aleatorios, cuando las ventajas o las prdidas, para uno de ellos o para
todos, dependen de un acontecim iento incierto.
A rtculo- 969. C o n tra to s fo rm ales. Los contratos para los cuales la ley exige
una form a para su validez, son nulos si la solem nidad no h a sido satisfecha. Cuan
do la form a requerida para los contratos, lo es slo para que stos produzcan sus
efectos propios, sin sancin de nulidad, no quedan concluidos com o tales m ien
tras no se ha otorgado el instrum ento previsto, pero valen como contratos en los
que las partes se obligaron a cum plir con la expresada form alidad. Cuando la ley o
las partes no impongan una form a determ inada, sta debe constituir slo un medio
de prueba de la celebracin del contrato.
A rtc u lo 970. C o n tr a to s n o m in a d o s e in n o m in a d o s . Los contratos son
nom inados e innom inados segn que la ley los regule especialm ente o no. Los
contratos innom inados estn regidos, en el siguiente orden, por:
a) la voluntad de las partes; ...<
b) las normas generales sobre contratos y obligaciones;
c) los usos y prcticas del lugar de celebracin;
d) las disposiciones correspondientes a los contratos nom inados afines que
sean compatibles y se adecen a su finalidad.
MODELO BE COPOTATO DE LOCACIN

! E n la Ciudad de Resistencia, el da 01 del m es de Septiem bre de-2012, entre


....................., D N I 1\T----------------domiciliado en calle -------------------N --------------
de la localidad de San B enito, en adelante E L L O C A D O R , por una'parte y por
;i otra la S r a .-------------------- DNI N ------------------ , argentina, divorciada y el Si
'ST--------- D N I ------------------ , argentino soltero am bos hbiles para contratar, con
domicilio en c a lle --------------N ----------- , en adelante denominados E L L O C TA -
jS , celebran el presente C O N T R A T O D E L O C A C I N , el que se regir por las
siguientes clusulas y condiciones: ' ;.
" PRIMERA: OBJETO. EL LOCADOR da en locacin a EL LOCATARIO y
;esta acepta en tal concepto, el inmueble ubicado en calle ------N --------de esta
.iciudad de Pvesistencia, com puesto de casa en una planta, dos dorm itorios, cocina-
ficomedor con m esada y bajo mesada, y calefn, lavadero, bao, patio con un depo
sito en el fondo y un tubo de gas de 45 K g y una pequea churrasquera, todo en
perfecto estado de conservacin, lo cual deber ser restituido en iguales condicio
n e s , una vez concluido el presente contrato. __________ ___________ _
SEGU NDA : P L A Z O . La presente locacin se celebra por el trm ino de DO S
(2) AOS, a contar del da I o de septiem bre de 2012, venciendo indefectiblem ente
y en consecuencia el d a I o de septiem bre de 2014. _________
T E R C E R A : P R E C IO D E L A L O C A C I N . Se fija en la sum a total y global de
PESOS V EINTISIETE MIL SEISCIENTOS ($27.600,00)que sern abonados por EL
LOCATARIO por mes adelantado, de la siguiente m anera; los primeros doce meses
abonar la sum a fija de P E S O S D O C E M IL ($12.000,00) en doce cuotas m ensua
l e s iguales y consecutivas de PESOS UN MIL (S I.000,00) venciendo la prim era de
Sellas en fecha 10/09/2012 y la sum a de P E S O S Q U IN C E M IL S E IC 1 E N T O S
;'.(SX*5.600,00), para segundo ao' de locacin, que se r abonada en doce cuotas
;iguales,mensuales y consecutivas de PESOS UN MIL TRESCIEN TO S (S 1.300,00),
V.ncientltrlap-fifiiera de'ellas cl fecha 10/09/2013.------ - " ' ' -----------
CUARTA: F O R M A Y L U G A R DE PAGO. El pago del alquiler deber serefec-
, 1aadc del uno (01 ) al diez ( 10) de cada mes, en dinero efectivo y en el domicilio
: lijado a tales efectos sito en calle N ecochea N 350 de esta ciudad, en donde se
entregara el respectivo recibo de pago.-------------------------------------------- :---------- -
- -.i. QUINTA: D E S T IN O . El inmueble objeto del presente, ser destinado exclusi-
;|amente a V IV IE N D A F A M IL IA R de Ei L O C A T A R IO , estndole totalm ente prohi-
.i j ! ! 0 carnbiar el destino, sin el consentim iento expreso y por escrito de E L L O C A -
Asim ism o debern respetarse las normas de vecindad que im ponen las cir-
, ^'instancias de la vivienda.--------------------------------------------------------- --------------------

63
D r a . A m a n d a E s t e l a -Ke e s

SEXTA: C E S I N O SU B L O C A C I N . Q ueda totalm ente prohibido transferir


y/o ceder total o parcialm ente este contrato, o sublocar o perm utar todo o parte del
inm ueble, y a sea en form a gratuita u onerosa, sin el consentim iento exDreso de E L
L O C A D O R .------------------- 1-------- <------ ---------------------------------------- ' ----------------
S PT IM A : M A N T E N IM IE N T O Y M E JO R A S . E L L O C A T A R IO se obliga a
m antener el inm ueble en el buen estado general de uso e higiene, obligndose a
m antenerlo en igual form a por todo el tiem po del contrato, siendo a su cargo los
gastos necesarios p a ra ello. No podrn introducirse m odificaciones y/o realizar
m ejoras en el inm ueble, sin que :se an aprobadas previam ente por E L L O C A D O R ;
las que se realicen quedarn en beneficio exclusivo del inmueble una vez finalizada
la relacin locativa, sin derecho a retribucin y/o com pensacin alguna a favor de
E L L O C A T A R IO .-------------------- 1------------- ---------------------------------------------- -----------
OCTAVA: IN C U M P L IM IE N T O . L a falta de pago en el lugar, fecha y form a
convenidos har que E L L O C A T A R IO quede constituido en m ora automtica, sin
n ecesidad de interpelacin ju d itia l o extrajudicial alguna, adeudando desde ese
momento el alquiler respectivo co:n la sum a de PESOS DIEZ ($10) por cada da de
m ora en la cancelacin de la deudk y en carcter m ulta, el que ser abonado conjun
tam ente con el canon adeudado. ----------------------------------------- T------------------------
N O V E N A : R E S O L U C I N !Y 'D E S A L O JO . L a falta de cum plim iento por E L
L O C A T A R IO a todas y cada una de las obligaciones asum idas en el presente,
especialm ente el no pago del alquiler en las fechas previstaspara ello, producir la
m ora automtica y dar derecho ! E L L O C A D O R para demandar la resolucin del
presente y el inmediato d e sa lo je del inmueble.------------------------------------------- --------
D C IM A : E N T R E G A DELjNM XJEBLE. Al vencimiento del plazo del presente
E L L O C A T A R IO deber entregar a E L L O C A D O R o a quin ste autorice debida
m ente, el inm ueble, y sus correspondientes llaves, libres de ocupantes y ocupa
cin, en las m ism as condiciones'recibidas. Caso contrario no se dar por recibidas
las llaves ni el inmueble, quedando facultado E L L O C A D O R a exigir la posesin
ju d icial del m ismo, siendo a carg de E L L O C A T A R IO los gastos, daos y perjui
cios que se derivaren por entregar las llaves a terceros no autorizados. Son igual
m ente a cargo de E L L O C A T A R IO la reposicin de los objetos y/o elem entos que
se hubieren deteriorado o rotos p o r su culpa y/o negligencia o com o consecuencia
del m al uso; todo ello sujeto a la conform idad que por escrito deber prestar E L
L O C A D O R .-----------------------------;------- ------------------------------------------------- --------
D CIM A PR IM ER A : M O R EN L A DEVO LU CIN DEL INM UEBLE. Si fina-
lizada la locacin por vencim iento' del plazo originariam ente estipulado, E L L O C A
T A R IO no restituye el inm ueblejlocado, quedara sta constituida en M O R A A U
T O M T IC A sin necesidad de interpelacin judicial o extrajudicial alguna, debien
do abonar a E L L O C A D O R , en 'concepto de "indemnizacin por ocupacin" ilegti
m a, una sum a equivalente a tres Veces el alquiler pactado, hasta tanto E L L O C A
D O R obtenga la efectiva restitucin del bien a su entera satisfaccin. L a perm a
nencia de EL L O C A T A R IO o personas que estos hubieren autorizado a estar en el
in m u e b le u n a v e z v e n c id o el jplazo d el c o n tra to , no se c o n s id e ra r t c ita
reconduccin y se po d r exigir la entrega del inm ueble en cualquier m om ento.
A sim ism o las parte acuerdan unajM ulta, a favor de E L L O C A D O R , equivalente a
PE SO S CIEN ($100,00) por cada da de m ora en la devolucin del inm ueble. La
perm anencia de E L L O C A T A R IO o personas que estos hub ieren autorizado a
estar en el inmueble una vez vencido el plazo del contrato, no se considerar tcita
reconduccin y se podr exigir l entrega del inm ueble en cualquier m omento.

64
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

D C IM A SEG U N D A : IN S PE C C I N . E L L O C A D O R se reserva el derecho de


inspeccionar e! inm ueble, por s o por terceros debidam ente autorizados, toda vez
cine !o estim en conveniente y sin previo aviso a E L L O C A T A R IO .1------------------
D C IM A T E R C E R A : G A R A N T A . Se ofrece como garanta la Srta. ACUA
SANDRA C Y N T H IA D N IN 0 22.082.313 con dom icilio en calle N -------y el Sr.-------
DNI N ----------------- con dom icilio en calle Patricios Argentina N 947, de esta
ciudad de R esistencia, en adelante denom inadas G A R A N T E S ,.s e constituyen
en fiadores solidarios, liso, llano y principa! pagador, renunciando en este acto al
beneficio de excusin y divisin, aceptando ser deudores directos de las obliga
ciones que asume E L L O C A T A R IO en e!. presente contrato, y sus responsabilida
d e s subsistirn hasta que E L L O C A D O R se d por conforme y recba el inmueble
objeto del presente en las condiciones establecidas, y de por pagadas todas las
:':sumas que pudieran adeudarse por cualquier concepto en relacin a"4a presente
relacin locativa.------ ---------------------------------------------------------------- ---- 77;-----------
D C IM A C U A R T A : CO N SU M O S e IM P U E S T O S . Es a cargo de E L L O C A -
T A R IO , los m ontos provenientes de los consum os de energa elctrica, .y todo
^otfo servicio que habilite en el inmueble objeto de la presente locacin, siendo por
cuenta de E L L O C A D D O R el pago de todo im puestos y/o tasas que graven el.
\irimueble antes m encionado.----------- --------------------------------------------------- ~ *
D C IM A Q U IN T A : C A M B IO D E D O M IC IL IO . En caso, de que la parte
..locataria y/o co-deudora m udaren el dom icilio que respectivam ente consta para
cada una de e lla s en e ste contrato, dsherr. o b lig a to ria m e n te no tifica r
fehacientem ente de ello a E L L O C A D O R y dentro de las cuarenta y ocho (48)
lloras de producido el cam bio, com unicando el nuevo dom icilio, en su delecto
subsistirn los consignaucs en el p rc ssiits......... ........
D C IM O SEXTA: E X IM IC I N D E R E SP O N S A B IL ID A D . E L L O C A D O R
q u e d a e x im id o de to d a r e s p o n s a b ilid a d p o r d aos q u e s u f r ie ra n L O S
L O C A T A R IO S y/o los accidentales ocupantes del inm ueble y/o los efectos all
d epositados.----------------------------------------------- ---------- --------------- ------------------------
D C IM A S P T IM A : JU R IS D IC C I N . P ara todos los efectos resultantes del
presente contrato, las partes fijan dom icilio especia! en ios antes enunciados para
cada una de ellas, lugar en el que se tendrn por vlidas las notificaciones que se
efecten, som etindose g. la jurisdiccin de los Tribunales O rdinarios de esta ciu
dad de R esistencia, C haco, con ren u n cia e x p resa a cualquier o tra que pudiere
'corresponder!es.--------------------------------------------------------------- - - ------
/ DCIM A OCTAVA : CLUSUSLA D E R E V IS I N DEL C O N T R A T O : las par
ces acuerdan que al ao de la firm a del p re se n te contrato las p a rte s pb d rn
jenegot;iare rc a n o locativo en virtud de los n d ic e s'd e'au m en to en el 'm ercado
.inm obiliario, no llegando a un acuerdo com n acerca del m ismo el iocador podr
rescindir el presente contrato sin derecho a indem nizacin a favor del lactario.-------
L E D A y R A T IF IC A D A , se firm an tres (03) ejemplares de un m ism o tenor y
an solo efecto, en el lugar y fecha consignados al inicio.'-----------------------------------

65
S u m a r io :

C a p ac id a d . Principios generales y su aplicacin a los contratos. E m an


cipacin por m atrim onio. El m enor de edad con ttulo pro fesio n al
habilitante. Sujetos con incapacidad de ejercicio. Incapacidades; g e
nricas para contratar y particulares para diversos contratos. C apaci
dad negocial. Capacidad de las personas jurdicas de existencia ideal.
Ley que rige la capacidad para contratar.
C onsentim iento. N aturalezajurdica. M odos de m anifestacin negocial:
directa, indirecta y presum ida. Form acin del consentim iento en el
contrato paritario. L a oferta. L a aceptacin. Contratos celebrados por
adhesin a clusulas generales predispuestas. Requisitos de as clu
sulas. Tratativas contractuales. Contratos prelim inares. Pacto de pre
ferencia y contrato sujeto a conform idad.
O b j e to . R e q u is ito s : p o s ib ilid a d , lic itu d , d e te rm in a c i n y
patrim onialidad. O bjetos prohibidos. B ienes inexistentes y futuros.
B ie n e s a jenos. B ie n e s litig io s o s, g ra v a d o s o su je to s a m e d id a s
cautelares.

CA PA C ID A D )

L a capacidad como elemento esencial o como presupuesto de validez del


contrato:
a) En primer lugar cabe destacar que la capacidad de ejercicio o capa
cidad de hecho de las partes contratantes es para algunos un ele
mento esencial del contrato, que hace a l a existencia mismo.

67
D r a . A m a nda E ste la K ees

b) El Cdigo Civil Francs enumera a la capacidad de hecho como uno


de los elementos esenciales que hacen a la validez del contrato. A s el
artculo 1 IOS ue dicho texto legal dice que son condiciones para la
validez del contrato" el consentimiento, el objeto, la causa y la capa
cidad. Congruentemente, Colin y Capitant consideran a la capacidad
como necesaria para la validez del contrato.
c). Camelutti, y de la doctrina nacional, Lpez de Z avala y Alterini, que
distinguen entre presupuestos, elementos y circunstancias del con
trato, ubican a la capacidad como uno de los presupuestos del m is
mo. Se definen corrio presupuestos, aquellos requisitos extrnsecos
al contrato pero que ^determinan su eficacia y son valorados antes de
l como un prius.

En opinin de Spota j
no cabe vacilar en decir qie en nuestro derecho positivo tambin consti
tuye un requisito de validez del contrato que las p a rtes de ste cuenten
con capacidad. Y aprehendida, esta ltima, tanto en su aspecto de capa
cidadjurdica o de derecho o de goce, como en su aspecto de capacidad
de obrar o de hecho o de ejercicio.

Para M osset Iturraspe laj capacidad es un presupuesto de la validez del


consentimiento, habida cuenta que en la formacin del acuerdo no es sufi
ciente que las voluntades hayan transitado por el proceso interno y de exterio-
rizacin, sino que adems esnecesario que los sujetos del negocio jurdico
posean esa aptitud que se llama capacidad.

Principios generales y su aplicacin a los co n trato s

Los principios generales sobre capacidad estn expuestos en el Libro


Primero, Parte General en oportunidad de tratarse de la persona humana, ms
precisamente en el Captulo 2, Seccin I o (artculos 22, 23 y 24).
Tambin se encuentran ribrmas reiterativas sobre capacidad en l Captu
lo 4, Incapacidad e Inhabilidad para contratar, del Ttulo II Contratos en
General del Libro Tercero Derechos Personales (artculos 1000 a 1002).
a) La capacidad de derecho o capacidad ju rd ica , tam bin llamada d
goce es el grado de aptitud de'lapersona individual o colectiva, para ser titular

68
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

|T r
de derechos subjetivos y de deberes jurdicos u obligaciones. El Cdigo Civil
1.* . Unificado expresa que Toda persona hum ana goza de la aptitud para ser
. titular c derechos y deberes jurdicos. La ley puene privar o iimnax esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determina-
ds (artculo 22 del Cdigo Civil v Com ercial Unificado).
\wHSw^:'.' -
' b) La incapacidad de derecho o incapacidad jurdica o de goce es la
carencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos y de ser sujeto
^ f e ^ S ij f e p s i v o de deberes jurdicos.
O sea> Ia capacidad de derecho es la idoneidad para seis,.titular de dere-
'ifc ^ S M H c h o s y sujeto pasivo de obligaciones o deberes jurdicos; en la tanto la incapa-
-;S|lslS--:r ;cidad es la ineptitud para esa titularidad. L a incapacidad de derecho es siempre
relativa en el ordenamiento jurdico positivo; la esclavitud y la muerte civil ya
no existen en el derecho argentino (artculo 15 de la Constitucin-Nacionl).
'ciittMBHM&f-*' Es decir, la incapacidad de derecho tiene los siguientes caracteres:
I) &s siempre relativa y consiste, en esencia en una prohibicin.Sl.l ley
impide a alguien ser titular de derechos y obligaciones:
: - 2) Solo puede surgir expresamente de la ley o del espritu de la ley (art-
Z ^ !,S . cu^ nc- 2> del Cdigo Civil) y son estrictamente territoriales.
7_if 3) En ella esta interesado 1 orden publico nteruucicrial. Las normas
Sp#fM:i: sobre capacidad o incapacidad de derecho son de orden pblico internacional
' e impiden la aplicacin de la ley extranjera:
j|, , - La capacidad de ejercicio, de hecho, o tambin llam ada capacidad de
fe obrar, es la aptitud de la persona individual o colectiva para ejercer por s
misma derechos o contraer por s m ism a obligaciones o deberes jurdicos.
artculo 23 del Cdigo Civil Unificado define la capacidad de ejercicio
expresando que Todk persona humana puede ejercer por s m ism a sus dere-
chs, exceptolas limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
jjg g ^ ll^ 'j& u n a sentencia j udicial.
'i53Stj-S;' : Comprende la aptitud para ejercer Jos derechos y contraer obligaciones
eil nuibre y por cuenta propios y en nombre y por cuenta ajenos.
~ Las incapacidades de ejercicio son limitaciones o restricciones a la
' ^ g W ac^ obrar o capacidad de ejercicio y se fundan en circunstancias que
JV ", a ectan a las personas y que obligan al ordenamiento jurdico a suspender por
" cierto tiempo, o por tiempo indefinido la aptitud de tales sujetos para ejecutar
- l l l f |R ^ f e aCt0S j urdicos. Restringen el ejercicio del derecho.
La incapacidad de ejercicio se rige por normas de orden pblico interno y no
la aplicacin de la ley extranjera Segn el grado de afectacin del sujeto, es
D r a . A m a n d a E stela K ees

mayor o menor y se va ampliando basta la mayora de edad del sujeto, que segn
el artculo 25 del Cdigo Civil Unificado se alcanza a los dieciocho aos.
El Cdigo Civil Unificado, artculo 24 expresa que
Son incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente,
con el alcance dispuesto en la seccin 2" de este captulo;
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin.

El inciso b) del citado texto legal alude a la persona que no cuenta con la
edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la seccin
segunda del captulo 2.
El artculo 25 citado expresa qu'e M enor de edad es la persona que no ha
cumplido DIECIOCHO (18) aos y agrega que Este Cdigo denom ina ado
lescente a la persona menor de edad que cumpli TRECE (13) aos.
Adolescentes: En general los menores de edad ejercen sus derechos a
travs de sus representantes legales, pero estos ltimos, los adolescentes,
tienen cierta capacidad para determinados actos. La ley dice que:
Artculo 26. Ejercicios de los derechos de la persona menor de edad. No
obstante, la persona que cuenta con edad y grado de madurez suficiente
puede ejercer p o r s los actos que le son permitidos p o r el ordenamiento
. jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes
legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial
que le concierne as como a participar en las decisiojies sobre su persona.
Se presume que los adolescentes entre TRECE (13) y DIECISIS (16)
aos tienen aptitud, para decidir p o r s respecto de aquellos tratamientos
que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan
un riesgo gi-ave en su vida o integridad fsica;
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud
o est en riesgo la integridad o la vida, los adolescentes deben prestar su
consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre
ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de
la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o no del
acto mdico.

70
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

A partir de los D IEC IS IS (16) aos el adolescente es considerado como


un adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.

Como se ve, la capacidad se va ampliando como un cono de luz que en la


- persona por nacer tiene su punto de origen y a los dieciocho aos se hace pleno.
Cabe tambin distinguir entre incapacidad de ejercicio y la. legitimacin
para contratar, prohibicin, incapacidad particular o inhabilidad de contratar.
;'" '. La capacidad de ejercicio puede desdoblarse en aptitud o capacidad de
S.disponer la ms ampliay en aptitud o capacidad de administrar un poco
ms restringida-.
a) C apacidad de disposicin. La capacidad de d isp o sicio n e s la atri
bucin que le asiste al titu lar de un derecho subjetivo de ejecutar por s
i- ,.actos susceptibles de m odificar sustancialm ente su situacin patrim onial;
S-;iya sea por trasm itir, m odificar o extinguir relaciones jurdicas preexistentes ;
--'-'Ei.acto de disposicin es aquel que-im portando o no una enajenacin altera
o m odifica sustancialm ente los elem entos que form an el capital, o bien
'. -compromete su porvenir por largo tiem po. P ueden im plicar un a m odifica-
cin patrim onial por consistir, en un negocio o contrato de cam bio (ej.
com praventa); o en una liberalidad (ej. D onacin); o en una renuncia, re
misin, novacin de derechos o en un testam ento.
b) Capacidad de administracin. La capacidad para adm inistrar es la
atribucin que permite realizar actos de conservacin del patrim onio y hacer
desempear a cada uno de los bienes que lo componen su funcin econmica
y social. Acto de adm inistracin es aquel que importando o no una enajena
cin, adems de conservar los capitales, tiene por finalidad hacerles producir
los beneficios que norm alm ente ellos pueden suministrar al propietario, de
acuerdo con su naturaleza o destino (ej. venta de frutos de una chacra, un
contrato de locacin; administrar una sociedad).
/,______Los_actos de administracin comprenden los actos de conservacin que
importando o no una enajenacin, consisten en cuidar y mantener el valor del
bien e impedir que se extinga o degrade (ej. pagar los impuestos, tasas y dems
contribuciones impositivas que afecten el bien, porque importa conservarlo).
Esta subclasificacin de la capacidad de ejercicio se corresponde con la.
realidad jurdica en la que no siempre se presentan juntas. Por ejemplo: el menor
emancipado por matrimonio tiene capacidad de hecho plena para administrar,
Pero no tiene capacidad de ejercicio plena para disponer cuando se trata de
bienes adquiridos a ttulo gratuito (artculo 28 del Cdigo Civil Unificado).

71
D r a . A m a n d a E stela K ees

E m ancipacin po r m atrim onio

En efecto, el Cdigo Civil Unificado establece qiis

La celebracin del matrimonio antes de los DIECIOCHO (18) aos con


autorizacin judicial emancipa a la persona menor de edad:
!
L a persona emancipada gpza de plena capacidad de ejercicio con las
limitaciones previstas en ste Cdigo. La emancipacin es irrevocable.
La invalidez del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, excepto
respecto del cnyuge de irilafe para quien cesa a p a rtir del da en que la
sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de no poder
percibirlo hasta la mayora de edad, la emancipacin no altera la obli
gacin ni el tiempo de su-xigibilidad.

Sin embargo, esta emancipacin no es absoluta, est limitada:


1) por actos prohibidos '
tirvr miA r o n n p r w t m f n r i'r s i r ip r i

En efecto, respecto de los! actos prohibidos el Cdigo Civil Unificado


establece, que. La persona em ancipada no puede, ni con autorizacin judicial:
a) aprobar ias cuentas de sus tutores y daries finiquito; b) hacer donacin de
bienes que hubiesen recibido a titulo gratuito; c) afianzar obligaciones (art
culo 28 del Cdigo Civil Unificado).
Respecto de los actos que requieren autorizacin ju d ic ia l el Cdigo esta
blece que El emancipado requiere autorizacin judicial para disponer de los
bienes recibidos a ttulo gratuito. L a autorizacin debe ser otorgada cuando el
acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente (artculo 29 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).

E l m enor de edad con ttulo profesional h ab ilita n te

El Cdigo Civil Unificado, en su artculo 30 prev el caso del menor


profesional y dispone en tal supuesto un anticipo de capacidad. En efecto, la
ley dice que-
La persona menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante para el
ejercicio de una profesin puede ejercerla p o r cuenta propia sin necesi
dad de previa autorizacin.

72
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

Tiene a administracin y disposicin de los bienes que adquiere con el


producto de su p ro fesi n y puede estar en ju icio civil o penal p o r cuestio
nes vinculadas a ella.

L a legitim acin para contrutar es la situacin jurdica en que se halla el


sujeto titular de la relacin, con respecto al objeto -bien o bienes-, de modo tal
que la declaracin de voluntad del mismo tiene consecuencias legales respec
to del objeto. L a legitim acin im porta una relacin entre el sujeto y el objeto
;tel negocio jurdico. Ej. el socio es plenamente capaz p'erb an as no est
. legitimado para celebrar actos de adm inistracin extraordinarios-a nombre y
cuenta de la sociedad, si no tiene poder y autorizacin suficientes.^
Las prohibiciones, mal llamadas incapacidades especiales o particulares,
.o inhabilidades son limitaciones o restricciones al goce del derecho mismo y
:se fundan en razones de moralidad. Restringen el derecho mismo y sern
itratadas ms adelante. -. ' .

Sujetos con in cap acid ad de ejercicio

Las personas p o r nacer. Son aquellas que no habiendo nacido han sido
concebidas.
Ello es as porque la propia ley establece que La existencia de la persona
humana com ienza con la concepcin (artculo 19 del Cdigo Civil y Comer
cial Unificado). Su incapacidad absoluta de hecho es obvia, pues no teniendo
an vida externa independiente, carecen de discernimiento y estn imposibili
tadas fsicam ente para Actuar por s en la v ida de relacin. El Cdigo establece
que los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer
quedan irrevocablem ente adquiridos si nace con vida.
V. M enores adolescentes: Entre los incapaces de ejercicio o de obrar que
'.enumera el artculo 24 de! Cdigo Civil U nificado, se encuentran las personas
que no cuentan con la edad (18 aos) o m adurez suficiente (artculos 25 a 30
del Cdigo Civil y Comercial Unificado)
El Cdigo elimina las categoras de menores que contena el Cdigo de Vlez
e'introduce la de adolescentes o sea, aquellos de entre 13 y 18 aos de edad.
Segn la letra de los artculos 24 y 25 de] Cdigo Civil y Comercial Unifica
do laincapacidad de ejercicio del menor adolescente seguira siendo la regla y la
<capacidad la excepcin. En efecto, la citada norm a 24 incluye entre los meapa-
D k a . Am a n d a E stela K ees

ces de ejercicio a b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez


suficiente, con el alcance dispuesto en la seccin 2a de este captulo.
E s un dato de la realidad que la capacidad de ejercicio del menor adoles
cente se va ampliando gradualmente desde los trece aos en adelnte; se am
pla abruptamente y se hace plena el da en que cumpliere los dieciocho aos
(artculo 25 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
Los menores adolescentes comprendidos entre los catorce (13) y diecio
cho (18) aos: L a capacidad y aptitud de estos menores es amplia. Son capa
ces para realizar los siguientes actos:
a) Pueden reconocer hijos.
b) Pueden ejercer su ttulo profesional sin necesidad de autorizacin,
es decir que su capacidad laboral no queda subordinada a la autori
dad paterna.
c) Pueden intentar una accin civil contra terceros.
d) Pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos mediante su
trabajo (artculo 30 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
e) Puede estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos
(artculo 30 in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
f) Pueden emanciparse por matrimonio con su consentimiento y por
decisin de sus padres; o previa dispensa judicial (artculo 404 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado).

In cap acid ad es genricas p a ra c o n tra ta r y p a rtlc n la re s p a ra diversos


co n tra to s

El Cdigo Civil y Comercial Unificado relativos a la capacidad en materia


contractual expresa:
Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o
ajeno, segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme
a disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est prohibida
a determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados p o r interpsita
persona. (Artculo 1001)

Efectos de la declaracin de nulidad del contrato por incapacidad o


capacidad restringida. L a ley reproduce sustancialmente lo que dispona el

74
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

artculo 1165 del viejo Cdigo. El principio general consiste en que el recono
cimiento de la accin del capaz de la accin de restitucin de lo recibido, se
halla condicionado a la alegacin y prueba de que el contrato invalidado gene
r enriquecimiento en favor del incapaz.
En efecto, la ley dispone
Artculo 1000. Efectos de la nulidad del contrato. Declarada la invalidez
del contrato celebrado por la persona incapaz o con capacidad restringi
da, la parte capaz no tiene derecho para exigir la restitucin o el reembolso
de lo que ha pagado o gastado, excepto si el contrato enriqueci a la parte
incapaz o con capacidad restringida y en cuanto se haya enriquecido.

Inhabilidades especiales. El artculo 1002 del Cdigo Civil y Com ercial


Unificado, integrante del Captulo 4, denominado Incapacidad e inhabilidad
para contratar seala a quienes les.es prohibido contratar en inters propio.'
Artculo 1002. Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters
propio:
a) los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya adm inistracin
o enajenacin estn o han estado encargados;
b) los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y m e
diadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos
en los que intervienen o han intervenido;
c) los abogados y procwadores, respecto de bienes litigiosos en procesos
en los que intervienen o han intervenido.
d) los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, enti'e si.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de com
praventa sobre los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

Capacidad negodal

La aptitud cultw al de negociacin o capacidad especfica ae negociacin.


Ifa Messineo distingue la capacidad e incapacidad legal, de la capacidad e inca
pacidad natural, en el sentido que para la primera no es necesario dar prueba
caso por caso, en tanto si lo es, para la segunda. As dicede la m isma manera
que puede existir una incapacidad natural a la que no corresponda una incapaci
D r a jA m a nda E stela K ees

dad legal de obrar, as puede haber capacidad de entender y querer o capacidad


natural de obrar que no se corresponda con la capacidad legal. Como ejemplo
tpico cils. c oas o cisi iiciio gs sgqci, paiu. si cjus lo. ley presume is. ifiiXci de
madurez mental y la inexperiencia, mientras en casos singulares la madurez
mental y real existen, pero no cuentan a los ojos de la ley.
En esta misma lnea de pensamiento existen autores italianos que predican la
existencia de una capacidad natural, "aptitud cultural bsica " o capacidad espe
cifica, que es necesaria-adem s de la capacidad genrica de negociacinpara el
consentimiento pleno. Y por el contrario, la posibilidad de una incapacidad natu
ral derivada de factores como la inexperiencia, la ira, el temor, o la.necesidad,
aptos para perturbar el nimo y turbar la razn empaando el consentimiento.
Cariota Ferrara distinguiendo situaciones, sostiene que salta a la vista que las
pautas jurdicas de diligencia particularizada no tienen igual significacin cuando
se trata de una relacin entre dos empresas de evidente poder econmico con
asesores jurdicos y con el poder que confiere la publicidad -e s decir, de comer
ciantes de verdad, que no viven aislados sino que estn en el mundo de los nego
cios;que cuando aparece involucrado el hombre de la calle, el hombre comn,
que vive alejado de los centros de negociacin, o la que se da cuando una de las
partes es un campesino que baja, a la capital a comprar un pequeo tractor.
El inexperto, ei necesitado, el que trata sus negocios con ligereza, sin
llegar a ser un inhabilitado carece de aptitud cultural de negociacin o de
capacidad negocial especfica, launque tenga capacidad negocial genrica.

C apacidad de as perso n as ju rd ic as de existencia ideal

Todos los casos de incapacidad de hecho que se han analizado hasta el


presente stn referidos a personas de existencia visible o personas individuales.
Dada: su particular estructura las personas jurdicas de existencia ideal,
solo tienen capacidad de derecho, pues obviamente carecen de la uc hecho.
El artculo 141 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice que las per
sonas jurdicas son entes a los' cuales el ordenamiento jurdico les confiere
aptitud para adquirir los derechos y contraer las obligaciones para el cumpli
miento de su objeto y los finesi de su creacin.
El principio de la especialidad est consagrado por el citado artculo en cuanto
expresa que para el cumplimiento de su objeto y a los fines de su creacin pueden
adquirir los derechos y ejercer los actos que no les sean prohibidos.
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Ley que rige la capacid ad p a ra c o n tra ta r

La ley que rige la capacidad en lo que se relaciona con los contratos es la


llamada ley del domicilio.
El artculo 78 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que El
/'dom icilio determ ina la com petencia de las autoridades en las relaciones ju rd i
cas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la com petencia .
Entre las disposiciones de Derecho.Intemacional Privado, el Cdigo Civil
y Comercial Unificado, artculo 2616, dispone que L a capacidad de lap erso -
' na humana se rige por el derecho de su domicili. El cambio de domicilio de la
persona hum ana no afecta su capacidad, una vez que ha sido adquirida.
A su vez el artculo 4 del texto legal establece el mbito subjetivo de las
' 7 leyes al expresar que Las leyes son obligatorias para todos los que.habitan el
^territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes,'dom ici-
*<: liados o transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especales. .

fLuu'<l s u * i mvmiitMMi o

Los elementos esti'ucturales del contrato son tres: consentimiento, objeto


y causa.
El concepto de consentimiento es complejo y las opiniones de doctrina
- difieren.
. - a) Es \&fu si n <^e dos declaraciones de voluntad que se dirigen al mis
mo fm.
JV-i
; y b) Es la complementacin de dos voluntades, en lenguaje matemtico
j:\ homologas, esto es que se corresponden entre s
5JT c.} E's~lsrintsgj'dcirirecproca de'dos voluntades en un negocio unitario
v.-.; Es la combinacin de voluntades dispares o la yuxtaposicin de vo-
,j'. luntades coincidentes.
:: ; El consentimiento ha sido definido tambin como Una declaracin de volun-
tad de un particular dirigida a un fin protegido por el ordenamiento jurdico.
; . Segn M essineo el consentimiento es
Una declaracin de voluntad privada o un conjunto de declaraciones de
voluntad privadas dirigidas a la produccin de determ inados efectos j u
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

rdicos -aunque no clara y enteramente previstos p o r quien emite la de


claracin y concebidos por l como efectos meramente, o predominante
mente, econmicos y prcticos- que el ordenamiento jurdico reconoce y
garantiza de ordinario, en los limites de la correspondencia, o cohe
rencia, entre ellos y la voluntad que persigue tales efectos, y en cuanto se
trate de efectos no-ilcits.

El acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn no siempre impli


ca coincidencia ni concordancia plena, sino m s bien integracin recproca de
tales voluntades.
La declaracin de voluntad presupone la existencia de la voluntad como
substrato de la declaracin, sirve para hacer comprensible para los otros la volun
tad, y por ello la declaracin tiene valor instrumental respecto de la voluntad.
Es decir, no basta la capacidad general negocial, ni que exista una voluntad
efectiva en el fuero intern; es necesario que la voluntad se manifieste; que haya
coincidencia entre lo querido y lo declarado y que las partes contratantes coin
cidan en lo relativo al objeto y a la causa del contrato. Desde esta perspectiva
todos los contratos son actos jurdicos bilaterales o plurilaterales en su forma
cin o constitucin, an cuando sean unilaterales o bilaterales por su contenido.
El artculo 957 del Cdigo Civil y Comercial Unificado al definir el con
trato simplemente dice que es el acto jurdico m ediante el cual dos o ms
partes manifiestan su consentimiento .
Para que la voluntad produzca efectos jurdicos debe ser exteriorizada, es
decir, volcada al exterior del sujeto a los efectos de su percepcin por otros.
Obviamente lo comn es la declaracin, y no la voluntad; desde que para
la celebracin del contrato las partes se ponen de acuerdo en el documento a
emitirse, que es obra conjunta. Sin embargo, lo querido por cada parte puede
ser diferente y de hecho, lo es casi siempre. Por ejemplo: en la compraventa
una parte tienen voluntad de comprar y la otra tiene voluntad de vender.
Segn G arca Amigo la declaracin de voluntad implica para ser eficaz en
derecho; unos presupuestos y unos requisitos:
1. Los presupuestos de la declaracin eficaz de voluntad son capaci
dad y legitimacin en el sujeto o persona que la emite.
2. Los requisitos son:
a) La voluntad debe existir-;
b) La voluntad debe ser sana, no viciada en su form acin interna;

78
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

c) Debe exteriorizarse por los medios de comunicacin jurdica;


d) La declaracin de voluntad debe producirse dentro del mbito de la
libertad jurdica, delimitado por el ordenamiento legal imperativo.

Naturaleza jurdica

Con relacin a la naturalezajurdica del consentimiento se han elaborado


. varias posiciones doctrinarias:
a) Teora del acto bilateral. Considera que el consentimiento es un
acto bilateral. M osset Iturraspe sostiene que no es la yuxtaposicin
de dos negocios unilaterales, sino la resultante negocial unitaria de
manifestaciones provenientes de dos o ms partes.
b) Teora del encuentro de declaraciones unilaterales. C o n s id e r a r e ' l
consentimiento es el encuentro o conjuncin de ambas declaracio
nes unilaterales. Dentro de esta doctrina, Alteriiii opina que es la
conjuncin unnime de las voluntades individuales, de quien oferta y
de quien acepta.
c) Teora del acto unilateral. Considera que el consentimiento es un
acto unilateral, que resultara de la oferta de uno y de la aceptacin
de otro.

La declaracin de voluntad comn: Quien emite una declaracin de vo


luntad, por regla general, emplea modos de expresin adecuados que expre
sen exactamente la voluntad negocial. Sin embargo esto no siem pre ocurre.
La doctrina discute si el acuerdo es de voluntades - a que refiere el orde
namiento jurdico-, de voluntades declaradas o de voluntades reales. -Es de
cir, analiza si para la formacin del consentim iento.-en casos de discordan
cia1-"debe tenerse en cuntalo"que manifest l sujet, o lo que quiso en su
fuero interno.
Sobre la prevalencia de una voluntad sobre otra se han expuesto tres teoras:
a) Teora clsica de la voluntad o teora subjetiva: Es de origen fran
cs. Predica que debe prevalecer la voluntad interna, real; sobre la
voluntad declarada Su mximo expositor fue Savigny.
b) Teora moderna de la declaracin o teora objetiva: De origen ale
mn. A firm a que en casos de discordancia debe prevalecer lo mani

79
D r a . A mam da E stela K ees

festado sobre lo querido.


c) Teora mixta: Sostieneque en principio, debe prevalecer la voluntad
real, interna; pero que,i excepcionalmente, prevalece lo manifestado
en dos supuestos especiales:
Cuando una de las partes ,es responsable a ttulo de culpa, de
la discrepancia entre lo querido y lo declarado, por haber emi
tido la declaracin con malicia o negligencia.1 A esta excep
cin, quienes la consideran teora autnoma la llaman teora
de la responsabilidad.
Cuando -tratndose de negocios onerosos- la parte destinata-
ria de la declaracin ha procedido de buena f e y as lo exija la
seguridad del comercio. En tales supuestos prevalece el crite
rio tuitivo de la c'onfianza en la apariencia; de modo tal que no
resulte lesin a l buena fe y la seguridad ju rd ica en general. A
esta excepcin tambin se le llam a doctrina de la confianza.

M odos de m anifestacin negocial: d irec ta, in d irecta y presum ida

El artculo 971 del Cdigo Civil y Comercial Unificado, al tratar la forma


cin del consentimiento expresa: Los contratos se concluyen con la recep
cin de la aceptacin de una oferta o por una conducta de las partes que sea
suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.
Esta alusin debe interpretarse como m odos de manifestacin de volun
tad expresa o tcita.
Congruentemente, sobre la manifestacin de la voluntad, en el Ttulo IV,
Captulo 1, Libro Primero de'los Hechos y actos jurdicos, el artculo 262
del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice: Los hechos humanos volunta
rios e involuntarios pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos
inequvocos o p o r la ejecucin de un hecho m aterial.
La declaracin de voluntad,' generalmente es completa o p lena, tambin
puede suceder que no lo sea; y esto ocurre cuando el declarante confa a
terceros el complemento de su declaracin. Por ejemplo: documentos firma
dos en blanco (artculo 315 del Cdigo Civil y Com ercialU nificado).

M osset Iturraspe, J. Contratos. Rubinzal Culzoni. 1995, p. 99.


m 1'

C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

Es decir, segn el modo en que la voluntad se manifiesta, puede ser:


a) M anifestacin directa o expresa: Es la declaracin de voluntad o
comportamiento declarativo necho a conciencia y con ei proposito
de hacer conocer a otro -sin intermediarios- la propia voluntad. La
m anifestacin directa de la voluntad puede derivar de un com porta
miento declarativo o de un comportamiento no declarativo. Puede
ser expresada en forma:
Verbal o escrita La expresin concreta puede consistir en el
empleo de palabras o escritos. " .
P or signos inequvocos: Gestos, seales de cabeza, "de mano,
aplausos etc. La expresin hablada, grfica y m m ica consti
tuyen comportamientos declarativos.
b) Indirecta o'Tcita: Existen com portamientos no declarativos p mo
dos de obrar o conductas, que valen como declaraciones de volun-
tad, aun cuando quien losrealice no se proponga com unicaruna
voluntad suya a otro. Este comportamiento debe consistir en un he
cho positivo, concluyente, unvoco e incompatible con aquel que el
sujeto tendra, si su voluntad fuera otra diferente. La certeza de la
voluntad se infiere por va indirecta (artculo 262 in fine del Cdigo
Civii y Comercial Unificado).
Respecto de este segmento tem tico el artculo 264 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado' expresa que La manifestacin tcita de la
voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer con
certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convencin exi
gen una m anifestacin'expresa. Supuestos de comportamiento no
declarativo son las relaciones contractuales de hecho. Ej. Comprar
cigarrillos, caf; golosinas o gaseosas insertando una m oneda en un
aparato automtico.
c) L a voluntad presumida: Es im propia la expresin voluntad presun-
tajDues cuando se habla de voluntad presumida en realidad se alude
al supuesto en que la ley atribuye autoritariamente, a algunos com
portam ientos del sujeto, un cierto significado', y vincula a estos sig
nificados ciertos efectos. Pero ello no quiere decir que al sujeto se le
atribuya una voluntad determinada.

El silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio es un hecho


negativo y significa omisin de com portamiento declarativo; por el contrario
1 un com portamiento equvoco y neutro.

81
D r a . A m a n d a E stela K ees

Segn el artculo 263 del Cdigo Civil y Comercial Unificado


El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como
una manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin, ex
cepto en los casos en que haya un deber de expedirse que puede resultar
de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o de una
relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.

Formacin del contrato por negociacin individual. Se ha dicho antes, que


para la versin clsica o tradicional, el consentimiento es el alma del contrato.
Tambin se ha sostenido que el principio de la autonoma de la voluntad, que
constituye un principio rector de la contratacin implica dos libertades: libertad de
concliAsin o de contratai*y libertad de configuracin o contractual. Al margen, la
autonoma de la voluntad tambin implica la libertad de modificacin y de extin
cin cuyo ejercicio conjunto compete a todas la partes contratantes.
Estos principios presuponen en cada una de las partes contratantes dis
cernimiento, intencin y libertad como elementos de la voluntad interna y un
modo o fo rm a de manifestacin que ponga el acto volitivo en el exterior, a
consideracin de la otra parte.
Presuponen tambin la libertad de decidir si se va a contratai- o no y con
quien se v a a hacerlo; la posibilidad de discutir y establecer el contenido nor
mativo del contrato; la libertad de modificarlo, inclusive la libertad de extin
guirlo de comn acuerdo.
De acuerdo a esta concepcin, la formacin del contrato es un proceso
de libre debate que se prolonga en el tiempo desde los inicios de la gestacin
de la necesidad de obtener el objeto por cada uno de los futuros contratantes,
halla su momento cumbre en el perfeccionamiento; con el acuerdo de volun
tades, con el apretn de manos; y finalizaba con la etapa de ejecucin de las
obligaciones nacidas del mismo.
Tambin se ha dicho antes que contrastados los supuestos y presupuestos
tericos de! contrato clsico con la realidad contractual del siglo XX nace un
nuevo esquema contractual, diferencindose claramente las situaciones en que
la autonoma de la voluntad, es d e c ir, el consentimiento libremente prestado es
el fundamento de la obligatoriedad de lo pactado y lo justo es lo acordado trato
hecho, nunca deshecho aunque mal hecho ; y aquellas otras situaciones en que
la eficacia del principio de la autonoma de la voluntad privada, est condiciona
da al mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio; prevaleciendo el
orden pblico econmico de proteccin o coordinacin sobre aquella. Es la
situacin descripta como un trnsito del contrato al status.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

La autonoma de la voluntad, naturalmente, no se extiende a todo el


campo del derecho privado, ya que no puede crear a su arbitrio las relaciones
impersonales del derecho de fam ilia y en los derechos reales goza de posibilida-
;;des limitadas; el terreno de su ms plena y adecuada actuacin es el de las
obligaciones y contratos aunque sometida a los lmites generados por la tutela
Av-de los intereses generales, aspecto social de la autonoma de la voluntad.

Sh , Tres categoras de contratos:


a) Los contratos de negociacin individual entre iguales-, -discreciona-
(; les o paritarios, en los que el contenido contractual se var-formando
paulatinamente y las partes ejercen en plenitud su libertad de conclu-
sin y de configuracin; se reconoce c cvomo fundament de la
. obligatoriedad a la autonoma de la voluntad.
V b) Los contratos celebrados por adhesin p or adhesin a clusulas gene- .
rales predispuestas. Son contratos entre desiguales en los que am bas'
i partes no tienen el mismo poder de negociacin, dado que una de las
partes carece de libertad de conclusin o de libertad de configuracin.
iy-.-.- En esta categora, estn los llamados contratos celebrados por adhe-
sin por adhesin a clusulas generales predispuestas, en que una de
las partes, el adherente carece de libertad de conclusin o de contratar,
y se ve precisada a prestar su consentimiento dado que el producto o
servicio que necesita se suministra por un solo proveedor, en actividad
monoplica. Ej. Suministro de electricidad, agua corriente, etc.
c) Los contratos de consumo tam bin son contratos entre desiguales
en que a veces el consumidor es adherente y no predisponente si
multneamente.

E l nmero de etapas o estructura contractual depende de la m anera en


flue se ejerce la libertad contractual y la libertad de contratar.

El contrato de negociacin individual o paritaria: El contrato de nego


ciacin individual consta de tres etapas: la ideacin o gestacin, la del per-
Accionam iento y la de la ejecucin. Estas fases o momentos principales
tambin se denom inan: generacin, perfeccin y consumacin: la prim era
comprende las relaciones o tratativas prelim inares; la segunda el perfeccio
namiento o nacim iento y la tercera, el cum plim iento. Hoy se habla tam bin
stapa. poscontractual.
D ra !. A m a n d a E s t e l a K e e s

F orm acin del consentim iento en el con trato p a rita rio


i
Fi?2dc?rl6rtOS d e l OJit'Zur'OVBCtO l.h?.d.OS 70QT OS TS.Q.CQY2.S d l C d i 17Q
Civil y Comercial Unificado:
3. E l consentimiento es regulado ampliamente, contemplando las diver
sas etapas que se dan en los uso's locales, as como su recepcin en la
jurisprudencia y doctrina. Se le dedican cuatro secciones, que son las
siguientes:
3.1. Consentimiento. En la Seccin Primera se trata del consentimiento,
la oferta y la aceptacin. La regla general es que los co n ta to s se perfec
cionan la aceptacin de na oferta o p o r una conducta de las partes que
sea suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo. La redaccin
se ajusta a los principios-de Unidroit, que receptan la oferta/aceptacin,
como aquellos casos en que hay un proceso continuo que comienza con
traiativas y se va concretando gradualmente. Las particularidades que
surgen de los contratos p'or adhesin y de consumo, son reguladas sepa
radamente y no se confunden con esta normativa general. La oferta es
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V L / I L / IIL O U, L U UC
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Cj t i C H / / # / L i

declaracin, comprendiendo aquellos casos en que es expresa o tcita,


recepticia o no, dirigida] a persona determinada s indeterminada y se
describen sus requisitos 'Se regula la invitacin a ofertar, la conclusin
de la vigencia de la oferta, la fu erza obligatoria y la revocacin. En
cuanto a la aceptacin tambin se siguen los criterios y a establecidos en
doctrina y jurisprudencia, as como en el Proyecto de 1998. Para que el
contrato se concluya, la ,aceptacin debe expresar la p lena conformidad
con la oferta. Cualquier, modificacin a la oferta que su destinatario
hace al manifestar su aceptacin, no vale como tal, sino que importa la
propuesta de un nuevo contrato, pero las m odificaciones pueden ser ad
mitidas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante. En este
ltimo aspecto, hemos ajustado la redaccin admitiendo la posibilidad
de que las modificaciones puedan ser admitidas p o r el oferente, lo cual
se compadece con criterios internacionales y agiliza las transacciones.
El,contrato se considera concluido con base en la teora de la recepcin,
que es la ms aceptada en el derecho comparado. La norma dispone que
se considera que la manifestacin de voluntad de una parte es recibida
p o r la otra cuando sta la conoce, o hubo de haberla conocido, trtese
de comunicacin verbal, 'de recepcin en su dom icilio de un instrumento
pertinente, o de otro modo til.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Gestacin del consentimiento. L a gestacin del consentimiento es un pro


c e s o llamado iter contractus cuya duracin y complejidad dependa de va
lija s factores; la categora e importancia del contrato, la facilidad o dificultad
iS i'la s posiciones de los negociadores y otros hechos susceptibles de pertur-
tbr o facilitar el acuerdo. Se ha dicho antes, que en el contrato de negociacin
m3ividual o discrecional las etapas contractuales son tres: la de ideacin, la de
/concrecin y la de ejecucin. Dentro de la prim era etapa se em plaza el primer
contacto habido entre las partes o tratativas contractuales. Con la oferta con-
-icreta, com ienza la segunda etapa. . ,

. L a o f e rta

L a oferta es la m anifestacin dirigida a persona determinada o deterrnL


jsnble, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias,para
establecer los efectos que debe producir de ser aceptada (artculo 972 del
Cdigo Civil y Com ercial Lenificado).
;-Y- L a oferta o propuesta es el. acto m ediante el cual una de las eventuales
-partes del futuro contrato com unica a la otra su intencin de celebrar con ella
un negocio determinado en sus detalles esenciales, con miras a obtener su
aceptacin.
Sostiene M osset Iturraspe que L a oferta constituye una declaracin de
voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato .
Naturaleza ju rdica: L a oferta es un acto jurdico unilateral, o sea una
declaracin de voluntad dirigida a la produccin de efectos jurdicos (artculo
972 Cdigo Civil y Cotaercial Unificado).
Requisitos: D e la norm ativa aludida resulta que la oferta debe ser comple
ta, o autosuficiente o sea, reunir los requisitos legales que son tres:
------- o.)hidicm.la. .intencin de contratar,, de acuerdo a los usos y circuns
tancias del caso.
b) Con las precisiones necesarias para establecer los efectos que debe
producir, de ser aceptada.
c) D ebe ser hecha a persona determ inada o determinable. .

Las principales teoras que se han elaborado para fundamentar la respon


sabilidad generada por la oferta son las siguientes:

85
D r a . A m a n d a E s t e l a Kjees

a) Teora de la culpa in contrahendo de Von Dtring. Segn esta doc


trina la primera obligacin que asume el oferente es al formalizar la
oferta, debiendo para su efectivo cumplimiento emplear la diligencia
necesaria- L a omisin de esta diligencia origina la culpa in contrahendo.
b) Teora de la obligacin legal de Windscheid. L a obligacin no se
funda en la voluntad del oferente, sino es el derecho el que la impo
ne, con prescindencia de tal voluntad.
c) Teora del acto ilcito, de Pothier. Esta doctrina encuentra el funda
mento de la responsabilidad que deviene de la-oferta, en el texto del
artculo 13 82 del Cdigo de Napolen, que inspirara el artculo 1109
del antiguo Cdigo Civil y segn el cual todo hecho del hombre, que
cause un dao a otro, obliga a repararlo.
d) Teora del abuso del derecho de Josserand. E sta doctrina sostiene
que si despus de haber hecho nacer una legtim a esperanza en el
destinatario de oferta, el oferente se arrepiente discrecionalmente,
comete un abuso de derecho al no contratar y por tanto debe ser
sancionado por los daos e intereses.
e) Teora de la obligacin unilateral del oferente: Esta doctrina fnda la
responsabilidad en la declaracin unilateral como fuente de obligaciones.

La invitacin a ofertar, como su nombre lo indica es la invitacin, no


vinculante-para que otros oferten. Segn Fontanarrosa, es una solicitacin
hecha a una o varias personas para que stas se hagan oferentes de un contra
to. No es vinculante porque no importa oferta o propuesta, habida cuenta
que le faltan algunos de los requisitos que ordinariamente se exigen para sta
(ej. catlogo, circulares, afiches).
A veces la invitacin a ofertar se dirige a persona determinada y a veces
al pblico. Por ejemplo, en la propaganda o publicacin en diarios y revistas.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado, en su artculo 973, expresa que
Artculo .973. Invitacin a ofertar. La oferta dirigida a personas indeter
minadas es considerada corno invitacin para que hagan ofertas, excep
to que de sus trminos o de las circunstancias de su emisin resulte la
intencin de contratai' del oferente. En este caso, se la entiende emitida
p o r el tiempo y en las condiciones admitidas p o r los usos.

Fuerza obligatoria de la oferta. En principio, la formulacin de la oferta


obliga al oferente que queda "vinculado por el plazo de vigencia.

86
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

El artculo 974 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que refiere a la


fuerza vinculante de la oferta expresa que:
Artculo 974. Fuerza obligatoria de la oferta. La oferta obliga al propo
nente, a no ser que lo contrcu'io resulte de sus trminos, de la na tw a leza
del negocio o de las circunstancias del caso. La oferta hecha a una per
sona presente o la form ulada p o r un medio tie comunicacin instant
neo, sin fijacin d.e plazo, slo puede ser aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no est presente, sin fija ci n de plazo
para la aceptacin, el-proponete queda'obligado hasta^ el momento en
que puede razonablemente esperarse la recepcin de la respuesta, expedi
da p o r los medios usuales de comunicacin.
Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fe c h a de
su recepcin, excepto que contenga wia previsin diferente. E l oferente,
y en su caso sus herederos, estn obligados a mantener la oferta durante
el tiempo de su vigencia, a menos que, siendo revocable, la retracten'.;

Cabe, en principio, distinguir tres tipos de oferta, teniendo sn cuenta su


duracin.
a) Oferta sim ple, sin plazo entre presentes o por un medio de comunica
cin instantneo. Es esencialmente revocable si no se acepta inme
diatamente. La referida en la primera pane del artculo 974 del Cdi
go Civil y Comercial Unificado.
b) Oferta con plazo determinado. En ella, el oferente se obliga a mantenerla
durante un plazo determinado, o hasta una poca determinada Es la refe
rida en el artculo 974, in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado.
c) Oferta entr*ausentes sin plazo determinado. No tiene el rigor que
parece desprenderse de sus trminos. La parte oferente queda obli
gada hasta el momento en que puede razonablemente espearse la
recepcin de la respuesta, de conformidad con el medio de comuni
cacin empleado. Es decir, en tal sipst la parte puede pedir la
fijacin judicial de un plazo, el plazo de subsistencia de la oferta, y el
juez decidir el tiempo en que razonablemente puede esperarse la
recepcin de la.propuesta (artculo 974,2 prrafo del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).

Retractacin. Respecto del medio idneo para comunicar la retractacin


.o revocacin de la oferta la ley civil en su artculo 975 dice que L a oferta
D r a . A m a n d a E s t e l a Kjees

dirigida a una persona deterninada puede ser retractada si la com unicacin de


su retiro es recibida por el destinatario antes o a! misino tiem po que la oferta.
Ei artculo 7, 2 d a parte, de la Ley N 24240 de Defensa del Consumidor,
expresa que L a revocacin le la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya
sido difundida, por medios similares a los empleados para, hacerla conocer55.
El artculo 16 de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los contra
tos de com praventa interkcional de mercaderas de 1989 -U N C ITR A L,
establece que 1
La oferta podr ser revocada hasta que se perfeccione el contrato si la
revocacin llega al destinatario antes que ste haya enviado la acepta
cin. Sin embargo, la oferta no p o d r revocarse: a) si indica, al sealar
un plazo fijo para la aceptacin o de otro modo, que es irrevocable: o b)
si el destinatario pod razonablemente considerar que la oferta era irre
vocable y ha actuado basndose en esa oferta.

Caducidad de la ofert p o r muerte o incapacidad de las partes. El artcu


lo 976 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 976. Muerte o incapacidad de las partes. L a oferta caduca cuando
el proponente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la
recepcin de su aceptacin. Bi que acept la oferta ignorando la muerte o
incapacidad del oferente, y que a consecuencia de.su aceptacin h a hecho
gastos o sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.

L a norm a preve dos situaciones:


a) Muerte o incapacidad del oferente. Para que'se produzca la caducidad
de la oferta, tales acontecimientos, deben acaecer con anterioridad a la
tom a de conocimiento de la aceptacin. Ello, obviamente se explica
pues, conocida la aceptacin el contrato queda perfeccionado.
b) Muerte o incapacidad del aceptante. Para que tenga lugar la caducidad
por tales razones, la muerte o incapacidad del aceptante deben tener lugar
'antes que ste haya! expedido o enviado su aceptacin al oferente.

Entre la caducidad y la revocacin o retractacin de la oferta las diferen


cias son las siguientes:
a) La caducidad opera hasta el-momento en el que el oferente tenga
conocimiento de la aceptacin; la revocacin es eficaz hasta que la
aceptacin haya sido enviada o expedida al oferente.
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

b) La caducidad opera de pleno derecho; la revocacin necesita de la


g declaracin de voluntad expresa del oferente.

B feH :
. La caducidad de la oferta por el mero transcurso del tiempo y la inactivi-
t|fHad-.dei aceptante, no est prevista en nuestro' ordenamiento jurdico.

|| | Ofertas al pblico en general. Su consideracin en el mbito civil y co-


jgpm ercil y en la L ey N 24240. *
-c . .
- Persona determinada. La doctrina clsica sigue sosteniendo_ que cuando
fflflnla^pferta est dirigida a personas indeterminadas no es tal, sino que se trata de
IJfEsupuestos de invitacin a ofertar. Por ejemplo: anuncios'de catlogos, diarios,
gggfdio o televisin; inclusive la postura hecha en remate o subasta (artculo 973
'f.r.i' uie.Cdigo Civil y Comercial Unificado).
StSfc/ En este sentido, el ltimo prrafo de la Convencin de las N aciones .Urii-
Ip g jd s sobre contratos de compraventa internacional de mercaderas, UNC1TRAL,
Hjjjsestblece que T oda propuesta no dirigida a una o varias personas determina-
SB3s ser considerada como una simple invitacin a hacer ofertas, a menos
S :ge la persona que haga la propuesta indique claramente lo contrario.
Persona indeterminada. En ei extremo opuesto, ei artculo 7 de la Ley N
S^-V-24240 de defensa de consumidores y usuarios expresa que L a oferta dirigida
a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante el
. ... tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de
finalizacin, as com o tambin sus modalidades, condiciones o lim itaciones.
Coinci dentemente, el Cdigo Civil italiano de 1942 establece que La oferta
-- , al publico, si contuviera los extremos esenciales del contrato a cuya conclu-
. 'sibil va dirigida, vale como propuesta, salvo que otra cosa resulte de las cir-
i l p ^ Bfetencias o de los usos.
iP g |^ ;.r -La generalidad de.la moderna doctrina reconoce que las previsiones del
g js j^ ig la d p r d.eJLsiglo pasado,han sido. rebasadas..por los hechos, por ende la
^ ^ ^ i r tr a t a c i n de persona a persona resulta cada vez ms difcil e inusual, y
S i S f 3 mte la validez y eficacia de las ofertas hechas a personas indeterminadas, l
^ ^ p i b l i e o en general o a grupos de personas; siempre condicionada a que con-
i r . .tengan los elementos esenciales del contrato a cuyo perfeccionamiento van
: dirigidas. La contratacin en masa, el trfico de ventanilla, inclusive las pre-
'=?5[' ;cisi0nes form uladas en la publicidad o en anuncios prospectos, circulares u
gg||;;Otrps medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el
ggg^fontrato con el consum idor (artculo S de la Ley N 24240).
D r a . A m a n d a E stela K e e s

Persona determinable. Entre ambas posiciones extremas, existe una co


rriente de opinin que admite la posibilidad que la oferta pueda ser vlidamente
realizada a persona determinable. Esta es la posicin receptada por el Cdigo
Civil y Comercial Unificado, en el artculo 972, que como requisito de la
oferta indica que debe "estar dirigida a persona determinada o determinable.
Contrato plurilateral. El artculo 977 del Cdigo Civil y Comercial Unifi
cado para el supuesto de contrato plurilateral- expresa que
Artculo 977. Contrato plurilateral. Si el contrato ha de ser celebrado
por varias partes, y la oferta em ana de distintas personas, o es dirigida a
varios destinatarios, no hay contrato sin el consentimiento de todos los intere
sados, excepto que la convencin o la ley autoricen a la mayora de ellos para
celebrarlo en nombre de todos o permitan su conclusin slo entre quienes lo
han consentido.

La aceptacin

El receptor o destinatario de la oferta puede tom ar varias actitudes frente


a ella, a saber:
a) guardar silencio,
b) modificar los trminos de la oferta, contraoferta,
c) rechazar la oferta,
e) aceptar la oferta.

L a aceptacin es una manifestacin de voluntad unilateral, recepticia,


congruente con la oferta, que concluye con la formacin del contrato.
a) Es un acto jurdico unilateral, porque tiene su origen en la sola vo
luntad del aceptante (artculos 259 y 260 el Cdigo Civil y Comercial
Unificado).
b) Recepticia, es decir dirigida a una persona determinada, que es el
oferente.
c) Congruente con la oferta, es decir la aprobacin de la manifestacin
de oferente debe hacerse tal cual se la ha emitido, sin modificaciones.
d) Perfecciona el contrato, lo que com ienza a partir de ese momento a
producir sus efectos.
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

El concepto se am pla en la Convencin de las Naciones Unidas sobre los


contratos de com praventa internacional de mercaderas -U N C IT R A L -, que
.en su artculo 8, prim era parte expresa Toda declaracin u otro acto del
^destinatario que indique asentimiento a una oferta constituir aceptacin. E!
"silencio o la inaccin, por s solos, no constituirn aceptacin .
' Es decir, se distingue entre aceptacin expresa y tcita. La m ism a norm a
tiva. ms adelante, expresa que
S 'u Si en virtud de la oferta, de prcticas que las partes hayan establecido
entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar'su asentimiento
ejecutando un acto relativo, por ejemplo, a la expedicin de Jas mercade
ras o al pago del precio, sin comunicacin al oferente, la aceptacin
hi surtir efecto en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa
ss ejecucin tenga lugai' dentro del plazo establecido

Si .' .
."..i. O razonable segn las circunstancias o los medios de com unicacin ern-
jjjSeados (artculo Ib apartado 3, UNCITRAL).
La Convencin de as Naciones Unidas sobre los Contr atos de Compraventa
t. Internacional de Mercaderas -U N C ITRA L- en su artculo 19 expresa que
La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que conten
ga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como
rechazo de 1a. oferta y constituir una contraoferta. No obstante, la res
puesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga
elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de
la oferta constituir aceptacin a m enos que el oferente, sin demora
V injustificada, objete.
V.

SP:, . Naturaleza jurdica. La aceptacin tiene idntica naturaleza jurdica a la


es decir es un acto jurdico unilateral,
jy'.i-. Requisitos. La aceptacin, para ser tal, debe cumplir los siguientes requisitos:
B a) Debe ser lisa y llana. Segn el artculo 97 8 del Cdigo Civil Unificado
f7 . Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la p le-
[u,. na in fo r m i d a d con la oferta. C ualquier m odificacin a la oferta
'j5 9 ue su destinatario hace al m anifestar su aceptacin, no vale como
5::f. ta^ sno 1ue im porta la propuesta de un nuevo contrato, p ero las
o,.,. , e d ific a c io n e s pueden ser adm itidas par el oferente s i lo comunica,
de inmediato al aceptante.
D r a . A m a n d a E ste la K ees

b) Debe ser oportuna lo que significa que debe producirse durante el


tiem po de vigencia de la oferta, pues si la misma h a caducado, o su plazo se
cnctiniii vencido o existi rpixactacion ciei oreienie; o por cualquier causa Il
oferta perdi vigencia, la aceptacin es extempornea,
c) E n cuanto a! modo d la aceptacin, el artculo 979 del Cdigo Civil y:
Comercial Unificado expresa que
A rtculo 979. M odos de aceptacin. Toda declaracin o acto del destina
tario que revele conform idad con la oferta constituye aceptacin..El-
silencio importa aceptacin slo cuando existe el deber de expedirse, el
que puede resultar de la voluntad de las partes, de los usos o de las
prcticas que las parte's\hayan establecido entre ellas, o de una relacin
entre el silencio actual las declaraciones precedentes.

Obviam ente la aceptacindebe respetar la fo rm a lid a d establecida por l.


oferente. , * .:
! -
L a manifestacin de la voluntad en la aceptacin -co m o en la oferta-t
puede efectuarse de manera declarativa expresa, tcita, por signos inequvo-,
eos o guardando silencio.
L a aceptacin es tcita si ei destinatario de la oferta hace lo que no habra
hecho, o deja de hacer lo quejhabra hecho, si su intencin hubiera sido recha
zarla. Son supuestos de aceptacin tcita: a) Si una parte efecta y la otra
recibe, la prestacin ofrecida; o pedida, b) Si, conforme a los antecedentes de
la oferta, a la naturaleza del negocio, a las prcticas establecidas entre las
partes o a los usos, el oferente no est precisado a esperar una comunicacin
del destinatario de la oferta, la menos que ste quiera rechazarla. El contrato
queda concluido cuando com ienza la ejecucin pero, segn las circunstan
cias, incumbe al destinatario d e la oferta dar aviso de ello al oferente.
Perfeccionamiento del contrato. El momento en que queda perfeccionado el
contrato difieren segn el contrato sea entre presentes o entre ausentes. El artcu
lo 980 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que La aceptacin perfec
cionare! contrato: a) entre presentes, cuando es manifestada; b) entre ausentes, si
es recibida por el proponente durante el plazo de vigencia de la oferta .
Retractacin de la oferta. El artculo 981 del Cdigo Civil y Comercial
Unificado establece que La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin
de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.
Acuerdo parcial. El sistema de los acuerdos parciales constituye la versin
neolatina del sistema de \a.punktation, sin embargo difiere, de este en que tiene por

92
ft."rONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVTL Y COMERCIAL...

si se ha formado el contrato definitivo; en tanto la final idad del


te " sistejna, de acuerdos parciales es dar a esos acuerdos valor vinculante.
teora de l a punkiaion y ei sistem a ae ios acuerdos parciales es una.
p ija n a de origen alem n que parte de la distincin entre clusulas esenciales
^secundarias de! contrato y sostiene que -au n q u e exista discrepancia sobre
Ifftia u s u la s secu n d a ria s-el acuerdo sobre'las clusulas esenciales concluye

^{Sirias partes se pusieren de acuerdo sobre todos los puntos.esenciales, el


se reputa concluido, aun cuando los puntos secundarios hubieren
h' JSZ ' sido reservados. A fa lta de conform idad sobre los puntos secundarios, el
f ju e z los establece teniendo en cuenta la naturaleza del negocio. Quedan
reservadas las.disposiciones que rigen la fo rm a de los contratos.

S g^lejandr B orda critica la disposicin del artculo 982 del Cdigo Civil y
Spniercian Jniicado:
W:= 7 o tr\rn c' o ] 1 n v
QS acuerdos p a re ales de las partes i
| | | g g | g g con laform alidad que en su caso corresponda, expresan su consentimien-
m fmm8 m|| ^ 'to sobre los elem entos esenciales particulares. En tal situacin, el contra-
gLSSgjpp r , 10 queda integrado conforme las reglas del captulo 1. En la duda,
contrato se tiene p o r no concluido. No se considera acuerdo p a rcia l la
extensin de una m inuta o de un borrador respecto de alguno de los
elementos o de todos ellos.
W B k in .
r
Seala que la referida norma dispone que los acuerdos parciales de las partes
||n c lu y en el contrato si'todas ellas, con la formalidad que en su caso correspon-
|;expresan su consentimiento sobre los elementos esenciales particulares.
JgeK Sostiene que la disposicin debe ser leda junto con el artculo 964, ubi-
en m encionado captulo 1, que regula la integracin del contrato y
^ ^ ^ f ||5 t M e c e que~rcohtenIdo""del'cintrat se integra'con:............... . '
) las normas indisponibles, que se ajslican en sustitucin de las clusu
m m ; las incom patibles cor. ellas;
b) las norm as supletorias;
c) los usos y prcticas del lugar de celebracin, en cuanto sean aplicables
porque hayan sido declarados obligatorios por las partes o porque sean
ampliamente conocidos y regularmente observados en el mbito en que
se celebra el contrato, excepto que su aplicacin sea irrazonable.
D r a . A m a n d a E stela K ees

Afirma que, con claridad, el Cdigo introduce la teora de lapunlctation, la


cual permite tener por concluido el contrato, a pesar de que las partes no se
hayan puesto de acuerdo sobre todas las cuestiones. Es suficiente, segn la
norma propuesta, que haya acuerdo sobre los elementos esenciales particulares
del contrato; las lagunas que puedan existir, sern integradas con las normas
indisponibles, las supletorias y los usos y prctica del lugar de celebracin.
Puntualiza que introducir la teora de la punlctation es, a su juicio, un des
acierto. Y ello no slo por ser una institucin ajena a nuestra tradicin jurdica
Sino fundamentalmente porque es inconveniente por el peligro que encierra.
Toma el ejemplo del contrato de compraventa y dice que el Cdigo no
expresa con claridad cules son sus elementos esenciales sobre los que debie
ra haber confonnidad para establecer luego de la debida integracinque
hay contrato. No obstante, partiendo del supuesto que tales elementos esen
ciales son el objeto y el precio, agrega que hay que reconocer tambin que se
trata de un negocio causado. El Cdigo exige -artculo 1013- que la causa
debe existir en la fonnacin del contrato y durante su celebracin y subsistir
durante su ejecucin. Y sobre tales premisas, el mencionado doctrinario se
pregunta si es suficiente que haya acuerdo sobre el objeto y el precio y que
exista la causa para que se tenga por concluido el contrato.
Borda destaca que, en su opinin, resulta claro que si las partes reconocen
al acuerdo como parcial, estn afirmando que no hay todava un acuerdo inte
gral; por lo tanto, no hay contrato. En otras palabras, se est creando un con
trato al que las partes todava no califican de esa manera y que, adems, nace
incompleto, lo que necesitar la inmediata intervencin del ju ez para integrarlo.
El autor concluye afirmando que hasta que no haya un acuerdo integral,
no puede hablarse de contrato. A las partes Ies interesa no solamente acordar
-siguiendo el ejemplo de la compraventa: lo que se quiere com prar o vender, o
el precio a pagar-; sino que tam bin les importa determinar el lugar de cumpli
miento, la fecha de pago, si el pago ser al contado o en cuotas, si la entrega
de la cosa se har antes o despus del pago, si el saldo de precio ser garanti
zado, si la garanta ser real o personal, etctera.
Es claro que todos estos problemas no pueden ser resueltos con la lacnica
expresin de que, en caso de duda el contrato se tiene por no concluido, porque
la buena fe que debe gobernar el contrato solo s puede garantizar cuando se lo
tenga por concluido y nicamente cuando las partes as lo manifiesten.
Recepcin de la manifestacin de la voluntad. La ley considera que la
manifestacin de voluntad de una parte es recibida por la otra cuando sta la
conoce o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de recepcin en

94
C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro modo til (articulo 983


del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

C o n t r a t o s c e l e b r a d o s p o r a d h e s i n a cli isul as g e n e r a l e s
.predispuestas

Fundamentos del Anteproyecto elaborados p o r los redactores.del Cdigo


iCivil y Comercial Unificado
3.2. Contratos celebrados por adhesin a clusulas generales. E n esta
Segunda Seccin se comienza con la siguiente definicin: " contrato p o r
adhesin es aqul mediante el cual uno de los conti'atantes adhiere a
clusulas generales predispuestas unilateralmente por la oti'a parte, sin
que el adherente haya participado o influido en su redaccin En este
tema hay varios aspectos para considerar:
A) Mtodo: Algunos de los Cdigos vigentes en la regin no tratan el
tema (por ejemplo, Brasil, Uruguay, y Colombia). La excepcina cons
tituye Per que lo hace en diez (10) disposiciones. Con relacin al conte
nido de leyes especiales, destacamos que el Cdigo de Defensa del Con
sumidor" de Brasil, contiene una seccin con un (1) artculo (54) y cua
tro (4) pargrafos. Ecuador dispone de una ley especial (2000-21) que
reproduce literalmente el texto al que hemos aludido precedentemente de
Brasil. Lo propio acontece con Paraguay p o r ley especial (1.334) que
contiene un ai'tculo definiendo el contrato por adhesin (24) y otro que
148 alude a los caracteres legibles del contenido (25). Finalmente, Co
lombia. carece de todaj'egulacin sobre el tema. En nuestro pas debemos
tener en cuenta que el tema h a sido profusamente U-atado desde hace
muchos aos p o r la doctrina, la jurisprudencia y por los proyectos de
legislacin, razn p o r la cual no se puede obviar su regulacin.
~B)7ifisin o predisposicin: Es necesario establecer algunas precisio
nes acerca del fenm eno que se regula. El supuesto que se regula no es un
tipo general del contrato, sino una m odalidad del consentimiento. En
este caso hay una gradacin menor de la aplicacin de la autonom a de
la voluntad y de la libertad de fijacin del contenido en atencin a la
desigualdad de quien no tiene otra posibilidad de adherir a condiciones
generales. Se diferencia de la regla general, pero no se trata de contratos
de consumo. El campo de aplicacin son los contratos que no son de
consumo y que presentan situaciones de adhesin, como ocurre entre las
D r a . A m a n d a E s t e l a K e e s

pequeas y medianas empresas y los grandes operadores del mercado. En


este aspecto sugerimos una diferencia respecto del Proyecto de 1998. En
t e x t o }?6iiCiOn2CO S C G U SiC tS/'d Q U 6 S C O n u 'd tO p / ' u i S p u 6 S i JU B l

cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralmente p o r alguna


de las partes ", condiciones generales son las clusulas predispuestas
p o r alguna de las partes, \con alcnce general y pa ra ser utilizadas en '
futuros contratos particulares, sea que estn incluidas en el instrumento
del contrato o en otro separado , y se define al contrato celebrado p o r
adhesin como al contrato predispuesto en que la parte no predisponente :
ha estado precisada a declarar su aceptacin " (art 899 y cc). Sin perjui
cio de la correccin de estas disposiciones, hem os preferido una solucin
que parece ser ms simple, regulando el conti-ato celebrado p o r adhesin
a condiciones generales y, dentro de la seccin, fija n d o algunas reglas
p a ra la redaccin de clusulas predispuestas. E l contrato se celebra p o r
adhesin cuando las par.tes.no negocian sus clusulas, ya que una de
ellas, fundada en su m ayor poder de negociacin predispone el conteni
do y la otra adhiere. La predisposicin, en cambio, es una tcnica de
redaccin que nada dice -.sobre los efectos. E l contenido predispuesto
unilateralmente, puede sei\ utilizado para celebrar un contrato paritario,
o iiYio p o r adhesin o ilyiq ds cqylsvjv. q, La yclzii ds bIIg ss qh.6 hay
muchos contratos en los que la predisposicin de las clusulas no es un
indicio de la debilidad de na de las partes: ello puede ocurrir porque los
contratantes disminuyen los costos de transaccin aceptando un modelo
de conti'ato predispuesto p o r una de ella o p o r un tercero. La adhesin es
una caracterstica de un acto del aceptante, y no una calidad del conte
nido, como ocurre en la predisposicin. El prim er elemento activa el
principio protectorio, mientras que el segundo es neutro, ya que puede o
no existir abuso. Por esta razn sugerimos basar la regulacin en la
adhesin, antes que el carcter pre-redactado o no de las clusulas, sin
perjuicio de fija r algunas\ reglas para estas ltimas. E l sistema queda
ordenado entonces de la siguiente manera:
- ^Contratos discrecionales: en ellos hay plena autonoma privada.
Contratos celebrados pbr adhesin: ovndo se demuestra que hay una
adhesin a clusulas genrales redactadas previam ente p o r una de las
partes, hay una tutela basada en la aplicacin de este rgimen.
Contratos de consumo: cuando se prueba que hay un contrato de
consumo, se aplica el titulo III, sea o no celebrado p o r adhesin, ya que
este ltimo es un element no tipificante.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Hemos afirmado antes que la doctrina distingue entre contratos discre-


v.cionales entre iguales y contratos celebrados por adhesin a condiciones ge-
yaeralcs prsGispiisstSo.
a) Contrato discrecional: es aquel cuyas estipulaciones han sido deter-
|K': ' minadas de com n acuerdo negociadaspor todas las partes.
b) Contrato celebrados p or adhesin a condiciones generales negocia-
L ' das: aquel cuyas estipulaciones han sido determinadas unilateralm^nte
Ir por alguna de las partes.- No han sido negociadas previamente.

Dentro del gnero contratos predispuestos, no negociados exis'te una es


p e c ie de contrato, el contrato celebrado por adhesin que. es aquel contrato
predispuesto en que la parte no predisponente ha estado precisada a declarar
gs aceptacin. E sta necesidad, que debilita el poder de negociacin del preci
s a d o a contratar afecta la pari.dd entre las partes.
De esta manera, de acuerdo a.la paridad o desigualdad en e fp o d r de
negociacin que las partes tuvieron al momento de la gestacin del contrato,
: -Ss distingue sin
a) Contrato entre iguales (paritarios).
b) Contratos entre desiguales:
predisponente y no predisponente
predisponente y adherente (dbil)
predisponente y consumidor (estatuto especial, Ley N 24240).

El contrato predispuesto es una m odalidad o tcnica negocial consistente


: en que la totalidad de sh contenido es dispuesto anticipada y unilateralmente
iJPor uno de los contratantes llamado predisponente y al que el otro contra
t a n t e - s i quiereadhiere en bloque.
Lo que se dispone anticipadamente es el contenido del contrato, cnsti-
uido por clusulas o condiciones generales.
Se llaman condiciones generales a las clusulas predispuestas por alguna
. de las partes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos parti
culares, sea que estn incluidos en el instrumento del contrato, o en otro separado.
)' Terminologa. El origen de la term in o lo g a contratos p o r adhesin
tuvo com ienzo en Saleilles quien la populariz en la obra sobre la declara
cin de la v oluntad, con el cambio de la preposicin de reem plazada por
y a partcula por .
D ra. Am a n d a E stela K ees

Las tres ideas bsicas de los contratos predispuestos predican que duran
te la segunda paite del siglo XX se acentu el desequilibrio entre las personas;
que asimismo se produjo un cambio radical en la produccin y en el consumo
de'bienes y servicios y finalmente que 1a. dinmica de la historia y la celeridad
de ias negociaciones acompaaron a estos rasgos econmicos, convirtiendo
el mundo en un gran mercado, donde coexisten ganadores y perdedores.
El desequilibrio econmico se transform rpidamente en desigualdadjurdi-
ca, por ello el derecho comienza a dirigir su.mirada hacia el dbil jurdico. El
cambio en la produccin y comercializacin de bienes y servicios gener la con
centracin de la riqueza en manos de pocos. La estructura de las nuevas grandes
empresas exige la aplicacin de los principios de racionalizacin y automatizacin;
la estandarizacin, -fenmeno de la economa moderna- se manifiesta en modos
seriados de negociacin y en estandarizacin de la instrumentacin negocial.
Formacin del conti-ato. Los caracteres especficos del contrato cele
brados por adhesin a condiciones'"generales predispuestas sealadas con ms
frecuencia son las siguientes:
a) Simplificacin del acuerdo. Las exigencias del trfico negocial con
temporneo han originado el abandono - en la gran mayora de los casos- de
las negociaciones basadas en la formacin de la oferta y de la contraoferta,
para dar lugar a un mecanismo adecuado a la rapidez y seguridad que exige
economa de tiempo.
b) L a desigualdad de las partes. El adherente no est en un pi de igualdad
porque o no tiene libertad de configuracin, o carece de libertad de contratar.
Este estado de necesidad, cuando se trata de servicios o bienes esenciales,
determina que el adherente contrate con poder negocial francamente inferior. El
consumidor-adherente que dems acta necesitado no tiene ms alternativa que
aceptar en bloque el esquema programado, o privarse de lo necesario.
c) E l papel del Estado. El Estado interviene en este tipo de contratos
entre desiguales, limitando la autonoma de ia voluntad y consagrando dere
chos dei ms dbil que significan un trnsito desde el contrato al status.
d) La oferta al pblico es vinculante. En este tipo de contratos la oferta
al pblico es vinculante, como lo es la publicidad complementaria.
e) Predominio del inters general. Precisamente el predominio del inters
general sobre el individual, explican los lmites a la autonoma privada y el desarro
llo del orden pblico econmico de direccin de proteccin y de coordinacin.
f) Absti-accin, impersonalidad, unilateralidad, rigidez y minuciosidad
de las clusulas. El esquema predispuesto o formulario impreso excluye toda
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

participacin personalizada del cocontratante, que en su esquema interno


configura un reglamento producido por a atencin exclusiva y m ayor expe
riencia del estipulante, por su equipo de asesoramieno econmico-jurdico.
L a predisposicin es adems prospectiva pues sirve a los futuros y sucesivos
contratos que celebre el predisponente; quien fija de una vez un esquema
comn, aplicable a relaciones contractuales similares, de masa o.sistemticas,
eliminando con ello la instancia de las tratativas.-
Naturaleza jurdica y requisitos. Las posiciones de doctrina de mayor
predicamento son las siguientes:
a) Doctrina clsica o contractualista. Sostiene que no existen distin
ciones de fondo entre los llamados contratos paritarios, discreciona
les o de discusin y los llamados contratos de contenido predispues
to y celebrados por adhesin; desde que en ambas modalidades est
presente el acuerdo de partes nacida del doble juego de voluntades
del estipulante y adherente.
b) Docti-ina anticontractualista. El profesor Duguit, partidario de sta
tesis en su obra Las transformaciones del Derecho opina que es un
error asimilar esta nueva modalidad con los contratos clsicos. Lo
que existe en estos actos es una declaracin de voluntad unilateral, la
del oferente, la del adherente carece de relevancia jurdica.
La facultad unilateral para determinar el contenido de ciertas relaciones
jurdicas est justificada por las propias necesidades sociales y como
una atribucin reglamentaria por el derecho privado a algunas personas.
c) Doctrina eclctica o intermedia. Sostiene que es un negocio de base
contractual y de fondo reglamentario. Su principal expositor fue
Dereux, destacndose por su obra L a naturaleza ju rd ica de los
contratospor'adhesin. Distingue las disposiciones del contrato pre
dispuesto en dos tipos de clusulas; las esenciales y las accesorias. A
las primeras les atribuye pleno efecto jurdico; la trascendencia ju r
dica de las segundas es menor.

E l consentimiento del no predisponente. L a adhesin representa la forma


ms sencilla de manifestar el asentimiento que est en la gnesis del consenti
miento, en un mundo altamente tecnificado; es un producto tpico del siglo
XX que el legislador Vlez Sarsfield no pudo prever.
Sin embargo, el consentimiento devaluado del no predisponente y la
mecnica con que el mismo es prestado, influyen en la calificacin del contra
to, que en el caso se llama contrato entre desiguales.

99
D r a . A m a n d a E s t e l a IC ees

Segn Polo los contratos por adhesin son hij os de la contratacin en masa,
por lo que son elaborados en serie, segn la ley de los grandes nmeros, some
tidos a una estandarizacin rigurosa, que por un proceso de triplicacin con
tractual reduce al mnimo el esfuerzo de las paites y la prdida de tiempo. La
rutinaagregasustituye Is reflexin, con lo cual la tcnica logra que la armadu
ra contractual del rendimiento mxim a expensas de la libertad de contratacin.
En rigor el trfico demuestra tambin com o.destacable el fenmeno del
oligopolio"; el acuerdo entr proveedores, empresarios de bienes y de servicios
para fijar condiciones de comercializacin; plazos, precios, garantas etc. los mono
polios se dejan sentir en los denominados servicios pblicos; luz, gas, telfono, etc.
AI consentimiento del rio predisponente que carece siem pre de la libertad
de configuracin; en la grar mayora de los casos, se agrega la falta de liber
tad contracUial. La desigualdad puede agravarse particularm ente segn la si
tuacin en que se halle al mbmento de celebrar el negocio.
. La gran mayora de las' Jrijadas Nacionales y Provinciales de Derecho
Civil han destacado que el hecho que una paite tenga m enor poder de negocia
cin puede ser decisivo. Las XVI Jomadas Nacionales de Derecho Civil de
Buenos Aires (1998) predicaron que el principio constitucional de igualdad
sirve de fundamento para establecer una base protectora de la parte dbil y
que- <z. ley debe- profundizar la proteccin de- los consumidores, de los contra-
tantes dbiles y, en general; evitar todo aquello que tiende a una negociacin
im puestay vejatoria. L a solidaridad -expresin actual de la fraternidad-pone
en el centro a la persona y su tutela.
Ventajas de la contratacin predispuesta: Permite una delimitacin deta
llada y minuciosa de las prestaciones asumidas por las partes; determina de
forma ms exacta los derechos y obligaciones del predisponente; elimina tr
mites y una etapa precontractual, favoreciendo la rapidez; perm ite a la empre
sa eliminar gastos y riesgos, abaratando los costos; otorga a la empresa la
posibilidad de uniformar el cntenido jurdico de sus relaciones contractuales
y establecer un nivel igualitario de todos los eventuales contratantes frente a la
empresa, evitando maniobras sorpresivas, abusos y desconocimientos.
Inconvenientes p a ra e lh o predisponente. La redaccin unilateral de clu
sulas no le permite modiiorlas, el predisponente fortalece su posicin con
tractual con mengua del ^predisponente; las clusulas oscuras y equvocas,
de letra chica, facilita la com isin de abusos y fraudes.
1 E l reenvo. Entre las clusulas o condiciones que alteran la equidad con
tractual.se encuentra el reenvo. Se llama reenvo a la referencia expresa y
precisa a las condiciones generales que se aplicarn al negocio celebrado.

1 00
BBBB88
K S 4 S bS- - C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
........ ...... ............... ........... 1 ;
s m m ; '"
- a) La referencia debe contener la individualizacin precisa de las condi-
M A l ciones anlicables y debe ser hecha al tiempo de celebracin del contrato.
:pSpi,'-';: e b) El predisponente debe tom ar los recaudos necesarios para que e no
BpISstSjffedisponente tom e conocimiento efectivo del contenido de tales condiciones
' .generales. P aja que ciertas condiciones sean Guligutoricis, en algunos supues-
JlJilS sS to s -es necesario adems que las aDruebe Dor escrito.
M f e
gggljite.^ c) Si el predisponente omite el reenvo, impidiendo o dificultando su
J i mocimiento o retaceando informacin, la sancin consistir en considerar
no vinculante para el no predisponente las condiciones que sepreten d an hacer
!fl8SSl3lllPel' sn su contra. Para ser obligatorias las clusulas no debern ser abusivas,
decir, no debern desnaturalizar las obligaciones, importar renuncia o res-
^ ^ ^ g S ijfic c i n de derechos del no predisponente o ampliar los derechos de la otra
" ^BL Jiparte, limitar la responsabilidad por daos materiales o corporales, contener
p g p cep tos que im pongan la inversin de la carga de la prueba.
- Atilio A. Alterini y Roberto M. Lpez Cabana sealan que los. contratos

| . ;3 S a ^ |o i j u s t o ser el mantenimiento del equilibrio de la relacin de cambio y su


i 8f| reafirmacin a favor del sindicado como dbil jurdico. Por tanto, en los contra-
tos entre desisuales. el legislador D r o te g e a la parte ms dbil de la relacin
f contractual, sin distinguir si es un deudor o un acreedor, y puntualizando que la
; debilidad del contratante se refiere a una inferioridad en sentido jurdico.
li , -;.., , Las clusulas generales de contratacin son aqullas redactadas previa y
E . ~ : = unilaterahnente por una persona o entidad, en form a general y abstracta, con
f e - ? l:bjeto de fijar el contenido normativo de una serie indefinida de futuros
? contratos particulares, con elementos propios de ellos.
; El Cdigo peruano las define como las clusulas predispuestas por alguna de
kM^^1|Wf|!||ipartes, con alcance general y para ser utilizadas en futuros contratos particula-
PtiffiftPs, sea que estn incluidas en el instrumento del contrato, o en otro separado.
T '
. Los principios .de..UNID.ROIX aluden a las clusulas "standard y las
! ^ incn como aqullas preparadas con antelacin por una de las partes para
:1lsp general y repetido y que son utilizadas, de hecho, sin ser negociadas
i l | t # n la otra parte.
fV v - / ;
este segmento temtico Luis Diez-Picazo afirma que la idea tradicional
de contrato no coincide con la contratacin masiva, ya que no es eficiente que
empresa m oderna negocie con cada uno de sus clientes-consum idores el
- - contenido de los contratos. A la vez que apremia la estandarizacin contractual,
' - ^ ^ d e r e c h o no puede permanecer esttico, por el contrario, tiene que ser el canal
D r a . A m a n d a E st e l a K ees

que permita el logro de las metas que la sociedad desea obtener, de ah que el
derecho y la sociedad deban alimentarse mutuamente, a fin de no convertirse
en dos catgoras independientes, autnomas y ajenas. Principalmente, las
modalidades contractuales que hoy permiten el trfico masivo de bienes y ser
vicios son las clusulas generales de contratacin y los contratos por adhesin.
El artculo 984 del Cdigo Civil y Comercial Unificado define al contrato
celebrado por adhesin a clusulas generales predispuestas diciendo que El
contrato por adhesin es aqul mediante el cual uno de los contratantes adhie
re a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por
un tercero, sin que el adherente haya participado en su redaccin .

R equisitos de las clusulas

Fundamentos del Anteproyecto d los redactores del Cdigo Civil y Co


mercial Unificado:
C) Clusulas o condiciones: L a expresin "condiciones generales " goza
de aceptacin en varios sistemas legales europeos (Cdigo civil de Italia
(artculo 1341); Cdigo civil de 150 Alemania (parg. 305), decreto ley
1/2007 de Espaa sobre "Defensa de los consumidores y usuarios"; Prin
cipios Lando (artculo 2.209), el artculo 33 del "Proyecto Europeo de
Conti-atos" (PaviaJGandolfi) en su artculo 33). En nuestro sistema le
gal, el trmino "condicin " tiene un significado tcnico especfico en el
mbito de las obligaciones y contratos, que no se compadece con el su
puesto que estamos considerando. Por esta razn preferim os utilizar el
vocablo "clausulas En cuanto al vocablo general es necesario decir
que no se refiere a la clusula general como concepto ju rd ico indetermi
nado, que es el significado propio que tiene este trmino en el campo de
la filosofa del derecho. En el mbito contractual, es claro que se refiere
a aquellas clusulas que son redactadas para una generalidad de sujetos
en fo rm a previa y no modificable mediante la negociacin individual.
Esta clusula general se distingue de la particular (art 986). La prim era
es elaborada p a ra una generalidad de sujetos indeterm inados y es
inmodificable; la segunda puede ser modificada p o r una negociacin
individual. No hay adhesin, sino negociacin y consentimiento. Por eso
la norma establece que son aqullas que, negociadas individualmente,
amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula general. En caso
de incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen
COOTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CiVIL Y COMERCIAL...

estas ltimas.
D) Control de incorporacin y de contenido: De conformidad con.las p a u
tas sealadas por la doctrina argentina, se definen criterios para el control
judicial tanto en la incorporacin de la clusula como en el contenido, lo
cual se hace a travs de la fijacin de un criterio general Una materia
opinable es si se adopta un listado clusulas abusivas que son nulas de
pleno derecho, y oh'o que las considera sospechosas. La ventaja de este
sistema es que la claridad en la. definicin disminuye la litigiosidad, p o r
que las pai'tes saben a qu atenerse cuando redactan un contrato. Los
autores opinan que un listado de este tipo e.s til, pero que debera estar en
la legislacin especial, como de hecho ocurre. Una primera razn es que
pierden actualidad de modo muy rpido y, en tal caso, surge la necesidad
de actualizar el listado, lo cual es sencillo en una ley especial pero muy
difcil en un cdigo. Una segunda cuestin es que la abuso de las clusulas
es un fenmeno sectorial, y son distintas las que se pueden obsei'var en la.
medicina privada, en el turismo, en el crdito al consumo o la ventade
automotores. Ello hace que la sede natural sea la legislacin especial. Por
ello es que hemos preferido un criterio general amplio, que sirva pa ra
cubrir situaciones no previstas en la legislacin especial.
E) Efectos: Se establecen requisitos para las clusulas generales predis
puestas: deben ser comprensibles y autosuficientes; su redaccin debe ser
clara, completa y fcilm ente inteligible; se tienen por no convenidas
aqullas que efecten un reenvo a textos o documentos que no se fa c ili
ten a la contraparte del predisponente, previa o simultneamente a la
conclusin del contrato. Estos requisitos se extienden a la contratacin
telefnica o electrnica, o similca-es. Su interpretacin es en sentido con
trario a la parte predisponente. La definicin de clusula abusiva es ms
extensa, ya que comprende los concluidos p o r adhesin y los que, aunque
no estn celebrados p o r adhesin, contienen clusulas'predispuestas. La .
razn de esta extensin es que no se trata de un control de incorporacin,
---- sino.de contenido, en el que.no importa si. hubo adhesin.o. consentim ien
to. Adems, como lo indicamos ai'riba, hemos incorporado reglas sobre
las clusulas predispuestas. Son abusivas las clusulas que desnaturali
zan las obligaciones del predisponente; importan renuncia o restriccin, a
los derechos del adherente, o amplan derechos del predisponente que
resulten de normas supletorias; o p o r su contenido, redaccin o presenta
cin, no sean razonablemente previsibles. Las clusulas abusivas se tie
nen p o r no convenidas. Cuando el ju e z declara la nulidad parcial del
contrato, sim ultneamente lo debe integral-, si no puede subsistir sin

103
D ra . A m a n d a E stela K ees

comprometer su finalidad. La aprobacin administrativa de las clusu


las generales no obsta a su control judicial.

Los requisitos que deben! reunir las clusulas generales predispuestas re


fieren a la fcil comprensin y completividad. L cu sn estar redactadas uc modo
claro, comprensible para una persona de inform acin m edia y completas
La ley expresa que las clusulas generales predispuestas deben ser:
a) comprensibles y autbsucientes.
b) La redaccin debe ser clara,
c) com pleta y
d) fcilmente inteligible1.
Se tienen por no convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o
docum entos que no se faciliten a la contraparte del predisponente, previa o
sim ultneam ente a la conclusin- del contrato. La presente disposicin es apli
cable a la contratacin telefnica o'electrnica, o similares. (Artculo 985 del
Cdigo Civil y Comercial Unificado)

Clusulas particulares. L a ley clasifica las clusulas contractuales en ge


nerales y partcuiares. Las clusulas particulares son aquellas que, negociadas
individualm ente, amplan, limitan, suprimen o interpretan una clusula gene
ral. Stiglitz quien observa qu la clusula m anuscrita o mecanografiada se
estipula al tiempo de la conclusin del contrato, mientras que la clusula pre
dispuesta general viene formulada -redactada- previamente por el predispo
nerte sin consideracin al negocio concreto'*.
Las clusulas particulares son aqullas que, negociadas individualmente,
amplan, limitan, suprimen o ;interpretan una clusula general. En caso de
incompatibilidad entre clusulas generales y particulares, prevalecen estas l
tim as (artculo 986 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
Esta norma contiene un deber de interpretacin a favor de las clusulas particu
lares. por cuanto stas reflejan realmente el acuerdo que fue objeto de negociacin-
interpretacin:
Clusulas ambiguas. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de
las paites se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente (artcu
lo 987 del Cdigo Civil Unificado).
Clusulas dudosas. Si algna clusula de los contratos admitiere diversos
sentidos, deber entenderse eri el ms favorable al adherente, como aplicacin
de la doctrina tuitiva para el dc'bil jurdico.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

: . Clusulas oscuras. L a interpretacin de las clusulas oscuras de un con-


rtrato no deber favorecer a a parte que hubiere predispuesto las m ism as. La
ley prohbe que ei resultado interpretativo al que se llegue, favorezca al redac-
;tor o autor de las clusulas oscuras o ambiguas.
Es principio elemental que toda clusula oscura no puede redundar en
'[beneficio de la parte que hubiera producido la oscuridad. Por ejemplo, es
Infrecuente en la redaccin de condiciones generales de seguros, transportes,
jfiancarias, etc., la oscuridad de las clusulas, en este caso se aplica el artculo
aludido de la regla del in dubio contra stipulatorem ", es decir, interpretarlas
;Jen;'cbnlra del em presario que las formul.
Esta regla tiene carcter slo subsidiario, y cuando las condiciones del
contrato sean tan oscuras que no puedan interpretarse, no valdr la regla
subsidiaria y el contrato ser nulo si las dudas afectan a un elemento esencial.
'0 i Clusulas abusivas. Las clusulas abusivas son aquellas -estipulaciones,
; disposiciones o normas contractuales- donde el adherente, el consumidor o .el <
fusuario o - no tiene margen o espacio de negociacin, es decir vienenimpues-
. tas, lo que implica que aqul ni las consiente expresamente ni puede modificar
sus caractersticas, colisionan con las normas de la buena fe perjudicando al
adherente, consumidor o usuario y generan un desequilibrio relevante a favor de
' la parte que as ha impuesto y en contra del adherente, consumidor o usuario.
Implican un atentado al principio de la buena fe en la m edida en que
involucran una desproporcin significativa entre las obligaciones y beneficios
que adquieren las partes. El Estado debe controlar la implementacin de las
mismas, lo cual im plica una intervencin en la autonoma de la voluntad priva-
i da de los contratantes, razn por la que se ha discutido en el mbito interna

cional el mbito de dicho control.


Aunque las clusulas abusivas se encuentran en la mayora de los casos
en contratos celebrados con adhesin a condiciones generales predispuestas,
con consumidores o usuarios, pueden darse igualmente en cualquier tipo de
J ^ g o c ia c i n contractual, por ejemplo entre'em presarios o profesionales,''don-
ce una de las partes no ha tenido su margen de negociacin, es decir, no ha
podido arbitrar, defender o exponer sus intereses precontractuales que han
devenido en el contrato posteriormente celebrado.
En suma, tam bin conocida como clusula leonina, es toda clusula con
tractual no negociada individualmente, predispuesta, cuya incorporacin vie
ne impuesta por una sola de las partes.
El control que puede ser legislativo, administrativo o judicialprocede
cuando se p resenta un contrato celebrados por adhesin a clausulas generales

105
D r a . A m a n d a E ste la K ees

predispuestas. El control judicial que se hace de ellas puede ser a travs de la


declaratoria de inexistencia, de ineficacia, de nulidad absoluta o de nulidad
relativa. La Ley las considera nulas de pleno derecho pero no implica la nuli
dad del contrato.
L a ley dispone expresamente que
Artculo 988. Clusulas abusivas. En los contratos con clusulas predis
puestas o que sean concluidos por adhesin, se deben tener p o r no escritas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o
amplen derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;
c) las que p o r su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonable
mente previsibles.

L a doctrina nacional se h a Ocupado del anlisis exhaustivo de las clusu


las abusivas, arribando a diversas conclusiones:
a) Dentro de la contratacin predispuesta -seg n Stiglitz-Stiglitz- se
afirma que se est ante una clusula que desnaturaliza el vnculo
obligacional cuando por aplicacin de la m ism a queda limitada o ex
tinguida la obligacin a cargo del predisponente, alterndose la rela
cin de equivalencia.
b) Tambin desnaturaliza las obligaciones cuando la aplicacin de tal
, clusula favorece excesiva o desproporcionadam ente la posicin
contractual del predisponente y perjudica inequitativa y dafosamente
la del adherente.
c) Igualmente desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya aplicacin
resulta incompatible con los principios esenciales de la regulacin
legal de la cual aquella se aparta.
d) Finalmente se dice que desnaturaliza las obligaciones la clusula cuya
aplicacin limita de tai forma los derechos y derechos derivados de
la naturaleza del contrato que se pone en peligro la consecucin de la
finalidad del mismo.

El inciso a) del artculo 98o, sin embargo, hace referencia a un solo


supuesto, que es el que resulta de la disminucin -e n cualquier sentido- de la
obligacin a la que el profesional se ha comprometido. Q ueda pensar que
sucede con el abuso cuando hay Una adecuada equivalencia econmica.

106
C o n t r a t o s c iv ile s y c o m e r c ia l e s : en e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . .

El inciso b) del artculo 988 contmplalas clusulas que importen renuncia


o restriccin a los derechos del adherente o amplen los del predisponente y que
resulten de normas supletorias. Segn Stiglitz, debe leerse adems - a conti
nuacin del texto consagrado- y en ambos supuestos una aclaracin que diga
salvo, en ambos casos que el adherente conforme a las circunstancias, hubiese
debido conocer esas clusulas antes de concluir el contrato y las hubiese apro
bado expresamente por escrito. Igualmente cabe destacar que el inciso refiere
supuestos comprendidos dentro del marco de los derechos reconocidos ,por
m inas supletorias, lo que equivale a decir que no estn comprendidas en l
mentado inciso las reglas de autonoma que constituyen el contenido esencial
del contrato. Obviamente, el contenido imprescindible para que el contrato cumpla
la funcin econmica objetiva correspondiente al tipo contractual elegido.
Respecto del inciso c) del artculo 988 cabe sealar que Los Principios
sobre los Contratos Comerciales Internacionales (IJNIDROIT artculo 2.20)
hablan de estipulaciones sorpresivas sealando que
1) Carecer de eficacia toda estipulacin incorporada toda estipulacin
incorporada en clusulas estndar (generales) cuyo contenido o redac
cin, material o form al, no fuese razonablemente previsible p o r la oti-a
parte, salvo que dicha parte la acepte expresamente.
2) Para determinar la existencia de dicha estipulacin, se tendr en cuenta
su contenido, lenguaje y presentacin.

Un criterio para aplicar este inciso sera el de interpretar- los actos confor
me al sentido que les habra dado en igual situacin una persona razonable de
la misma condicin que la otra paite.
El uso de la computadora en la doctrina general del contrato. El uso de
la computadora en funcin de la concertacin y registro contractual interesa a
l doctrina general del contrato. Los aspectos particularmente, analizados son
los siguientes:
------ -Elfenm eno de la desmaterializacin. Las partes, pueden conversar, y
convenir entre s por medio de un aparato que registra a distancia el acuerdo,
lo codifica, lo decodifica, lo guarda en su memoria, lo pone en pantalla, ejecu
ta rdenes del convenio, antes y despus segn programa, ordena y adm inis
tra con claves y lenguaje propio y acta con relativa seguridad, velocidad y
eficiencia sin muros ni fronteras. De este m odo, el uso de ordenadores ha
dado lugar al fenmeno denominado desmaterializacin, es decir el registro
de las operaciones no ya en papel sino en la m em oria de la mquina. Esto
significa que no existe un papel que contenga el contrato con la firm a de las

107

I
D r a . A m a n d a E stela K ees

partes. De all que sea necesario distinguir entre la nocin de contrato como
instituto jurdico propio y e l documento papel escrito que contiene y materia
liza el instituto. Js evidente que relaciones jurdicas se iterencian del
soporte material sonde fueron establecidas, de modo que el contrato puede
existir sin documento escrito, puede estipularse verbalmente y aunque lo sea
por escrito, no se identifica Con el papel, que es la materializacin de un ele- -
ment constitutivo, esto es, la forma, o un medio de prueba, pero no el con
trato mismo como negocio jurdico.
Cabe tener presente que la prctica moderna consagr la forma escrita,
frente a las frmulas y palabras sacramentales de la tradicin romanista -que las
partes deban pronunciar ante un representante del poder pblico, en lo que
constituy un avance en punto a la agilizacin de las transacciones. La nocin
de documento tendr que cmbiar nuevamente y de m anera sustancial, para
comprender el documento d papel y el electrnico, magntico, flmico, mag
netofnico o de cualquier material que sirva de soporte al derecho concertado,
so pena de desconocer la realidad, con todo lo que ello implica.
Las form as y los contratos por computadora. Se advierte una tendencia
generalizada hacia la liberacin de las formas, desde que la masificacin y
uniform izadn de las prcticas mercantiles ha restado im portancia a la razn
poltica invocada para mantener legislativamente formas constitutivas de
los actos jurdicos. El exigir formas ad solemnitatem que hagan reflexionar a
las partes sobre el acto que van a concertar, slo afecta a la velocidad de una
transaccin en la que el consentimiento ha sido prcticam ente predeterminado
en las computadoras. De aqu que el mbito de las nulidades por violacin de
las formas, se encuentra en franco retroceso, limitndose actualmente al campo
de las trasm isiones de biehes registrables. El llam ado por la doctrina
"neoformalismo, se asienta en la publicidad y tiene por objeto afianzar la
seguridad en el trfico jurdico antes que evitar una eventual ligereza en la
decisin de los contratantes. En otras palabras, las formalidades no se exigen
para impresionar la mente, de los asistentes al acto, como en el derecho
romano, sino para brindar seguridad a los terceros.
La forma o formalidad pueden ser consideradas desde diversas perspectivas:
Formacin del contrato! Lugar y momento. Establecer el momento y el
lugar de la celebracin del:contrato hecho por ordenador reviste particular
im portancia pues de ello depender la normativa aplicable a sus consecuen
cias y el derecho concreto deicada contratante. Las situaciones que se pueden
presentar son varias.
L a utilizacin de la cinputadora com oinstrumento de trasmisin de
voluntades perfeccionadas. n estos casos el usuario de la PC se vale de esta
S II C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

SSMvjpara trasmitir un acto de voluntad ya perfeccionado, de modo asimilable a los


lgSglinedibs de com unicacin tradicionales (telegrama, telex, fax etc.). En este
S||l'fflarco, y en relacin .ai m om ento de celebracin del contrato, tratndose de
.comunicacin instantnea, en opinin de D allAglio, el contrato es entrepre-
| | ! | &entes por ello no se considerar concluido sino por la aceptacin inmediata
|| i^ e.d eb er realizarse en el momento. En consecuencia el momento de cele-
fgbracin del contrato es aquel en que la oferta y aceptacin se producen con
gplpinmediatez entre presentes.
E n lo que hace al lugar de celebracin, es decir al. lugar donde se perfec-
flpffiiona el consentimiento y que producir consecuencias entre las partes, no
g f tjp f e s e n ta problemas en la m edida que este contrato entre presentes sea cele-
ifijS*.tado dentro del territorio nacional. Sin embargo cuando involucra a partes
8pj|iie se vinculan intem acionalm ente - lo que hoy es m uy factible dada la exis-
.Rffcilencia de InternetA parecen dificultades con la legislacin aplicable; El lugar
153*1 ele la celebracin se tiene en cuenta para determ inar la ley que regir el contra-
p o , sea en cuanto a su form a o en cuanto al fondo. v'.--1
SSiSre?*-
Sp !;.." En cuanto a la form a e inclusive ,el fondo, es principio recibi'do que el
||g ;|m g a r de la celebracin ueiem ina los requisitos exigidos bara su v alid en
xt!. .. Cuando la com putadora elabora y exterioriza la voluntad. Aqu, la com-
Potadora no es un m ero instrumento de trasm isin de la voluntad contractual,
sino que decide en el caso concreto- el contenido de aregulacin, conforme
' a una serie de datos y parmetros y a un adecuado programa, dados por el
sujeto a cuya voluntad debe ser atribuida la decisin preordenada. En otras
palabras, sobre la base de la instruccin im partida por el titular a travs del
titular se exterioriza su voluntad negocial, posibilitando de esa m anera un even-
-tual proceso de form acin de un contrato. Por ejemplo, un com erciante puede
!^lProSramar la PC de m odo que acepte los pedidos recibidos cuando se cum-
^..y -p len ciertas condiciones, de manera que ante una propuesta contractual la
|g|^ftQomputadoa confronta las condiciones establecidas en su program a y si est
W i ?on n e a stas, accede a la misma.
i Guando-es utilizada como "plaza electrnica".a lugar de encuentro de
c , voluntades anteriormente perfeccionadas. Es el caso de la com putadora que no
est para ei uso exclusivo de un usuario, sino que es instrumento o lugar de
encuentro fie voluntades contractuales diversas y anteriormente formadas. El
ordenador, previam ente programado, selecciona la oferta memorizada, presen-
-atando al usuario solo aquellas que queden comprendidas o que cumplan con los
. requisitos requeridos, descartando toda otra oferta. En esta hiptesis, la compu-
ladora presenta una interactividad con la terminal de la computadora central que
:'j 1Pennite delegar a la com putadora la seleccin de a oferta que interese al usua
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

rio. La falta de contrato escrito, que caracteriza al concluido en una plaza elec
trnica puede producir dos tipos de dificultades: La relativa a la individualizacin
de la persona contratante. Para eliminarla debera excluirse todo tipo de contra
taciones en las que asuma relevancia la persona del contratante.
Control judicial de las clusulas abusivas. Sistemas de control. La contrata
cin predispuesta, si bien es necesaria paira las empresas o proveedores, presenta
serios riesgos para los no predisponentes, adherentes o consumidores a quienes
puede hacer vctimas de abusos y excesos. De all que en casi todos los Estados
se nplementen sistemas de control destinados a prevenirlos o corregirlos.
a) Control administrativo: Es el que ejercen determinados rganos es
tatales dependientes del.poder ejecutivo. Entre ellos estn la Inspec
cin General de Justicia, la Fiscala de Estado o la Secretara de
Comercio. Los entes administrativos controlantes tienen por objeto
verificar, con carcter preventivo, si las condiciones negocales o
formularios de contratos redactados por una em presa o grupo de
ellas no resultarn pejudiciales para los adherentes o consumidores,
aprobndolos o desaprobndolos.
b) Control legislativo: Es el que tiene lugar mediante la sancin de una
legislacin especial. Este sistema se complementa con el judicial, pues
es al juez a quien corresponde la aplicacin de las leyes vigentes.
c) Confrol judicial: Es el llevado a cabo por el poder judicial y adopta
dos modos; el preventivo, que se verifica cuando los tribunales son
convocados a homologar o aprobar las condiciones generales re
dactadas por una empresa, antes de ser utilizados en la celebracin
de los contratos tenidos en m ira y el modo de revisin, que tiene
lugar cuando el juez ejerce la potestad que el orden jurdico le reco
noce para declarar la nulidad o ineficacia de aquellas clusulas o
condiciones que sean vejatorias o abusivas.
El artculo 939 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
Las clusulas abusivas se tienen p or no convenidas. Cuando el ju e z de
clara la nulidad parcial del contrato, simultneamente lo debe integrar,
- si no puede subsistir sin comprometer su finalidad. La aprobacin admi
nistrativa. de las clusulas generales no obsta a su control judicial.

R esulta lgica la solucin de permitir optar por la nulidad total o parcial en


caso de clusulas abusivas porque existe una ilicitud. Cuando se est ante
clusulas nulas e ilcitas se genera su ineficacia, y es necesaria la integracin
de las mismas por el juzgador.
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

T ratativas contractuales

Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co


mercial Unificado:
3.3. Tratativas contractuales. En esta materia se comienza con la enun
ciacin de un principio general, que, en este caso, es la libertad de nego
ciacin, segn la cual, las partes son libres para prom over 'atativas
dirigidas a la form acin del contrato, as como para abandonarlas en
'*/' cualquier m om entoSeguidam ente se desarrolla otro principio, el de la
'V . buena fe, que dispone que las partes deben actar de buenafe. en el cw so
de las negociaciones para no fi-usti'arlas injustificadamente. Puede p a re
cer una regulacin demasiado austera, pero hay que tener en cuenta que
es un rea m uy dinmica, con un amplio desarrollo jurisprudencial y
doctrinario, y en tales condiciones es conveniente sentar principios gene
rales que perm itan esa labor. Tambin debe considerarse que toda la-
temtica de los periodos previos en las relaciones de consumo est am
pliamente tratada en el captulo tercero. De tal modo, a partir de una
adecuada ponderacin de la libertad de negociacin y de la buena fe, se
encuentran las soluciones para la responsabilidad en los casos tpicos en
la n e g o c ia c i n e n tre iguales. T a m b in se re g u la e l d e b e r de
confidencialidad, y las consecuencias del incumplimiento.
3.4. Contratos preparatorios. En esta seccin se regulan los co n ta to s pre
paratorios, con un sentido tambin amplio, dando cabida a diversas mo
dalidades de acuerdos para negociar. Se definen el conh-ato preliminar, la
promesa de contratar, la clusula de opcin, el pacto de preferencia, el
contrato cuyo perfeccionamiento est sometido a condicin suspensiva y el
que est vinculado a la conformidad o aprobacin de un tercero.

La regulacin, de las llamadas tratativas contractuales constituye una nove-


-.dad en el Cdigo Civil Unificado. Las tratativas prelim inares-que se diferencian
: .d s ls contratos prelim inares- configuran la primera etapa de las tratativas con
tractuales, en la cual an no se ha formulado una oferta y consisten en los
dilogos, cuestiones, sondeos, averiguaciones e informacin que intercambian
!as partes, dirigida a la celebracin, acuerdo y perfeccionamiento del contrato,
t La ley comienza estableciendo el principio de libertad de negociacin.
Libertad de negociacin. Las partes son libres para prom over tratativas
dirigidas a la form acin del contrato, y para abandonarlas en cualquier mo-
^jento (artculo 990 del Cdigo Civil y C om ercial Unificado).

111

r
D r a . A m a n d a E s t e l a R e es

Como lo sealara Spota, va de suyo que el deber de obrar de buena fe


somete a las partes, an. desde la etapa previa a la formacin del contrato. E n la
obra de Stiglitz-Siigliz sobr i tem a las partes se deben recprocamente lealtad
y correccin, pues ambas tienen razones para creer y confiar en la otra.
Este deber de buena f co m ien z a-p ara quienes creen v er dos etapas
diferentes dentro del iter previo a l form acin.del .contrato en el p rim e r1
perodo de los tratos preliminares y no desde la segunda etapa que se iniciara
con la em isin de la oferta., i
Los deberes y responsabilidades se iran intensificando de una etapa ha
cia la otra; distinguindose s'egn Cazeux-Trigo Represas entre la culpa con- -
tractual.en el primer perodb1y la culpa in contrahendo en el segundo.
D eber de buena fe:
Artculo 991. Deber de|buena s.Durante las tratativas preliminares, y
aunque no se haya form ulado una oferta, las partes deben obrar de bue
na f e para no frustrarlas injustificadamente. E l incumplimiento de este
deber genera la responsabilidad de resarcir el dao que sufra el afectado
p o r haber confiado, sin\su culpa, en la celebracin del contrato.

Responsabilidadprecontractical. Dao resarcible. L a buena fe en la etapa


contractual importa la necesidad de encauzar las negociaciones leal y correcta
mente, con rectitud y decoro, preservando a la contraparte, abstenindose de toda
conducta perjudicial a sus intereses y colaborando para satisfacer sus expectati
vas. La frustracin injusta de las tratativas se categoriza como una actitud repro
chable, a la que corresponde' asignar consecuencias resarcitorias, habida cuenta
que implica una vulneracin a da regla normativa que impone el deber de obrar de
buena fe. Con esta clara regla legal, se evita interpretaciones que pretenden limitar
la responsabilidad a la etapa pecontractual posterior a la oferta.
La frustracin injusta dd jas tratativas preliminares trae aparejada la res
ponsabilidad civil precontractual que requiere la confluencia de diversos pre
supuestos de la obligacin a indemnizar:
a) La frustracin injusta en eapaprevia a! perfeccionamiento del contra-
- tb, importa ilicitud.
b) El factor de atribucin de responsabilidad esla culpa, por contrariar
el deber de buena f.
c) El dao que se encuentre en relacin de causalidad adecuada con la
frustracin injusta a las tratativas, o sea dao al inters negativo
representado por lo gastos intilmente incurridos por haber confia
do en ei perfeccionamiento del contrato.

112
| C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

La frustracin en la etapa posterior a la oferta obliga a resarcir todo el


. . dao al inters negativo. Vale decir, adems de ios gastos realizados, tambin
iil;-mayor costo de las obligaciones contrados u otras oportunidades perdidas
p a causa de haber credo en la conclusin del contrato.
W;'v: Deber de confidencialidad:
'r Artculo 992. D eber de confidencialidad. Si durante las negociaciones,
-\: una de las partes facilita a la otra una informacin con carcter confi-
|i.;; dencihl, t i que la recibi tiene el deber de no revelarla y de no usarla
inapropiadamente en su propio inters. La parte que incumple este deber
&;;;' queda obligada a reparar el dao sufrido p o r la otra y, si ha obtenido
una ventaja indebida de la informacin confidencial, queda obligada a
indemnizar a la oti-a parte en la m edida de su propio enriquecimiento.

Sabido es que en una gran dimensin la fuerza com petitiva de las em pre
s a s est vinculada a sus capacidades y habilidades para generar y m anejar
:irformacin, conocimientos tecnolgicos y comerciales. En este contexto, la
informacin, se ha convertido en un factor de riqueza, y sus creadores o
L'jRienes tienen acceso a ella gozan de ventajas comparativas en relacin con
. aquellos que no disponen de esta posibilidad.
As pues, 1a inform acin de naturaleza confidencial tiene una im portancia
clave en el xito de una empresa. E xisten diversos estudios em pricos que dan
cuenta de que hoy buena parte del valor final de los productos y servicios que
los operadores com ercializan y ofrecen en el mercado reside en los intangibles
y, especialmente, en antecedentes secretos de carcter empresarial. Tales an-
f 'seedentes se constituyen en muchos casos en elementos de la individualidad
jr de una empresa, cuya utilizacin se m anifiesta en una mejor produccin, en
una disminucin de costos y tiempos,' y en un aumento de calidad y venta de
yrlos productos y seivicios.
.' Por tales m otivos, no debe extraar que los actores del m ercado conci-
gjten esta_Qtagejde.infQrniaci6n.como u n activo valioso, y que se esfuerfcen en
gj-iantener a resguardo de quienes pretendan conocerla sin sufragar los costes
su produccin, adquisicin o descubrim iento.
En el presente artculo 992, el ordenam iento jurdico protege a quien a
pausa de las negociaciones previas al contrato, se ve precisado de compartir
v informacin confidencial. El supuesto reprobado por el derecho es la divulga-
-cion y el uso inapropiado en su propio beneficio, por la otra parte.
La divulgacin de inform acin confidencial puede provocar perjuicios a
la parte titular de la negociacin, igualm ente la obtencin de ventajas prove

113
D r a . A m anda E stela K ees

niente del uso indebido de la misma. En tal sentido a la parte afectada le asiste
el derecho de demandar la indemnizacin por daos o perjuicios a la parte que
ha incumplido tal deber de reserva ya que la consecuencia prim era y principal
del incumplimiento voluntario, o imputable al deudor, es la reparacin del dao.
Se dispone as que el dao que pueda imputarse a culpa o negligencia de otra
parte debe ser reparado por sta, coirio a su vez que tal indemnizacin com
prende el dao emergente y lucro cesante, ya provengan de no haberse cum
plido el deber de confidencialidad, o de haberse cumplido imperfectamente.
El deber de confidencialidad contiene una obligacin de no hacer. El in
cumplimiento de esta clase de obligaciones si no puede deshacerse lo hecho,
se resuelve en la de indemnizar perjuicios. El aprovechamiento indebido de la
informacin confidencial adicionalmente obliga a indemnizar en la m edida de
su propio enriquecimiento. A este respecto, cabe tener en cuenta que el prin
cipal problem a que plantea la preservacin del valor de la informacin se en
cuentra en un factor que es consustancial a la misma: su inmaterialidad. Este
rasgo caracterstico de los bienes inmateriales impide que, una vez comunica
da, su titular pueda naturalmente excluir su uso por otros sujetos o, lo que es
lo mismo, permite que varios sujetos puedan conocerla...trasmitirla y utilizarla
sim ultneam ente y, en consecuencia, determina que su dispersin pueda pro
vocar la disminucin, o incluso la anulacin de todo su valor.
Una carta de intencin (en ingls letter ofintent o LOT) es un instrumen
to que refiere un acuerdo entre dos o ms partes, que contiene compromisos
que ms tarde pueden formalizarse mediante un contrato. El concepto es si
milar a las as llamadas Bases de Acuerdo. Estos acuerdos pueden ser: Acuer
dos de Com pra de Bienes, Acuerdos de Compra de Acciones, Acuerdos de
constitucin de Joint ventw e y otros tipos de Acuerdos que tienen por objeti
vo acordar negocios.
Las cartas de intencin son similares a contratos escritos, pero por lo
general no son vinculantes para las partes en su totalidad. Sin embargo nume
rosas Cartas de Intencin, poseen disposiciones que son exigibles, tales como
acuerdos de confidencialidad, un pacto de que se negocia de buena fe, o
clusulas sland-stiir o "no-shop" que establecen derechos exclusivos du
rante la negociacin.
El artculo 993 del Cdigo Civil y Comercial Unificado respecto de las
Cartas de intencin establece que
Artculo 883. Cartas de intencin. Los insiriunentos mediante los cuales
una parte, o todas ellas, expresan un consentimiento para negociar sobre
ciertas bases, limitado a cuestiones relativas a. un futuro contrato, son de

114
C o n tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

interpretacin restrictiva. Slo tienen la fu erza obligatoria de la oferta si


cumplen sus requisitos.

C o n trato s p relim in are s

La doctrina italiana -c o n Cariota Ferrara y M essineo- y parte de l doc


trina nacional -c o n S pota- distinguen el contrato del acuerdo como acto
preparatorio, preliminar o normativo de un acto complejo o colectivo.
Contratos previos: L a doctrina distingue tambin el contrato definiti
vo, cuando est precedido de otro, designndolo como de segundo gra d o; de
otros contratos, que lo preparan o anteceden y que respecto de l, son de
prim er grado. Los contratos de primer grado a su vez pueden tener por fina
lidad vincular inmediatamente a las partes cuando por determinadas circuns
tancias no pueden perfeccionar totalmente el negocio definitivo; obligando a
celebrarlo en el futuro o solamente fijar las bases de su concertacin, para el
caso de que se decida su concrecin.
Dentro de los contratos de primer grado que obligan a contratar. Se
ubica como prim era categora:
- E l contrato preliminar: especie de contrato comn, de primer grado,
definido por las X V I Jornadas Nacionales de Derecho Civil como E l contrato
en virtud del cual las partes se obligan a celebrar un contrato definitivo, cuyo
contenido esencial es determinado por el contrato preliminar. Mosset Iturraspe
siguiendo a Scognamigiio2 dice que es aquel mediante el cual un a de las
partes o bien las dos se obligan a celebrar en un momento ulterior otro contra
to que, por contraste,'se llam a definitivo. Para Alterini3 el contenido del con
trato preliminar debe especificar los elementos esenciales de carcter general
y particular, que identifiquen el futuro contrato; el plazo de 1a prom esa u op
cin y una obligacin irrevocable del oferente.4 .

Mosset Iturraspe, J. Ob. cit. p. 133.


Alterini, A. A. Ob. ciL p. 337.
1 El articulo 994 del Cdigo Civil Unificado, establece Los contratos preliminares deben
contener el acuerdo sobre los elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato
futuro definitivo. El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de un
ao, o el menor que convengan las partes, que pueden renovarlo a su vencimiento .

I 15
D r a . A m a m d a E s t e l a K ees

A su vez, dentro de los contratos preliminares, se encuentran las siguien


tes subespecies:
L a promesa de contrato " de seguridad o garanta, que sienta las bases o
directrices del contrato futuro, obliga a cooperar en el contrato definitivo
desarrollando esas bases.5
El contrato de opcin, que es aquel en que una de las partes, llamada
concedente se obliga a celebrar un contrato futuro, si la otra parte, llamada
optante, expresa su voluntad de perfeccionarlo.
El contrato de prelacin es una especie de contrato prelim inar unilate
ral, en virtud de la cual una parte de obliga frente a la otra, a preferirla respec
to de otros eventuales interesados en la contratacin, para el caso que llega-a
a decidirse a celebrar un cotrato futuro.
E l contrato preparatorio como fo rm a moderna de contratacin. Dentro
de los contratos de primer grado que no obligan a contratar posteriormente
pero que fija n las bases de jlarcqnceracin, para el supuesto que se decida
celebrar el contrato definitivo, se encuentran los contratos preparatorios, pro
ducto de la dinmica interna del capitalismo econmico en el mercado, del
fenmeno de la gran em presa y de la ampliacin de los consumidores, que
generara el trfico de masas
A 1admitirse que no es posible que la gran empresa ss vincule con cada uno de
sus clientes mediante contratos de corte artesanal, criterios de racionalizacin y
organizacin empresarial imponen la estandarizacin en materia contractual.
N acen as los contratos1de empresa que son instrumentos adecuados y
adaptados a la economa de masas, ya que la vida m asificada determina res
puestas tambin masificadas1.6
A travs de los mismos se pretende ahorrar tiempo, evitando la discusin
individual de las clusulas l redaccin de miles de condiciones contractuales
individuales para transacciones esencialmente anlogas sera tan econmica
como el uso de maquinaria anticuada";7 ahorrar dinero, a travs de la unifor-

E1 artculo 995 del Cdigo Civil Unificado, expresa: Las partes pueden pactar la
obligacin de celebrar un contrato futuro. El contrato futuro no puede ser de aquellos
para los cuales se exige una forma bajo sancin de nulidad. Es aplicable el rgimen de
las obligaciones de hacer . .
Rezznico, J. C. Contratos con clusulas predispuestas. Astrea, Buenos Aires. 1987,
p. 10 y ss.
Friedmann, W. Ei derecho en una suciedad en transformacin. Citado en: Rezznico,
J. C. Ob. c it p. 10.

116
y C o n t r a t o s c iv ile s y c o m e r c ia le s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l...
_____________________ ___________________________________
S ite /
mi dad de operaciones jurdicas, correlativa de la uniform idad en la produc-
,i]i - k-s ciriy ahoirar probemas, dado que operaciones sucesivas de las m ism a espe-
.'generan soluciones jurdicas estandarizadas.
' Gastaldi8 habla del contrato preparatorio y lo define como un negocio
J ^qpSfc^ ll^ jirid ic o patrimonial que. siendo verdaderamente contrato en cuanto a su per-
'7-^^&! 3eccionamiento, no tiene una funcin autnoma, sino que se efecta previa-
^ a ^ i ^ ^ e n t e , a su vez, a la realizacin de otros contratos, suministrando' las bases
. ; |^ te H ffiR a ra su concertacin. Prepara otro contrato, pero a diferencia del preliminar,
f lE p & p ^ n o obliga a la contratacin
A su vez, dentro de la categora de contratos preparatorios se encuentran
los llamados
r* s f f 9 ^ P ' ' Contratos normativos, que son aquellos cuyo contenido est elabo-
'^ a Bm ^ ^ p-ao o reglamentado previamente.
m PBm |1 Dentro de los contratos normativos, la empresa ha impuesto los contra-
'^ y ^ ^ fe stipos o formularios, predispuestos, sujetos a condiciones generales .y-cele-
? 3 g g f e ^ B r a d o s por adhesin.
El Estado, a su vez, ha impuesto los contratos normados o reglamenta-
fc ? dos que tienden a establecer una reglamentacin y los llamados contratos
->tr ; * forzosos.
- Los contratos tipo o contratos formularios : Se ubican, como una
sub-especie, de los contratos norm ativos, producto de la m en cio n ad a
? | j r ' estandarizacin en materia contractual. Las clusulas uniformes pueden ser
" establecidas en fom ia unilateral o bilateral. Cuando el contrato tiene w?j conte-
ni^ P re&spiiesto unilateralmente la situacin de desequilibrio en la negocia-
cin, puede conducir a abusos.
SY
'S i - " El contrato m jeto a condiciones.generales predispuestas por alguna
Partes, es aquel que contiene clusulas establecidas con alcance general
i ^ p i | f i y Para ser utilizadas en futuros contratos particulares, sea que estn incluidas
el instrumento del contrato, o en otro , separado.
jlljlifo tR - En cuanto al contrat celebrado por adhesin , ts a.c[\i&\ cuyo con-
te>do est predispuesto por una sola de las partes y en el que la parte no
N ; Predisponente, ha estado precisada a declarar su aceptacin. Se vincula con la
Iflj" formacin del consentimiento y ser tratado ms adelante.

ja s !* -.' Gastaldi, J. M. Contratos, Vol 1. Abeldo Perrot, Buenos Aires. 1994, p. 208.
sapBsawsferr'-'-
D r a . A m a n d a E stela K ees

Contratos "normados o reglamentados"'. Este tipo de contratos cons


tituye un fenmeno del intervencionismo estatal en la economa.
El Estado asume la tarea de dotar legislativamente o reglamentariamente
de un contenido imperativo o irrenunciable a determinados tipos de contratos.
Se trata de contratos con un contenido imperativamente determinado.9 La
intervencin procura restablecer el equilibrio contractual y obedece a razones
de poltica social. Este es el caso de los contratos de trabajo.
L a cuestin es importante, porque las reglas que establecen las conven
ciones colectivas de trabajo se hacen obligatorias, no slo para las partes que
han intervenido en su discusin y formalizacin; sino tambin para todos los
que se hallan en la misma situacin jurdica contemplada en ellas, de modo tal
que pasan a integrar el contenido del contrato de trabajo.
Contratos 'forzosos. No son en realidad verdaderos contratos; son
aquellos contratos, en que por obra del dirigismo estatal, las partes se ven
inmersas en una relacin jurdica similar a la que habra creado un contrato,
sin su voluntad y an contra su voluntad10 (ej. ventas mediante cupo; arrenda
m ientos forzosos).
El artculo 994 del Cdigo Civil y Comercial Unificado refirindose a los
contratos preliminares establece como disposicin general que:
Artculo 994. Disposiciones generales. Los contratos preliminares deben
contener el acuerdo sobre los elementos esenciales pai-ticulares que iden
tifiquen el conti'ato futuro definitivo.
E l plazo de vigencia de las prom esas previstas en esta Seccin es de UN
(1) ao, o el menor que convengan las partes, quienes pueden renovarlo
a su vencimiento.

L a prom esa de celebrar un contrato. El artculo 995 del Cdigo Civil y


Com ercial Unificado respecto de la prom esa de celebrar un contrato expresa
que: Las partes pueden pactar la obligacin de celebrar un contrato futuro. El
futuro contrato.no puede ser de aqullos para los cuales se exige una forma
bajo sancin de nulidad. Es aplicable el rgimen de las obligaciones de hacer.

Diez Picazo, L. Fundamentos del derecho civil patrimonial Yol. t. Tecnos, Madrid.
1986, p. 102.
10 Conf. Diez Picazo, L. Ob. cit. p. ! 03.
C on tra to s c iv ile s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

Contrato de opcin. Por el contrato de opcin, una parte cede a la otra el


derecho de celebrar determinado contrato definitivo pasado cierto tiempo o
realizada determinada condicin. Sobre el tem a de la naturaleza jurdica de la
'opcin que puede presentarse como un contrato o como una simple clusula
; se lia elaborado varias hiptesis o teora:
1 a) U na primera opinin afirma que la opcin es unupromesa bilateral y
por lo tanto se asim ila al contrato preliminar en su versin unilateral.
b) La segunda se estima que en la opcin existe un negocio condicional
es decir que la voluntad del deudor de realizar el contrato est condi
cionado a la eventualidad de que el acreedor emita su decisin en tal
sentido. Es decir deja en mano del optante la facultad de decidir libre
mente si acepta o no el contrato y lo complementa con su aceptacin.
c) El tercer sector de la doctrina lo considera una oferta iirevocable es
decir que el autor de la oferta habindose sealado que se trata de un
contrato con todos sus elementos pasa pues que el optante exprese
su voluntad o aceptacin pasando por todos los elementos del pro
yectado contrato.

El artculo 99.6 del Cdigo Civil y Comercial Unificado consagra esta


ltima posicin doctrinaria y establece, a favor del beneficiario de la opcin el
derecho irrevocable de aceptarlo, con la lim itacin de no ser trasm isible a un
tercero. As, la ley dice:
Artculo 996. Contrato de opcin. El conti-ato que contiene una opcin
de concluir un contrato definitivo, otorga al beneficiario el derecho irre
vocable de aceptarlo. Puede ser gratuito u oneroso, y debe observar la
form a exigida pai^a el conti'ato definitivo. No es transmisible a un terce
ro, excepto que as se lo estipule.

P aci de p referencia y co n tra to sujeto a conform idad

Los pactos de preferencia son aqullos en los que se asume la obligacin


Qe~ en igualdad de condiciones- elegir determinada persona como su contra
tista, si se decide entrar en ciertos negocios.
Existen pactos de preferencia no slo en la compraventa, sino tam bin en
otros contratos, como los contratos de arrendamiento, de locacin, de sumi
nistro, la asociacin de la sociedad, etc. En general, se puede decir que los

119
D r a .A manda E stela K ees

acuerdos de preferencias son aceptadas en relacin a todos los contratos


onerosos cuando se opt por la persona adecuada,
D ar preferencia significa' elegir preferentemente la contraparte en el con
trato, en igualdad de condiciones. El derecho de preferencia que confiere este
pacto puede trasmitirse a terceros.
I '
La obligacin de dar preferencia no im porta la obligacin de llevar a
cabo el negocio al que se refiere, como en el pre-contrato, pues la vincula
cin asum ida por el dem andado a la preferencia es condicional. Existen dos
lim itaciones establecidas por la ley; una en cuanto a la form a y la otra en
cuanto al tiempo.
El artculo 997 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 997. Pacto de preferencia. E l pacto de preferencia genera una
obligacin de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide celebrar
un futuro contrato, debe hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata
de participaciones sociales de cualquier naturaleza, de condominio, de
partes en conti-atos asociativos o similares, el pacto puede ser recproco.
Los derechos y obligaciones derivados de este pacto son trasmisibles a
terceros con las modalidades que se estipulen.

Efectos. Para el supuesto que el obligado por el pacto de preferencia


decida celebrar el nuevo contrato, deber hacrselo saber al o a los beneficia
rios de la preferencia a fin de 1que ej erzan su derecho. Esta comunicacin debe
consistir en una declaracin unilateral recepticia que contenga todos los requi
sitos de la oferta, de manera: que el contrato quede concluido con la mera
aceptacin del o de los beneficiarios.
El artculo 998 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que: El
otorgante de la preferencia debe dirigir a su beneficiario una declaracin, con
los requisitos de la oferta, com unicndole su decisin de celebrar el nuevo
contrato. Este queda concluido con. la aceptacin del beneficiario.
Contrato sujeto a conformidad. EL artculo 999 del Cdigo Civil y Co
mercia] Unificado regula el contrato sujeto a conformidad puntualizando su
carcter de contrato condicional y en esa direccin seala que est sujeto a
una condicin suspensiva, es decir que queda perfeccionado una vez otorga
da la conformidad. La ley dice El contrato cuyo perfeccionamiento depende
de una conformidad o de una autorizacin queda sujeto a las reglas de la
condicin suspensiva . ,

120
C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l . ..

O B JE T O

., Fundamentos elaborado -por los autores del Anteproyecto de Cdigo Ci-


jj. vil y Comercial Unificado:
jjfcf' En virtud de la am plia regulacin de los actos jurdicos, se ha decidido
fV omitir la definicin de objeto y de causa, tarea que, p o r otra parte, in-
p;3 !- cumbe a la doctrina. En cuanto al objeto, se dispone que debe ser lcito,
posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econ-
!f' m ica y debe corresponder a un inters de las partes, aun cuando ste no
J|S" sea patrimonial. En m ateria de prohibicin se incluyen los supuestos
habituales, pero se agrega la dignidad de la persona humana,"conforme
a las especificaciones del ttulo preliminar. Tambin se establecen los
criterios de determinacin, bienes futuros, ajenos, litigiosos y la contra-
jgj*' tacin sobre herencia futura. Se propone una regulacin del objeto de los
contratos de larga duracin. E l modelo contractual "clsico est basa
do en reglas que nacen de una'etapa, que es el consentimiento, en la cul
las partes negocian y fija n las reglas de modo definitivo. E l estudio de
estos fenm enos fu e concebido como una fotografa esttica: el contrato
tiene un comienzo, a travs del consentimiento, y un fin, p o r efecto de
alguna causa de extincin. H oy en da se comienzan con contactos socia
les, tratativas, ofertas, consentim iento, ejecucin extensa, deberes
poscontractules, todo en una secuencia en la que resulta difcil separar
etapas: su estudio se parece ms a una pelcula capaz de captar el dina
mismo. Habitualmente, la nocin de reciprocidad", o "conmutatividad"
es comprendida como una ecuacin que surge en el momento en que el
contrato se celebra. Este concepto no puede ser mantenido en un vnculo
extenso: los contratos se reformulan en su contenido en la m edida del
cambio de tecnolgias, precios, servicios, y sera insensato obligar a las
partes a cum plir puntualm ente con lo pactado en el signalagina original.
El objeto del contrato puede prever una operacin temporalmente exten
sa que requiere, de na comprensin dinmica. La diferencia fu n d a m en
tal con los vnculos h ~sofniidds~l~timpextenso;"es que 'debemos
interpretar el elemento conmutativo del negocio mediante un concepto
relacional y dinm ico No nos parece prudenie desarrollar una compleja
regulacin de este tema novedoso y controvertido. Hemos optado p o r un
solo artculo breve que establece que E n los contratos de larga duracin
el tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de m odo que se
produzcan los efectos queridos p o r las partes o se satisfaga la necesidad
que las indujo a contratar. Las partes deben ejercitar sus derechos con-
;i- form e con un deber secundario ds conducta de colaboracin, respetando
D ra. A m anda E stela K ees

1a reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en relacin


a la duracin total. L a parte que. decida la rescisin debe dar a la. otra
una oportunidad razonable de renegociar de buena fe. sin incurrir en
ejercicio abusivo de los derechos.

Contrariamente a lo que se da en otros sistemas de derecho, en nuestro


ordenamiento positivo no hay norma alguna que en forma expresa enuncie
que el objeto y la causa son ineludiblemente necesarios, es decir constitutivos
o esenciales, para que pueda tenerse por normativamente perfeccionados los
actos jurdicos bilaterales contractuales.
Pero la dogmtica resultante del articulado, que contiene las prescripcio
nes que se presentan en el derecho comn en este tema, conduce a sostener
que el objeto debe estar necesariamente presente en todo negocio contractual.
Es decir que, para que un acto jurdico sea vlido a nivel contractual, primera
y necesariamente deber tener objeto, condicin esta necesaria pero no sufi
ciente, dado que ese objeto nodeber contrariar especficas previsiones que
eventualmente haya para el negocio jurdico del caso.
El tema del objeto es ciertamente uno de los que ms ha dividido, y an divide
a la doctrina cientfica, habindose elaborado las ms variadas construcciones.
Para iniciar el estudio, resulta prudente definir qu se entiende por objeto.
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, es la materia o asunto de
que se ocupa una ciencia; en nuestro caso sera la materia sobre la que versa
un contrato, esto es la sustancia real atrapada de determinado modo por un
negocio jurdico, o, como dice Brebbia:
Si por objeto se entiende, en el lenguaje corriente y tambin en el jurdi
co, la materia sobre la que versa el concepto en estudio, el objeto del
negocio debe buscarse en la sustancia, que constituye la manifestacin de
la voluntad, que integra el ncleo del acto.

A l contratar, las partes tratan de satisfacer necesidades o deseos. Para ello


deben acotar- la realidad en la que se hallan, y dado que el contrato tiene un
contenido eminentemente patrimonial, el sector de la realidad global en el que se
impactar con la contratacin ser -directa o indirectamente- el econmico.
El objeto de la eventual contratacin ser entonces la va que los tratantes
convienen seguir para penetrar la realidad a la que aspiran acotar. Y esa va,
sea tpica o atpica, consistir en una operacin jurdica determinada.
E l objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes pretenden
realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones prometidas
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

que son el objeto de la obligacin. Es lo que entienden los Mazeaud, postura


a la que adhieren entre otros Mosset Iturraspe, Cazeaux y Trigo Represas.
Segn Stiglitz, el objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes
pretenden realizar. Esta operacin jurdica se distingue de las prestaciones
prometidas que son el objeto de la obligacin.
Pero como tal operacin jurdica-compraventa, locacin de servicios, cesin
de derechos, etc.- est destinada a satisfacer los intereses propios de los otor-
fgntes del negocio, evidenciados con su querer al. consentir e integrndose tal
querer con lo dispuesto por el derecho supletorio y, en su caso, el imperativo.
Ese querer una conducta, que figura como contenido de las declarado--
nes de voluntad, constitiye un objeto temporal de una especie singular.
Se ti-aa de una "realidad", de una "m ateria" que apunta a los intereses
a regular y ha integrado el contenido de la oferta. Es lo que llamamos
con la expresin abreviada "el objeto del contrato", y ai que alude el
Cdigo cuando al sealar los requisitos de la oferta nos dice que, para
que ella exista "debe ser a persona o personas determinadas, con todos
los antecedentes constitutivos de los contratos , 11

Los objetos reales en la compraventa y la permuta sern cosas, en la


locacin de servicios sern cosas y hechos, en la cesin de derechos onerosa
sern cosas y derechos, y esas cosas, hechos y derechos configuran el objeto
real que se pretende atrapar normativa y fcticamente.
Dice Boff Boggero que
En el Derecho Civil Argentino, el objeto del acto jurdico puede tener
dos acepciones principales, segn el. plano desde el que se le considere.
As, si deseamos expresar el "fin inmediato " u objeto que se propone el
agente, nos encontramos con una regulacin jw id ic a de intereses sobre
los que se puede disponer, pero si vamos ms all, entonces aparece el
contenido u objeto de ese objeto, es decir, los elementos concretos que lo
------constituyen, los elementos concretos a que se-refiere, sobre que1'versa. Y
entonces nos enconframos con las cosas, hechos y derechos reguiados por
la voluntad lcita del agente. Verbi-giacia, en la compra y venta, hay
"voluntad" del vendedor para transferir el dominio de la "cosa" y del
comprador, de pagar el precio; ello constituye una regulacin de intere-

NOTA AGREGADA (LAURA): De la Vega, Francisco A. El objeto de los contra


tos. En: Lecciones y Ensayos. UBA. FDYCS, Buenos Aires, 1969. n 40/1, p. 126.
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

ses entre comprador y vendedor, pero esa regulacin se form aliza con
referencia a cosas, hechos y derechos, cosa vendida, precio pagado, dere
cho de dominio que se transfiere, lisios dos aspectos se integran en uno
solo, de modo que podem os afirmar que el objeto de los actos jurdicos
se halla inmediatamente constituido p o r la regulacin ju rd ica de intere
ses y mediatamente pn esos intereses regulados que se estructuran me-
diante cosas, hechos o derechos en su particular, agrupamiento.
!
i
El cuadro completo de la construccin elaborada determina entonces qe
el negocio jurdico contractual tiene dos objetos:
a) Uno de ndole negopial-normativo (la operacin jurdica),
b) Otro de naturaleza real-sustantivo (las cosas, hechos o derechos).
No se debe confundir el objeto, el contenido y los efectos del contrato.
Como se ha expuesto con antelacin, objeto es la operacin jurdica considera
da, que es en realidad el contenido del acuerdo. Esa operacin jurdica est
destinada a crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurdicas
patrimoniales; estos son iosi efectos dei contrato, y a que eiios son ias conse
cuencias que de l se desprenden de conformidad con la intencin de las partes.

Objeto = Contenido: Operacin jurdica considerada


Efectos - Consecuencis que de l se desprenden: Crear, regular, modifi
car, transferir o extinguir relaciones jurdicas patrimoniales.
i

Otros autores distinguen el objeto del contenido, diciendo que este ltimo
est constituido por los fine's prcticos que las partes se proponen alcanzar y
que los efectos son las consecuencias dispuestas por la ley.
Cabe por ltimo distinguir el objeto del contrato y el objeto de la obligacin.
L a perfeccin de un negocio jurdico tiene como fin inmediato la adqui-.
sicin, modificacin, o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art-
culo'259 del Cdigo Civil Unificado). Una obligacin es, bsicamente, una
relacin jurdica en virtud d la cual un sujeto (deudor) tiene el deber de reali
zar a favor de otro (acreedor) determinada prestacin, siendo la referida pres
tacin un elemento definitorio de la obligacin, surgiendo sta como un efecto
o consecuencia querida del Inegocio jurdico otorgado.
L a prestacin consiste n una actitud (comisiva u omisiva) a desarrollar
se por el deudor; es el comportamiento, la conducta, la accin o la omisin
C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n el n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

ggE que debe cum plir el deudor. L a obligacin como efecto, consecuencia o
Ig ffiu to del contrato, tiene una m ateria cierta, prim era e inmediata que constituye
IS fesu objeto propio: la conducta c o a isiv a u omisiva que debe desarrollar el deu-
dor para satisfacer el inters del acreedor. La prestacin m ism a es el objeto
ill'innediato de la obligacin.
V ; Esa prestacin obligacional deber recaer sobre algo, Ese algo est pre-
g d eterm in a d o en el contrato que sirvi de causa fuente a la obligacin: sern las
Jfs^'cosas, hechos o derechos que pueden conformar el objeto real o sustantivo,
jfftliu a a to del negocio jurdico y que constituirn a su vez el objeto m ediato de la
gpSfligacin, cuyo objeto inmediato es la prestacin.
H p L-- Dice M osset Iturraspe El' contrato es fuente de relaciones jurdicas
g tp b lig ac io n ales; la obligacin tiene por obj eto la prestacin de dar, hacer no hacer
yJa prestacin, finalmente, tiene por objeto las cosas o servicios debidos .
P e lo dicho resulta que el objeto mediato del contrato ser la m isma
[prestacin com prom etida, la que a su vez constituye el objeto inmediato de la
obligacin. A su vez, el objeto mediato de la obligacin coincidir con l objeto
iltlUjinediato real sustantivo del negocio jurdico.
f e i ^ l l - . B l artculo 1003, 1 parte del-Cdigo Civil y Comercia! unificado dice:
952:' Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las disposiciones
-.. fie la Seccin I a. Captulo 5, Ttulo IV del Libro Primero de este C digo . Las
?f normas aludidas son las siguientes:
% Artculo 279. Objeto. E l objeto del acto jurdico no debe se r un hecho
imposible o prohibido p o r la ley, contrario a la moral, a las buenas
costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la
%?K dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que p o r un m otivo espe-
ial se haya prohibido que lo sea.
Articulo 280. Convalidacin. E l acto jurdico es vlido, aunque el objeto
- ,1 haya sido inicialm ente imposible, si deviene posible antes del vencimien-
f.\ 1 del plazo o del cumplimiento de la condicin. |

Requisitos: posibilidad, licitad, determinacin y patrimonialidae!

f; ' Requisitos positivos del objeto. El m ismo artculo 1003, 2 parte, expre-
f jj^ - s a tambin que el objeto D ebe ser lcito, posible, determinado o determinable,
ffiSi; susceptible de valoracin econm ica y corresponder a un inters de las par-
H | .tes, aun cuando ste no sea patrimonial .
D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Conforme a este artculo, el objeto del contrato debe tener las siguientes
condiciones:
a) Lcito.
b) Posible m aterial y jurdicamente.
c) Determinado o determinable.
d) Susceptible de valoracin econmico..
e) Corresponder a un inters de las partes, aunque no sea patrimonial.

Se hace referencia en tal precepto, de modo explcito, a las cosas y a los


hechos. Sin embargo deben entenderse implcitamente regulados tambin los
derechos. Toma la palabra cosas en el sentido indeterminado de uso corriente
que ya Utilizaban los romanos que atribuan semejante alcance a su equivalente
res, es decir, la m xim a amplitud. Podemos sostener, por ende, que compren
de no solamente las cosas m ateriales propiamente dichas sino tambin las
inmateriales, y que su alcance es genrico con la significacin de bienes.
1) Licitud: La operacin jurdica escogida por los contratantes debe ser
lcita, esto es conforme o no contraria al Derecho objetivo. Por ello, al decir de
Mosset Iturraspe, si se trata de una operacin jurdica tpica: compraventa,
permuta, locacin, etc., se descarta, en principio la ilicitud, en consideracin a
que la ley admite y regula dicha operacin jurdica. Y se dice en principio porque
an en el caso de figuras tpicas y tambin las atpicas, la ilicitud puede configu
rarse por concretarse un contrato ilegal o contrario a las normas imperativas, o
celebrarse un contrato prohibido o contrario al orden pblico, o por perfeccio
narse un negocio inmoral o contrario a las buenas costumbres. Y en todos estos
ilcitos se estara operando en base a una especie convencional regulada legal
mente o merced a la utilizacin de la lcita autonoma privada.
Si nos referimos al objeto mediato del contrato,.los bienes y las cosas y.el
comportamiento humano, la ilicitud est descartada: el objeto es en su valoracin
jurdica neutro. Las trenzas, la sangre, el ojo no son cosas ilcitas. L a ilicitud del
negocio puede provenir de la actividad encaminada a disponer de esos bienes, y
por lo tanto, del contenido, la intencin o la causa, pero no del objeto.
2) Posibilidad: La prestacin debe ser fsica y jurdicam ente posible.
Hay im posibilidadfsica cuando materialmente no es factible de realizar,
como en el clsico ejemplo de obligarse a tocar el cielo con las manos. Pero tal
imposibilidad, para tener virtualidad debe ser absoluta, es decir, debe existir
con relacin a cualquier sujeto y no respecto del propio deudor. As por ejem
plo quien no tiene habilidad manual, puede sin embargo obligarse mediante un

126
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l .

s p 1'--contrato' de locacin de obra a construir un mueble, y si no logra que un


tercero lo construya queda obligado al pago de la indemnizacin.
|| ||i Hay imposibilidad jurdica cuando el obstculo proviene del derecho -si
ftlSha!guien se obliga a hipotecar un automvil que slo es susceptible de prenda.
'y> ~ Cuando esa posibilidad est referida a las cosas, la misma depende de la
existencia de esas cosas, de su comercialidad, de que no hayan sido prohibidas
como objeto de un acto jurdico. Referido al objeto inmediato, es decir la opera-
jlfiigtpin jurdica, el concepto de posibilidad jurdica exige que el derecho sea sus-
iffMceptible de contrato, o de la especie de contrato de que se trate. L a imposibilidad
ffijffiSfisica o jurdica, para tener relevancia, debe ser actual al momento del contrato.
3j Determinacin: Es otro de los requisitos que debe reunir el objeto del
l';;-'contrato (artculo 1003 del Cdigo Civil y Comercial Unificado). M ientras la
lp je sp ec ie debe acordarse necesariamente al perfeccionarse el negocio, la canti-
dad debe ser, sino determinada, al menos determinable.
8|S?:'. Por ejemplo, un contrato en que se estipule que A vende a B animales, no
.sera vlido porque el objeto material de la prestacin de transferir la propie-
dad de los animales, estn determinados en su gnero y no en su especie.
|| |r S e ra vlido si se hubiera dicho animales vacunos, aunque en est ltimo caso
I J no est determ inada la cantidad y por ende, por esa razn tam poco sera
gfy-, vlido el contrato.- El contrato sera vlido si se hubiera estipulado que A se
compromete a transm itir la propiedad de un animal vacuno, o tantos animales
vacunos como sean necesarios para poblar un campo dado; pues aqu s
estara determinada la especie y la cantidad. Cantidad cierta en el prim er caso,
determinable en el segundo de acuerdo a la capacidad del campo. Tambin es
vlido el contrato, cuando la determinacin del objeto se deja al arbitrio de un
S;.';., tercero. Sin embargo,, sta disposicin tiene excepciones. Tratndose de com
praventa si el tercero designado para sealar el precio no quisiese o no llegase
i-fS-T a determinarlo, puede recurrirse a la determinacin judicial por el proced
a is miento ms breve-disponible.
P)C:v El artculo 1005 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
Artculo 1005. Determinacin. Cuando el objeto se refiera a bienes, stos
deben estai- determinados en su especie o gnero segn sea el caso, aunque
no lo estn en su cantidad, si sta puede ser determinada. Es determinable
S i cuando se establecen los criterios suficientes para su individualizacin.

A su vez, el artculo 1006 del Cdigo Civil y Comercial Unificado referido


S s , a *a determinacin del objeto por un tercero, seala que
D ra . A m a m d a E s t e l a K ees

Artculo 1006. Determinacin por un tercero. Las partes pueden pactar


que la determinacin del\objeto sea efectuada p o r un tercero. E n caso de
que ei tercero 110 realice l eieccori, sea imposible, o no haya, observado ios
criterios expresamente establecidos p o r las partes o p o r los usos y costum
bres, puede recwrirse a l determinacin judicial, peticin que debe trami
tar p o r el procedimiento ms breve que prevea la legislacin procesal.

.i ;*
4) Patrimonialidad: El objeto inmediato de los negocios jurdicos contrac-;.:
tuales, la prestacin, debe cumplir con el requisito de la patrimonialidad, tal com o:
surge de la letra del artculo 1003 del Cdigo Civil y Comercial Unificado..Lafi
prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una cosa, o en
el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de apreciacin pecu
niaria. Si la prestacin objeto 'del contrato, no fuera susceptible en s de aprecia-;
cin pecuniaria pero presentara para el acreedor un inters aunque ste no sea.
patrimonial podra pedirse su ejecucin. Un simple inters de afeccin sera sufi-;
cente para darle una accin, cuando la estipulacin determinada de tal mvil,
hubiese tenido al mismo tiempo por fin el cumplimiento de un deber m oral :
El precepto contenido en el artculo 1003 del Cdigo Civil y Comercial-
U nificado debe interpretarse-en el sentido de que el objeto de contrato puede<
ser una prestacin desinaaa proporcionar al acreedor la satisfaccin de un
inters puramente afectivo o moral.
En la moderna doctrina predomina una concepcinque distingue el conte
nido de la-prestacin obligatoria, que ha de ser siempre susceptible de valora
cin pecuniaria con el inters el acreedor en el cumplimiento de la obligacin,
que puede ser extrapatrimonil, moral, etc. (doctrina nacional Barcia Lpez,
B orda Llambias; en Espaa ^Castn Tobeas, Puig Pea; en Italia Barass, De
Ruggiero,'Giorgianni, Scaloja). En este sentido se ha expresado que
el inters del acreedor puede ser exti'apatrimonial, habida cuenta de lar
multiplicidad de variantes que puede presentar el ejercicio de a autono
m a de la voluntad. M xim e que, en ciertas relaciones ju rd ica s ncK_
okligacionales, el objeto'puede ser "de mero p la cer" o de "mero recreo",
loxual'en todo casoinefica el criterio legislativo': Slo es necesario que
el comportamiento debido.por el deudor tenga significado econmico.

As, por ejemplo, el inters extrapatrimonial d e aprender una l e n g u a m u e r t a


puede dar lugar a un contrato,jporque basta que la actividad docente de quien
se com prom ete a ensearlo prestacin del deudor sea susceptible de aprecia
cin pecuniaria, que pueda cobrar por ello, aunque de hecho no lo haga.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C r v a . y C o m e r c ia l ...

En Italia, Scialoja distingui:


a) la prestacin, que debe ser patrim onial; y
b) el inters del acreedor, que puede ser extrapatrimonil.
:Supunto de vista recibi consagracin legislativa en el artculo 1174 del
;Cdigo Civil de Italia de 1942 que expresa: La prestacin que constitu
y e el objeto de la obligacin debe ser susceptible de valoracin econmi
c a y debe corresponder a un inters, aun cuando no sea patrimonial, del
acreedor. D icho criterio es el consagrado p o r el artculo 1003 del Cdi-
Civil y C om ercial Unificado.
sai
M lfe :

lS:
ggj|it2 O bjetos p ro h ib id o s

PS||gg|&-El artculo 1004 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que
l 1 1 Artculo 1004. O bjetos prohibidos. No pueden ser objeto de los contratos
jjg g g p los hechos que son imposibles o estn prohibidos p o r las leyes, son con-
' -tronos a la moral, a l orden pblico, a la dignidad de la persona humana,
P lR f l 1 o lesivos de los derechos ajenos; n i los bienes que p o r un motivo especial
se prohbe que lo sean. Cuando tengan p o r objeto derechos sobre el cuer
p o hum ano se aplican los artculos 17 y 56.
Sgg'
- Contrato ilegal o contrario a las norm as imperativas. Puede darse
'^."Cuando el heredero forzoso de una persona realiza una cesin de-los derechos
hereditarios a un tercero ajeno a la hipottica sucesin, al tiem po en que toda-
el potencial causante se halla vivo, o cuando se vende una cosa mueble
a pacto de retroventa o si se ceden los derechos de uso y habitacin.
lliftfjk8!!- ~ Contrato prohibido o contrario al orden pblico. Se dara en el su-
| | | | f ^ puesto de no acatarse las prescripciones contenidas sobre venta de inmuebles
t l | l s fi fi fracciones y a plazos; tam bin si no se respetan convencionalm eijte las
!j||&sposiciones de contrato de trabajo. .......................... '
. La violacin del orden pblico no se halla subordinada a la infraccin de
SR, " Un texto legal en particular.
flfi. La operacin ju rd ic a tenida en v ista por las partes puede contradecir los
| ^ 5 S : | Erincipios fundam entales e intereses generales sobre los cuales descansa el
(ordenamiento ju rd ic o y en ese caso es n ula por ilicitud. El concepto de
g g g |lp rd e n pblico es relativo, mutable de pas a pas y de poca a poca. Hoy en
l | g l f c t f a alcanza 110 slo a lo poltico sino tam bin a lo social y econmico.
D r a . A m a n d a E stela K ees

S jB K
Contrato inmoral o contrario a las buenas costumbres. Se configura
con los contratos usurarios por el cual se pactan intereses excesivos o se
acuerda una clusula penal exorbitante, el contrato genrico de venta de in
fluencia o el de venta de humo, por el cual se promete una influencia que no se
posee o no se ejerce, o el de prestacin disim ulada de trabajos intelectuales
para beneficio de un tercero que los presenta como propios.
Las buenas costum bres, cuya transgresin vuelve inm oral el contra
to, se identifican con la m oral. Al igual que en el concepto de orden pbli
co, cam pea aqu la relatividad. P ara O rgaz debe entenderse por buenas
costum bres aquellas que viven en las costum bres valiosas de la com uni
dad. P ara Enneccerus y N ipperdey es el parecer de los ciudadanos que
piensan con conocim iento de causa y con espritu de equidad y justicia,
segn el criterio medio de los hom bres de bien. B etti ve en ellos el m odo de
ver de un hom bre honesto de tipo m edio, y Espn Cnovas la opinin de la
parte ms sana de la poblacin.
Las buenas costumbres. L a m oralizacin del contrato -co m o el imperio
del orden pblicose logra, ms que con reglas destinadas a sealar uno a uno
los objetos que contraran aquella finalidad, con preceptos que, como el art
culo 1004, se limitan a contener un estndar o prototipo de conducta.
Los tribunales argentinos, en mltiples ocasiones se han referido al objeto
ilcito, en general, y a operaciones jurdicas contrarias al orden pblico y a las
buenas costumbres, en particular. Casi siempre se alude en los fallos a las
buenas costumbres y se deja de lado el orden pblico. Ocurre que no obstante
ser conocido el criterio diferencial que remarca en las buenas costumbres su
naturaleza extrajurdica o m etajur di ca, por provenir del mundo tico-social, y
en. el orden pblico su carcter puramente jurdico, la distincin frente a su
puestos concretos es, a veces, ardua.
U n somero anlisis de la casustica relativa al tem a nos. muestra, en
primer lugar, al contrato-usurario como la figura ms frecuente del contrato
inmoral. El contrato usurario se da no slo cuando se pactan intereses exce--
sivos -com batidos por la jurisprudencia, por aplicacin del artculo 1004
como contrarios a las buenas costum bres- sino tam bin cuando se contrata
eu franco desequilibrio, con aprovecham iento de la necesidad, desconoci
miento, ligereza, etc.
Es inmoral el contrato celebrado entre dos profesores - o entre dos alum
nos o entre alumno y profesor- m ediante el cual uno de ellos se comprometi,
por una suma de dinero, a redactar un trabajo intelectual destinado a un con
curso en que participara el otro, con el objeto de obtener una beca para viajar
C ontratos c iv il e ? y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

L' ai exterior, engaando as a ia entidad que lo otorgaba y peijudicando a oros


vi concursantes que se valen por s .12
U-.
M i ,B1 ataque a las buenas costumbres no aparece evidente en ciertos contra
lto s . motivando decisiones contradictorias en tribunales tanto nacionales como
^extranjeros.
(f ' E n otras operaciones jurdicas, tales como los contratos relativos a
J .-casas de tolerancia -locacin o venta a esos fines, comisin de intermedia
r i o s o gestores en tales operaciones,-prstamos por ei mobiliario, sociedad
^Constituida para explotarla, etc.-, o los destinados a provocar o m antener
Ijffjaciones extraconyugales -sobre la base de donaciones, por ejemplo- la ilicitud
ffipfoviene de la causa ilcita y no del objeto.

'
{*&;*
Bienes esise a te s y fu tu ro s
fii-
|?!> La ley prev el supuesto en que en el contrato no se afirma su existencia
- actual de la cosa o sea cuando se trata de cosa futura.
H 3 " 'Dice el artculo 1007 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que Los
bienes futuros pueden ser objeto de los contratos. La promesa de transm itir
los est subordinada a la condicin de que lleguen a existir, excepto que se
f : trate de contratos aleatorios.
En efecto, la obligacin contractual de dar puede versar sobre una cosa
presente o una cosa futura Los contratos sobre cosas futuras son frecuentes
;:,-en el comercio; se vende mercadera que todava debe elaborarse, algunas
.//'Veces sin tener siquiera la materia prima: por ejemplo, la venta de una cantidad
roPa de lana a fabricarse. Estas operaciones se conocen, segn Salvat, con
,e) nombre de ventas a entregar. En el sistema general del Cdigo Civil y
^ Comercial Unificado hay que precisar:
s g f e t a)~Si.no se ha afirmado la existencia, actual de la cosa (cosa futura), la
d 'promesa de trasmitirlos est subordinada a la condicin de que lleguen a exis-
vale decir el contrato queda sometido a condicin suspensiva. Es el caso
'd elpoctum de re sperata cosa esperada, por ejemplo la venta de una cosecha
r*,:- . Ura clue> s* sta fracasa, queda sin efecto.

. Juzgado N 17 de I a Instancia Civil y Comercial de la Capital -ED 15-463.


Wk
D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

b) Si la cosa es futura, el contrato es aleatorio cuando las paites convie-


nen esa modalidad.
S
Se trata delpactum \de spes (de esperanza). Ejemplo clsico es el contrato j? p
que permite a una partei dar un golpe de red por un precio; como la ventaja, . 3
esto es recoger peces, depende de un acontecim iento incierto el contrato es,;-8
aleatorio. ' i|
i .
-m

Bienes ajenos .,1

Una cosa es ajena icuando pertenece a otro. Si retomamos la distincin: J


entre: a. objeto inmediato, la prestacin; y b. objeto mediato, las cosas; pode- Sgj
mos-decir que: ,':M
a) El contrato puede tener como objeto inmediato una prestacin ajena 5 ||
(promesa del hecho de un tercero). En esta situacin el compromiso ^g
puede alcanza? slo a la aceptacin, que una vez obtenida, libera al :! j |
promitente, aun cuando la prestacin no sea cumplida; o puede ha- -.'Ifjj
ber sido com prom etida la ejecucin del contrato por parte de un
tecero, caso en ei cual la m era aceptacin por el tercero no libera al ;ip
promitente, que responde por daos si la prestacin no es cumplida. ' f i
b) El contrato puede tener por objeto mediato una cosa ajena. ^|1

El artculo 1008 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que


Artculos 1008. Bienes ajenos. Los bienes ajenos pueden ser objeto de los 'W l
contratos. Si el que prom ete transmitirlos no ha garantizado el xito de la '.$
promesa, slo est obligado a emplear los m edios necesarios pa ra que la g j
prestacin se realice y, si p o r su culpa, el .bien no se transmite, debe::sj^j j
reparcu' los daos causados. Debe tambin indemnizarlos cuando ha ga- '
t , I , . , . .TlSffi
raniizaao 1a prom esa y esta no se cumpte.
E l que ha contratado sobre bienes ajenos como propios es responsable de
los daos si no hace entrega de ellos. Vjl

La ley dice que lo sb ien e s ajenos pueden ser objeto de los contratos. En
sta circunstancia se pueden dar distintas situaciones: S i
a) Si el promitente garantiz el xito de la promesa, y sta no tiene s&j
efecto, est obligado a indemnizar. L a responsabilidad es ajena a j l

132
S S S S i'- C o n t r a to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

______ _ toda idea de culpa o dolo y es derivada como consecuencia de la


r . . . .
garanta prestada por l, la cual crea una obligacin personal y direc-
|g|ll ta (obligacin de resultado).
b) Si no garantiz el xito de la prom esa slo es tar obligado a emplear
los m edios necesarios para que la prestacin se realice. El legislador
ha considerado que el promitente no ha querido en-ste caso asegu
rar a todo evento la ejecucin del contrato, sino slo para el hipot
tico caso de que el dueo de la cosa lo acepte; en consecuencia, su
B S ; obligacin slo alanza a em plear los medios necesarios para que la
prestacin se realice, sin incurrir, en principio, en responsabilidad
alguna por daos y perjuicios (obligacin de medios).
BT 1 c) Pero si l tuviere culpa de que el bien no se trasmita, debe reparar los
.. daos causados. Son de aplicacin al caso los principios generales
sobre la culpa en el cumplimiento de las obligaciones.

J m a & '
8 S 3 1 1 & ''' Contrato sobre bienes ajenos prom etidos como propios. Conform e lo dis-
articulo 1008, in fine del Cdigo Civil y Comercial Unificado que El
contratado sobre bienes ajenos como propios, es responsable de los
r f e ^ mtedafios si no hace entrega de ellos. L a norm a exige en stos supuestos que se
Observe una conducta leal o de buena fe, que consiste en dar a conocer al otro
i3-- contratante la situacin en que se encuentra el bien prometido, si contrata
sot3re bienes ajenos como propios y luego no puede cumplir lo prometido se
pasible del pago de daos y perjuicios.

--

Bienes litigiosos, gravados o sujetos a m edidas cau te lares

i; Es legtimo contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas

.Kit::?:*, r.\ artculo 1009 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que:
Artculo 1009. Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares.
i pf c j f f i g I jOs bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares, pueden
j-, ser objeto de los contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.
Quien de mala f e contrata sobre esos bienes como si estuviesen libres
f d e b e reparar los daos causados a la otra parte si sta ha obrado de
&:,buenq fe.
D r a . A m anda E stela K ees

Resulta as que: *
a) Se puede contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o sujetas a medidas
cautelares, siempre que se declare el carcter de tales que revisten.
b) Si se contrata sobe esas cosas como si estuviesen libres, habiendo
mala fe en el promitente y buena fe de la otra parte, aqul es respon
sable por los daos.

En cualquier caso, el contrato es inoponibie al titular del gravamen o a


quien obtuvo la medida cautelar.
El artculo 1009 atribuye responsabilidad a quien contratare de m ala fe
sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas, o embargadas, como si estu
viesen libres, siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena
fe. Las disposiciones legales han de ser entendidas en el sentido que, configu
rados los extremos del artculo 1009 del Cdigo Civil Unificado, habr delito
civil; aunque esta responsabilidad est subordinada a la condicin de que la
otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.
Herencias futuras: pactos, soluciones del Cdigo Civil. E l artculo 1010
del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice que
Artculo 1010. Herencia futu ra La herencia fu tu r a no puede ser objeto
de los contratos ni tampoco pueden serlo los derechos hereditarios even
tuales sobre objetos particulares, excepto disposicin legal expresa.
Los pactos relativos a una explotacin productiva o a participaciones
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad, de
la gestin empresaria o a la prevencin o solucin de conflictos, pueden
incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios y establecer
compensaciones a favor de otros legitimarios. Estos pactos son vlidos,
sean o no parte el. futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima
hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

La prohibicin contenida en el Io prrafo se aplica: .


1 ) a l a herencia testamentaria o ab-intestato;
2 ) a los contratos hechos con conocimiento del titular actual de los
bienes, o sin su conocimiento.
3) a los contratos que versan sobre la totalidad de la herencia o sobre
objetos particulares de ella.
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Los pactos sucesorios, denominacin abreviada de los pactos sobre he


rencias futuras, aluden a todo contrato referido a la transmisin m ortis causa
-y a la organizacin o divisin de la sucesin antes de la apertura d la misma,
:'s decir con anticipacin a la muerte del causante.
Tales pactos pueden clasificarse desde distintos puntos de vista; respecto
vdel contenido, o sea del conjunto de potestades, facultades, derechos y debe-
e s que las partes se otorgan sobre la herencia futura, la clasificacin ms
acorriente los divide en:
a) Pactos institutivosi mediante los cuales el futuro causante conviene
con la otra parte en designar a sta o a un tercero como heredero o
legatario, o se instituyen recprocamente, entre s, en tal carcter.
b) Pactos renwiciaiivos, que son los realizados por el suscesible o here
dero presuntivo que abdica de su derecho eventual a la herencia del
cocontratante o de un tercero, sin cederlo a persona determinada.
c) Pactos dispositivos, aquellos por los cuales el sucesible cede su ex
pectativa hereditaria en la sucesin no abierta de otra persona o con
trata sobre algn objeto comprendido en la misma..
d) Pactos distributivos, que son los concernientes a la divisin de la
herencia.

En principio, todos los pactos sucesorios estn alcanzados por la prohibi


cin del artculo 1010. Ella reposa sobre los siguientes fundamentos:
1) Los contratos sobre herencias futuras son odiosos e inm orales, por
que se especula con la muerte de una persona: la paite que se bene
ficia con esta clase de contratos est interesada en que la m uerte del
dueo de la herencia se produzca cuanto antes.
2) Los contratos sobre herencias futuras son peligrosos, porque el
estipulante, en miras del inters que enunciamos precedentemente,
puede llegar a valerse de procedimientos criminales para apresurar la
muerte del causante.
3) Los contratos sobre herencias futuras, si fuesen autorizados por la
ley, constituiran un m edio de violar fcilmente las disposiciones
sobre la legtim a hereditaria, que el legislador ha considerado como
una institucin de orden social y ha querido poner a cubierto de toda
especulacin que pudiese com prom eterla

Para que la prohibicin sea aplicable se requieren las siguientes condiciones:

135
$

D r a . A m a n d a E stela K e e s

a) Que el contrato recaiga sobre bienes o derechos eventuales, depen


dientes de una sucesin no abierta.
d) Que si el contrato se celebra respecto a la herencia de un tercero, 3
resulte de aqul, esencialmente, que el promitente lo hace en base a %
un derecho hereditario cjue pretende se abrir en su provecho sobre MI
los bienes o derechos objeto de la operacin. %
c) Que si el contrato se celebra sobre la herencia de una de las partes, ;
la otra parte concurra al mismo en base a un derecho hereditario del Q
cual considera queiser investido cuando la sucesin se abra.

Si estas condiciones no concurren la prohibicin no funciona.


El Cdigo Civil acepta,! sin embargo, supuestos-especiales de negocia-"'-
cin, estrecham ente vinculadas con la sucesin:
a) Los pactos relativos a n u a explotacin productiva o a participaciones .
societarias de cualquier tipo, con miras a la conservacin de la unidad i
de la gestin emprdsaria o a la prevencin o. solucin de conflictos,
pueden incluir disposiciones referidas a futuros derechos hereditarios r;
y establecer compensaciones a favor de otros legitimarios. ";
L a condicin de validez de estos pactos es que no afecten la legitima
hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.
En materia de sociedad civil puede estipularse, sin perjuicio de la legiti
ma, la extensin de los derechos que correspondan a los herederos del
socio que fallezca. Do mismo cabe en materia de sociedades comercia-
, les: colectivas y en comandita simple y de responsabilidad limitada.
b) . Donaciones con la condicin de que las cosas donadas se restituirn al
donante si ste sobrevive al donatario, o al donatario y sus herederos.
c) Particin hecha en vida por los ascendientes a favor de sus descen
dientes.
d) Enajenaciones de Bienes, bajo ciertas condiciones, que pueden ser-
consentidas por losj herederos forzosos como imputacin a la por
cin hereditaria disponible.
e) Contratos de seguro de vida, en los cuales la indemnizacin ser
pagada a la persona 1designada en el contrato.

Contratos de larga duracin. El artculo 1011 del Cdigo Civil y Comer


cial U nificado establece que :

136
r t S ' C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Artculo 1011. Contratos de larga duracin. En los contratos de larga


:S3i>V . duracin el tiempo es esencial para el cumplimiento del objeto, de modo
t e g - T ; . que se produzcan los efectos Queridos por las partes o se satisfaga la
i||g & y necesidad que las indujo a contratar.
Las partes deben ejercitar sus derechos conforme con un deber de cola-
I f p f c boracin, respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato,
SIS/m. considerada en relacin a la duracin total.
glfS La parte que decida la rescisin debe dar a la otra una oportunidad
pjjpfiSi - r azonable de renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de
los derechos.
plpiPft"'

S f c i l Como corolario del principio de buea fe que ilumina todo el proceso de


fifljatcontratacin, la norm a que se introduce en el. Cdigo Civil y Comercial
||||triific a d o destaca que la rescisin intempestiva de un contrato de larga dura-
configura un ejercicio abusivo de los derechos, pasible de traer apareja-
|||p re s p o n s a b ilid a d civil.
I
DISPOSICIONES DEL CDIGO CIVIL UNIFICADO
RELACIONABAS CON EL CAPTULO 2

L IB R O : PARTE G E N E R A L
T T U L O I: PERSONA H UM AN A

CA P T U L O 2: CAPACIDAD

SE C C I N I a
FRUNCIMOS G EN ERA LES

Artculo 22. Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud


'Para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.
Artculo 23. Capacidad <ie ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por
s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este
Cdigo y en una sentencia judicial.
Artculo 24. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:
a) la persona por nacer;
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con
el alcance dispuesto en la seccin 2 de este captulo;
. c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dis
puesta en esa decisin.

SE C C I N 2a
# P EK S G N A M E N O R JJE E D A D

:'j -Articulo 25. M enor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que
a cumplido D IEC IO C H O (18) aos. r
'Este Cdigo denomina adolescente a la persona menor de edad que cumpli
CE (13) aos.
Artculo 26. E jercicio de los derechos por Sa persoga menor de edad. La
na menor de edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales.

139
D r a . A m a n d a E ste la K ees

No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede S ^ I


ejercer por s los actos que le son permitidos par el ordenamiento jurdico. En
situaciones de conflicto de intereses sus representantes legales, puede nter; H l
venir con asistencia letrada.
liilp
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso ju d ic ia l^
cjU2 le concierne is como s psricisr en Iss decisiones cohr#i cu Dercoii2
. , ~ / **
Se presume que los adolescentes entre T R E C E (13) y D IE C IS E IS (16) afiritpSSi
iienen aptitud para decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan.M|l
invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en sn; | s
vida o integridad fsica ! |l|p |
. ..'Jafs:
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salufraBBp
est en riesgo la integridad :0 la vida, los adolescentes deben prestar su consentira,
miento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve
teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto; ISA
a las consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los D IE C IS E IS (16) aos el adolescente es considerado como un
adulto para las decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
A rtculo 27. Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los DIE-?
CIO CH O (18) aos con autorizacin judicial emancipa a la persona menor de edad.
La persona emancipada'goza de plena capacidad de ejercicio con las limitacio
nes previstas en este Cdigo.
La emancipacin es irrevocable. La invalidez del matrimonio no deja sin efecto'/
la emancipacin, excepto respecto del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir;
uCi da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de no poder:
percibirlo hasta la mayora' de edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el
tiempo de su exigibilidad.
A rtculo 28. Actos prohibidos a la persona emancipada. L a persona emanci
pada r.c puede* ni con autorizacin judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) hacer donacin de; bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; '?v
c ). afianzar obligaciones.
A rtcu lo 29. Actos sujetos a autorizacin judicial. El em ancipado requiere autori
zacin judicial para disponer'de los bienes recibidos a ttu lo gratuito. L a autorizacin ; |||p
debe ser otorgada cuando el. acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente..
A r tc u lo 30. P erson a m e n o r de edad con ttu lo p r o fe sio n a l h ab ilitan te. La
persona menor de edad que ha obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una ;'
profesin puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin.
Tiene la administracin y disposicin de los bienes que adquiere con el producto "
de su profesin y puede estar, en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella.

CAPITULO 3: FORMACION DEL CONSENTIMIENTO


!

140
3fet5=S;. i
fjjm$&$r'Contratos o v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l ...

US- S E C C IO N 1
c o n s e n t h v ie n t o . o f e r t a y a c e p t a c n

i M f e & t f c n lo 971. Form acin del consentimiento. Los contratos se concluyen


-recepcin de la aceptacin de una oferta p por una conducta de las partes
ftSltu'fsa suficiente para demostrar la existencia de un acuerdo.
-r ' ' Artculo 972. Oferta. La oferta es la manifestacin dirigida a persona determi-
a ^ f e ^ jtte .detenninable, con la intencin de obligarse y con las precisiones necesarias
!||piasestabIecer los efectos que debe producir de ser aceptada.
i l f c f r t c u l o 973. Invitacin a ofertar. L a oferta dirigida a personas indetermina-
^t^^^si-essconsiderada como invitacin para que hagan ofertas, excepto que de sus
|Jgl|||m'in'Os o de las circunstancias de su emisin resulte la intencin de contratar de!
j^'^pjjgfrente...En este caso, se la entiende emitida por el tiempo y en las condiciones
^ ^ ^ {S n i.tid as por los usos.
j p P f iteS -A rticu lo 97 4 . F u erza o b lig a to ria de la o fe r ta . La oferta obliga al proponente,
~g|j5.ser que lo contrario resulte de sus trminos, de la naturaleza del negocio o de
' lp|3rcunstancias del caso.
f|K'La'oferta hecha a una persona presente o la formulada por un medio de comuni-
ijflflfc ffiip n "instantneo, sin fijacin de plazo, slo puede ser aceptada inmediatamente.
j | | P g g ||feufmdo se hace a una persona que no est presente, sin fijacin de plazo para
ppgjfcsptaoin. el proponente queda obligado hasta el momento en que puede
Jpm ablem ente esperarse la recepcin de ia respuesta, expedida por los medios
^J ffies.de comunicacin.
fiS - _ Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la fecha de su
^ ^ ^ f ^ s p c i n , excepto que contenga una previsin diferente.
El oferente, y en su caso sus herederos, estn obligados a mantener la oferta
durante el tiempo de su vigencia, a menos que, siendo revocable, la retracten.
Artculo 975. Retractacin de la oferta. La oferta dirigida a una persona
iVjj^gdeterminada puede ser retractada si la comunicacin de su retiro es recibida por el
_jjjg.SBestinaiario antes o al mismo tiempo que la oferta.
Artculo 976. M uerte o incapacidad de las partes. La oferta caduca cuando el
rftetfjPpnente o el destinatario de ella fallecen o se incapacitan, antes de la recepcin
^ a c e p t a c i n .
.. _ -Tjlt^'<Iue acept la oferta ignorando la muerte o incapacidad del oferente, ..y que
{ggp |jl| S ^ e c u c n c ia de su aceptacin ha hecho gastos o sufrido prdidas, tiene.dere-
B r^ B ylfea-reclam ar su reparacin.
p a& ffirtfcn lo 977. Contrato plnrilateraL Si el contrato ha de ser-celebrado por
jVS!|k ..partes, y la oferta emana de distintas personas, o es dirigida a varios desti-
SPOVno hay contrato sin el consentimiento de todos ios interesados, excepto
.Reconvencin o la ley autoricen a la mayora de ellos para celebrarlo en nombre
todos o permitan su conclusin slo entre quienes lo han consentido.
|fti2fa*culo 978. Aceptacin. Para que el contrato se concluya, la aceptacin
expresar la plena conformidad con la oferta. Cualquier modificacin a la oferta
-;su destinatario hace al manifestar su aceptacin, no vale como tal, sino que
aorta la propuesta de un nuevo contrato, pero las modificaciones pueden ser
IWiaas por el oferente si lo comunica de inmediato al aceptante.

141
D r a . A m a n d a E stela K ees

A rtculo 979. M odos de aceptacin. Toda declaracin o acto del destinatario


que revele conformidad con la oferta constituye aceptacin. El silencio im porta acep
tacin slo cuando existe el deber de expedirse, el que puede resultar de la voluntad
de las partes, de los usos o de las prcticas que las partes hayan establecido entre
ellas, o de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
A rtcu lo 980. P erfeccio n am ien to . La aceptacin perfecciona el contrato:
a) entre presentes, cuando es m anifestada;
b) entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo de vigen
cia de la oferta.
A rtcu lo 981. R e tra cta ci n de la aceptacin. L a aceptacin puede ser retrac
tada si la com unicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes o al mismo
tiem po que ella.
A rtcu lo 982. A cuerdo p arcial. Los acuerdos parciales de las partes concluyen
el contrato si todas ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su
consentim iento sobre los elementos esenciales particulares. E n tal situacin, el con
trato queda integrado conforme a las reglas del Captulo 1. En la duda, el contrato se
tiene por no concluido. N o se considera acuerdo parcial la extensin de una minuta,
o de un borrador respecto de alguno de los elem entos o de todos ellos.
A rtculo 983. Recepcin de la m anifestacin de la voluntad. A los fines de este
Captulo se considera que la m anifestacin de voluntad de una parte es recibida por
la otra cuando sta la conoce o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de
recepcin en su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro m odo til.

SECCIN 2a
CO N TRA TO S C ELEB R A D O S P O R A D H E SI N A CLUSULAS G E N E R A L E S
PR ED ISPU ESTA S

A rtcu lo 984. D efinicin. El contrato por adhesin es aqul m ediante el cual


une. de lo s c o n tra ta n te s a d h ie re a c l u s u la s g e n e ra le s p r e d is p u e s ta s
unilateralm ente, por la otra parte o por un tercero, sin que el adherente haya parti
cipado en su redaccin.
A rtc u lo 985. R e q u isito s. L as clusulas generales predispuestas deben ser
com prensibles y autosuficientes,
L a redaccin debe ser clara, com pleta y fcilm ente inteligible. Se tienen por no
convenidas aqullas que efecten un reenvo a textos o docum entos que no se
faciliten a la contraparte del predisponente, previa o sim ultneam ente a la conclu
sin del contrato.
L a presente disposicin es aplicable a la contratacin telefnica o electrnica,
o similares.
A rtc u lo 986. C lu su las p a r tic u la re s . Las clusulas particulares son aqu
llas que, negociadas individualm ente, amplan, limitan, suprim en o interpretan una
clusula general. En caso de incom patibilidad entre clusulas generales y particu
lares, prevalecen estas ltimas.
A rtcu lo 987. In te rp re ta c i n . Las clusulas am biguas predispuestas por una
de las partes se, interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.

142
C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : en e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

A rtc u lo 98S. C l u s u la s a b u siv a s . En los contratos con clusulas predis


p u e s ta s o que sean concluidos por adhesin, se deben tener por no escritas:
a) las clusulas que desnaturalicen las obligaciones del predisponente;
b) las que importen renuncia o restriccin a los derechos del adherente, o
am plen derechos del predisponente que resulten de normas supletorias;.
c) las que por su contenido, redaccin o presentacin, no sean razonable
m ente previsibles.
A rtc u lo 989. C o n tro l ju d ic ia l de las c l u su la s a b u siy as. Las clusulas
abusivas se tienen por no convenidas. Cuando el ju e z declara la nulidad parcial del
contrato, sim ultneam ente lo debe integrar, si no puede subsistir sin com prom eter
;s finalidad. La aprobacin adm inistrativa de las clusulas generales no obsta a su
fcoiitrol judicial.

S E C C IO N 3 a
i TRATATIVAS C O N TRA CTU A LES

;'SL 5f V, Artculo 990. L ibertad de negociacin. Las paites son libres parapromover tratativas
i :dirigidas a la formacin del contrato, y para abandonarlas en cualquier momento.
SI
A rtcu lo 991. D e b er de b u e n a fe. Durante las tratativas prelim inares, y aun-
ijVque no se haya form ulado una oferta, las partes deben obrar de buena fe para no
m istrarlas injustificadam ente. El incum plim iento de este deber genera la responsa
b ilid a d de resarcir el dao que sufra el afectado por haber confiado, sin su culpa,
l f en la celebracin del contrato.
;:>-~ A rtculo 992. D eber de confidencialidad. Si durante las negociaciones, una de
# las partes facilita a la otra una informacin con carcter confidencial, el que la recibi
tiene el deber de no revelarla y de no usarla inapropiadam ente en su propio inters.
c- La parte que incumple este deber queda obligada a reparar el dao sufrido por la otra
y, s ha obtenido una ventaja indebida de la inform acin confidencial, queda obliga-
-a a indemnizar a la otra parte en la medida de su propio enriquecimiento.
'-Vi-"-.i .i A rtculo 993. C a rta s de in ten ci n . Los instrum entos m ediante los cuales una
.parte, o todas ellas, expresan un consentim iento p a ra negociar sobre ciertas bases,
^limitado a cuestiones relativas a un futuro contrato, son de interpretacin restric
a p is t iv a . Slo tienen a fuerza obligatoria de la oferta si cum plen sus requisitos.

fjjjg
l : ___ __ SECCIN 4
ll 8 D' CO N TRA TO S PR E L IM IN A R E S

r rcu lo 994. D isp o sic io n e s g e n e ra le s. L os con tratos prelim inares deben


contener el acuerdo sobre los elem entos esenciales particulares que identifiquen
cnti'ato futuro definitivo.
El plazo de vigencia de las promesas previstas en esta Seccin es de UN (1) ao,
; el menor que convengan las paites, quienes pueden renovarlo a su vencimiento.
. A rtculo 995. La p ro m e sa d e c eleb ra r un c o n tra to . Las partes pueden pactar
: la obligacin de celebrar un contrato futuro. El futuro contrato no puede ser de
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

aqullos para los cuales se exige una form a bajo sancin de nulidad. Es aplicable el
rgim en de las obligaciones de hacer.
A rtcu lo 936. C o n tra to -de p e lo s. E! contrato que contiene una opcin ds..
concluir un contrato definitivo, otorga, al beneficiario el derecho irrevocable d
aceptarlo. Puede ser gratuito ui oneroso, y debe observar la form a exigida para el ,.
r- /-ATTf-i-o/'J-o.-rini+i- i r \
u u i u i m v u . "kln
iiw oo
wo f r o n r m ic 1-.1o. uo. iU
m
11
JLi LOlUW, a v r * c * t-i+.j-.
J un u c. o' n o . I
uo uoi Io
1>_i UJUL/UIO, .

; S E C C IO N 5a
PA CTO DE P K E F E K E N C lk Y C O N TR A TO SU JE TO CO N FO R M ID A D

A rtculo 997. P acto de p re fe re n cia. El pacto de preferencia genera una oblh


gacin de hacer a cargo de una de las partes, quien si decide celebrar un futuro
contrato, debe hacerlo con la otra o las otras partes. Si se trata de participaciones
sociales de cualquier naturaleza, de condom inio, de partes en contratos asociativos.
o sim ilares, el pacto puede ser! recproco. Los derechos y obligaciones derivados
de este pacto son trasm isibles terceros con las m odalidades que se estipulen. :
Artculo 998. Efectos. El otorgante de la preferencia debe dirigir a su o sus bene
ficiarios una declaracin, con losirequsitos de la oferta, comunicndole su decisin ds .
celebrar el nuevo contrato, en su caso de conform idad con las estipulaciones del
pacto. El contrato queda concluido con la aceptacin del o los beneficiarios.
A rtculo 999. C o n tra to su jeto a c o n fo rm id a d . El contrato cuyo perfecciona
m iento depende de una conform idad o de una autorizacin q u e d a su jeto a las
reglas de la cundicin suspensiva.

CAPTULO 5: OBJETO

A rtculo 1003. Disposiciones generales. Se aplican al objeto del contrato las


disposiciones de la Seccin I a, Captulo 5, Ttulo IV del Libro Primero de este Cdigo.
D ebe ser lcito, posible, determinado o determinable, susceptible de valoracin econ
m ica y corresponder a un inters; de las partes, aun cuando ste no sea patrimonial. .
A rtculo 279. O bjeto. E l'objeto del acto ju rdico no debe ser un hecho impo
sible- o prohibido por la ley, contrario a la m oral, a las buenas costum bres, al orden!
pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad hum ana. Tam poco puede-
ser un bien que por un motivo especial se h aya prohibido que io sea. --------
A rtculo 280. C onvalidacin. El acto ju rd ico es vlido, aunque el objeto haya
sido intcialm ente im posible, si deviene posible antes del vencim iento del plazo o
del cumplimiento de la condicin.
A rtcu lo 1004. O b je te s p ro h ib id o s. No pueden ser objeto de los contratos los
hechos que son im posibles o estn prohibidos por las leyes, son contrarios a la
m oral, al orden pblico, a la dignidad de la persona hum ana, o lesivos de los
derechos ajenos; ni los bienes que por un m otivo especial se prohbe que lo sean.
Cuando tengan por objeto! derechos sobre l cuerpo hum ano se aplican los
artculos 17 y 56. i .

144
.C o n tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

.A rtc u lo 1005. D e te rm in a c i n . C uando el objeto se refiera a bienes, stos


l|lS S tdben estar determ inados en su especie o gnero segn sea el caso, aunque no lo
JT" esten en su cantidad, si sta puede ser determ inada. Es determ inable cuando se
B | | J |g || establecen los criterios suficientes para su individualizacin.
A rtculo 1006. D e term in a c i n p o r u n te rc e ro . Las partes pueden pactar que
jK fIJIpS iayefennnacin del objeto sea efectuada por un tercero. En caso de que el tercero
S f l i l l l noirealice la eleccin, sea im posible o no haya observado los criterios expresam en-
jf |jf | f l$ ^ S te b ie c id o s p o r las partes o por los usos y costum bres, puede recurrirse a la
J g ^ ^ ^ d e te r m in a c i n judicial, peticin que debe tram itar por el procedim iento ms breve
|||^ s | !,q ue prevea la legislacin procesal.
- . A rtcu lo 1007. B ienes existentes y fu tu ro s. L os bienes futuros pueden ser
I g f p J jif S I y to de los contratos. La prom esa de transm itirlos est subordinada a la condi-
|||p||p*| p' de que lleguen a existir, excepto que se trate de contratos aleatorios.
A rtcu lo 1008. B ienes a je n o s. L os bienes ajenos pueden ser objeto de los
f J J V , c o n t r a t o s . Si el que prom ete transmitirlos no ha garantizado el xito de la promesa,
t IS |l|K 5 !0 es^ obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se-realice
jM iy,jsi:_por su culpa, el bien no se transm ite, debe reparar, los daos causados. Debe
^ W |p | 7Biii indem nizarlos cuando ha. garantizado la prom esa y sta no se cumple.
i El que ha contratado sobre bienes ajenos com o propios es responsable de los
' no hace entrega de ellos.
j| H 3dy.'. A rtculo 1009. B ienes litigiosos, g ra v a d o s, su je to s a m edidas c au tela res.
j ^ ^ l ^ ^ p s b i e n e s litigiosos, gravados, o sujetos a m edidas cautelares, pueden ser objeto
"* ..... .. 8!*;los
fPI|j|| contratos, sin perjuicio de los derechos de terceros.
Quien de m ala fe contrata sobre esos bienes com o si estuviesen libres debe
| |s g l g i r e p a r a r los daos causados a ia oir parte si sta h a obrado de buena e.
. A rtcu lo 1010. H e ren c ia fu tu ra . L a herencia futura no puede ser objeto de
i:iS-u-. . los contratos n i tam poco pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre
p 1objetos particulares, excepto disposicin legal expresa. L os pactos relativos a una
f :explotacin productiva o a participaciones societarias de cualquier tipo, con m iras

vlidos, sean o no p arte el fu tu ro c au san te y su cnyuge, si no afectan la


llta ll ^e 8!tim a hereditaria, los derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.
f t f a t e S i ' 'l k A rtculo 1011. C o n tra to s de la rg a d u ra c i n . En los contratos de larga dura-
m odo q se produz-
que las indujo a

Las partes deben ejercitar sus derechos conform e con un deber de colabora-
____ respetando la reciprocidad de las obligaciones del contrato, considerada en
I re' ac>n a la duracin total.
. L a parte que decida la rescisin debe dar a la otra u n a oportunidad razonable
renegociar de buena fe, sin incurrir en ejercicio abusivo de los derechos.

llSBftr
1
145
H fe
^ fc-lM O D E L O DE CONTRATO DE PROMESADE VENTA Y
S^K T' OPCIN DECOMPRA
W|Slfo: .
i

a^RS- ' E n ___________ a ____ d e _________de 20 -


g jg | ------- ----------------------- ------------- REUNIDOS-

D e una parte, D O N ______________________________ m ayor de edad, esta-


>$i|j5p^B lviL casado, vecino de , con dom icilio en c a lle _________ , n m . __,
i SI D.N.T. nn' ___________
Pggtgg^jgJDtNJ. . Y de otra, D O N
llSBspfily.br. de edad, estado civil soltero, vecino de __________________ con dom icilio
ite k n -r.ii y d .n .i . n __________ ._____________ AC-
g jjjjirn i_________________
_______________________ ' A m b o s, en su

ijiWjgKfl*.
V. -lian, y de su libre y espontnea voluntad, M A N IFE ST A N _
r P R IM E R O . Q ue D o n _________________ es propietario de la finca que se
- describe a continuacin: Finca U rbana.- In scrita en el R egistro de la Propiedad
MffisS 'nm ero __de__________ , al to m o __ , lib ro __ , fo lio __ , secci n __, finca registral
nmero ____ , inscripcin _______ .
SEG U N D O . Que la referida finca le pertenece a ttulo de propiedad, en escri-
iS a ffif? ju ra autorizada por el E scribano Pblico N acional Registro N ___ D o n _______ en
l ll p i f e C h a __ d e ___de 200 .____
M m 0 : y : r T E R C E R O . Q ue habiendo convenido Don Fernando H ernndez Prez y Don
T ' - Felipe Garca com prar lavxpresada finca, form alizan por medio del presente contra-
to.la pertinente P R O M E S A D E C O M PR A , por la cual, PA CTA N , C O N V IE N E N Y
- _ ' O T O R G A N ______________ ______________________________ _______________;
| M . , P R IM E R O . Qiie D o n _______________ ________ prom ete vender a Don
iflroSiB& U--------------------------- - la finca .descrita, en el antecedente primero, y al efecto le
H | concede un derecho de opcin a fin de que en el plazo d e __das naturales pueda
_ r _ formalizar su oferta en las condiciones que se fijarn, o renunciar a dicho derecho
I S 8S |? / 0Pc*n bien de form a expresa, comunicndose al oferente o tcitam ente, dejan-
H p p i - t r a n s c u r r i r el p lazo se a la d o ..
El optante acepta la referida opcin sin comprom iso alguno por
. ! - pari en la actualidad, y som etido a las condiciones de plazo y precio que se
'.'.V ... S'iln en el p re sen te con trato . _____________ __ _________________________ .
"" T E R C E R O . El precio por el que se podr ejercitar la referida opcin es de
-)S________________ _______que se pagarn en el m om ento de su ejercicio
-contado.
D r a . A m a n d a E st e l a K ees

C U A R T O . El ejercicio de la opcin deber ser com unicado con una antelacin


de cinco das anteriores al vencim iento del plazo concedido para su ejercicio, y ello
de- form a fehaciente.
Q U IN T O . El plazo concedido ser prorrogable a instancia del optante siempre
que el concedente acepte su conform idad, y en todo caso previo pago de PESO SJSs
_________ per la prrroga, qu no podr exceder, en todo caso, de SO das segui<
SEX TO . Se e n tie n d e que la o p c i n e je r c ita d a por D on r-J
____ _____________________ yl el precio ofrecido por la m ism a lo es en concepto -
de lbre de cargas y gravm enes de la finca, as como de ocupantes de la m ism a por;??
lo que en caso de ex istir en la actu alid ad tales gravm enes o c arg a s.d e b e r rtS
cancelarse en el m om ento del ejercicio de la opcin concedida._______________
S P T IM O . El optante'podr gestionar la venta de la finca por la que se coa-SS
cede la opcin, por precio igual o superior, subrogando en sus derechos a la misma
sin otro requisito que del cum plim iento de la notificaci n dentro del plazo i
opcin, as com o de su prrroga en el caso de haberse ejercitado en la form a y 3 ~
m odo convenido en el prrfo anterior._______________ _________ _______
OCTAVO. Los gastos del contrato, de la escritura y de los im puestos y arbiSS
trios que se originen sern a cargo del optante._____________________________
N O V E N O . Este contrato podr ser elevado a escritura pblica a instancia de^
cualquiera de los otorgantes; corriendo los gastos de la m ism a a cargo del optante. '
V en prueba de confunuiu& d, afirm ndose y ratificn d o se en el contenido del
presente contrato, y con prom'esa de cum plirlo bien y fielm ente lo firman por dupli-,;
cado y al solo efecto en la ciudad y fecha ut supra.

148
C a pt u l o 3
CAUSA, F0RMAYPREBA

S u m a r io :

C a u sa . C oncepto: causa fuente y causa fin. D octrina c l sic a de la


; ; causa. El anticausalism o. El neocausalism o: tesis subjetiva, tesis o b
j e t i v a y tesis dualista.
jF o rm a . P rincipios generales y exigencias form ales de los contratos. El
neoform alism o. L a conversin del negocio jurdico: obligacin de hacer
escritura pblica.
'P ru e b a . D iferencias entre form a y prueba. M edios de prueba: concep
to y exam en. M odos de prueba. Cdigos de Procedim ientos P rovin
ciales. Sistem as tic valoracin de las pruebas. L a prueba en los con
tratos form ales. Lim itacin de la prueba testim onial. Los efectos de ia
prueba. Principio de prueba por escrito.

CAUSA

Fundamentos d el Anteproyecto de los redactores del Cdigo C ivil y Co


mercial Unificado:
~SfTcafo la causa, se deben tn f en centa los textos existentes en
"Hechos y A ctos Jurdicos y en Obligaciones. En la disciplina contractual
se reproducen las normas del Proyecto de 1998, el que, a su vez, sigui el
de 1993 y la posicin de la doctrina mayoritaria. Conforme con los fu n
damentos del mencionado proyecto: "Se pone el acento en la finalidad,
estableciendo que la causa debe existir en la form acin del contrato y
durante su celebracin, y subsistir durante su ejecucin, as com o que la
inexistencia de la causa, o su insubsistencia, da lugar, segn los casos, a
ia invalidez, a la adecuacin o a la extincin del contrato, o a la inefica-

149
t I

D ra. A m a n d a E stela K ees


' lBiplf eig
_____ __________________ _____ _________ _

ca de sus estipulaciones. Se presum e que el contrato tiene causa, aunque jg |p g jj|


no est expresada, y que ella es licita. Se prev que, si el contrato en el | f l|
cual la causa expresada resulta falsa, vale igualmente si el interesado ^ ]fl||l
prueba que se funda en otra causa verdadera, siempre que sta sea lciti

C oncepto: cansa fuente y cansa fin

Expresa Brebbia que el vocablo causa en derecho, tiene diversas acepcio-:-!;


nes, seguramente como reflejo de lo que se considerapor tal en el lenguaje corriente, -!
en el que, de acuerdo con lo que ensea el Diccionario de la Real Academia, s
entiende por tal lo que se considera como fundamento u origen de algo,- o lj'pi
motivo o razn para obrar". Tales acepciones corresponden a lo que en el campo.S
jurdico se denomina como causa fuente y causa fin, respectivamente. -
Sin embargo, en el campo de la filosofa se distinguen por lo menos tres-jSg jg Pfe
categoras de causas: la causa eficiente es el primer principio productivo del^ ^ g l^ l
efecto, o la que hace... alguna cosa, la causa final es el fin con qu o poi ,
qu se hace alguna cosa y la causa impulsiva es la razn o motivo que j|
inclina a hacer alguna cosa . Tanto la causa final como la causa impulsiva, ^jll
son especies de la referida causa fin genrica.
Teniendo en cuenta que la causa fuente es, en sentido amplio, lo que SM Hgi
produce el efecto -causa eficiente-, en el rea de la contratacin la causa del
contrato estar determinada por la necesidad de los sujetos del derecho de jgglfgg
utilizar la herramienta contractual para penetrar en el mercado de bienes y
servicios y relacionarse de algn modo en el plano de la economa. Vale decff .JgjjBfgg
que la causa fuente del contrato es el mismo hecho econmico que antecede
y, a su vez, genera la necesidad de la utilizacin de esta figura jurdica. Esta y
causa fuente del contrato vendr desde afuera de la figura a determinar su.^j 1 -
utilizacin como herramienta; en este sentido ser externa o exgena al neg- \ y | g | g | i |
ci contractual.
El artculo 1012 del Cdigo Civil Unificado contiene disposiciones genera- |g ij
les que se aplican a la causa Se aplican a la causa de los contratos las disposi-
ciones del Seccin 2a, Captulo 5, Ttulo TV, Libro Primero de este Cdigo-
Dichas disposiciones -q u e se refieren al acto jurdico- establecen lo siguiente:
Artculo 281. Causa. L a causa es el fin inmediato autorizado por el orde
namiento ju rd ico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin
integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan *

150
C on tra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

Wt:
sido incorporados al acto en fo rm a expresa, o tcitamente si son esencia-
jf f l ,. les pa ra ambas partes.
|ljS ; Artculo 282. Presuncin de causa. Aunque la causa no est expresada
||flg;:! ;':en el acto se presum e que existe mientras no se pruebe lo contrario. El
||1 - acto es vlido aunque la causa expresada sea fa lsa si se fu n d a en otra
f f i s S ..causa verdadera.
W m "'
Artculo 283. Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la
llw f''-- causa no son discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumpi-
fS & l. do, excepto que la ley lo autorice.

g|jjvv
i f o v Necesidad de 1a. causa. A su vez, el artculo 1013 del Cdigo Civil y
^ f||G 6 lflercial Unificado expresa la necesidad que todo contrato tenga una causa.
|feexpresando que La causa debe existir en la formacin del contrato y durante
f^jsetbracin y subsistir durante su ejecucin. La falta de causa da lugar,
segn los casos, a la invalidez, adecuacin o extincin del contrato.
fgS8'<v Afirmar que la causa es un elemento necesario para la existencia del con
f e s o importa adherir a la corriente neocausalista.
. a ilicitud de la causa afecta la validez del contrato. El artculo 1014 del
S 't ;;Gdig Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 1014. Causa ilcita. El contrato es invlido cuando:
>), a) su causa es contraria a la moral, al orden pblico o a las buenas
5.V. costumbres;
b) ambas partes lo han concluido por wi motivo ilcito o inmoral comn.
slo una de ellas ha obrado por un motivo ilcito o inmoral, no tiene
ly derecho a invocar e. contrato fi-ente a la otra, pero sta puede reclamar
I t e l & v b Tue ha dado, sin obligacin de cumplir lo que ha ofrecido.
m k& m

Sin embargo, hay que diferenciar la causa fuente de las obligaciones y'los
IfflS&S&'^os con la causa fin, en sus especies, causa final y causa impulsiva.
es la causa interna o endgena presente en el negocio jurdico con-
~3,l actual.
a f r v v T
y alude a la causa afum ando que es el fin inmediato autorizado por el
f i S l # S l c am*ento jurdico que ha sido determinante de la voluntad. Tambin inte-
Spp3^ concepto de causa, los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y
incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esen-
E g g ^ ? iP a r a ambas partes.

151
D ra . A m a n d a E s t e l a IC ees

La causa f in genrica tiene dos vertientes: la causa final y la causa


impulsiva:
a) L a primera, que tambin puede denominarse causa fin abstracta u Ob
je tiv a aparece como el elemento material objetivo del negocio. Es la finalidad:
econmico-social que ste cumple y que es reconocida por el ordenamiento-
jurdico. Esa finalidad de los negocios jurdicos est predeterminada para cada
figura contractual, y por consiguiente, la finalidad ser idntica para actos jur
dicos de la misma especie, por so decimos que es abstracta y objetiva.
En los contratos de comprventa, la causa (final) es, en todos los casos,
el cambio de la cosa vendida por el precio, cualquiera sea el destino a dar
motivospor el vendedor al dinero que obtiene de la venta y por el comprador
a la cosa que adquiere.
b) La- otra variante de la causa fin, es decir, la causa im pulsiva, puede
tambin denominarse causa fin 'concreta o subjetiva o causa motivo. En este
sentido la inclinacin hacia.el obrar se halla especficamente en la volicin de
cada agente -p o r ello subjetiva, atiende a cada negocio en particular -co n
creta, y los mviles sern o podrn ser distintos en relacin a cada contrato
que los mismos sujetos celebren ^por ello ser variable, aunque se trate de la
m ism a figura negocial.
Por todo esto bien se la puede llamar, en el marco de! contrato, el motivo
determinante.
Consentimiento, objeto y cusa constituyen los elementos estructurales
del contrato. Entendemos por causa -d ice Mosset Iturraspe- la razn o moti
vo determinante del contrato, j
A parece as la causa del contrato como subjetiva, concreta y variable en
cada negocio jurdico, an en los de la m ism a especie.
Subjetiva, porque se viiicula con la finalidad que gua a los contra
tantes.
Concreta, porque atiende a cada negocio en particular.
Variable porque tratando de apreciar el mvil que ha impulsado-a
-las partes, ser distinta 'en cada contrato.

El motivo determinante deb ser com n a los celebrantes. Siendo indivi


dual, el mvil se vuelve comn, se bilateraliza, cuando se:lo declara, cuando
llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente.
La causa no constituye as u nam ra elucubracin doctrinaria, sino un elemen
to apto para la moralizacin del contrato.
jp g jg p lf.
C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

t'
f e r y , ... Ms que hablar de causa del contrato corresponde aludir a la causa del
j j B p i f f i 0 jurdico, en general, pues concebida como 1a r a z n que ha determinado
jg|s^ f f i ^ yoluntad del otorgante es aplicable a todos ios negocios jurdicos, con pres-
^ J lpl ndencia del nmero de partes intervinientes o de tratarse de actos entre
| ffiy g f e bs o de ltima voluntad. Como causa del acto o negocio jurdico la estudia
N ^ ^ afloctrina ms moderna.
| | | | | : , En la teora .general de las obligaciones, por el contrario, so cabe la
Si. t,- " nocin de causa fuente o causa eficiente, referida al acto o contrato que gene-
,f -ia la relacin jurdica obligacional.
i 'L a causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin; es el anteeedente
n f ^ j ^ I i c a t i v o o ttulo en que se funda. La causa final, en cambio, no puede ..ser
y ^ ^ temento de la obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas
margen de la intencin de las partes, como una reaccin del derecho.
Diferencias con los restantes elementos del contrato. Resulta importante,
f.fniendo en cuenta los planteos anticausalistas, distinguir la causa de los res
friantes elementos del contrato.
... .

Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades que trasunte el


;:ucier de las partes, la causa es el motivo determinante, el porqu del querer.
r tg S s p E n ei contrato de donacin, la intencin del donante -q u e integra el consenti-
j ^ j g p ftucnto- es la de efectuar una liberalidad, dar algo por nada; ia causa es la
" finalidad buscada.
fetsr
Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada, con su finalidad
4 ^ - econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se h a querido
iP P f f i En el mutuo oneroso el objeto es el prstamo de una cosa consum ible o
S j ^ i ^ f ^ gible contra el pago de una suma de dinero. La causa puede ser abonar una
| | _ deuda de juego contraa por el mutuario con tercera persona.
Tampoco debe identificarse la causa con los motivos puramente perso-
Jg i - , -nales, por lo com n numerosos, variable hasta el infinito y las ms de las
iE3^ETveces_reservados "en'la m ente de las partes.-.... '------------ ----------------- .
| | l p f ; l . . Causa y motivo, aun siendo de la m ism a sustancia psicolgica, no se
SfalBlrPPnftinden. La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza;
g j p i Ja exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa.
'i- T-JI
e l motivo es irrelevante en tanto que la causa es trascendente. Se trata
|pS| ,"-^e ls mviles causalizados, al decir de un sector de la doctrina; en la termi-
-tiologa germana, estos motivos determ inantes se denom inan bases subje-
f l t j Vas del negocio .
D r a . A majada E s t e l a K e e s

D octrina csica de la causa

Se denomina clsica a la teora tradicional impulsada por Pothier, Domat y.;


los primeros comentaristas del Cdigo de Napolen, Demolombe, Aubry y Raiv'
etc., concepcin que de la causa que expuso Jean Domat, en el siglo XVII,
sistematizando ideas que ya tenan'aplcacin en su tiempo por haberse desarro-i
liado en el pensamiento medieval y en los primeros tiempos de laEdad Moderna.
Domat expuso una concepcin unitaria, referida ms a la causa de las'--
obligaciones que a la de los contratos, distinguiendo entre los contratos one
rosos, reales y los gratuitos.
En los onerosos, el compromiso de una de las partes es el fundamento .,
del compromiso de la otra. La causa se halla en la interdependencia o reci
procidad de las obligaciones a car go de una y otra parte. As, la causa fin de la.-
obligacin del comprador de pagar el precio consiste en obtener la entrega de
la cosa; esa finalidad inmediata y objetiva, es idntica en todos los contratos ;
de venta. Los motivos o mviles psicolgicos que impulsaron al comprador a
adquirir la cosa no integran el concepto de causa, ya que son variables y de
ndole personal, son irrelevantes para el derecho.
En los reales, la causa equivale a una prestacin que se anticipa y :
acepta y deja fundado el derecho a exigir otra prestacin en correspon-
dencia a la primera. L a obligacin del que h a tomado prestado h a sido
precedida, por parte del otro, de la entrega de aquello que deba dar para
form ar la convencin .
En las donaciones y dems contratos gratuitos, por ltimo, el compro
miso de quien da tiene su fundamento en algn motivo razonable y justo,
como un servicio prestado u otro mrito del donatario o el solo placer de
hacer el bien. La tesis de la espiritualizacin o subjetivacin de la nocin d e :
causa se abrir camino a partir de la concepcin expuesta por Domat respecto
de los contratos gratuitos.
El Code Civil de 1804 recogi las enseanzas de Domat, incluyendo a-la^
causa entre los elementos esenciales del contrato en el artculo 1108. Este *
exige como condicin especial para la validez de una convencin una causa
lcita en la obligacin.
L a corriente jurdica clsica, especialmente a partir de Domat, separ la
causa d e las motivaciones individuales de las partes. La causa, vaca as de
contenido, estaba implicada por la naturaleza del contrato, y era invariable
cualesquiera fueren l o s intervinientes en l acto; los motivos, e s e n c i a l m e n t e
variables, eran referidos a las intenciones de cada sujeto.
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fgjgs-;. Se entenda que estos motivos carecan de virtualidad jurdica, pero la


^ obligacin deba tener causa (final) para ser vlida.
g p Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la escuela clsica diciendo:
|p E a causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertene-
ijjentes a la m ism a categora, que persiguen fatalmente el autor o los autores
t:uh acto jurdico determinado.

anticaus&iismo
Contra la nocin clsica de causa sistematizada por D omat y cultivada
|por los exgetas franceses se levant la denominada tesis anticausalista, ex-
|puesta:por primera vez por el jurista belga E m st en una m onografa titulada
U r"La canse est-elle une condition essentiellepon- lavalidit des conventions?,
g ||f e|fao 1826 en la que llega a la conclusin que la causa no era un requisito
ggiesencial y que se trataba de una nocin intil y funesta.. El trabajo al parecer
' --V.pas inadvertido durante algunos aos hasta que Laurent public su o b raPi-in-
Q cipios-.de Derecho Civil, en la que reprodujo la tesis de aqul, sosteniendo que
Jplttdoctrina de la causa no corresponde a un concepto jurdico autnomo,
f P?rclue tal cual como estaba expuesta por Domat, se confunda con el objeto
", 0 eon el consentimiento. E m st da origen a la escuela anticausalista belga, de la
. ' .-'-cual son continuadores Laurent y Dabin, y que siguieron franceses como
fij *Huc, Platol, Baudry-Lacantinerie. E stateora le niega toda utilidad prctica a
la teora causalista, al afirmar que el concepto mismo de causa final es falso
ii?Ptil, producto de una abstraccin estril, puesto que las soluciones que se
"*:ffltetende alcanzar con.esa nocin pueden ser logradas mediante la aplicacin
||f 'ja s normas que regulan la capacidad, el consentimiento o el objeto,
jg jp Deca Emst:
; Si la causa, en los contratos a ttulo oneroso, es lo que cada una de las
'W .'Portes debe respectivamente a la otra, se confund con el objeto de la
convencin y p o r lo tanto de nada sirve hacer de una sola y misma cosa
., dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: voluntad, capaci-
fifr-f;: dad, objeto y causa, cuando en realidad slo existen tres. Si en los con-
-r~ ' , ll'atos a ttulo gratuito la causa reside en la liberalidad del benefactor,
ompoco es cierto que sta sea por s m ism a una condicin exterior de la
existencia de tales contratos. No puede separarse del sentimiento que
anima al donante de la voluntad que expresa, para hacer de l un ele-
tinento del contrato.
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

J
Para Ernst, la expresin no hay obligacin sin causa del Cdigo <
Napolen y que encontramos en otros cdigos (como se legisla con posteriu f
ri/ lo r a-, a l /.QQ '>] / V A riic rn P i t / i H l l ,o ti o n r>riW; 8t
* *** 1 *" -'j'.'-' tW u u ouigu ivij sGiauicutc iicnc ju iu iiu icio n en c u a n m r^ j
a la expresin causa le sea asignado el significado de fuente. Por ello, entier J
que se ha confundido a la causa del contrato con la causa de la obligacii
que.el contrato es una de ls fuentes; que integra la nm ina de los actos api
para engendrar derechos creditorios.
Esta concepcin anticusalista es recogida por Planiol en la doctrina fh
cesa, quien condena la nocin de causa como falsa e intil.
1) Falsa porque...
a) Contratos sinalagmticos o bilaterales'. L a doctrina clsica sostie |
que la obligacin* de una de las partes es la causa de la obligacin ^
contrada por la otra. Falsa concepcin, dice Planiol, puesto que.
dos obligaciones'derivan del mismo contrato, nacen al mismo tiem
po y son gemelas,pQr lo tanto, es imposible que una sea causa de ia ^
otra. Un efecto y su causa no pueden ser exactamente contempo
neos: la causa debe preceder al efecto. J
b) Contratos reales: Si la causa de la obligacin es la entrega de la cosa,-\w
como dicen los clsicos, tendramos que se est llamando causa de
1a obkgacion a lo que no es otra cosa que el hecho generador, vale
decir que se est tomando a esta palabra en el sentido de causa fueu- . |
te, por consiguiente, con distinto alcance al que le dan aquellos. .5
c) Contratos gratuitos: S apartndose de 1a idea de Domat, los teorizadores ._:g
de la causa pretenden que en una donacin la causa est en la voluntad
de donar, considerada de una manera abstracta e independiente de los ,|S
motivos particulares que la inspiran, es evidente que estamos ante una
nocin vaca de sentido. No existe una voluntad desprovista de moti
vo. Si ello fuera posible no se puede apreciar su valor moral.
-iSl
2 ) L a causa es intil, porque...
a) Contratos sinalaginticos o bilaterales. Si la obligacin de uno_de ^
los contratantes es Ha causa de la obligacin del otro, tenemos que l
eoncepto se confunde con el de objeto.
b) Contratos reales: Si al concepto de causa se lo hace consistir con la ,-??
entrega de la cosa,' se est confundiendo la causa con la forma. j

c) Contratos gratuitos: Sea que se considere a la causa como la inten- | |


cin de donar, en abstracto, o se haga consistir en los motivos pai-
ticulares del donante, la nocin de causa se confunde con el consen-
timiento. #-

156
- C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d i g o C i v i l y C o m e r c i a l ...

S ib - ----------------------------------------------------------------------------------
mencin de la causa, concluye Planiol, podra ser borrada de nues-
sin que ninguna de las disposiciones quedara afectada.

SfifiSE .
Jf Til neoeausalism o: tesis subjetiva, tesis objetiva y tesis-dualista
jp fe . .
^ a p o s i c i n anticausalista estuvo en boga, en doctrina, aproximadamente
. pffi-.el ao 1923, cuando se inicia en Francia el movimiento denominado
^ p l ^ ^ ^ ^ S i i s a l i s m o , a raz de la publicacin de un libro de Heriri Capitant: De la
$ ^ M ^ ^ S w a de las obligaciones. Esta obra constituye el hito sobre el que se construye
^ ^ p ^ im e o ca u salism o , pues si bien fue precedida por otros trabajos importantes -
l de M auiy-, completada por autores posteriores como Josserand, y
||tS|Z |[iaya otras formulaciones, como las de la doctrina italiana, ella sirvi como
las ideas anticausalistas predominantes y prepar el terreno para la
j^ ^ o ^ -v ii lta a la consideracin de la causa como un elemento del contrato.
||g g |j p 5 . Para Capitant la teora de la causa, tal como la enuncian los clsicos, da
) g M r g a r , c o n razn a la crtica de los anticausalistas. La causa de las obligaciones
'.finalidad contem plada por los contratantes, el fin que cada parte se
a*J^^jproprvne a! contratar , pero esta finalidad es apreciada de manera diferente a
^ ^ g g c o o o hiciera la teora clsica.
fCjfc-iTf.-;>vV-A'-' Pueden sintetizarse los siguientes aspectos relevantes de su idea:
V s^y-% .
a) La causa se ubica en el mbito de la voluntad; junto con el consen
timiento constituyen dos elementos subjetivos del contiato;
fifi 1*:;
b) Pero la causa no es lo mismo que el consentimiento; ste tiene im
portancia slo en. la etapa de form acin del contrato, mientras que la-
causa subsiste durante la etapa funcional del contrato. E ste es uno
de los grandes avances debidos a Capitant pues la concepcin de la
causa como elemento que subsiste durante todo el lapso del cumpli-
____mi_ento, perm ite fundar instituciones com o. el pacto comisorio, la
excepcin de incumplimiento, la im previsin etc.;
c) La causa tam poco se confunde con l objeto', en los contratos
bilaterales la causa es la voluntad de obtener el cum plim iento de
la prestaci n debida por la o tra parte, lo mismo sucede en los
contratos reales;
d) De all que la causa fa lta no slo cuando la obligacin no nace, sino
tambin cuando la otra parte no cumple. Ello, fundamenta la excep
cin de incumplimiento y el pacto comisorio;

157
D ra .A m anda E stela K ees <wfsl|s
------------- -------------------------------- -------------------------------------- _
||g g
a ia s
e) En la concepcin de Capitant, la causa se presenta de la l a is a M ^ p
manera en cada tipo de negocio, es decir que aparece concebida d eallA i
manera objetiva;
f) Capitant considera que los motivos no form an parte de la causa, sinl^0S
embargo, en ciertos casos admite la relevancia de motivos ilc ito s i|H ||
(casa alquilada para que funcione como burdel) y el vicio de error B j f i
sobre la cualidad de la cosa o la persona.

Por estas consideraciones se lo califica sucesivamente de portavoz defli|jfqjg


doctrina neocausalista subjetiva (Videla Escalada) o de la corriente suly etivo~8 | l | l
objetiva (Bueres). ' |
Si bien Capitant puede ubicarse como el precursor de las co rrie n te sil^ ^ p
neocausalistas, en razn de encontrarse demasiado cerca de la teora clsica8 S|
se detuvo a mitad de camino y fue Josserand quien com pleta el camino inicia-sjg|$
do por Capitant en su libro: Los mviles en los actos jurdicos, publicado, eq-^fp j j
1928, y posteriormente en su obra de D erecho civil, quien desarrolla
nocin subjetiva de la cau sa i! !
Para Josserand la nocin de causa debe ser considerada con sentido psi-,i:|@ |
colgico e ntimamente ligada a la voluntad, sin prescindir de la existencia de
una causa constante en cada categora de contrato. Hay que distinguir en el ,:| h |
acto tres aspectos: la voluntad, la intencin y el mvil. La voluntad es el que , ||f
rer aplicado a un hecho, determinado con abstraccin de sus consecuencias. ;j
La intencin significa la voluntad dirigida a un fin, tambin determinado; en la
intencin ya se avanza un poso ms lejos del acto realizado y se da un cierto i | | g |
. colorido a la voluntad. Es la nocin de causa fin, ia causa finalis de los glosadores ISL
i
y los postglosadores. En el m vil se avanza un paso ms y se escrutan las.Jgfg
razones, los resortes de la voluntad que incitaron al agente a realizar el acto."
Los mviles representan la causa impulsiva o remota que responde tanto y
a por qu y para qu. As, por ejemplo:
Voluntad: Quiero com prar un auto.
- Intencin: Acepto pagar el precio si el vendedor se obliga a entregr- |
mel.
Mvil: Compro el auto para correr una carrera de velocidad.

E ntre los mviles hay que distinguir: ,J


a) Los mviles impropiamente dichos. Corresponden a la nocin clsi
ca de causa y son los m viles intrnsecos, abstractos, objetivos,f

158
lU iljj C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c i a l e s : e n e l m u e v o C d ig o C iv i l y C o m e r c i a l ...

l i l l l f e ------------------------ :----------------------------------------------------------
h constituyentes, que tienen valor orgnico y que son siempre los mis-
. mos para una categora jurdica dada;
Los mviles propiamente dichos. Son extrnsecos, individuales, per-
sonales, concretos, sin los cuales el acto posee todava sus elemen-
a ra & fi|p .' tos constitutivos, slo que en ese caso presenta un carcter abstrac
to que lo hace incomprensible para el psiclogo o el ju rista y repre-
senta un fenmeno aislado, vaco de sentido.

j^ ||g :p g a r a que los mviles merezcan consideracin jurdica deben reunir dos
f|| K ^ fsito s:
S S P P |S a ) Deben ser determinantes del acto. Los mviles secundarios y acce-
:~!~ sorios quedan excluidos.
s r f p l s '- b ) Si se trata de un contrato sinalgmatico, deben ser conocidos por
' i W f i W - : a m b a s partes o comunes a ambos contratantes.

l^ s ilifS E -p e rt y otros autores posteriores han seguido la m ism a senda; y el


^ ^ fe e |c s lis m o subjetivo tiene notable predicamento entre los autores nacio-
U f e aunque ellos no prescinden tampoco de la consideracin de los elemen-
___ i t __ i ___
g ^ ^ ^ b j e t i v o s , por lo que en general se aproximan al dualismo.
Siendo varias las posturas neocausalistas, debemos precisar los comunes
^ ^ J^ n u n a d o re s que presentan:
a) Superacin de la teora clsica;
" - f e b) Afirmacin de la causa como elemento estructural del acto o nego-
- ci jurdico, entendida como finalidad;
f e -c) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos.
'A-A-A

^ B e n tro de estos presupuestos comunes los neocausalistas han seguido


jin tas corrientes denominadas objetivas,'subjetivas y dualistas.
subjetiva. El motivo determinante. Para una fuerte corriente neocausalista
'.sa se ubica en el mbito de la pura voluntad: La causa del contrato es el motivo
, terminante que al declararse o exteriorizarse se vuelve comn.
/'-V: t:
lo seala M osset Iturraspe, al adherir a sta tesis, la causa del
aparece as como subjetiva, concreta y variable en cada negocio
an en los de la m isma especie. Subjetiva, porque se vincula con la
9ue gua a los contratantes, Concreta, porque atiende a cada negocio
^ticu lar. Variable, porque tratando deapreciai' el mvil que h a impulsado
D r a . A m a n d a E stela K ees

a las partes, ser distinta en cada contrato. El motivo determinante debe ser
com n a ios celebrantes. Siendo individual, el mvil se vuelve comn, ,se
biiaeralizs, cuando se ucclara, cuanuo u sga a conocimiento ce la otra parte:-
o haya debido conocerse normalmente. Quienes adhieren a esta teora inten
tan demostrar la distincin ntre la causa y el objeto. ' j'vj
Fueron los tribunales franceses los que tuvieron el mrito contribuir en la
formulacin de esta tesis. Bonecasse recuerda dos fases en la jurisprudencia:;
desde 1804 a 1832, una prim era fase caracterizada por la admisin de la tesis,
clsica; de 1332 en adelante ,1surge un concepto diametralmente opuesto, dado
que identifica la causa con l motivo de aquella tesis. El autor mencionado;
sintetiza la nocin expuesta por la jurisprudencia diciendo: ':
La causa es el fin concreto de inters general o privado que m s all dei
un acto jurdico determinado y p o r medio de este acto ti-atan de alcanzar
sus autores; este fin no se halla ligado a la esti-uctvra tcnica de un acto,
jurdico y es, p o r el contrario, susceptible de variar en los actos jurdicos',
pertenecientes a la misma categora. !'

La tesis objetiva. F inalidad econmico-social. Si bien la doctrina objetk.


va puede hallar un primer dxponente en el francs Louis Lucas, ha sido la
doctrina italiana la que ha profundizado en esta com ente de pensamiento, aun
antes de la sancin del Cdigo de 1942.
Para sta corriente la causa aparece como un elemento material, objetivo del
negocio. La causa -dice Louis Lucas, nada tiene que ver con la voluntad y, ms
an, puede sostenerse que, inclusive, se encuentra siempre en relacin inversa.1
' *-i.- . ' '
Entendida la causa como la funcin que el negocio es idneo a realizar
por s e igualmente en todos los casos, otorga a una determinada figura su
:S*Slfi
im pronta tpica; en la compraventa, la causa es, en todos los casos, el cambio
de la cosa vendida por el predio, cualquiera que sea el destino a dar -motivos-
por el vendedor al dinero que1obtiene de la venta y por el comprador a la cosa
que adquiere.
M essineodice que la causa
Es la funcin econmico-social que el contrato cumple y consiste en la
modificacin de una situacin existente que el Derecho objetivo conside
ra importante para sus propias finalidades. Como tal causa es constante

18 Louis Lucas P. Volont et cause. Pars. 1918, p. 160.


1P:
glfCoNTRATOS CIVE.ES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...
&!.<> __________________________________________________
fer-
inmutable en cada tipo de contrato. Independientemente de la voluntad
k'?dedos contratantes.
J p ip 5?
gyp!,Y agrega que si bien la causa es finalidad en cuanto el sujeto se propone la
lfeiicin de un determinado efecto, que depende de su voluntad, esa finali-
fe ifn .d e ja de ser objetiva e inmutable. As, si Ticio obtiene un prstamo,
||| p g u e el resultado de obtener la disponibilidad de una suma de dinero; si
fSffiifeiamos Ticio por Sempronio o por M artn, la causa no vara.
||||il g n Stolfi, la causa en sentido objetivo tiene relieve por servir para limitar
S to rioma de la voluntad: el legislador no establece la proteccin dl ordena-
JSreno jurdico si no sabe previamente para qu han dado las partes su consen
timiento y, adems, si no se conoce que el consentimiento se dirige a un fin lcito.
BgS:.'
Wj$0M -tesis dualista. Salvo algunas formulaciones subjetivas u objetivas exa-
. la m ayora de los autores .hace concesiones a la otra acepcin de
ji y y en general adm iten que ambas nociones no son incompatibles,sino
g g ip o r e l contrario pueden ser armonizadas (Castn Tobeas,-de los M ozos,
y la m ayor parte de la doctrina nacional).
^ flp E s ta tercer corriente neocausalistase orienta hacia una concepcin dualista
&jSs contiene a la vez, aspectos subjetivos y objetivos.
T Videla Escalada dice
f.
f:V La causa es la razn de ser del negocio y posee una doble significacin.
s. De una parte, en el aspecto objetivo -abstracto o categrico- la causa es
E i: eipropsito recproco y comn de las partes de obtener el cumplimiento
f e ,; ntegro de los p lanes de prestaciones supuestos ab initio. L a visin vale
i,', Para ls negocios contractuales bilaterales (siempre onerosos) y p a ra los .
b ila te ra le s onerosbs. En esta ltima instancia, el significado apunta a
la idea d el cambio, del porvenir, del canje mutuo de atribuciones patri-

titucional), y un alcance fu n cionalpites etrecproco -condicionamiento


fl- atribuido perdura durante toda la vida, del negocio y recin va a agotarse
o consumarse en el instante de la extincin de tal acto (causa fundam en-
. to o legitimacin). De otra parte, y siempre con respecto al negocio con-
. ta c tu a l oneroso, la causa en su aspecto subjetivo (finalidad concreta,
: . propia e individual), est form ada p o r los mviles o motivos determi-
IS- nantes de la voluntad jurdica (mviles causalizados). En los negocios
P'atuitos la causo, representa un fin genrico que es abstracto y califica-
agKw'- dor (causa objetiva), y el mvil que indujo al agente a celebrar el acto
D r a . A m anda E stela K ees

(causa subjetiva). L a cansa objetiva o abstracta es rigurosamente unitaii^M


ria y resulta imprescindible en su existencia. Opuestamente, los mvztj|g|
son contingentes (pueden o no existir) y cabe en ellos el pluralismo. i |

W
Y concluye: -fllp
De esta manera se define una nocin ms completa e integral que
al mismo tiempo, la ventaja, de mantener la solidez objetiva del primer
aspecto, el uniforme, y la profundidad subjetiva que perm ite introducirse$ p i
en la voluntad de las partes para poder ju zg a r sobre la aptitud de /a ij|||J
finalidades buscadas p or los sujetos del acto. |p |

18
Importancia y funciones que cumple la causa. La funcin que cumple
causa fin en la teora del negocio es mltiple y de gran importancia: determina!*!
la ilicitud o inmoralidad del acto, segn su fin; tiene una ntim a vinculaciiriS^S
con las teoras de los vicios de la voluntad, de la simulacin, del fraude y de la';| | |
frustracin del fin del contrato; perm ite la calificacin del negocio y acuerdasftg
fundamento a algunos institutos del derecho contractual, como la excepcin' si
de incumplimiento y la facultad comisoria. 5

El concepto de forma es susceptible de un doble enfoque, uno genrico y ;ji|


.otro restringido o especfico. Como enfoque genrico, la form a es la manera
en que se exterioriza en el mundo exterior la voluntad de los sujetos, el con-
cepto restringido es el de form a como formalidad o sea modo especfico en | | j j
que debe otorgarse un acto jurdico unilateral o bilateral. j |||
Ningn hecho tendr el carcter de voluntario, sin un hecho exterior por S
el cual la voluntad se manifiesta. s un elemento esencial de todo acto jurdi isa
m
co, habiendo sido definido por Llambas como la manera como se exterioriza
la vojuntad del sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin del fin.
m
jurdico propuesto . Por lo tanto, para que el estado de conciencia se concrete
en un acto humano, es preciso que salga del fuero interno y que se exterio
rice m ediante un modo adecuado cualquiera.
El artculo 260 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dice El acto vo
luntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se mani
fiesta por un hecho exterior.

162
W i i C o N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO C DIGO C lV IL Y C O M ERCIAL...
___ ______________ _______________________ _
Ff 7 :
S a ^ a f e A ese modo por el cual se manifiesta la voluntad del sujeto tendida en busca
^ ^ J i h i b i e n apto para satisfacer sus necesidades o deseos, se denomina forma,
I ^ P l P i p t o aglutinante del acto jurdico que relaciona al sujeto con el objeto. La
!;?^sSoEQfi:precedente corresponde a lo que podemos llamar forma esencial del
^ *c^ |g r i 'd iCo, porque no podemos concebir al acto sin alguna forma.
f p f f in el primer sentido el artculo 284 del Cdigo Civil y Comercial Unifica-

g
o&fif que Si la ley no designa una forma determinada para la exterioriza-
Signideja voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las
paSspueden convenir una form a ms exigente que la impuesta por la ley.

wh)*. "
3^ S p cambio, cuando la ley ordena que el contrato se instrum ente con
3 |^ |fe e rm in a d a formalidad se dice que el contrato es formal.
.*T '
este segundo sentido el artculo 1015 del Cdigo Civil y Comercial
m fcado prescribe que solo son formales los contratos a los cuales la ley les
llllf^fcinponem na forma determinada .
el enfoque especfico o restringido, el concepto refiere alas solemnidades
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son; la
iSglM^fxpresin escrita a travs de instrumentos pblicos, instrumentos particulares
l l M i ^ o s o no firmados, escrituras pblicas pasadas ante escribano pblico etc.

. . Principios generales y exigencias form ales de los con trato s

. ' Formas solemnes y exigidas a los efectos de la prueba. Cuando se habla


S | 1 | ce las formas, suele distinguirse entre las formas solemnes y a los efectos
^V ^TJFobatorios. Sin em bargo, para nuestro derecho esta biparticin es insuficien-
p f e y hace falta, por lo menos, una triparticin.

smoyde tal modo que sin la forma, el acto es nulo. EUo ocurre con la
,T s r r i n.a requerida para las donaciones del articulo 1552, e -
, - npnn rp nulidad, las donaciones de cosas
t e ^ l ^ b e c h a s en escritura publica, las de p o ta c io n e s peridicas.
^ f l p u e b l e s , las de cosas muebles registrables y p
S ly S f v i ta l ic ia s , en defecto de la cual, el negocio carece i e v ,
^ ot excelencia y los contratos que la requieren reciben el nombre de form -
fflpititE .!- . Un ejemplo
i-les 1 y de contrato solemne absolu es el- contrato oneroso de renta
ohcr-intn ,
f t ^ ^ t t a l i c i a El contrato oneroso de renta tnliria
S S t e , CJC U1F1U w vitalicia debe
aeo celebrarse en e s c rita a
^ ^ ^ p f f l i c a (artculo 1601 del Cdigo Civil y Com ercial ni ca
D r a . A m a nda E stela K ees

2) Se dice que los contratos son solemnes de solem nidad relativa cuan
iStifSl
-3 s a 8 1
do tienen una form a impuesta por la ley pero el propio Cdigo Civil y Comer: /udiSsiK wtsssm
i t i 1JLIjiti L iiiiC iiL o - iC n . L ClilOS CJUC valen como aGr-
tos en que las partes se han obligado a cum plir con la expresada formalidad. Eli
artculo 285 expresa que ' vi
'El acto que no se otorga en la form a exigida p o r la ley no queda conclu'
do como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pexM
vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con hr
expresada form alidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidaa

El otorgamiento pendiente de un instrumento previsto como formalidad-:


solem ne relativa comporta na obligacin de hacer. Si la parte condenadaiajS
otorgarlo es remisa, el tribunal lo hace en su representacin, siempre que ls-
contraprestaciones estn cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento.
Ejemplos de solemnidad relativa son:
a) Los contratos bancarios: Los contratos deben instrumentarse por
escrito, conforme a los medios reculados por este Cdigo E l cliente tiene
derecho a que se le entregue un ejemplar (artculo 1380 del Cdigo Civil ,y
Comercial Unificado).
d) Los contratos bancarios con consumidores
Artculo 1386. Form a.:.E7 conti-ato debe ser redactado p o r escrito en
instrumentos que perm itan al consumidor: S S
a) obtener una copia; .
b) conservar la informacin que le sea enti-egada p o r el banco;
c) acceder a la informacin por un perodo de tiempo adecuado a la-
naturaleza del contrato:
d) reproducir la informacin archivada- v;

c) El contrato de consorcio de cooperacin: El contrato debe otorgarse


por instrumento pblico o privado con firm a certificada notarialmente, e ins-:
cribirse conjuntamente con la designacin de sus representantes en el Regs-;

JgPI
- - - - -
tro Pblico que corresponda (artculo 1473 del Cdigo Civil y Comercial-
Unificado).
d) El contrato de fideicomiso:
Artculo 1669. Forma. El contrato puede celebrarse p o r instrumento p-
3 blico o privado, excepto cuando se refiere a bienes cuya trasmisin debe:
f j v . C o n t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
____ ;_________________ .. ____ _

p S i . -ser celebrada p o r instrumento pblico. En este caso, cuando no se cum-


|i|%',ple dicha form alidad, el contrato vale como prom esa de otorgarlo. S i la
firicOrporcicioiT. as. asa clase de bienes es posterior a la celcoracin del
(!0 jjj%tcpntrato, es suficiente con el cumplimiento, en esa oportunidad, de las
S!i r formalidades necesarias p a ra su transferencia, debindose transcribir en
fSfij:elactorespectivo el contrato de fideicomiso.

dice que los contratos son form ales a los efectos de la prueba
guffido la formalidad exigida sirve para laprueba y cuya ausencia no afecta la
38%lidez del contrato. Es decir que cualesquiera haya sido la form a de exterio-
g ta c io elegida por las partes a los fines de la celebracin del acto, no puede
JSeKpjrobado en juicio, a no ser exhibiendo esa determinada forma. D e esta
jjl!Cie es el contrato de fianza L a fianza debe convenirse por escrito (art-
2 suo 15 79 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
El contrato de locacin de cosas:
jjjS'Jffiticulo 1188. F orm a Oponibilidad. E l contrato de locacin de cosa inmue-
g f 0 mueble registrable, de una universalidad que incluya a alguna de ellas,
Igvgff o dsparte material de un inmueble, debe ser hecho por escrito.
lH?. -Esta -regla se aplica tambin a sus prrrogas y modificaciones.

neoformalismo
B .I& ' los pueblos de cultura incipiente el form alism o est en la base de su
^ ^ z a c i n jurdica. Los actos jurdicos no derivan su eficacia de la volun-
las partes, sino dercum plim iento de l form a de celebracin impuesta
H^ f e ley. En la Rom a prim itiva importaba poco que el consentimiento de los
W glftptantes estuviese exento de vicios; lo im portante era que se. hubiesen
exactam ente las frm ulas de stipulatio o de la mancipatio.
iltlll ? 11 este sistem a form alista riguroso hay una identificacin de la forma
g | l y de la form a legal. Es decir, no existe el acto jurdico sin una forma
| l 5 ? a esencial-, pero por lo dems, no se concibe que los particulares pue-
|I fl ? egir Ia3 formas de celebracin, las que deben ajustarse a las prescripcio-
'ey (forma legal). E ra necesario im presionar profundam ente los sen-
:Para llegar al espritu.
;f? escasa difusin de la escritura impeda la utilizacin de ese medio y era
feffifficia por ritos teatrales y simblicos destinados a grabar en el nimo de
D r a . A manda E ste la K ees

las partes y de ios testigos las circunstancias del acto para facilitar su recons-
truccin en caso de ulterior controversia judicial. En una etapa posterior delr
derecho romano esta form a estricta se moriger con la aparicin de los con-J
tratos bona fide llegndose finalmente a reconocer que el simple pacto, a u n l
desprovisto de la form a legal adecuada, era bastante para obligar a las partes^ Js
L a fuerza que vinculaba a las partes era su propio consentimiento, del cual lasT
formas eran vestigios que servan para su ulterior comprobacin.
Desde entonces el derecho de las civilizaciones jurdicamente adelanta-, j
das se caracteriza por el predominio del principio de libertad de formas q u e j
deja a los particulares la eleccin de los medios de expresin que estiman ms ?;
adecuado para la celebracin de los actos jurdicos que a ellos interesan.
Sin embargo, el formalismo no slo no ha desaparecido del derecho mo- '
derno, sino que hasta parece cobrar nuevo vigor en algunos sectores como en -
el de los ttulos valores cartulares (artculo 1833 del Cdigo Civil y Com ercial'
Unificado). Este nuevo formalismo se diferencia del primitivo por la finalidad ;!
que explica su supervivencia, la que se vincula con el inters de los terceros y
la seguridad de! trfico jurdico.
Es cierto que la necesidad a que daba satisfaccin el viejo formalismo an
subsiste. Cuando se trata de operaciones sobre inmuebles, en razn de la :
importancia que tienen esos bienes, se ha querido que los ttulos donde cons
tan los derechos respectivos queden exentos de posibles extravos y consi
guientes controversias. De ah que para dar una completa seguridad a esos
derechos s haya establecido !a forma legal de escritura pblica, que ofrece la
facilidad de obtener nuevos testimonios de la escritura matriz, la que queda
asegurada bajo el cuidado del Estado.
A esa antigua idea de seguridad de los derechos se ha venido a agregar en
favor del formalismo moderno, el inters de los terceros, para cuyo resguardo
las nuevas formas consisten a veces en la inscripcin de ciertos derechos en
los registros pblicos. Por ello se ha procurado organizar regmenes adeca-,
dos de publicidad de la transmisin de derechos.
Pero este formalismo moderno, adems de ser muy atenuado con rela
cin-.al antiguo, resulta muy diferente por su espritu y por su tcnica. No
atiende tanto a la forma de la declaracin como a su publicidad, a n de
hacerla conocible al pblico, siendo su modo habitual, como lo hemos dicho,
la inscripcin en los registros.
El formalismo es instrumento de seguridad y garanta de libertad. Tiende
a reducir el dominio del consensualismo en los contratos y a reforzar la con
cepcin humanitaria de la proteccin de la libertad de los dbiles. Este renaci-

166
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

i S ff| p | i
del foimalismo, coincidente con la crisis de la autonoma de la volun-
d . f P es otro del intervencionismo o drigismo estatal, dado que la
SlfSRKerorizacin posibilita el contralor por el Estado de los negocios j urdicos, y
eue fundamentalmente la seguridad de los terceros.
t t ^ O ^ l ^ i 'C d i g o Civil y Com ercial Unificado trata de las formas en tres lugares

a) Al regular la fonna y prueba de los actos jurdicos (artculos 284 a.288).


:^ Enlaparte general de contratos (Captulo 7, Foima;artculos 1015 a 1018).
leasin?
con
^ ^ ^ ^ i i s u i n i d o r e s (artculo 1386), contratos asociativos (artculo 1444), contra-
:s|fs#sSeta::le consorcio de cooperacin (artculo 1473), contrato de donacin (art-
i onerosa de renta vitalicia (artcu-
18), la transaccin (artculo 1643),

:.5|!|S|StpGmercial Unificado establece que


' Artculo 1017. Escritura pblica. Deben ser otorgados por escritura pblica:
a) los contratos que tienen por objeto la adquisicin, modificacin o
extincin de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los
casos en que el acto es realizado mediante subasta proveniente de ejecu
cin judicial o administrativa;
b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos so
bre inmuebles;
c) todos los actos que sean accesorios de otros contratos otorgados en
=;V. escritura pblica;
&
iJh
d) los dems contratos que, p or acuerdo de partes o disposicin de la
ley, deben ser otorgados en escritura pblica.

La conversi.'i d e l E e g o c io jurd ico : obligacin de h ac er e s c ritu ra


phica

Si el ordenamiento jurdico exige una forma determinada con carcter


solemne (solemnidad absoluta), y esa fonna se incumple, la consecuencia es
la nulidad del acto (artculo 1552 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).

167
D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Eli cambio si se trata del incumplimiento de las formas en un acto solem


ne relativo, no se produce l nulidad dei acto, sino que el ordenamiento jurdi
co le reconoce la eficacia 'ds oro negocio jurdico con requisitos frmale
menores. Es que a veces el derecho utiliza una declaracin incapaz de dar vitfa|f
a un determinado negocio jurdico, por defectos de form a,'para engendrar;3BS!
otro, negocio diferente con: efectos parcialm ente distintos. Esta transfonnjSm
cin dispuesta por la ley se denomina conversin del negocio jurdico. E L itjl
artculo 285 del Cdigo Civil y Comercial Unificado, expresa: ||3
Artculo 285. Form a impuesta. El acto que no se otorga en la forma.|f l|l
exigida p o r la ley no jqueda concluido como tal mientras no se A a j$ fp |j
otorgado el instrumento previsto, pero vale como acto en el que las p crflsB B j
tes se han obligado a umplir con la expresada formalidad, excepto que $&
ella se exija bajo sancin de nulidad.

El artculo 1018 del mismo Cdigo agrega:


Artculo 1018. Otorgamiento pendiente del instrumento. E l otorgamiento W m
pendiente de un instrumento previsto constituye una obligacin de hacer*$$Hfe
si el futuro contrato no requiere una fo rm a bajo sancin de nulidad. Si-la
parte condenada a otorgarlo es remisa, el ju e z lo hace en su representa- 'jj
cin, siempre que las contraprestaciones estn cumplidas, o sea asegura- '
do su cumplimiento, i

Este fenmeno de la conversin del acto jurdico opera no slo cuando el


acto que debe ser efectuado!en escritura pblica es realizado bajo form a pri-
vada, sino tambin cuando ldebiendo celebrarse por escrito - s e a en instru-' ?Sj
ment pblico o privado- se otorga verbalmente. :lp
D e esta manera, el negocio celebrado con una form a insuficiente valdr :
como causa fuente de la obligacin de elevarlo a la forma legal. Esta obliga- ^p
cin constituye una prestacin de hacer que, en caso de no cumplirse volun- ;f ||!
ariamente puede ser dem andadajudicialm ente. ...... . 3 | j p
L a conversin verdadera y propia nace de la ley y no de la voluntad de las '
partes: El negocio nulo por defectos de form a en lugar de producir los efectos
de los actos invlidos, es decir, la vuelta de las cosas a su estado anterior, da
nacimiento por imperio de la ley a otro negocio diferente. El primer negocio 3jS
contiene del segundo los requisitos de fondo y sustancia: elemento objetivo. Si " ? ||i
las partes hubieran querido l nulidad, de haberla conocido, o se demuestre de f l p
manera clara su voluntad contraria a la conversin, sta no se produce; ele-
ment subjetivo. . . JfJS
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

El fundamento de este fenmeno lo hallamos en el respeto de la buena fe, que


5de la celebracin, interpretacin y ejecucin del contrato (artculo 961 de!
'go Civil y Comercial Unificado) y en considerar razonable la comprensin del
lt P lls |u n d o negocio en la rbita del inters prctico perseguido por las partes.
S S f e f e La Ley de D efensa del Consumidor N 24240, en su artculo 37, estable-
^ P ^ p e p :-;Cuando el ju e z declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el
^ r lS is n iitr a to si ello fuera necesario. Sobre esto dice Lrenzetti
Frente algo m al hecho, no se castiga con la expulsin del ordenamiento
y p | ^ t p,con la conversin del pecador, m anteniendo loe efectos, pero converti-
.o,^-civilizados. El legislador moderno utiliza tcnicas p a ra transform ar el
^ r a p | p g ^ i o ; la convalidacin, la confirmacin, la reconversin, son algunas de
Ipppjg^llas. Lo que antes daba lugar a la frustracin ahora da lugar a la transfrma-
j j f e llp ip n . En este sentido, la transformacin autom tica de clusulas abusivas y s
M g ^ p ^ t u c i n , puede ser apreciada como una tcnica para obtener esa finalidad.

HifSffeV La prueba civil es la verificacin jurdica que realizan las partes o el magis-
Iftrado, para acceder a la verdad o a la certeza de lo que controvierte en una
causa o litigio.
Esta expresin no es nica; recibe o se le acuerdan diversas significa
ciones. En principio, es todo elem ento de conviccin d el ju ez, pero
igualmente lo son los medios; un docum ento, la declaracin de un tes
tigo que le p erm iten form arse esa conviccin. Corresponde tambin
referir la expresin a la actividad que se desarrolla al ofrecerla o
!!!*-' proponerlao p ro d u cirla - o practicarla. Tambin vale p a ra centrarse
ffe S S ? ' ' en ^a eficacia de un m edio probatorio, en cuanto susceptible de origi
nar esa conviccin en el juez. P or f in ,. constituye la averiguacin - e n
lo penalo a verificacin en lo civilju n d ic 'a q T realizan las partes
o el m agistrado, p a ra acceder a la verdad o a la certeza de lo que se
controvierte en una causa o litigio.

Jg$ Sucintamente, se puede afirmar que probar es demostrar lo que se afir-


S |9 ?a ' Probar un contrato es demostrar su existencia, establecer su naturaleza y
nido, los derechos y obligaciones que de l emergen.
D r a . A m a n d a E stela K e es

D iferencias e n tre form a y p ru eb a

Los conceptos de forma y prueba no siempre son aprehendidos con la,;


justeza que merecen. L a forma es am anera en que se exterioriza en el mundo'
exterior la voluntad de los sujetos, es por ello que el artculo 260 de! Cdigo Civil
y Comercial Unificado expresa que El acto voluntario es el ejecutado con dis
cernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho exterior y
tambin que Los hechos humanos voluntarios e involuntarios pueden exterio-'
rizarse oralmente, por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de ueu
hecho material (artculo 262 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
L a ley argentina ha seguido el principio de libertad en las formas (artculo:
1015 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) y a que cuando no se la impone,'
las paites pueden elegir la m ejor m anera de su concrecin.
L a prueba consiste en demostrar los hechos o el acto, con ios medios
autorizados. Como deca Camelutti son los objetos mediante los cuales el
ju e z obtiene las experiencias que le sirven para juzgar. La prueba, en los
procesos judiciales, est constituida por la actividad de las partes, la convic
cin del juez, los medios, necesarios y su resultado.
De ste panorama diferenciador surgen sus consecuencias: la fonna es un
elemento esencial del acto y tiene un carcter intrnseco y coetneo, y su exteriori-
zacin, en los casos de ser fonna solemne, se impone por la eficacia del acto.
Por su parte, la prueba puede ser acreditada por elementos posteriores a
su nacimiento, tales los testigos, las presunciones, la confesin, etc. Pero es
necesario aclarar que fonna y prueba no aparecen desconectadas, pues os
actos o contratos formales solemnes, la formalidad se impone para facilitar la
prueba de su existencia; y en los negocios con form a a los efectos de la
prueba slo es posible la demostracin con e! documento correspondiente.
Concluyendo, se puede concluir afirmando que la form a es un elemento
externo del contrato o del acto jurdico y prueba es el medio para demostrar
que fue celebrado.

M edies de p ru eb a: concepto y exam en

La actividad probatoria se cumple en el proceso y est dirigida a conven


cer al juez de la verdad de lo afirmado.
Se denominan medios probatorios, los instrumentos aptos para lograr la prueba
de los hechos, en los que el juez encontrar los motivos de su conviccin.
f l l p S r C ontra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Ip is / .
El artculo 1019 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
'.r
, Los contratos pueden ser probados p o r iodos los medios aptos p a ra lle-
"i gar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana crtica, y con
' arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposicin legal
k , que establezca un medio especial.
a t t a j i ,' Los contratos que sea de uso instrumentar no pueden ser probados exclu-
'l ...... sivamente p o r testigos.
M U

Prueba de los contratos formales: "


1:-,.' *
Los contratos en los cuales la formalidad es requerida a los fin e s probato-
: ros pueden ser probados p or otros medios, inclusive po r testigos, si hay
!SS|: imposibilidad de obtener la prueba de haber sido cumplida la form alidad
l |||||i j f o si existe principio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin.
'"h s" Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que
emane de la otraparte, de sa causante o de parte interesada en l asunto,
tlffl?. haga verosmil la existencia del contrato. (Articulo 1020 del Cdigo
- Civil y Comercial Unificado).
s a B a fe .
gts?3?,-.
; lr Segn lo seala M osset Iturraspe, esta enunciacin no excluye la posibili-
S f K ^acl de que los contratos sean probados por otros medios dispuestos por los
cdigos de procedimientos o rio incluidos en ellos, medios que la tcnica mo-
, dema ha hecho surgir con posterioridad a la sancin del cdigo civil, como: los
anlisis qumicos y biolgicos, la fotografa, grabaciones, prueba de informes.
;;!fslV'' 1) Respecto de la fo rm a escrita. el artculo 286 del Cdigo Civil y Co-
PSU;:mercial Unificado ^xpresaque
-f''' ' La expresin escrita puede tener lugar p o r instrumentos pblicos, o p o r
SBjjjS&v instrumentos particulares, firm ados o no firmados, excepto en los casos
rW -K en Que determinada, instrumentacin sea impuesta. Puede hacerse cons-
~~tar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con
' texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.
W-ii'-.' '
ja i , 2 ) Vinculado a los instrumentos privados y particulares no firm ados el
| 1 Artculo 287 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
^ s Instrumentos particulares pueden estar firm ados o no. Si lo estn, se
.'-' , llaman instrumentos privados. Si no lo estn se los denominan instru-
fflEpk,, vientos particulares no firmados; esta categora comprende todo escrito
^ :v
. D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos dfiS||
cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los r e g s tr o s ; d ^ ^ ^ ^

3)
j , , , .viJsB**
relacin 2. Yafirm a del instrunicnto el rfenlo 288 del Cdiglfgi
Civil y Comercial Unificado establece que
Artculo 288. Firma. La firm a prueba la declaracin de voluntad
sada en el texto al cual corresponde. Debe consistir en el nombre \del!|
firm ante o en un signo. '
En los instrumentos generados p o r medios electrnicos, el requisito de f tg lj
firm a de unapersona'queda satisfecho si se utiliza un mtodo que aseguS |fjf
re-razonablemente la 'autora e inalterabilidad del insti-umento. .

Instrumentos pblicos!, En los artculos 289 a 298 el Cdigo Civil y Comer:.^ ^ f e


cial Unificado se ocupa de los instrumentos pblicos. El artculo 289 enuncia que llS j
^
Artculo 289. Enunciacin. Son instrumentos pblicos:
) las escrituras pblicas y sus copias;
- SfJsisSj
h) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios p- -;^p|pl||
blicos con los requisitos que establecen las leyes; -"-^f
c) los ttulos emitido's p or el Estado nacional o provincial conforme a
las leyes que autorizan su emisin. . r s
, \:p ip
5? S
Respecto de la eficacia probatoria de los instrumentos pblicos el artcu-: -
lo 296 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que P *.'
Artculo 296. Eficacia' probatoria. E l instrumento pblico hace plena A / j l |I j t f e
a) en cuanto a que se jha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechoi ' V .
que el oficial pblico enuncia como cumplidos p o r l o ante l hasta gg gSj^jjp l
sea declarado falso en ju icio civil o criminal; ^
Jb) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, dis
posiciones, pagos, reonocimientos y enunciaciones de hechos directa-;S | p j | | | j
mente relacionados ctn el objeto principal del acto instrumentado, hasta ArgspN#
, ,1
que se produzca prueba en contrario.

Pertenecen estos instrumentos a la categora de medios preconstituidos, ;;|g |j|||J


cuyo fundamento est en 1a.'confianza, y son capaces de proporcionar una plenajgjppggj
l l M / i W C o N m A T O S C I V I L E S Y C O M E R C IA L E S : E N E L N U E V O C O D I G O C l V I L Y C O M E R C IA L . . .
it te L ---- ---- ------ --------- ------------------------------------------------- ------------------- __
IS S sfe
p|pjueba. Su eficacia deriva de la presencia del funcionario u oficial pblico y de
Bsiiieoin a las regas prescripta por la ley para su confeccin. Su fuerza
civil o criminal de falsedad (art-
.cu!o,,993): hasta tanto hace plena fe de los hechos cumplidos por el ofieia
I^TiiJico o que pasaron en su presencia, entre las partes y frente a terceros
i Seulo 993 y siguientes), no as de ios hechos, manifestados por las partes.
P ^ ^ y .J L a s escrituras pblicas y actas notariales. El Cdigo Civil y Comercial
l i g a d o , trata sobre las escrituras pblicas y actas notariales en los artcu-
t t i j M 9 9 a 312.
|jp |g |fl$ il artcul o 299 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado contiene una defi-
de escritura pblica afirmando que
IflI llK A r tc u lo 299. Escritura pblica. Definicin. L a escritura pb lica es el
j$ l^0 i$ 0 tistrumento m atriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o
otro funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones, que
contienen uno o ms actos jurdicos. La copia de las escrituras pblicas
1111 W S ue expiden los escribanos es instru m en to pblico y hace p le n a f e como
ilS|3ff;"da. escritura matriz. Si hay alguna variacin entre sta y el testimonio, se
ijf ii f t^i- debe estar al contenido ae la escritura matriz.

BpaL-.:. -A su vez, el artculo 310 del Cdigo Civil y Comercial Unificado contiene
definicin de acta notarial sealando que Se denominan actas los docu-
ig^giuentos notariales que tienen por objeto la com probacin de hechos.
|fe '. Respecto del valor probatorio de las actas, el artculo 312 del Cdigo
jf lp l^ f l.y Comercial U nificado expresa que
fif& ; ' E l valor probatorio de las actas se circunscribe a los hechos que el nota-
rio tenga a la vista, a la verificacin de su existencia y su estado. En
i: cuanto a las personas se circunscribe a su identificacin si existe, y debe
tejarse constancia de las declaraciones y juicio s que emitan. Las'.deca-
- ''aciones deben referirse como mero hecho y no como contenido negocial.
.............
lll
fegar-v instrum entos privados y particulares. En los artculos 313 a 3 ] 9 se regu-
vi'1 los instrum entos privados y particulares.

jgHMr.r Eos docum entos privados son preconstituidos y basados en la credibili-
P dad, pero se denom inan instrumentos privados porque no requieren la inter-
j^ppgLjfecin del oficial pblico. Condicionan su eficacia al reconocimiento de la
llp jfk 12, y adems, frente a terceros, la necesidad de la fecha cierta.
- El artculo 287 los distingue en funcin de que estn firmados o no.
D r a . A m a n d a E stela .K e e s

a) Si estn firmados se llaman instrumentos privadas;


b) Si no lo estn se llaman instrumentos privados no fumados.
Al respecto, actualmente ha quedado superada una vieja controversia sob
los instrumentos particulares. Un sector de la doctrina consider que los in
frumentos particulares no firmados slo tienen eficacia como principio d;
prueba por escrito. (Daz de Guijarro, Borda, Llambas); otros negaron.l
categora y, en posicin extrema; no admitieron la eficacia de la finita a ruegcy
ni de la impresin digital. El artculo 313 del Cdigo Civil y Comercial Unifica*
do seala que Si alguno de los firmantes de un instrumento privado no sab'jp
o no puede fm nar, puede dejarse constancia de la impresin digital o media
la presencia de dos testigos que deben suscribir tambin el instrumento. Vjpp
La realidad ha demostrado que, conforme a los usos del comercio, bue i
parte de los instrumentos que se emplean no llevan firma, por eso se admiti itp
que la firma no es necesaria cuando los usos no la requieren. Conforme a los ';fg
usos, un simple ticket, sin otra referencia que un nmero impreso, es la prue
ba del depsito del abrigo o del tapado en un guardarropa, o de la entrega dl :,M]
automvil en los casos de servicio de valet parking; el contrato de estaciona- .$8
miento del automvil resulta de un taln que slo tiene una impresin mecni-. :;|S
ca del da y de la hora de ingreso y, con escritura manual, a lo sumo, los ti
ltimos nmeros de la chapa identificatoria, etc. /Js
Respecto del valor probatorio de los instrumentos particulares, el artcu-
lo 319 del Cdigo.Civil y Comercial Unificado expresa que
Artculo 319. Valor probatorio. El valor probatorio de los instrumentos ,
particulares debe ser apreciado p o r el ju e z ponderando, entre otras pan- 'j
tas, la congruencia entre lo sucedido y narrado, la precisin y claridad ~
tcnica del texto, los usos y prcticas del trfico, las relaciones preceden- ?
tes y la confiabilidad de los soportes utilizados y de los procedimientos ?
tcnicos que se apliquen. ":

Confesin de partes, ju d ic ia l o extrajudicial. La confesin significa el


reconocimiento de la verdad de un hecho que se le atribuye y que el confesante
formula en su perjuicio. Esta confesin puede ser: judicial o extrajudicial.
Judicial: Es la que se produce en el proceso y puede ser: a) expresa y b) ficta
La confesin judicial expresa se presta en el proceso con juram ento o
promesa de decir verdad y hace, en principio plena prueba (artculo 423 del
CPCC); en caso de duda, debe ser interpretada a favor de quien la brinda
(artculo 424 del CPCC).
~ C ontratos c iv e .es y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

Jfc :L a confesin judicial ficta se da cuando la parte, debidamente citada, no


jcomparece, se rehsa a responder, o lo hace de manera evasiva, tenindosela
jfpor confesa sobre los hechos personales en consideracin a las circunstan-
lLas de la causa (art. 417 CPCC).
I lllt - L a confesin extrajudicial puede ser hecha por escrito o verbalmente, y
ppralizada a la otra parte o a su representante puede ser acreditada por cual-
pglli medio de prueba, excepto la testimonial cuando no hay. principio de
||fibapor escrito; la formulada a un tercero vale slo como presuncin (ar
c i l l o 425 del CPCC.).
0lJurmnento judicial. N o se trata de la prueba de confesin que cuando es
ilSfoyocada (absolucin de posiciones) debe prestarse bajo juram ento, sino del
ju r a m e n to al cual se defiere la solucin de un pleito. En la doctrina clsica se
Ipgdivide en decisorio y estimatorio o supletorio. E n el primero, una de las
Balltes solicita el llamamiento de la otra a una audiencia para que jure decir
ijfiferdad a lo que se le preguntar y sometindose, la ponente de las preguntas a
llj& q u e resulte de ese juram ento. Este es un procedimiento desaparecido-de las
^prcticas judiciales modernas. El supletorio tiende a completar una prueba
Ijfdeficiente; as el artculo 220 del CPCC de la. Capital dispona que cuando
Srfi|stiviese probada la existencia de daos, pero no su importe, el ju e z deferir
Ipa.fijacin del monto al juram ento estimatorio del deudor, dentro de los lmites
fW.que el mismo juez determine. El artculo 165 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial establece que:
Cuando la. sentencia contenga condeno, al pago de frutos, intereses! da
os y perjuicios, jija r su importe en cantidad lquida o establecer pol
lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si p o r no
haber hecho las partes estimacin de los fru to s o intereses, no fu ese p o
sible lo uno ni k> otro, se los determinar en proceso sumarsimo. La
sentencia jija r el importe del crdito o de los perjuicios reclamados,
siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare
V:, justificado su monto.

Presunciones legales o judiciales: Las presunciones son conjeturas que


: ..se hacen en base a indicios que permiten inferir, con un cierto grado de certe-
- . Za> la verdad de un hecho o de un contrato. Sirven para formar el convenci
miento del ju e z viniendo en socorro de la frecuente imposibilidad de obtener la
demostracin directa de. los hechos.
Presunciones legales: consisten en que la ley, dados ciertos hechos, infiere
:: cnsecuencias tambin determinadas. Ejemplo: El artculo 20 del Cdigo Civil

I . 75

i-l
fcfe,.;
D r a . A m a h d a E s t e l a K e es

Unificado expresa Se presume, excepto prueba en contrario, que el mximo


tiempo de embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta,
yendo el da del nacriientc. A su vez, el artculo 74 del Cdigo Civil y
Unificado establece que El domicilio legal es el lugar donde la ley p resu m e ;sin |||l
admitir prueba en contrario1, que una persona reside de manera permanente para ltf S!
ejercicio de sus derechos y| el cumplimiento de sus obligaciones.
->5
Las presunciones referidas pueden admitir prueba en contrario en cyo|
caso son presunciones iris tantum. Si no admiten prueba en contrario ;se|ffS
llaman presunciones iure 'et de iure. '
Presunciones judiciales: son conjeturas que se form ulan en base a ihdhjfJ
cios que, apreciados libremente por el juez, forman su convencimiento de la!I |
verdad de un hecho o de acto jurdico. Por lo general no basta un solo indicio
a menos que concurran don otras pruebas, debiendo ser varios, precisos iylfg!]
concordantes. Una vieja rbgla quiere que los indicios que fundan las pre'smii|
ciones sean graves, precisos .-y concordantes. Pero en definitiva, el valor pro- f | g
batorio es cuestin que qufeda librada a la apreciacin judicial. --M S I
Estrictamente, las presunciones judiciales pueden ser calificadas com o'ij^p
medios de prueba, porque las presunciones legales no son m s que reglas que, \|
o bien invierten la carga de l prueba (iuris tantum) o bien imputan a ciertos; m
hechos determinadas consecuencias legales <inris et de iureY sin admitir la
prueba de que la realidad s distinta de cmo la supone la ley. j
Testigos: Los testigos son personas fsicas que siendo distintas de las - : f
partes del proceso, son llamadas a declarar bajo juram ento (artculo 440 del ;=|j
CPCC) sobre sus percepciones sensoriales o deducciones lgicas recadas' d
-respecto de hechos pasados.

de p rueba. Cdigos de P rocedim ientos P rovinciates

L a m ateria de la prueba pertenece por igual ai derecho civil y ai derecho '


procesal." El derecho sustancial estudalo relativo a los m edios probatorios, su
disciplina y eficacia o fuerza probatoria. El derecho procesal estudia ios mo
dos probatorios, es decir, l modo en que pueden ser introducidos los medios
probatorios en el curso del proceso.
Disposiciones relativas a la prueba en general se encuentran dispersas en
distintos lugares del Cdigo, como tam bin en las normas relativas a los con-
tratos en particular.

176
^ P f } l S B f c 0 N T R A r 0 S CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...
: ______________________________________________________ _----_

'^ ^ l^ ^ liv i P e r o incumbe a las provincias regular, a travs de sus leyes de forma, la
I^ lf tS S n e ra en que se llevar a cabo la prueba, esto es, la regulacin pormenorizada
^ ^ ^ p | | 3"|9rduccin y en su caso de la apreciacin de- la prueba.
S S $ & -- El derecho procesal estudia las modalidades con que cada medio debe y
?|e ser prcticam ente actuado en el curso del proceso.
ALa lnea de separacin entre las legislaciones de fondo 3' de form a resulta
Ecsdifcil de precisar. As, podemos ver que hay leyes sustanciales que
fiSfizan.consagrando modalidades de la prueba: ley de accidentes de trabajo,
Ijuibra, de locaciones urbanas, arrendamientos rurales, y cdigos proce-
'incorporan nuevos medios probatorios.
~ 1) Prueba del hecho: L a produccin de un efecto jurdico est condi-
|g |||||||eiO T ad ap o r la norm a a la existencia de una determinada situacin de hecho. El
^ ^ ^ ^ ^h':-iurdico. dados los requisitos de validez, eficacia y oponibilidad, cons-
..... y el fundamento de la relacin jurdica. Pero, siendo el hecho jurdico un
^aco n tec im ien to pasajero, es necesario probarlo. En el concepto jurdico, pro-

m- " 2) Prueba del contrato: Es demostrar la existencia de una relacin jur-


g 8^SMiKa criLie las partes, establecer la naturaleza y el contenido exacto de los
derechos y obligaciones emergentes del mismo.
Se trata pues de averiguar primeramente qu obligaciones se hallan in-
* -duidas en el contrato y a continuacin las prestaciones que contiene cada una
jf|ggK|jle.esas-obligaciones. Luego si las obligaciones son de medio o de resultado.

H r
Sistemas de v aloracin de las p ru eb a s

Sistemas de valoracin de las pruebas: a) legal; b) libre conviccin; c)


crtit
S fliji i
I p l l t l f W:': Las modalidades de apreciacin de la p ru eb a canalizan, en doctrina, en
O rneas generales, en tres sistemas cuyas fronteras no se presentan con perfiles
f e s I - 1 ntidos. Cnncict ci examen del valor y eficacia de la. prueba producida en el
m m m m av-: -> a los hechos discutidos en el juicio, que debe ser hecha
el juez al dictar sentencia
..V.:. Histricamente han existido varios sistemas para apreciar judicialm ente
slaspruebas:

177
D r a . A m a n d a E ste la K ees
-.1

1) Sistem a legal o de la prueba tasada o tarifada. Sistema antiguo.-;;


Consiste en que es el legislador el que tasa el valor de las pruebas, sealndoles
al juez, con fuerza vinculatoria en la sentencia, las condiciones que aqullas;;
deben reunir para ser eficaces, as como el criterio que para la apreciacin lias
de utilizar aun con prescindencia de su personal conviccin sobre cada uno d.-!
los elementos de prueba arrimados al expediente.
Para este sistema, dadas determinadas circunstancias debe tenerse por?
probado o no probado cierto hecho. Las pruebas tienen un valor inalterable y:,
constante, independiente del criterio del juez, que se limita a aplicar la ley a les'
casos particulares. Por ejemplo: la prueba de testigos estaba regida en gran;
parte por el principio de que la declaracin de uno solo no vala, pero si haba
dos o ms, su declaracin concordante constitua plena prueba de los hechos.
2) Sistem a de libre conviccin. La misin del juez consiste, no en un-
examen mecnico de la prueba, sino un examen lgico y racional. El juez no -
est atado a la necesidad de tener por probado un hecho por ms que concik;
rran determinadas circunstancias; l puede formarse criterio sobre el caso '
libremente, segn su conviccin, y tener por probado un hecho, o tenerlo por
no probado, segn su razonamiento lo indique.
3) Sistem a de la sana crtica. Funciona sobre el esquema de la libre-
conviccin, pero exige que el ju e z exhiba el proceso de razonamiento que lo
ha llevado a su conclusin. Debe decir por qu tiene por probado un hecho,
por qu desecha determinada declaracin testimonia!. Ello constituye garanta
fundamental pues permite saber que motiv el pronunciamiento.
Sistema adoptado por nuestra legislacin. El sistem a procesal actual est
armado sobre el esquema de la sana crtica. El artculo 386 del Cdigo Proce
sal Civil y Comercial establece que salvo disposicin legal en contrario, los ,
jueces formarn su conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las -
reglas de la sana crtica. No tendrn el deber de expresar en la sentencia l a ;
valoracin de todas las pruebas producidas, sino nicamente de las. que fueran
esenciales y decisivas para el fallo d la causa.

L a p ru e b a en los contratos form ales. L im itacin d e ia p ru e b a esti-


m oaiai

El artculo 1019 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que
Artculo 1019. Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por
todos los medios aptos para llegar a una razonable conviccin segn los

178
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

jiC. reglas de la sana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes proce-
, sales, excepto disposicin legal que establezca un medio especial
p Los contratos que sea. de uso instrumentar no pueden ser probados exclu-
fi:: sivamenle por testigos.
fSx&V'

W:. .Un caso de disposicin legal en contrario es el de la validez probatoria de


?$|Kristrumentos pblicos que hacen fe en los trminos del artculo 296 de!
Cdigo Civil y Comercial Unificado.

j'; m
g S / i o s efectos de la p ru eb a . P rincipio de p ru e b a p o r escrito

Dice el artculo 1020 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que:


B ^A rtculo 1020. Prueba de los'..contratos formales. Los contratos en los
cuales laform alidad es requerida a los fin e s probatorios pueden ser pro-
p F bados por otros medios, inclusive p o r testigos, si hay imposibilidad de
obtener la prueba de haber sido cumplida la form alidad o si existe prin-
S p y , (Apio de prueba instrumental, o comienzo de ejecucin.
7 Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrumento que
fj / emane de la. otra parte, de su causante o de parte interesada en el asunto,
l_' que haga verosmil la existencia del contrato.

Conti-adocumento. El articulo 298 del Cdigo Civil y Comercial Unifca-


cio cspicsa que El contradocumento particular que altera lo expresado en un
f ljf^ p m e n t 0 pblico puede invocarse por las partes, pero es inoponible res-
a terceros interesados de buena fe .
SI Es natural que as sea porque de lo contrario podra sorprenderse l a bue-
jjj|pjg--flel tercero que-contratase sobre la base del instrumento pblico-que se
y que ignora la alteracin que pudiere haberse formulado en otro ins-
||&ijiento privado.
norma tiene por fin la proteccin de los terceros, y la confianza que a
"v 05 inspira el instrumento de mayor jerarqua., pero nada obsta a que los
l i f i ceros pueda el
invocar la existencia y contenido de un instrumento privado
8 tilHe -diica lo convenido en un instrumento pblico y que los beneficia.
JfeISPOSICIONES DEL CDIGO CIVIL UNIFICADO
% RELACIONADAS CON TEMAS DEL CAPTULO 3 '

L IB R O I: PA RTE G E N E R A L
T T U L O IV: H E C H O S Y A C T O S JU R D IC O S

C A P T U L O 5: A C T O S JU R D IC O S

S E C C I N 3*
F O R M A Y P R U E B A D E L A C T O JU R D IC O

S? "A rtcu lo 284. L ib e r ta d de fo rm as. Si la ley no designa una forma, determ inada
w !a exteriorizacin de la voluntad, las p a rte s pued en u tiliza r la que estim en
"aveniente. Las partes pueden convenir una f o r m a m s exigente que a im puesta
'orla ley.
A rtculo 285. F o rm a im p u e sta . El acto que no se otorga en la form a exigida
jpor la ley no queda concluido como tal m ientras no se haya otorgado el instrum en-
_vi-to previsto, pero vale com o acto en el que las partes se han obligado a cum plir con
gjla.expresada form alidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.
&' A rtculo 286. E x p re s i n e sc rita. L a expresin escrita puede tener lugar por
strumentos p b lico s, o por instrum entos p a rtic u la re s firm ados o no firm ados,
. oe''S en los caso s-en ^ q u e determ inada in stru m e n tac i n se a im puesta. P uede
constar en cu alq u ier soporte, siem pre que su contenido sea representado
0!.'..'?x*0 inteligible, aunque su lectura exija m edios tcnicos.
A rtculo 287. In s tru m e n to s p a r tic u la re s y p riv a d o s . Son instrum ento parti-
-glares, si no estn firm ados, los im presos, -los registros visuales o auditivos de
;^5nrhechT5Sy.''~culquiera que sea el m edio-em pleado-, los registros.de la palabra
^ in fo rm a c i n , y en general todo escrito no firm ado. Sor, instrum entos privados
^ in s tr u m e n to s p articu lares firm ados.
Mi' A rtculo 288. F ir m a . L a firm a prueba la declaracin de voluntad expresada en
i-texto al cual corresp o n d e. D ebe co n sistir en el nom bre del firm ante o e n un
igno.
En los in stru m e n to s generados por m ed io s e le ctr n ico s, el re quisito de la
jn a de una persona q u e d a satisfecho si se u tiliza un m todo que asegure razona-
demente la autora e inalterabilidad del instrum ento.
fS
D r a . A ma n d a E s tela K ee s :; | S 6 f

S E C C IO N 4
IN STR U M EN TO S P B L IC O S 1

A rtcu lo 289. E nunciacin. Son instrum entos pblicos: - 'f i j l


a) las escrituras pblicas y sus copias;
b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pbli- f .!?-
eos con los requisitos que establecen las leyes; illf p i
c) los ttulos em itidos por el Estado nacional o provincial conform e a las jy ijf
leyes que autorizan su emisin. "^ R
A rtcu lo 290. R equisitos del in stru m e n to pb lico . Son requisitos de validez
del instrum ento pblico: ' '.-ttSggj
a) la actuacin del oeial pblico en los lm ites de sus atribuciones y de su
com petencia territorial, excepto que el lugar fuese generalm ente tenido v'-Llle
como comprendido en ella; j fffllijj
b) las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus represen r |j |I
tantes; si alguno de ellos no firm a por s m ismo o a ruego, ei instrumento r S g
carece de validez pava todos; r4 9 l
E l instrumento pblico hace plena fe: |||| |
a) en cuanto a que se h a realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que 1 -f
el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea iVSjfi
declarado falso en ju icio civil o criminal; 't S J i l
b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, dispo-
siciones, pagos, reconocim ientos y enu n ciacio n es de h ech o s directa- !Ss
m ente relacionados con el objeto principal del acto instrum entado, hasta
que se produzca prueba en contrario.
A rtcu lo 298. C o n trad o c u m en to . El contradocum ento particular que altera lo
expresado en un instrum ento pblico puede in v o ca rse por las p a rte s, pero es X^'i!
inoponible respecto a terceros interesados de b u en a fe.

S E C C IO N 5a

3!
E SC K IT U R P B L IC A Y ACTA

A rtcu lo 299. E sc ritu ra p blica. D efinicin. La escritura pblica es el instru-


ment m atriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o de otro funcicin;r r $|
rio autorizado para ejercer las m ismas funciones, que contienen uno o m s actos
jurdicos. La copia de las escrituras pblicas que expiden los escribanos es instru-
m ent pblico y hace plena fe como la escritura m atriz. Si hay alguna variacin i ||3
entre sta y el testimonio, se debe estar al contenido de la escritura m atriz. f|
A rtcu lo 310. A ctas. Se denominan actas los documentos notariales que tie-
nen por objeto la com probacin de hechos.
fpl
.V.fiJ
rtcu o 312. V alor p ro b a to rio . El valor probatorio de las actas se circunscribe '
a los hechos que el notario tenga a la vista, a la verificacin de su existencia y su
estado. En cuanto a las personas se circunscribe a su identificacin si existe, y >|fy
IP fS '
C o n t r a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
P-m"
|i|f |tg d e b e dejarse constancia de las declaraciones y juicios que emitan. Las declaracio-
;>r r-rlies deben referirse com o m ero hecho y no com o contenido negocial.
an w jto ,
i l l f e .- SECCIN 6a
INSTRUMENTOS PRIVADOS Y PARTICULARES
Mas.-.
M P * ' A rtculo 313. F irm a de los instrum entos, p riv ad o s. Si alguno de los firm antes
, , , iiie un instrumento privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de
MM^Ij8 ^ im p rcsi 6n digital o m ediante la presencia de dos testigos que deben suscribir
|| | |j ||t i m b in el instrum ento.

|18 t C A PT U L O 7: FO R M A
iflte p
* ....... A rtc u lo 1015. L ib e rta d de fo rm a s. Solo son form ales los contratos a los
I I S W {tcaales la ley les im pone una form a determinada.
A rtculo 1016. M odificaciones al c o n tra to . La form alidad exigida para la cele-
flSB *J)racion del contrato rige tam bin para las m odificaciones ulteriores que le sean
p p p |in tro d u c id a s, excepto que ellas versen solam ente sobre estipulaciones accesorias
jilf SfeP 'secundarias, o que exista disposicin legal en contrario.
p -' A rtculo 1017. E s c r ito ra p b lica. Deben ser otorgados por escritura pblica:
a) los contratos que tienen por objeto la adquisicin, m odificacin o extin-
cin de derechos reales sobre inmuebles. Quedan exceptuados los casos
S lll-J y sn que el acto es realizado m ediante subasta proveniente de ejecucin
judicial o adm inistrativa;
i *! b) los contratos que tienen por objeto derechos dudosos o litigiosos sobre
!;SP... inm uebles;
c) iodos los actos q u e sean accesorios de otros contratos o to rg ad o s en
escritura pblica;
d) los dems contratos que, por acuerdo de partes o disposicin de la ley,
deben ser otorgados en escritura pblica.
A rtcu lo 1018. O to rg a m ie n to pen d ien te del in stru m e n to . E l otorgam iento

^ f flg ^ ^ n b ^ jr e g ta c io n e s estn cum plidas, o sea'aseg u rad o su cum plim iento.

sslras'-s.:
' CAPITULO 8: PRUEBA

A rtcu lo 1019. M edios de p ru e b a . Los contratos pueden ser probados por


los medios apios para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de
p f jf p t:' 5 ana crtica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto dispo-
jpjfk ''' Slci n legal que establezca u n m edio especial.
L os contratos que sea de uso instrum entar no pueden ser probados exclusi-
Va ente por testigos.
D ra. A m a n d a E stela K e e s

A rtcu lo 1020. P ru e b a de los c o ntratos fo rm ales. Los contratos en los cuales


la form alidad es requerida los fines probatorios pueden ser probados por otros g g
m edios, inclusive por testigos, si hay imposibilidad de obtener la prueba de haber : p

20 de ejecucin.
. i - - -fiB
Se considera principio de prueba instrumental cualquier instrum ento que ernanejppjg
de .ia o tra p arte, de su causante o de p arte in teresad a en el asunto, que ha'ga:"?BS|
verosm il la existencia del cntrato. S i
. MODELO DE BOLETO DE COMPRAVENTA

las c o n d icio n es e stip u la d as en las c l u su las in se rta s en el p re se n te
p?gt de Compraventa y que las partes contratantes aceptan de co m n acuerdo
P fs S ilbra la p re sen te o b lig a c i n :_______________ ___________ __________
_-PRIM ERA : El seor D o n ....., de n a c io n a lid a d ..... s de estado c ivil....... , quien
g a c re d ita su identidad c o n .....N ro........ , dom iciliado e n ..... , de la lo c a lid a d ..... , Partido
Provincia de S ueos Aires, quien en adelante ser denom inado: LA PAR-
-ffiE;;VENDEDORA; vende a el seor: D o n ....., de nacionalidad"..... , quien acredita
c o n ....., nm ero ..... , dom iciliado en la c a l l e ...... de la localidad ..... ,
de ....., quien en adelante ser denom inado: LA PARTE C O M P R A D O -
| f e y . e s t a com pra un inm ueble consistente en un terreno con todo lo edificado y
i f u j t a d o sobre el m ism o, sito en la c a lle :...... N r o .: ...... , entre las. c a l l e s ..... y ......., de
sS ftP ?? a l'dad d e : ....., Partido d e ..... , Provincia de Buenos Aires,-N O M E N C L A T U R A
^P ^lA S T fi-A L : C ircu n scrip ci n :....., S e c c i n :......, M a n z a n a :..... . P a r c e la :..... , Todo
8 ! ct>n& e su respectivo ttu lo de propiedad extendido p o r e sc ritu ra P b lica
g p u iri ro ....., con f e c h a ..... , das del m e s ..... , ..... , en la L ocalidad d e ..... , Partido de
P rovincia de Buenos A ires, autorizada p o r e! E scribano P b lico titu la r del
g R eg istrj nmero ..... del Partido d e ..... , Provincia ue Buenos Aires, la que paso al
Infolio de dicho Registro y fue inscripta en el registro de la Propiedad Inm ueble en la
^--Matricula N ..... , con fecha: .............................................. .....................................................
gv; SEG U N D A : E sta operacin se realiza por el precio total y convenido de pesos
gffigaderos de la sig u ie n te m an e ra: ___________________________________________
jjg L En este acto LA PARTE V E N D ED O R A recibe de m anos de LA PARTE COM -
g p A D O R A la sum a de P E S O S .....en concepto de A CUENTA D E PR E C IO , y
p I'W P 10 de E jecuci. de C ontrato sirviendo el p resente de su fic ie n te recibo y
j ? :de pago en legal form a. Y el saldo de P re c io que asciende al im p o rte de
-------------------------- , los que deber pagar LA PARTE C O M PR A -
P ^ a LA PARTE V E N D E D O R A el da d e ...... d e ......., d e ......, a las hs ..... en los
H^gg^torios del E sc rib a n o d e sig n ad o , y c o n tra el o torgam iento de la re sp e c tiv a
.d e -d o m in io ,. ocasin.esta, e n que sim ultneam ente L A PARTE
SpW t tornara ' a Po se si6 n defin itiv a d e n m u e b re 'o b je to del p resente

p p P E .R C E R A : L a pro p ied ad deber entregarse totalm ente desocupada, es decir


t ! re inquilinos, intrusos u ocupantes de c ualquier orden.___________ _
' f~- CUARTA: E sta o p e rac i n se realiza so b re la B ase de ttulos p e rfe c to s, sin
g f f i ^ g u n o , qUe no tien en p o r origen prescripcin veinteal o trein ta al obtenida
,rttlacin sum aria o dacin en pago, debiendo entregarse el inm ueble libre
l^^jiavremos, deudas e inhibiciones , o em bargos com prom etindose a p a g ar LA
T E N D E D O R A su s im p u esto s tasas, y co n trib u cio n es h a sta el d a de la
j ^gitiiraein.

185
D ra. Amanda E stela K ees

--- --------- ------------------------ ----------------------------- ~m M
Q U IN TA : LA PARTE COM PRADORA m anifiesta con carcter de declaracin
ju ra d a , estar en posesin de la cantidad de pesos necesarios para satisfacer el P 'S
saldo de precio de esta operacin, constituyndose en dep o sitad a de los
y com prom etindose a conservarlos hasta el da del otorgam iento de la escritura
Traslativa de dom inio acto en el cual los debern entregar a LA PARTE VENDEDO-:
R A a cam bio del inm ueble objeto del presente contrato.^___ ;__________________
SEX TA : Las partes pactan la m ora autom tica para todas las o b ligaciones4|S P
em ergentes del presente contrato, la (]ue se producir en todos los casos por el z w g }
m ero vencim iento del plazo, sin necesidad de intim acin Judicial o Extrajudicial i:
alguna. Asimismo convienen la va ejecutiva para el caso de incum plim iento-en e l;
pago de las sum as estab lec id as._____________________________ _____________
SE PT IM A : Las partes convienen de comn acuerdo en dejar establecido el si- '
guente pacto comisario: Para el supuesto que fuere LA PARTE VENDEDORA, quien ';
incurriere en incumplimiento, LA PARTE COMPRADORA, podr a su eleccin: Exigir',
el cumplimiento del contrato, o bien podr resolver el m ismo en forma totalmente;
automtica, exigiendo la devolucin de todas las sumas de dinero entregadas hasta el;SS?p||
momento de producirse el incumplimiento con m s otro tanto en concepto de indemiii- -'Esfe|
zacin. Y para el supuesto de que quien incurriera en incumplimiento fuere LA PARTE .,'ijg
COMPRADORA, LA PARTE,VENDEDORA, podr a su eleccin: Exigir el cumplimieDr
to del contrato, o bien podr resolver el mismo en forma totalmente automtica, que^ 'S a l
dndose con todas las sumas de dinero recibidas hasta el m omento de producirse el ' i | |
incumplimiento en concepto de indemnizacin.__________________ _____________ _ M i
OCTAVA: L as partes convienen expresa y voluntariam ente que para cual- |
quier cuestin que pudiera plantearse entre ellas con m otivo de este contrato, se
som eten a la Jurisdiccin de los Tribunales O rdinarios de Justicia del Departamen-
to Judicial d e ..... , renunciando desde ya a cualquier otro fuero o Jurisdiccin que .-5 ||
pudiera corresponderles, fijando dom icilios en los indicados al inicio, donde se
darn por buenas y validas toda intim acin o interpelacin que las partes se dirijan
con m otivo del presente B oleto de C om praventa.________________ ________ ___ S p.y t e j r t j
N O V E N A : El inmueble objeto del presente Boleto de C om praventa, se debe-
r entregar con la lnea telefnica nm ero ....., siendo los gastos que demande la .r:|||
transferencia a cargo exclusiva de LA PARTE COM PRA DORA .________________ Xp||
D E C IM A : La respectiva escritura traslativa de dom inio se otorgar por ante Lfjfej
E sc rib a n o ....., con escritorios en la c a lle ..... de la Localidad d e : ......., Partido d e : .....
Provincia de B uenos A ires, siendo los gastos que origine la escritu ra a cargo de I g jg
cada una de las partes conform e las proporciones de Ley.______ __________ ____
D C IM A P R IM E R A : El presente B oleto de com praventa se. firm a teniendo a
la vista los-respectivos certificados inform ativos del Estado de- D om inio del Inmue
ble objeto de este contrato, y de Datos Personales y/o Inhibiciones de ios titularsS'Sj|g|
de dom inio del m ism o, Expedidos: bajo el N ....., con fecha : ..... , y bajo el N*
re sp e c tiv a m e n te ._________________________________________________ __ ______ -
D C IM A SEG U N D A : La presente operacin es celebrada con la intervencin ~ r f |l ||
del seor M artiliero y CORREDO R P BLICO , D o n ....., Registro Profesional N .... > -" i j f
con escritorios en la c a lle ....., N ....., del Partido d e : ..... Jurisdiccin de la Provincia . ' g | | | i
de B u en o s A ir es. _______________________________________________ V:j|B g 8
En prueba de conform idad se firm an tres ejem plares de un m ism o tenor y a un | ]||
solo efecto en la localidad d e ....., Partido de: ..... , Provincia de B uenos Aires, a l o s c ^ jg p
.....dias del m as d e ...... de ...
sM p p SUMARIO:

& I& J4''' Efectos. Efecto vinculante. Teoras: fundam entos. Lm ites legales de
la fuerza obligatoria.
, Efectos su b je tiv o s y relativos. Partes, sucesores universales y parti-
|||||p j | culares. Incorporacin de terceros al contrato. Contratacin a nom bre
,^e terceros. P rom esa del hecho ajeno. E stipulacin a.favor de terce-
V p,' - Tos. Contrato p a ra persona a designar.
'Efectos objetivos y p ro p io s. Efectos de los contratos bilaterales. Sus-
|g 8 E ;4 . .pensin del cum plim iento y fuerza m ayor. L a seal. Efectos propios
de los c o ntratos on ero so s. R esponsabilidad por saneam iento. Res-
ponsabiiidad por eviccin. R esponsabilidad por vicios ocultos.

<'."i
gpttf;:

.EFECTOS
H H iB
. Efecto v in cu lan te

articulo 9.59 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado, establece que
contrato vlidam ente celebrado es obligatorio para las p artes/S u con-
- 1- slo puede ser m odificado o extinguido 'pracerdo departes o en los
en que la ley lo prev.
g |p ^ fe a El primer efecto que produce el contrato vlido es el efecto obligatorio.
partes quedan obligadas a cumplir las promesas intercambiadas en el ne-
^Socio celebrado, en uso de la autonoma de la voluntad. Correlativamente, la
l^ ^ iin m a d e la voluntad -como sealamos antes- comprende dos libertades
|5f?s, que S0i0 pueden ser ejercidas, de comn acuerdo por las partes.
La libertad de modificacin del contrato perfeccionado y

187
D r a . A m a nda E stela K e es

La libertad de extincin un contrato y a concluido .1

E n suma, las estipulaciones de los contratos no pueden ser m o d ific lS !


sino por las propias partes y en principio, los jueces carecen de facultad patg
alterar las clusulas contractuales.
Excepcionalmente, a pedido da parte, en supuestos autorizados porJaJefSl
o ex oficio, cuando est enjuego el orden pblico, los jueces quedan habiMt|
dos para cambiar el contenido del contrato. ,. '|M |
Artculo 960. Facultdes de los jueces. Los ju e ce s no tienen factiai
p a ra modificar las estipulaciones de los contratos, excepto que st
pedido de una de las partes cuando lo autoriza la ley, o de oficio cuanflom 8
se afecta, de modo Manifiesto, el orden pblico.

T eoras: iindanientbs \

L a obligatoriedad de los contratos se ha justificado desde distintas ppsj|f|||
ciones de doctrina: :i ' , s
1) El derecho cannico. La regla moral de no mentir y la ..lp S
la palabra empeada, fueron para los canonistas los fundamentos de la obliga- |J
cin de cumplir lo prometido. Ripert adhiri a esta postura, asegurando que e s 'g jf ll
una de las bases del ordemsocial.
2) El imperativo categrico. Emanuel Kant, hizo derivar de ese pacto la ~ j|
obligacin de cum plir lo prometido y elev la norma moral al alto'y||
standard" de imperativo categrico, que no necesita razones tefe|jp
ores, y que funda una rica escuela de pensamiento deontolgicog|S|8|j
ms all de toda especulacin utilitaria, el hombre debe obrar el bispJJI ll
slo por deber (M etafsica de las costumbres)- Tal postura mora a ^ a B
es llevada a su m xim a expresin por el genio de Koenisberg. . j* .ll il
3) E l utilitarismo anglosajn. Jeremy Bentham sostiene que s
beneficioso cumplir que no cumplir, ya de la inobservancia surge
decaimiento de la! confianza del propio individuo, o es l a p r o p i a so-
ciedad la que resulta perjudicada. Sin embargo, predicadores del l l a - ^ 5-**

Santos Briz, !. La Contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno. Ma- ;g


drid. 1966.'
TRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL.

y,V mado anlisis econmico del derecho como Cooter y Ulen dicen que
rompimiento dei contrato es ms eficiente que e! cumplimiento dl
Isiusrnn, cuando el costo de su cumplimiento excede los beneficios
S gfpara todas las partes involucradas.
I 0 ? l a buena fe. Messineo le otorga obligatoriedad al contrato partiendo
jf-d'el supuesto de que las partes han dado su consentimiento libre,
Ssfclim itando as sus respectivas voluntades y surgiendo de este modo
agffi ma expectativa en la promesa de la otra parte.
W&jfJ.La5 nociones de buena f e y lealtad. M osset .Iturraspe le agrega,
jgpgcom o factor de soporte de la fuerza vinculatoria del contrato, la
Jftebuena fe y la lealtad, que sumados a la libre aceptacin de las clusu-
feiVlas limitativas de la voluntad, concurren a satisfacer, al unsono, las
^ s snecesidades de los contratantes particulares y los intereses clecti-
lfe-vos y del bien comn.

legales de la fu erza obligatoria

Ig L a fuerza obligatoria de ios contratos no es absoluta sino que est


H iSperada por institutos que le ponen lim ites. Los lm ites son:
; a) La. teora de la imprevisin (artculo 1091 del Cdigo Civil y Com er-
; cial Unificado).
; b) La lesin subjetiva objetiva (artculo 332 del Cdigo Civil y Comer-
cial Unificado).
La fru str acin,,de la finalidad del contrato (artculo 1090 del Cdi-
ll'... go Civil y Comercial Unificado).

S IB1 artculo 1091 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado expresa: ,
J p ttc u lo 1091. Imprevisin. Si en un contrato conmutativo d ejecucin
s ^ ife r id a o permanente, la prestacin a cargo de una de las partes s e torna
excesivamente onerosa, p o r una alteracin extraordinaria de las circuns
ta n c ia : ; existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida p o r causas
Zpajenas a las partes y al riesgo asumido p o r la.que es afectada, sta tiene
ffl.derecho a plantear extrajudicialme.nte, o pedir ante un juez, p o r accin o
W cmo excepcin, la rescisin total o parcial del contrato, o su adecua-
.' jciOri. Igual regla se aplico, al tercero o quien le han sido confei idos dei e~
D ra . A m a n d a E stela K ees

chos, o asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato


aleatorio si la prestacin se torna excesivamente onerosa p o r causas ex-Jj
ti'aas a su lea propia.

La doctrina de la imprevisin, conocida ya en e! derecho romano como ei.


principio rebits sic stantibus - mientras permanezca el actual estado de cosas- |?
constituy una de las normas regulativas de la obligatoriedad del vnculo con#
tractual. La fuerza de ste reconoce, desde los latinos y glosadores conocida!
como pacta siuit servando - los pactos deben ser cumplidos- una eventufe
limitacin ante la ocurrencia de un hecho fortuito que llega a introducir una;
modificacin en la conmutatividad del contrato, destruyndola de tal manera';.
que el cumplimiento se tom a extremadamente gravoso para una de las partes, i
.'!?
Fundamento. Teoras. Entre las teoras que intentan explicar su funda-
ment sobresale la de las bases del negocio jurdico, a la que adhiere Atilio .
Alterini, quien estima que las partes tienen en cuenta ciertas circunstancias^
bsicas, propias del negocio jurdico, tales como la equivalencia de las presta-;
. ciones, y si esas circunstancias no se dan o ulteriorm ente se modifican el acto}
deviene ineficaz por insubsistencia de esas bases de sustentacin.
El sealado autor aclara que esta teora excede el mbito de la doctrina de
i la imprevisin, pues es hiptesis de aplicacin de una teora genrica de las
bases de todo negocio jurdico.
Menciona a Schaffer-Ott y puntualiza que
la tarea de la legislacin y la jurisprudencia consiste, en el caso del
i contrato frustrado o con alteraciones en el cual el riesgo que esta frus-,
tracin o estas alteraciones han producido no hayan constituido el objeto
del contrato- en que se reponga ms o menos la situacin originaria d
la negociacin.

Para evitar que algo que se ha concretado firmemente en el contrato,


pudiera conducir a resultados irrazonables y jurdicam ente intolerables. Todo
ello en busca de la eficiencia,'modificando la situacin irrazonable o intolera
ble de modo apto para mejorar la situacin del contratante que la sufre, sin
empeorar la situacin de la otra parte, emergente de lo contratado.
Refiere adems, la teora de la presuposicin, expuesta por Winscheid,-
Fornieies 3' Llambas a tenor de la cual los contratantes exteriorizan lo que puede-
i dar lugar a posteriores desinteligencias, tratando de expresarlo lo ms claramen
te posible; no obstante la mayor precaucin, es imposible que expresen todo lo

i
190

*
t?. .

IftCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

| t e ^ ^ j e m d o en cuenta al contratar, por cuanto dan por presupuestas algunas circuns-


fffgTS tandasen el caso la equivalencia de las prestaciones en los contratos bilatera-
;^:-|||;les'i;y, si llegare a faltar ese presupuesto, el acto celebrado perdera eficacia,
^ ^ cJ^ h tieiaiid o de existir las obligaciones que nacen de l por falta de causa.
' ifoquisitos de aplicacin.
L a excesiva onerosidad debe reunir los caracteres del casb fortuito,
es decir, imprevisibilidad, irresistibilidad, extraneidad. actualidad y
sobreviniencia.
La excesiva onerosidad sobreviniente debe traer aparejada una
gravosidad tal que el cumplimiento de la obligacin importe la con
sumacin de una flagrante injusticia (Llambas).
Se aplica a los contraios de ejecucin continuada o diferida, que
abarca a todos los contratos permanentes o de duracin. Esto im pli
ca que incluye a los bilaterales conmutativos y a los unilaterales one
rosos y conm utativos. Se excluyen, en principio, los contratos
aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosi dad se produzca por cau
sas extraas al riesgo propio del contrato.
No se aplica o. los contratos gratuitos. Esto trae aparejado, un mayor
rigor de tratamiento a quien hace una liberalidad, en contraste con
quien obtiene una contraprestacin a cambio de la prestacin a su
cargo, verbigracia, en caso de una renta vitalicia gratuita, en que, de
producirse una deflacin monetaria, traera una excesiva onerosidad
sobreviniente en el cumplimiento por parte del obligado al cual, a pesar
S tliS K i-.
de no recibir contraprestacin alguna, quedara igualmente ligado por
su deuda. Borda entiende que, ante el silencio de la ley, debe
considerrselos incluidos, aunque el texto claro de la ley, que se refie
re a los contratos unilterales onerosos, no da sostn a esta postura.
Tampoco se aplica a los contratos onerosos de ejecucin inmediata
o de ejecucin nica.
- :i.-- , _
i r o Trin TWi"- r -PMederLlas.par.tes,.del m ism o modo que cotx.el caso fortuito, tomar
sobre s la responsabilidad emergente an ante la ocurrencia de la
lB S if e excesiva onerosidad sobreviniente, lo que constituye una renuncia
anticipada del derecho a invocar la imprevisin.
No proceder la resolucin si el perjudicado hubiese obrado con
culpa o estuviese en mora, esto es, cuando no ha sido extrao a la
produccin de la onerosidad, o cuando no hubiere cumplido sus
prestaciones temporneamente, toda vez que la ley no protege al
incumplidor.

191
D ra . A m a n d a E st e l a K ees

Efectos. La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato.;


Llambas y Sustanciante Alsma, llaman a sta rescisin. U na vez decretada.se,
C L i l i l ilL U .

alcanzan a los ya cumplidos. L a parte no peijudicada puede impedir la resolu-i


cin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato. La perjudiv;
cada puede tambin pedir slo la revisin del contrato, partiendo del concepto
de que quien puede lo ms puede lo menos. ,
La lesin como lmite de la autonoma de la voluntad. El artculo 332 deft
Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que: - :.
Artculo 332. Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de.losI
actos jurdicos cuando una de -laspartes, explotando la. necesidad, debilidad
psquica o inexperiencia de la otra, obtuviera p or medio de ellos una ventaja,
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. , /
Se presume, excepto prueba-n contrario, que existe tal explotacin en
caso de notable desproporcin de las prestaciones. .V'
Los clculos deben hacerse sgn valores al tiempo del acto y la despro
porcin debe subsistir en el momento de lo. demanda.
E l afectado tiene -opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo
del convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en accin
de reajuste si ste es ofi-ecido por el demandado al contesta!' la demanda.
Slo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

La doctrina de laim previsin tiene similitudes y diferencias con la lesin


y el caso fortuito. Lpez de Zavala destaca que a este ltimo se asemeja en
que ambos requieren la ocurrencia de hechos extraordinarios o imprevistos,
aunque difieren en que el caso fortuito determina la imposibilidad de pago, y la
imprevisin una excesiva onerosidad que lo vuelve extremadamente gravoso-
pero no imposible. Tambin el mbito de aplicacin es diferente: el caso for
tuito se aplica en el campo contractual y extracontractual, en tanto la imprevi
sin slo se da en elcam po contractual. E n lo temporal tambin se distinguen:
el caso fortuito es anterior al cumplimiento, mientras que la excesiva onerosidad
puede surgir antes o despus de satisfecha la prestacin.
Con la lesin se asemeja en elhecho de que el deudor en ambas sufre un
perjuicio patrimonial desproporcionado e injusto. En la lesin este perjuicio
se produce ya al momento de celebracin del acto, mientras que en la im
previsin es sobreviniente. En la lesin es fruto de un aprovecham iento que
hace la parte beneficiada de la ligereza, inexperiencia o estado de n e c e s i d a d

192
Ift^p-IC O N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVEL Y COMERCIAL...
m m m _________________________________________ _________________ ____

de la otra, m ientras que en la im previsin el perjuicio es extrao a la conduc-


partes. A sim ism o, la lesin produce la anulacin del acto jurdico,
que la imprevisin trae la rescisin, que no incide sobre ios efectos
^ j^ t e m olidos. pudiendo subsistir el mismo en caso de reajuste de la d esp ro -
^ ^ ^ p r c i n sobrevenida.
r T ~Lafrustracin del f m del contrato. El artculo 1090 del Cdigo Civil y
llpjgp.roercial Unificado introdujo el instituto de la frustracin del fm del contrato
^ ^ p p ^ l'o rd e n a m ie n to jurdico argentino, en los siguientes trminos:
Artculo 1090. Frustracin de la finalidad. La frustracin definitiva de la
'-finalidad del contrato autoriza a la parte perjudicada a declarar su res-
:cisin, si tiene su causa en una alteracin de carcter extraordinario 'de
las circwjstancias existentes al tiempo de su celebracin, ajena a las .
jP j l p ferSipflrfeg v que supera el riesgo asumido por la que es afectada. La rescisin
-es operativa cuando esta parte comunica su declaracin extintiva a la
fg H p ^ iC tra . Si la frustracin de la fin a lid a d es temporaria, hay derecho a resci-
sion slo si se impide el cumplimiento-oportuno de una obligacin cuyo >
W ' tiem po de ejecucin es esencial.
B ilfe .
B H
Pjgp(!>: Partiendo de la distincin aristotlica de las causas en formal, material,
lft c ie rite y final, Alterini, Ameal v Lpez Cabana explican que la causa-fin de.
pjjjjSffina obligacin responde al para qu que tuvieron en miras las partes al
Sgflffiontraerla; es la razn determ inante del acto.
Se ha afirmado antes que los distintos autores se enrolan en tres posturas
jJ8j^aoctrinarias distintas:
p ||p * . a) Causalista, surge de las ideas de Domat y Pithier y est destinada a
f e R c ': separar las motivaciones individuales de las partes del elemento causa;
, . - b) Anticausalista, desarrollada por autores como Bm est y Planiol, que
m ega la existencia de una causa-fin y afirm an que esta se encuentra .
subsumida dentro del objeto, el consentimiento y la causa-eficiente
..............
de la obligacin; y ...................-.....................
M i
c) Neocausalista, cuyas principales figuras s.on Capitant y Maury, con
ittSpS;
' forme a la cual se atribuye un contenido teleolgico a la causa-fin del
\r4'- negocio jurdico al vincularla con la finalidad de las partes al contra-
tar. D e esta m anera, avanzan un paso ms que los causalistas consi-
. derando a la causa-fin como elemento esencial del acto del que las
SiSlf' partes no pueden prescindir, por ser necesario para su existencia, ya
* que est dado por la ley y es requerido bajo pena de nulidad.
D ra . A m a nd a E stela K ees
_____________________________________________________________ ,_:S

L a palabra frustrar es definida por la Real Academia Espaola proviene


del latnfrustrare y, en trminos jurdicos, se la utiliza en el sentido de dejar si)
efecto un propsito contra la intencin de quien procura realizarlo o frustrariiii,
delito. Teniendo en cuenta esto, se define a la frustracin del fin del contraten
como aquel hecho jurdico ajeno a la voluntad de las partes que deja sin efecto!
razn determinante del contrato (causa-fin). Empero, como este sigue siendo.,
vlido, an cuando nada motiva a las partes a cumplirlo, los causalistas le apli,,
can el instituto de la resolucin con efectos ex time, volviendo las cosas - e n sik
faz patrimoniala la situacin anterior a la celebracin del contrato.
Al texto del artculo 1090 del Cdigo Civil y Comercial Unificado se 'le
han hecho las siguientes observaciones por el Prof. Alejandro Freytes :2 '
a) En primer trmino corresponde destacar el acierto en su ubicacin.^
Se incluye la frustracin del fin dentro del captulo que engloba los modos de
extincin, modificacin y adecuacin del contrato, precediendo a la imprevi-
sin, que como ya se adelant, es *un tpico con el que tiene similitudes. Ello'
no obstante, se ha dejado inmerso al instituto en una brumosa con.ceptuali2a-,'';,
cin y en una deficiente caracterizacin que no permite distinguirla del resto:
de las vicisitudes negocales, ni escindir sus dispares consecuencias.
b) El contrato debe ser vlido, bilateral con prestaciones, ventajas o atri
buciones interdependientes, situacin que permite que al unsono una de ellas
resulte intil para el acreedor, pese an ser provechosa para el deudor la
contraprestacin. Oneroso, conteniendo un acuerdo de sacrificios y ventajas
correlativos, en el que deudor dispuesto todava a realizar 1a prestacin, se en
cuentra con la inesperada situacin de que su sacrificio ya no interesa al acree
dor,-y ste por su lado, se resiste a sufrir el suyo ante la eventualidad de no
obtener la ventaja esperada. Desde otro ngulo, se ha dicho que debe tratarse de
un negocio conmutativo, los aleatorios solo pueden inglesar al elenco de los
afectados si la frustracin se produce por factores extraos al alea propia del
contrato Y finalmente, solo podran estar comprometidos aquellos que presen-'
tan una distancia tempors entre el perfeccionamiento y la consumacin de jas_
prestaciones convenidas, esto es, los de ejecucin diferida, continuada o peri
dica, tambin llamados de larga duracin o de tracto sucesivo, o los que inclu
yen prestaciones d e resultado futuro, como la locacin de obra, e x c l u y n d o s e

Freytes. Alejandro E. Recepcin de afrustracin del fin del contrato en precedentes


anteriores y en el Proyecto de Cdigo civil y comercial 2012. Exposicin realizada en
el marco del Curso de anlisis profundizado de! anteproyecto del Cdigo civil y
comercial de laNacin.

194
SM.'r'sCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...
i. ____________________________________________ ______________________
g~C '

ljesde ejecucin inmediata que agotan con el perfeccionamiento su fase funcio-


haciendo imposible que el propsito prctico devenga fallido.
El fin es un destino peculiar que el acreedor piensa asignarle a 1a
|||r e s t:acin debida por el deudor, un elemento que, desprendido del puro
|t i 8jtivismo y unilateralidad, ha cobrado cieno objetivismo y bilateralidad,
| Sipvirtindose en el peculiar resultado que las partes esperan alcanzar. Pero
Infficualquiera de los mltiples y difusos propsitos que moren en la concien-
plail contratante puede ser considerado fin del contrato .
g p ^ v *
g g f iL o s mviles personales que anidan en su psiquis, al punto de no influen-
:fsgiardeterminar o modificar los elementos esenciales y los efectos del acuer-
IfgV'sbn.jurdicamente irrelevantes, si no fue intencin de las partes apoyar en
vXftlIos el propsito perseguido y los efectos del negocio concertado.
M p p d )' Si bien es cierto que se exige se produzca una alteracin de carcter
Slehaordinario de las circunstancias existentes al tiempo de la celebracin, no
Iftsjha precisado el carcter imprevisible de tal m utacin-siendo insuficiente
Sjsiiiinero carcter extraordinario- ni la naturaleza de las circunstancias que se
I n fe ra n o modifican. Por imprevisible ha de entenderse algo imposible de re-
l ll p e n ta r s e segn un criterio de lgica comn, como algo posible de ocurrir.
'No creemos suficiente que los hechos objetivos sean extraordinarios, extra-
curso normal de los acontecim ientos, irrepetibles con frecuencia o
'"regularidad. Contingencias de tal ndole, son propias de la teora de la impre-
jHisin, que normalmente entraa supuestos de alteracin general del orden
^ o n m i c o , con efecto expansivo sobre toda la com unidad, afectando una
. numerosa categora de sujetos y negocios. Esta generalidad es ajena a la frus-
| 0 ?cin del fin, que m alogra el propsito emprico de un contrato en particular.
el acontecimiento podra ser ordinario e imprevisible (por ejemplo, lab aja
fgnesperada del precio de un producto por otro que lo sustituya, la merma del
- f l u j o hdrico de un ro que provea de ese vital elemento al ganado vacuno
;f^ado en el inmueble locado). Lo que s resulta inexorable dado a su carcter
tS JsJP ^ sib ie , es que el hecho sea sobreviniente, acaecido entre el perfecciona-'
jcontrato y la consum acin de la prestacin, y que sea ajeno a la-'
jifejffPPtad de las partes, que no deben haber participado o provocado su pro-
|| | | P 9tn, pues de lo contrario m ediara dolo o culpa en su verificacin. No
Pt$?resa la naturaleza de los hechos que alteran ese statu quo previsto, pueden
l j '^ e humana, natural, tcnica, econmica, normativa, poltica, etc.,
Importante es que tengan virtualidad para afectarlo.
H lji i e) Desde otro ngulo creem os positivo que se haya distinguido la posibi-
una desaparicin tem poraria o definitiva de ese propsito prctico,
lf & i G0 y lnental que impuls a las paites a contratar. En el primer supuesto,
D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

es obvio que el remedio a la afeccin es la solucin ablativa de la r e s c is i ||^ S


contractual, en el segundo, es m:s apropiada una suspensin provisoria dolsfi|Sil
"1 - j , - r - T ' i C - ^ n / v r ' i ' i n <! > i - -><-/-- o - r e r r u n n ' j r- ' i
w ic - .U b j L Iw i d . - J I * b w r \ d w l x i C i d i u j . X ' T d . o l a S w ^ l i l l Q S .

el texto proyectado apela a una solucin que creemos demasiado drstica, J a -jjg ti
rescisin si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo tiem affilll
po de ejecucin es esencial. Ante una afeccin temporaria del fin nego.cffSjittl
nos inclinamos por la suspensin de los efectos negocales o r e v i s i n d e |||||j |
acuerdo, remedios que tienen la virtualidad de permitir la pervivencia del c o n W ^ fa
venio. Solo si la ineficacia devine irremediable por la prdida definitiva-Je!. ; \
fm, o si hubiere fracasado la revisin o modificacin de los trminos del
trato, cabr el remedio extrem de la rescisin, como solucin final y l $ | | | | | |
cierre, por las vas que ms abajo explicitamos. - s f |^ P
) E n . lo atinente a los efectos - e l nombrado au to r- cree equivocado " S
admitir una rescisin operativa,iViablizada mediante una simple comunicacin^? S jfi
de la parte perjudicada que ha visto desvanecer su inters en el c u m p lim im t^ ^ ^ fc
de la prestacin ante el malogr del fin perseguido al momento de contiataiY ^l-
L a rescisin no puede ser un efecto automtico de la prdida del fm. Ni siqi&T * "
lcl v-c5
L.i-
u c id L a u ic ,
i
a
----- ^
u - u u i u n i u a . o i u j .1 u c i a ic i^ L a u u a ia
_----------- ---
u u n U ip ! lo , a iiu iiO jm iu y x u

sobre su desinters en la prestacin. Antes bien, se requiere de una peticin] wrc:


judicial concreta articulada a travs de la una demanda o reconvencin, qft;
permita un examen detenido dejios mltiples y complejos aspectos de proce^
deneia que la figura requiere. , ;: p i
m
Tal anlisis debe abordar y discernir cul es el fin del contrato, el momen- fjjfH|
to en que acaece su desvaneciiiento, la desvinculacin de las partes en su jstisK
produccin, y en fm, cmo debfe hacerse el reparto del riesgo contractual A vfgSg
diferencia del incumplimiento eri el que se concibe una resolucin extrajudicial g||g
por simple comunicacin, en la frustracin del fin tal solucin es inadm isible| ^p|
pues dejara en poder del acreedor, de m anera absolutamente discrecional, KS
sellar de modo unilateral la suerte del negocio. El proceso judicial que :
dica coloca en manos de un tercero, el juez, el examen detenido de la compleja jjjjjgffiBg
trama.de recaudos de procedencia y la fijacin de los efectos que Ja.desvincM?^ l f f i
lacin negocial generar para lab partes, mediante un acto jurisdiccional
deviene en una sentencia que tiene por tal motivo, una eficacia constnutwa j
Ahora bien,-la rescisin unilateral, an planteada judicialmente,, no. pude e n a r^ |g ||||
bolarse en la nica e inexorable solucin ante el malogro del fin negocio.
E sta vicisitud entraa un supuesto de ineficacia funcional que faculta agg|Jjpg
acreedor, sin necesidad de apelr a aquel remedio extremo, optar por la rev i
sin de las clusulas contractuales por va convencional, o incluso por V>|
judicial, segn las particularidades del negocio de que se trate y de las caraca
mg&i 'C o n t r a t o s c i v i l e s y c o m e r c i a l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v i l y C o m e r c i a l . .
21V -
tfj^ter'sticas del malogro. En nuestra sociedad, los contratos que prolongan su
jg|j|ccin en el tiempo, se ven frecuentemente afectados por emergencias, y
o rm acioiics que suelen ser vertiginosas y ocbgan a un coniinG Tcpeu-
!|& lr a cerca .de sus contenidos, contornos y funciones.
E |f |B l 8 iTese marco se impone entonces una adecuacin que perm ita volver a
el sinalagma funcional alterado por factores extemos, ya sea por va
^<^^pyiiional, a travs de la renegociacin de las clusulas convenidas, o
:/j'i|jigi.por declaracin del Tribunal, que reexaminar el convenio para en-
P ^ ^ ^ ^ arlo a travs de la integracin, reelaborando la funcin concreta con
^ ^ f i i l p v p u e s t o y presupuesto. Estas funciones judiciales deben utilizarse con
,%*pmtelQsa prudencia, inspiradas en la fuerza obligatoria de las convenciones
%^J(jue,$olo admite derogaciones puntuales, segn parmetros de razonabilidad y
j ^rijbtina fe La readecuacin impone al afectado precisar el fin malogrado, su
^ S ^ ^ i Sa-temporal o definitiva y proponer concretamente un nuevo contenido
^BC }l para respetar su inters resentido y as salvar la vida del negocio.
^^Configurada as. la postura del afectado, cabr siem pre al contrario, contes-
Ilfe!o la pretensin, admitir la m odificacin o replicarla proponiendo otra ade-
SS@lPis'&-de condiciones diferentes.' nrecisando as los confines dentro de los
~ : , '
.^ ^ p iy tg sfd b er elaborarse el nuevo acuerdo o dictarse la sentencia judicial, en
^ ^ S p r o U r p r in c ip io bsico de congruencia.
............................................................. , ,
iBO p S.) finalm ente, no pueae soslayarse la falta de precisin que revela el
I Proyecto sobre los alcances que tendran las dos vas superadoras de la frus-
j l P cin operada: revisin por readecuacin o rescisin definitiva. En ese orden
a - i ^creemos que debe precisarse que si la ineficacia fuere irremediable por prdi-
jjj^ ggftgfefinitiva del fin, o si hubiere fracasado la revisin, cabr el remedio extre-
- - . l t e la rescisin, que com o solucin final y de cierre, solo podr ser judicial,
g_j^icon efectos retroactivos variados. As, si al momento de producirse el hecho
deudor no hubiere com enzado a cum plir su obligacin, la
" '^ p j ^ f i n ser amplia, pudiendo el acreedor rechazar la prestacin, exonerarse
e repe
umpli
|||||]ltJ| ! s de la prestacin divisible a su cargo, la retroaccin solo se extiende
^ i e h l m i t e de lo ejecutado, pues esa porcin debe estim arse provechosa y
para el acreedor.
SM l $ i la prestacin fuere indivisible, la retroaccin sera ilimitada. Si el acree-
subiere cumplido con la prestacin a su cargo, lo ejecutado quedar fum e
IjlppjpgJiS# monto equivalente a la fraccin de la prestacin cum plida por el deu-
la hubiere cumplido, deber hacerlo en la proporcin satisfecha por
B M B y P S ffi3*. El acreedor que haya tomado conocimiento del hecho frustrante
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

debe comunicarlo a la otra parte en tiempo oportuno, tratando de evitar las:


consecuencias perniciosas del malogro acaecido y peticionar la adecuacin
rescisin en tiempo razonable. Estas conductas son impuestas por el deberi
colaboracin sustentado en el principio cardinal de buena fe. Se cree que 1
consecuencias deben regirse por nuestras normas generales de reSponsab
dad civil, adecundolas a la especial naturaleza de la vicisitud, y propugnand
una reparacin integral del damnificado, pero sin olvidar que ste deber cati
celar los gastos necesarios erogados por el contrario para cumplir la presta
cin hasta el momento del ocurrir el hecho frustrante. Algunos piensan queif
obligacin de restituir los gastos est circunscripta al inters negativo,; sif1 j
comprender el lucro cesante.

E F E C T O S S U B JE T IV O S Y R E L A T IV O S

Partes, sucesores universales y particulares . 3 gM


El antiguo principio del res nter alias aliis eque rtocere eque p r o d e s ^ ,^ E m
potes" responda a la ndole personaisima que tenan los derechos en Romalp f f 8|
Los actos particulares.de ningn modo podan afectar a extraos, ni perjudicai-
los ni beneficiarlos. La evolucin posterior fue morigerando este principio aun 'p r
que el Cdigo Civil Unificado establece que el contrato slo tiene efecto entre gffj
las partes contratantes (artculo 1021 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
A su vez, complementariamente, el artculo 1023 expresa que
Artculo 1023. Paite del contrato. Se considero parte del contrato a quien:/
a) lo otorga a nombre propio, aunque lo haga en inters ajeno; S B S
r r
b) es representado p o r un otorgante que acta en su nombre e nteres,
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque sta sea transmitida por p |||
un corredor o p o r un agente sin representacin. ' .

Y que-El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de terceros, ni los $ $ $


terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las partes obliga-
clones que stas no han convenido, excepto disposicin legal (artculo 1022
del Cdigo Civil y Comercial Unificado). . . 'jm
Efectos entre las partes: concepto de partes y quienes se les asimilan. Par-s1^ ^ ^
tes son quienes se han obligado, por s o por medio de representante, a cumpl* |p
las prestaciones que surgen del contrato y han adquirido por l ciertos derechos j Mf l jl

19S
^^P ^ C O N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO CiVIL Y COMERCIAL...

Borday Alterini aclaran que se los denomina tambin otorgantes del acto,
Sjfpo debiendo ser confundidos con los signatarios, que pueden no actuar a
P^otubre propio, y en el caso los efectos jurdicos del acto se extendern a
fp || S k e n cuyo nombre actan, representacin legal o contractual.
asimilan a las partes los sucesores universales quienes en principio
8 ^ 1 co n sid erad o s por la ley como los mismos otorgantes.
jEllo no obstante, siguiendo a Borda cabe distinguir como excepciones el
.||c& o de que la ley expresamente lo disponga, o el de las obligaciones intuitae
|f||S(ae, en las que las cualidades del causante han sido decisivas para la
|0 ||p |B ra c i n del contrato, y no pasan a sus herederos. Tampoco se transmiten
p^sSiiSslo disponen as partes en el contrato.
f Sp
El artculo 1024 del Cdigo Civil y Comercial Unificado refirindose a los
|iH ppS G iss universales establece que
j j | 1 | Artculo 1024. Sucesores individuales. Los efectos del contrato se extien-
den, activa y pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las
W^ilSVipbligaciones que de l nacen sean inherentes a la persona, o que la-trans-
g | f sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohi-
bida por una clusula del contrato o la ley.

g ( ^;i?Derechos inherentes a las personas. No se transmiten a los sucesores los

^ ^ c h o s inherentes a las personas, que son aquellos en que su ejercicio es


de la individualidad de la persona, o como los describe Alterini
115 carecen de sentido en cabeza de otro titular.
Sucesores universales y herederos: concepto y diferencias. Los efectos de
contratos se extienden activa y pasivamente a los sucesores universales
g|!|||p M w : causa. La ficcin legal hage que estos continen la persona del causante,
B i S ocuPsn su lugar desde el fallecimiento. Empero, esto no ocurre sino des-
g ag ll^ sjd e .o b te n id a la posesin hereditaria, que ostentan los herederos forzosos
e Para los legtimos se requiere la declaratoria de herederos que as los
y..si.son testamentarios el auto judicial que aprueba el testamento.
-- ^ p 1'lto ces> h e re d e ro contina la persona del difunto y es propietario, acreedor
g fS B B lif^ o r de- todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con
de aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Cabe
(lue s* el heredero acepta la herencia con beneficio de inventario, queda
'gado slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido. Los
i t r f f tar*0s de parte alcuota quedan obligados en proporcin a lo que recibieron.
distingue en doctrina el concepto de heredero (el nico qu puede recibir
il l tf e ^artc proporcional de la herencia, y tiene derecho de acrecer las otras
D r a . A m a n d a E stela K e e s " # f
----------------------------------------------- --------------------------------------- - >jf>Fggg
porciones no recogidas por otros) idel legatario de parte alcuota que est.ll J H
rnado a recibir una parte proporcional del acervo, pero carece del d e re c h o ;d |^
n.;. cambio, c ue parte cuotii io pueue recioii una porcior^^^
mayor que la establecida en el testamento, ni por tanto llegar a la totalidad;de(|j||p
bienes transmisibles del patrimonio del causante, porque su ttulo no es u n w e f||
sal y en consecuencia debe considerrselo 'sucesor particular.3 .S | ||
Recuerda Atilio A . Alterini el] caso de enajenacin por actos entre v iv o s|||
de patrimonios especiales como ja transferencia de fondos de com ercoSS |
que el adquirente no asume las deudas del enajenante salvo las emerpentes-l ^ M
los contratos de trabajo. ' v% S h |
Efectos con relacin a los sucesores particulares. En principio los efectdsJJI
del contrato no alcanzan al legatario particular, si bien Alterini da cuenta a d e ||S
atadam ente de la situacin en quello transmitido es la posicin contractual,
la cual el sucesor queda sometido a.las virtualidades del contrato.
El sucesor particular puede jpfevalerse de los contratos hechos por s|S |l
autor, pero slo en los casos en que en virtud de la ley o de un contrato sos {y
derechos deben ser considerado^ como un accesorio del objeto adquiridtj|j
Tambin pasan al sucesor particular las obligaciones que comprenden,al q&S
ha transmitido una cosa, respecto de la misma cosa. - |B |
Asim ism o debe recordarse ciic Ies oblig&cioiies r>vor)ts?' rsnz niie n 25an- l
adquirente slo lo obligan con la cosa transm itida y que el tercero adquirenfe|||
de cosas donadas puede evitar la revocacin por incumplimiento de cargos i|g |
ofreciendo cumplir las obligaciones impuestas al donatario, si no debiesen sen I j g
ejecutadas personalmente por l. ' m

Inco rp o raci n de terceros* al con trato

En sentido lato son terceros todas las personas ajenas al acto contrac|g|||g
ual, los p en i tus extranei del derecho romano para quienes el contrato es..':ggjlp
nter alios-act. No tienen relacin obligatoria con los otorgantes d e l;
permanecen intocados por sus efectos. Se debe puntualizar sin embargo, li_ . i
obligacin general de la comunidad de respetar los convenios firmados por la fg fp
partes - la obligacin pasivamente! universal kantiana-, y que existen situad^ M

;
Abelenda, C. A., cita en Teora Gene\-al de Contrato. Edit Nueva etapa. Corrientes, p. 3J:| | g |
| 0 N T R x r o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...
-.

rfKHppp* ~
^ggj|pgnsque los efectos del contrato recaen sobre quien no lo celebr en virtud
.jpuiliaparien ca j urdica.
JS'VJja regla de hierro de los romanos dei nenio nacer eque prodessepoies,
^ flf m p s, se ha visto suavizada por la modernidad hasta aceptar situaciones
l^ ^ H ^ e M o s contratos pueden afectar a terceros: de modo perjudicial, en senti-
^'^"SfiSyTCstrictivo, y de modo benfico, con permisin legal fuerte.

ijpggj

,
^ ^ ^ fc tra ta c i n a n o m b re de terceros
TMBtoap
^ ^ g j ja rtc u lo 1025 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece, res-
"W tofefgjpB^Jk contratacin a nom bre de tercero, que
Jjgfrtculo 1025. Contratacin a nombre de tercero. Quien contrata a nombre de
,j&w:tercero slo lo obliga si ejerce su representacin. A falta de representacin
MfiMficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa o tcita del tercero
j m 0 !e:!a falta de representacin; la ejecucin implica ratificacin tcita.
JjteA'.

,#fl6de suceder que quien contrata a nom bre de un tercero tenga su


IjSggenacn, en cuyo caso los efectos de! tracto se trasladan en cabeza
JMitiilar representado.
'El otro supuesto previsto se da cuando alguien contrata a nombre de otro
lU fn w su representacin legal o convencional. El artculo recepta.el adagio
ffiano del nemo alteri stipulare potest. El contrato celebrado a nombre de
j5 |d e quien no se tenga autorizacin o representacin legal es ineficaz. El
. |S :valdrsi el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el contrato.
^ J t i o A. Alterini, el contrato as celebrado es ineficaz, y segn M osset
slo adquiere eficacia cuando se cumple un hecho condicionante
||||S s iv o : la ratificacin La responsabilidad de quien obra sin representacin
dlRi.3-te-2rcter_contractual sino extracontractul o legal.
ggpL

Skr '
J i finesa del hecho ajeno

articulo 1026 del Cdigo Civil y Comercial U nificado establece que


...ij-Axtcuio 1026. Promesa del hecho de tercero. Quien promete el hecho de un
JSsJr* cef o queda obligado a hacer lo razonablemente necescu-io para que el ierce-
D r a . A m a n d a E stela K ees

ro acepte la promesa Si ha garantizado que la promesa sea aceptada, queda'


obligado a. obtenerla y a responder personalmente en caso de negativa. ..

La obligacin tiene diferentes alcances, segn el promitente se haya ob


gado a procurar obtener la aceptacin del,tercero, o se haya obligado a que
tercero ejecute el contrato. En el prim er caso cumple cuando el tercero ace '
ta, o hace lo razonablemente necesario para que el tercero acepte la pro m esf|S |j|^
y en el segundo resulta obligado a obtenerla y a responder personalmente
caso de negativa; es decir, si el tercero no cumple la obligacin, respondepoi ' ;
daos y perjuicios. El caso ms com n es el de los buenos oficios, en que e' ,
promitente se obliga a gestionar los actos del tercero, sin garanta de resull
do. Se libera llevando adelante tales gestiones, aunque el fin no sea obtenido.
g

Espiuitacioi a favor de terceros

El artculo 1027 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que -


Artculo 1027. Estipulacin a favor de terceros. Si el contrato contteni^ ^ t
una estipulacin a fa v o r de un tercero beneficiario, determinado o det0 $Sji0
minable, el promitente le confiere los derechos ofacultades resulte
lo que ha convenido con el estipulante. E l estipulante puede revocar
estipulacin mientras no reciba la aceptacin del tercero beneficiario;^SsSffi!
pero no puede hacerlo sin la conform idad del promitente si ste
inters en que sea. mantenida. El tercero aceptante obtiene direct
los derechos y las facultades resultantes de la estipulacin a su favoi Las
facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y de pieva -j r
lerse de ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus heredet$4j$gjg^
excepto que hcq>a clusula expresa que lo autorice. La estipulacin esi
interpretacin restrictiva. ;

. -rx

Establece el artculo citado que si en una obligacin se hubiere esti pul


una ventaja para un tercero ste podr exigir su cumplimiento si la hubie
aceptado y si lo hizo saber al obligado antes de ser revocado. Las facultad
de tercero beneficiario no se trasm iten a sus herederos, excepto que h
clusula expresa en el prenotado sentido. .
Perfil de la estipulacin a fa v o r de terceros. Segn Guillermo
surgen de ella tres relaciones: -a-**-
C on tra to s c iv e . e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

1) Entre los dos otorgantes del contrato se perfecciona la relacin de


cobertura, siendo denominado estipulante quien otorga el contrato
buscando favorecer al tercero y promitente u obligado quien se com
promete a cumplir la prestacin a favor del tercero.
2) Entre estipulante y beneficiario surge la relacin de valuta", que
puede tener distintas causas jurdicas (en general obedece al deseo
del estipulante de beneficiar al tercero con una liberalidad; aunque
f. puede haber causa distinta, como el pago de. alimentos debidos al
beneficiario por el estipulante). La falta de causa autoriza al estipulante
a. dejar sin efecto el beneficio al tercero, pero esto no afecta a la
relacin de cobertura, es decir que, probada la falta de causa, el
obligado deber pagar el beneficio no ya al tercero sino al estipulante.
Entre obligado y beneficiario surge una relacin directa, una vez
aceptado el beneficio y hecho saber fehacientemente al obligado.

. oras. Siguiendo al maestro Guillermo Borda se puede afirmar que se


' :;;tado varias explicaciones sobre la naturaleza jurdica del acto de es-
'n.
.1) Puede ser perfilado como una oferta de contrato hecha al tercero
beneficiario, aunque as no se da cuenta del hecho de las partes pac
tan por s mismas, y si el tercero no acepta el beneficio, la relacin
sigue en pie pues el obligado debe pagar el beneficio al propio estipulante.
.....! -2) Se habla tambin de una gestin de negocios ajenos, aunque no se
tiene en cuenta que no se trata de la gestin de un patrimonio ajeno
sino de una liberalidad en la que el promitente compromete sus pro-
Plos bienes en beneficio del tercero. La gestin obliga al gestor a con
tinuarla desde que se lla iniciado, la estipulacin por otro no obliga al
.estipulante frente al beneficiario sino desde que ste la ha aceptado.
Tambin se ha visto en ella una cesin de crdito, una subrogacin
i,. -de deuda, etc. Borda concluye que la figura tiene entidad propia,
3.V naturalezajurdicaM /<g-e7erwy no hay motivo para intentar la analo
ga para explicar su fuerza obligatoria.

artculo 1028 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa, con


,a las relaciones habidas entre las partes lo siguiente:
titulo 1028. Relaciones entre las partes. El promitente puede oponer al
v o la s defensas derivadas del contrato bsico y las fundadas en otras
Sfpnes con l.
D r a . A m a n d a E stela K ees

E l estipulante puede:
a) exigir al promitente el cumplimiento de la prestacin, sea a favor d jiS
tercer beneficiario aceptante] sea a su fa v o r si el tercero no la acept ,l l
estipulante la revoc; i
b) en. caso de incumplimiento, resolver el contrato, sin perjuicio de? -
derechos del tercero beneficiario.

C o n tra to p a ra persona a d esignar


m
El artculo 1029 del Cdigo,Civil y Comercial Unificado expresa, cojiS
respecto al contrato para personal a designar que
Artculo 102S. Contrato para persona a designar. Cualquier parte puedelfs,lijfjg
reservarse la facu lta d de designar ulteriormente a un tercero para
asuma su posicin contractual, excepto si el contrato no puede ser cel-\
brado p or medio de representante, o la determinacin de los sjelos pi
indispensable. :'t||| | f t
I '
La asuncin de la posicin contractual se produce con efectos retroacti { 9 B f
- , r J
vos a la fe c h a del contrato, cuando el tercero acepta la nominacin y
aceptacin es comunicada a 'japarte que no hizo la reserva. Esta eom-'ti
nicacin debe revestir la misma fo rm a que el contrato, y ser efectuadd'f.|Hf
dentro del plazo estipulado o, en su defecto, dentro de los QUINCE (15) i | j l jpig|
das desde su celebracin. Mientras no haya una aceptacin del tercero, gAsfife
el-contrato produce efectos entre las partes. * fl|^| lj

Finalmente, el Cdigo Civil y Comercial Unificado se ocupa de la sito te ^ ^ ^ ^


cin en que el contrato se celebra; por cuenta de quien corresponda, sin r o || g |||
cionarse la persona de su titular. En tal supuesto, la ley establece que hasta
que no se produzca el hecho que; determina a la persona del b e r ie 'f ic ia r r o r ^ l^ ^ ^ p
contrato queda sujeto a las reglaside la condicin suspensiva. # 1 8 1
El artculo 1030 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que EU|j y ^
contrato celebrado por cuenta de quien corresponda queda sujeto a'las reg^
de ia condicin suspensiva. El tercero asume la posicin contractual cuando^ p ^ p ||
se produce el hecho que lo determina como beneficiario del contrato.
^Contratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

^ T O f e c t o s o b je t iv o s y p r o p io s

|| || l e c o 5 de os co n trato s bilaterales

S S t f f s L DS efectos Dropios de los contratos bilaterales son:


*
E l ' La suspensin de cumplimiento llamada tambin, excepcin deincumpli-
H H p ^ ^ ^ 'm ie n f D (artculo 1031 del Cdigo Civil y Comercial Unificado) y la tutela
preventiva (artculo 1032 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
l , ^ f t s 2 ) ; La seal o arras (artculos 1059 y 1060 del Cdigo Civil y Comercial
oBSsB3p&&fc - - - r - i \
y t
' U n ific a d o ).

El pacto comisorio est tratado entre las causas de extincin del


p lijp li^ contrato (artculos 1078/1089 del Cdigo Civil y Comercial Unifica-
jpgf. do), pero puede considerarse adems como uno de los efectos de
r ! l 'os contratos bilaterales.

;#||||SspeHsi de! cum plim iento y fuerza m a y o r


''
Sabemos que en los contratos bilaterales, en los cuales surgen oblgacio-
| | | j ns para ambas partes, existe correlatividad entre cada prestacin. Dicen Ga-
||^^ ! .yZago: La posibilidad que cada parte tiene de exigir el cumplimiento de
L li Jl1comraprestacin de la contraria est vinculada al efectivo cumplimiento de
S p l ^ t i gacin que l hubiera contrado. Esta correlatividad es protegida por el
fcaffitMlpi0 de buena fe, y se conoca ya en el brocrdico romano como exceptio
W 0 B m p leticontractas", o excepcin de contrato no cumplido. Es aplicable
J J |P : contratos bilaterales cua'ndo una de las partes no cumple con su presta-
se allana a cum plirla simultneamente.
^ffPindanientos. Teoras. Se han formulado diferentes intentos para explicarla:
W r4-) Tsora de la-cz2ra..Saleilles, Capitant. ge^ovia encontraban la base
de la suspensin del cumplimiento en la causa de la obligacin. Se la
critic porque su aceptacin implica postular la falta de causa de la
obligacin por parte de quien opone la defensa, lo que es inexacto,
ya que segn Spota y M asnata el deudor puede ejecutar su obliga
cin u ofrecer cumplirla.
Teora de la interdependencia. En opinin de M osset Iturraspe el
fundamento de la excepcin est en la conexin o simultaneidad de
las prestaciones a cumplirse.
D r a . A m a n d a E stela K ees

3) Teora de la consecuencia del principio de buena f e y de la equidad:


L a fundamentacin emana del principio que exige buena fe en
ejecucin del contrato, al que la doctrina le suma la exigencia de
equidad.
4) Teora de la consecuencia "a fo rtio ri" de la resolucin p o r incu
pim iento. Segn Castn Tobenas): la suspensin estara incluida
la posibilidad ms amplia de resolucin contractual, como lo menos-'
est incluido en lo ms.
5) Teora de la voluntad presunta de las partes (Masnatta): el fund
ment est dado por el sinalagma funcional. A clara que la diferencia
entre sinalagma gentico y funcional estriba en que el primero alude
a la existencia de una relacin recproca de justificacin causal y el
segundo resulta de que la obligacin de una parte se encuentra ligada
a la otra, no slo causalmente, sino posteriormente por la permanen
cia de esa obligacin y por ello vinculada al cumplimiento de la mis
ma. Mosset Iturraspe distingue entre bilateralidad gentica-cam bio
de dos promesasy bilateralidad funcional, que se vincula con la
m utua dependencia que m edia entre los efectos de las obligaciones e
influye en el momento de su ejecucin por su reciprocidad.

Naturaleza jurdica. Para algunos es slo una accin o excepcin dilatoria,


que posterga el cumplimiento de la prestacin. Para otros es una defensa de
fondo, que permite la exoneracin del demandado y hace procedente el recha
zo de la accin. Garrido y Zago sostienen que se trata de una defensa sustan
cial o derecho sustantivo. Dicen los autores: Como excepcin, entonces,
debemos-reconocer que deja subsistente las pretensiones del actor, pero per
mite al demandado oponer contra las mismas su derecho a no cumplir hasta
determinado tiempo o de no cumplir y a p a ra siempre.
El artculo 1031 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que
Artculo 1031. Suspensin del cumplimiento. En los contratos bilatera
les, cuando las partes deben cumplir simultneamente, una de ellas pue
de suspender, el cumplimiento de la prestacin, hasta que la otra c u m p l a
u ofrezca cumplir. La suspensin puede ser deducida judicialm ente como
accin o como excepcin. Si la prestacin es a fa v o r de varios interesa
dos, puede suspenderse la pcu'te debida a cada uno hasta la ejecucin
completa de la conti'aprestacin.

1) Son requisitos para la operatividad de la suspensin :

206
5 S I
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

que se trate de un contrato con prestaciones de cumplimiento sim ul


tneo, esto es, que no existan plazos diferidos para el cumplimiento
de la prestacin del accionante;
- que exista falta de cumplimiento por parte de quien demanda la eje-
cucin del contrato;
que no haya ejercicio abusivo de la oposicin;
- que el incumplimiento sea relevante;
no es necesaria la previa constitucin en m ora del incumplidor.

de la prueba. Segn Mosset Iturraspe la carga de la prueba se


i^ ji^iB^ a nKierte:
... gj se de una accin quien pide la suspensin debe probar la

probar que ha cumplido u ofrecido"cumplir.


se trata de una excepcin, el excepcionante no debe acercar prue
ba alguna, debiendo slo acreditar la existencia del contrato.

m L' Excepcin de incumplimiento parcial o defectuosa. La suspensin de cum-


|>y^;>Si:Pttnnento o "exceptio non rite adimpleti contractos " segn la denominacin
' : 10IT)ana>si bien no tiene consagracin expresa en el texto del artculo 1031 es el
;fi;7r.Y ^luto de la elaboracin doctrinaria y preoriana. y ha sido aceptada por lajuris-
prudencia en forma conteste. Opera cuando el demandado por incumplimiento
un contrato bilateral ha recibido una ejecucin parcial o incompleta de parte
demandante. Ha existido cumplimiento, pero ste ha sido defectuoso o im-
l^ ^ l^ iS p e rfe c to . En el caso el demandado puede esgrimirla como excepcin sustancial,
^ ^ ^ ^ >p.-jneraniente procesal El incumplimiento parcial debe serlo respecto de la
- ' obligacin principal y revestir cierta gravedad. La carga de la prueba, en el caso,
d istin ta _ d e : la fe x c e p tio bsica^ toda vez que es quien opone la excepcin
debe probar el cumplimiento slo parcial o defectuoso,
f f p ip s r Tutela preventiva. El artculo 1032 del Cdigo Civil y Comercial Unifica
r expresa que
. K JLr
Aitculo 1032. Tutela preventiva. Una parle puede suspender su propio cum
plimiento si sus derechos sufriesen una grave amenaza de dao porqu la
' otraparte ha sufrido un menoscabo significativo en su aptitud.para cumplir,
|||g|fjj(ir:- 0 en su. solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte
gj-fvi, 9 - cumple o da seguridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado.
jg ft H
D r a . A m a n d a E stela K ees

Se trata de una medida cautelar o tutela de ndole procesal, que permite"


contratante que advierte que corre; grave riesgo de sufrir dao en su patrimS
rao si cumpia con Iss obugacioiesicoutracusiss a su cargo en razn ue que=
contraparte no va a querer o poder cumplir con sus obligaciones. Decretadafi
suspensin, el-juez slo habr de levantarla cuando el peligro o am enazafl
desaparecido, es decir, cuando el demandado cumple o da seguridades stifr.
cientes (fianza) de que el cumplimiento ser realizado. .

L a seal ;

L a seal o arras: especies. Clusula como sea y a cuenta delprecio.ls


seal o arras funciona como una forma de remedio legal penitencial que permite
dejar sin efecto las convenciones, distinta del pacto comisorio, ya que funciona!
a favor de ambos contratantes -mientras, que el pacto comisorio slo es a'favf
de la parte cumplidora- y no exige motivacin. La facultad legal de arrepentirse'
tiene en la ley carcter penitencial y el monto fijado por las partes es inmodicable.i
Dice el artculo 1059 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que
A rtculo 1059. Disposiciones 'generales. L a entrega de seal o arras se
interpreta como confirmatoria del acto, excepto que las partes conven-;
gan la facu lta d de arrepentirse; en tal caso, quien entreg la seal la
pierde en beneficio de la otra, y quien la recibi debe restituirla doblada.

E n cuanto a su naturalezajurdica, en opinin de Alberto Bueres, Garrido;


y Zago,' la sea form a parte del contrato como clusula, no constituye un
contrato accesorio. .
El artculo 1060 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado, que r e g la la;;)
modalidad que puede asumir la sea establece que . :i
Artculo 1060. M odalidad. Coriw seal o arras pueden entregarse dinero ;
o cosas muebles. Si es de la m ism a especie que lo que debe darse p o r el '
contrato., la'seal se tiene coirip parte de la prestacin si. el contrato se ;
cumple; pero no si ella es de diferente especie o si la obligacin es de
hacer o no hacer. i .

Es decir, la sea puede consistir fen dinero o una cosa mueble. Si el contrato .;
se cumple lo entregado debe restituirse, salvo que fuera de la misma especie de
la prestacin principal, por ejemplo; 'dinero en el pago del precio en la compra ,]
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..

puede quedar en manos de quien lo recibi como parte del precio.


^ M itS S S y a n tid a d o monto a darse no est fijado legalmente, y se estar a la voluntad
:es. A i respecto cabo tener su cueiia. ci uso generanz&do.

incin del contrato p o r resolucin p o r incum plim iento o pacto


isorio "

ha al slido principio romano del pacta sum servanda, justificando


-determinados supuestos, el incumplimiento de la palabra empeada,
msiste en la fa cu lta d o p o d e r dispositivo unilateral y novatorio que la
freconoce a la parte no incumpliente de resolver el contrato p o r in-
iplimiento de la otra.
'desarrollo y anlisis de la institucin se har en el captulo 5, en razn
el Cdigo Civil y Comercial Unificado lo ha regulado entre las can
de extincin del contrato.

f f l e e Q S propios de los co n tra to s onerosos. R esp o n sab ilid ad p o r sa-


j^rv '' 2 6 2 IH i 511ITO

Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co-


Jiijercial Unificado:
6. Efectos. Vicios redhibitorios y obligacin de saneamiento. En la Sec-
;, cin Primera se adopta el principio efecto relativo de los contratos, si-
h- guiendo las normas del Proyecto de 1998. En todo lo dems y, salvo
algunas adaptaciones y recepcin de observaciones de la doctrina, se
pf-i'Sigue al proyecto referido en cuanto a la incorporacin de terceros al
-contrato, excepciones al cumplimiento, cumplimiento imposible, obliga-
cin de saneamiento, garanta de eviccin y p o r vicios ocultos. E n la
~j--i~ S sc ci n S&gunda-se regulada incorporacin de terceros al contrato, si-
guiendo los antecedentes d el Proyecto de 1998, con las correcciones que
han sido sugeridas p o r la doctrina. En la Seccin Tercera se establece la
t suspensin del cum plimiento con dos normas importantes. En la prim era
- se establece que En los contratos bilaterales, cuando las partes deben
~f~- cumplir simultneamente, una de ellas puede suspender el cumplimiento
de prestacin, hasta que la otra, cumpla u ofreciere fehacientem ente
- cumplir, siempre que hubiere una afectacin significativa de la relacin
% equivalencia y la obligacin no fuere a plazo. Podra tambin deman-

209
i 8
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

J' s -I
l
. ambas partes. Si la prestacin es a fa v o r de vai-ios interesados, puede ,-t
rehusarse la pai'te debida a cada uno hasta la ejecucin completa de la
contraprestacin. En la segunda, hay un mecanismo de tutelap r e v e n f t v o ^ ^ f i ^ g
que establece: Una parte puede suspender su propio cumplimiento si
derechos coirieren una grave amenaza de dao porque la otra parte ha _
sufrido un menoscabo significativo en su aptitud para cumplir, o en siki
solvencia. La suspensin queda sin efecto cuando sta cumple o da
ridades suficientes de que el cumplimiento ser realizado. Ambas normas ' f |lq
dan solucin prctica a muchos conflictos de manera preventiva. E n ^ \
cuanto a los vicios redhibitorios y la obligacin de saneamiento, se han. ]
seguido los criterios ya consensuados en proyectos anteriores. ..emkMmm

Los contratos onerosos. Adems de los efectos que tienen por bilateralesr^ B M f e
tienen los siguientes efectos propios: ...... .....
1) Responsabilidad por eviccin.
2) Responsabilidad por vicios .ocultos. f

El Cdigo Civil y. Comercial Unificado establece en el articulo 1033 Es- L f J f B f [ !

tn obligados al saneamiento:
a) el transmiterite de bienes a ttulo oneroso; 'ifp P ?
b) quien ha dividido bienes con otros; .$$$?%.
c)' sus respectivos antecesores, si han efectuado la c o r r e s p o n d i e n t e
transferencia a ttulo oneroso.

El artculo 1034 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que El iJ ^ ||' S
obligado al saneamiento garantiza por eviccin y por vicios ocultos conform e ~.>jgg||s f e
a lo dispuesto en esta Seccin, sin perjuicio de las normas especiales. ^
E l adquirente a ttulo gratuito. Puede ejercer en su provecho las accio- <
mes de responsabilidad por saneamiento correspondientes a sus antecesores ' ?,i
(adquirentes a ttulo oneroso). 1 |l ?
Com o se trata de un efecto propio de los contratos onerosos la responsa- i. _
bilidad por saneamiento no requiere estipulacin de partes para existir, pues "i
los acompaa naturalmente. ' "SSirW
iIs.....r~
IftoH T R A T O S ClVn.ES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVtL Y COMERCIAL...

?i;-El artculo i 036 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que.
responsabilidad por saneamiento existe aunque no haya sido estipulada
1 8 $ las partes. stas pueden aum entarla, disminuirla o suprimirla, sin perjuicio
IfM o dispuesto en el artculo siguiente . Las clusulas de supresin y dismi-
ynucin de la responsabilidad por saneamiento son de interpretacin restricti-
iaV;.(artculo 1037).
S-i La ley establece casos en los que a dichas clusulas se las tiene por no
^convenidas por rasgresoras del orden pblico o ineficaces por abusivas.
Artculo 1038. Casos en los que se ias tiene por no convenidas. La supre
sin y la disminucin de la responsabilidad p o r saneamiento se tienen
% por no convenidas en los siguientes casos:
a) si el enajenante conoci, o debi conocer el peligro de eviccin, o la.
fiSKt?'- existencia de vicios;
fi)]j:i b) si el enajenante aca profesionaimente en la actividad a la que co-
- /responde la enajenacin, a menos que el adquirente tambin se desem -
, pee profesionalmente en esa actividad.

$5$r Derecho de opcin. El acreedor del saneamiento puede optar entre:


0^1 a) reclamar el saneamiento del ttulo o la sufosanacn de los vicios;
y ' b) reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c) declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos por
los artculos 1050 y 1057 del Cdigo Civil y Comercial Unificado;
iv. d) tiene derecho a reclam ar la reparacin de daos, en los supuestos a,
s ;' b y c.
El artculo 1050 del Cdigo Civil y Comercial Unificado expresa que no
-corresponde declarar la resolucin del contrato Cuando el derecho del
g. adquirente se sanea por el transcurso del plazo de prescripcin adquisitiva, se
^ .ex tin g u e la responsabilidad p o r eviccin.
A su vez, el artculo 1057 mencionado tambin seala que "El adquirente
) ' no tiene derecho a resolver el contrato si el defecto es subsanable, el garante
' ..ofrece subsanarlo y l no lo acepta. Q ueda a salvo la reparacin de daos.
j E xcepcin a la o b lig a ci n de reparar los daos. El obligado por
k :' saneam iento puede exim irse de la obligacin de reparar los daos en los
r siguientes casos:
a) si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccin o la
y,. existencia de vicios;

211
D r a . A m a n d a E stela K ees

b) si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la e v ic c i p |ij|ll


o ia existencia de v ic io s;! ' .'S H lS ll
c) si ia transmisin fue hecha a riesgo del adquirene;
d) si la adquisicin resulta de una subasta judicial o adm inistrativa.. | i p

La exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a)


no puede invocarse por el enajenante que acta profesionalmente en la actiff&SH
dad a la que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tambiri'e|jg|
desempee profesionalmente en esa actividad (artculo 1040 del Cdigo C w i]i|J B
y Comercial Unificado).

Caso de la pluralidad de bienes en conjunto o separados. El artfciif c ^ | ^ l ^ ||


1041 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece una distincin entre
supuesto en que los bienes fueron enajenados como conjunto y el supuest6iij S M | | ^
que fueron enajenados separadamente, y establece que:
Artculo 1041. Pluralidad de bienes. En los casos en que la responsbi- !
iidad por saneamiento resulta de la enajenacin de varios bienes se aplican las.^|JR3s
siguientes reglas:
si fueron enajenados como conjunto, es indivisible;
b) si fueron enajenados separadamente, es divisible, aunque hayahabi- f
do una contraprestacin nica. J| jp p g |

En su caso, rigen las disposiciones aplicables a las cosas accesorias. :lSr8

Plia-alidadpasiva de sujetos obligados. El artculo 1042 del Cdigo Civil y


Comercial Unificado separa los supuestos de obligados por enajenaciones sucesi-
vas y los obligados por enajenaciones simultneas. La disposicin expresa que -
Artculo 1042. Pluralidad de sujetos. Quienes tienen responsabilidad por
saneamiento en virtud de enajenaciones sucesivas son obligados concu-
rrentes^Si el bien ha sido enajenado simultneamente p o r varios copra-
pietarios, stos slo responden en proporcin a su cuota parte indivisa,
excepto que- se haya pactado su solidaridad.

Ignorancia o error. Salvo convencin en contrario, el obligado al sanea


181!
miento no puede invocar la ignorancia o error (artculo 1043 del Cdigo Civil
y Comercial Unificado).
mm
V' '

212
f lll
I j p f ; . C o ntratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

p 5fiS-K.esponsabilidaa p o r eviccron

S H s s l vocablo eviccin proviene del latn evincere", ser vencido, y la


|| |i|f tc i n que la ley brinda ai adquirente opera en virtud de sentencia que
llp te'.el vencimiento enjuicio, aunque la causa sea anterior o contempor-
R^afalacto de adquisicin.
SfpSe dice que existe eviccin cuando en virtud de sentencia y por causa
riteripr o contempornea a la adquisicin, el adquirente por ttulo oneroso es
'|t'ado:entodo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin
|||re c h o en la propiedad, goce o posesin de la cosa.
. operar, la garanta exige una turbacin de derecho: toda pretensin,
o defensa deducida en juicio por un tercero que, de prosperar,
^fjBSeniarfa la prdida total o parcial del derecho adquirido. Puede fundarse
^^jSi|i:d'erecho real o personal del tercero sobre la cosa. L a garanta asegura la
^
glpgsfnteia y legitim idad del derecho transmitido _y abarca toda turbacin total
Jf^piparcial sobre el bien, por causa anterior o contempornea a la adquisicin;
'protege contra las cargas o gravmenes ocultos cuya existencia no
i^^offiuhic el enajenante al adquirente, salvo que se pruebe que ste las cono-
--010 O'debi conoceras; asimismo 1 ley lo protege- contra las turbaciones de
j . echo causadas por el propio enajenante y contra los reclam os de terceros
gundados en derechos de propiedad intelectual o industrial, a menos que el
enante se hubiere ajustado a especificaciones suministradas por el adquirente
g||fp o n v en ci n de Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de M ercade
a r a s , Ley N acional N 22765, artculo 42).
- El artculo 1044 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que
jpSgj; Artculo 1044. Contenido de la responsabilidad p o r eviccin. La respon-
|f|||!?ilid ad por eviccin asegura la existencia y la legitimidad del derecho trans-
j^jppiido, y se extiende a: v.
a) toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien,
rfi ; . Por causa anterior o contempornea a la adquisicin;
l - i j i A)los.reclgrnos de terceros fundados en derechos resultantes de la pro-
} i piedad intelectual o industrial, except si l enajenante se ajust a
; |> especificaciones suministradas por el adquirente;
fefiv c) las turbaciones de hecho causadas por el transm itente.
Wk'kt/.

; Exclusiones. L a ley establece que:


XM
ggg
Artculo 1045. Exclusiones. La responsabilidad p o r eviccin no com-
p-ar-?:-; v- _7
yi'&icle:
D r a . A m a n d a E s t e l a K ee s

a) las turbaciones de hecho causadas por terceros ajenos al transmitente;.


b) las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal; ff
c) la eviccin resultante de un derecho de origen anterior a la trasfei
renda, y consolidado posteriormente. Sin embargo, el tribunal pue}$
apartarse de esta disposicin si hay un desequilibrio econmico desprx~>
porcionado. .';M

Citacin por eviccin. Oportunidad y efectos. Promovido proceso coliji


tra el adquirente, del cual podra resultar eviccin, el garante est obligado 8i
intervenir en su defensa El garante est obligado a pagar todos los gastos q;:
arroje la defensa de los derechos del adquirente, salvo si ste vence en |
proceso sin haber citado a aqul, o si el garante se allana y, no obstante, jl
adquirente sigue adelante con el juicio y es vencido. Cesa la responsabilidad'-
del garante cuando el adquirente no lo cita, o lo hace despus de vencido |
plazo procesal. Tambin cuando el garante no comparece al proceso judicial yVj
el adquirente, de m ala fe, no opone las defensas pertinentes, no las sostienebi
no prosigue con los recursos contra el fallo desfavorable. Asimismo cuando elj
adquirente, sin 1a conformidad del garante, se allana a la demanda o somete la :
cuestin a arbitraje y el laudo le es desfavorable. Subsiste, sin embargo, su \
responsabilidad si el adquirente prueba que, por no haber existido oposicin
justa contra el derecho del vencedor, habra sido intil la citacin o p o r t u n a de! ;
garante por eviccin o la interposicin o sustanciacin del recurso, o que l
allanamiento o el laudo desfavorable han sido ajustados a derecho.
Artculo 1046. Citacin por eviccin. Si un tercero demanda al adquirente
en un proceso d.el que pueda resultar la eviccin de la cosa, el garantey,
citado ajuicio debe compca-ecer en los trminos de la ley de procedimien
tos. El adquirente puede seguir actuando en el proceso.

Gastos de defensa:
Artculo 10.47. Gastos de defensa. E l garante debe pagar al adquirente g-
los gastos que ste ha qftvntado para, la defensa de sus derechos. Sin i
embargo, el adquirente no puecle cobrarlos, ni efectuar ningn otro re-
clamo si: :>,
a) no cit al garante al proceso;
b) cit al garante, V aunque ste se allan, continu con la defensa y J
fu e vencido.
p'pCoNTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVEL Y COMERCIAL...

I ffl^jjjj^r'jG osos en que cesa la responsabilidad.-.


j [rclo 1048. Cesacin de la responsabilidad. En los casos en que se
I W M^ ^'iiwBiueva el proceso judicial, la responsabilidad p o r eviccin cesa:
\W f e H.1 si el adquirente no cita al garante, o lo hace despus de vencido el
illiil K -plaza que establece la ley procesal;
fe-b) s~l el garante no comparece al proceso judicial, y el adquirente, ac-
rij0 tuando de m ala fe , no opone las defensas pertinentes, no las sostiene, o
no interpone o no prosigue los recursos ordinarios de que dispone contra
W X & fc d l0 desfavorable;
ligtcJ si el adquirente se allana a la demanda sin la conformidad del ga-

por
hacer a l derecho del vencedor, la
eviccin, o la in terp o sici n o
fsustanciacin de los recursos, eran intiles; o que el allanamiento o el
* ^aU^ desf a vrable son ajustados a derecho.

ID J"
..'Procedimiento:
Artculo 1049. Rgimen de las acciones. E l acreedor de la responsabili
dad dispone d.el derecho a declarar la resolucin:
defectos en el ttulo afectan el valor del bien a tal extremo que,
'los conocido, el adquirente no lo ha b ra adquirido, o su
contraprestacin habra sido significativamente menor;
inaKM mwfv. . si una sentencia o un laudo produce la eviccin.

garanta de eviccin opera contra turbaciones de derecho, fundadas


-pausas jurdicas, nunca contra turbaciones de hecho de terceros: para ellas
el adquirente dispone de remedios policiales y judiciales (nter-'
querellas criminales). El enajenante no asume el papel de defensor del
Propietario contra agresiones de hecho. No siendo de orden pblico,
partes pueden modificar, aumentar, disminuir o suprim ir la obligacin de
(m-Hcnin i m s r .Wmn Civil y Comercial Unificado) salvo los ca-
Cdigo C ivil U nificado). Las clusulas
'as son poco comunes en nuestro derecho. Segn Borda son verda-
clusulas penales, pero las que la suprimen o dism inuyen son legtim as
sujetas a la voluntad de las partes, debiendo interpretarse de modo

215
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

restrictivo pues importan renuncia a un derecho (artculo 1037 del C dig8


Civil y Comercial Unificado). jsT a .

R esponsabilidad p o r vicios ocultos

Son vicios o defectos ocultos de la cosa tam bin llam ados


redhibitorios- son aquellos que existen al tiempo de la adquisicin y ie81a
importancia tal, que de haberlos conocido el comprador, no la habra adqm|i|
do o hubiera dado menos por ella. Todo enajenante debe garantizar coiitrafJS^
estos defectos o vicios ocultos. fcf
Presupuestos. El vicio debe ser oculto, importante y anterior a la ventgg
Los vicios aparentes no se garantizan. Adems, debe ser de tal gravedad q#|
haga a la cosa impropia para su destino y debe existir al tiempo o antes-dS ^ p
enajenacin. Incumbe al adquirentfe la carga de la prueba de tal recaudo
Contenido de la responsabilidad, p o r vicios ocultos. El artculo 1051
Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que
Artculo 1051. Contenido de la responsabilidad por vicios ocultos, ia flg l
responsabilidad por defectos 'ocultos se extiende a:
a) los defectos no comprendidos en las exclusiones del artculo 1053, '
b) los vicios redhibitorios, cnsiderndose tales los defectos que hacen^jjfeM
a la cosa impropia para su destino p o r razones estructurales o funciona^i | | i p | |
les, o disminuyen su utilidad a tal extremo que, de haberlos conocido, el -
adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin hubiese sidoW M M
significativamente menor.

Am pliacin convencional de la garanta. Se considera que un d e f e c to .0 j|p ||l|


vicio redhibitorio:
a) si lo estipulan las partes 'con referencia a ciertos defectos e s p e c ||f ra
eos, aunque el adquirente: debiera haberlos conocido; ^ fS g p l
b) si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta cali-i
dad de la cosa transmitida!, aunque el adquirente debiera haber conoc
cido el defecto o la falta de calidad;
c) si el que interviene en la Fabricacin o en la comercializacin de l |
cosa otorga garantas especiales. Sin embargo, excepto estipulacin.;
WEsz%~_ en contrario, el adquirente puede optar por ejercer los derechos re-
- sultantes de ja garanta conforme a ios trm inos en que fue otorga-
fiMfeT .i'Qa (articulo 1U2 -I Cdigo Civil v Comercial Unificado).
;
^JlExclusiones:
gffc^^ ^ ^ trtcu lo 1053. La responsabilidad p o r defectos ocultos no comprende:
defectos del bien que el adquirente conoci, o debi haber conci-
vS ^W ^ MC&ante un examen adecuado a las circunstancias del caso al momento
lisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de aqu-
reviste caractersticas especiales de complejidad, y la posibilidad
d if Conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o tcnica, para
| d e t e r m i n a r esa posibilidad se aplican los usos del lugar de entrega;
llpt'Ja' defectos del bien que no existan al tiempo de la adquisicin. La
w B SB $ g j^$ b o de su existencia incumbe al adquirente, excepto si el transrriitente
'Bita profesionalmente en la actividad a la que corresponde la transmisin.
------ J - - - - ilo s d o s incisos

^ ^^ ^ 0 W y c e d im ie n to . Denuncia. Plazo.
, . . . . . .
gjgggpglg!/ Caso ue vicio manifiesto. El plazo para denunciar la existencia del
oculto se extingue a los 60 das de haberse manifestado. El adquirente
l l f & f la carga de denunciar expresamente la existencia del defecto oculto al
["majlgarante dentro de los SESENTA (60) das de haberse manifestado.
IIIPS IkB ^ ^ciso de vicio de manifestacin gradual. Si el defecto se m anifiesta
jjg& gjppialm&nte. el plazo se cuenta desde que el adquirente pudo advertirlo.
extingue la responsabilidad
haya conocido o debido
la existencia de los defectos (artculo 1054 del Cdigo Civil y
|g ||? B ^ e r c i a l Unificado).
I- r m 0 a d c id a d d la - g a ,antig. El artculo 1055 del-Cdigo-Civil.y Comercial
a sp ecto de la caducidad de la garanta por defectos ocultos sta-
piceque;

l|gMBfcf'a responsabilidad por defectos ocultos caduca:


si ja cosa es jujmebje^ cuando transcurren TRES (3) aos desde
. - que la recibi;
s la cosa es mueble, cuando transcurren SEIS (6) meses desde que
H ite ' a recibi o puso en funcionamiento.
r-'M
D ra . A m anda ustela K ees 's
--------------------------------------------------------

Estos plazos pueden ser aumentados convencionalmente.

La prescripcin de la accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sextd|l


Rgimen de las acciones. El acreedor de ia garanta dispone del (tereeliri|
a declarar la resolucin del contrato: :-wrt
a)J si se trata de un vicio redhibitorio;5 * S'
'i-P
b) si medi una ampliacin convencional de la garanta (artculo 105Ji
del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
SS
Defecto subsanable. El adquirente no tiene derecho a resolver el contrato1! !
si el defecto es subsanable, el garante ofrece subsanarlo y l no lo aeepia|
Queda a salvo la reparacin de daos (artculo 1057 del Cdigo Civil y Co- |ffi
mercial Unificado). .'.WR&
Prdida o deterioro de ia cosa. Si la cosa perece total o parcialmente!!
causa de sus defectos, el garante soporta su prdida (artculo 1058 del Cdigo||
Civil y Comercial Unificado). ' "JyS
i H
-v-%2

||
d i
'y

'/VXf:
;!rt

218

l
l iS H v

L IB R O DO: D E R E C H O S PERSONALES
TT U L O K: CO N TRA TO S EN G E N E R A L

C A P T U L O 9: E FE C TO S

S E C C I N I a
EFECTO' RELATIVO

P IK S lS fi .
gfisAfcticuIo 1021. R egia g e n e ra l. B1 contrato slo tiene efecto entre las partes
>
no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos

. HArculo 1022. Situacin de ios terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a


S '* CJt terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las
obligaciones que stas no han convenido, excepto disposicin legal.
Artculo S323. P a rte de c o n tra to . Se considera parte del contrato a quien:
a); lo otorga a nom bre propio, aunque lo haga en inters ajeno;
i, es representado por un p o rg a n te que acta en su nom bre e inters;
;?) m anifiesta 1a voluntad contractual, aunque sta sea tran sm itid a por un
| c o r r e d o r o por un agente sin representacin.
gM iicuio 1024. S u c e so res u n iv e rs a le s . Los efectos del contrato se xtien-
f i S W y Pasivam ente, a los sucesores universales,- a no ser que las obligacio-
Ip d e 'e l. nacen sean inherentes a la persona, o que ia transm isin sea -incom-
E-j-cn la naturaleza de la oblig aci n , o est prohibida por una clusula del
rato o Ja ley.

S E C C IO N 2=
IN C O R P O R A C I N D E T E R C E R O S A L C O N TR A TO

__ 1025. C o n tra ta c i n a n o m b re de terc ero . Quien contrata a nom bre


:Cei slo lo obliga si ejerce su representacin. A falta de representacin
D r a . A m a n d a E stela K ees

suficiente el contrato es ineficaz. La ratificacin expresa o tcita del tercero :


falta de representacin; ia ejecucin im plica ratificacin tcita.
rtica!". 1026, P ro m e sa del hech o de es-cero. Q uien prom ete s hecho
tercero queda obligado a hacer lo razonablem ente necesario para que e l'te n H p
acepte la prom esa. Si ha garantizado que la prom esa sea aceptada, queda objfllk
a obtenerla y a responder personalm ente en caso de negativa. Sr
A rtculo 1027. E stipulacin a: favor d te rc e ro . Si el contrato c o n tie n eg ^e
estipulacin a favor de un tercero beneficiario, determ inado o determinbiyf
prom itente le confiere los derechos o facultades resultantes- de lo que ha conylm |t|f
con ei estipulante. El estipulante pu'e'de revocar la estipulacin m ientras norec-jiJJs
aceptacin del tercero beneficiario; pero no puede hacerlo sin la conform idad
prom itente si ste tiene inters en que sea m antenida. El tercero aceptante B'b|pBS
directamente los derechos y las facultades resultantes de la estipulacin a sji3or|l|b
Las facultades del tercero beneficiario de aceptar la estipulacin, y de prevalefsKdSBil
ella luego de haberla aceptado, no se transmiten a sus herederos, excepto q u e |i ||l |j
clusula expresa que lo autorice. L a estipulacin es de interpretacin r e s tr ic tiv a j^ ^ ^
A rtcu lo 1028. R elaciones e n tre las p a rte s. El prom itente puede opSnKS&fll
tercero las defensas derivadas del contrato bsico y las fundadas en otras-rlS^B?
nes con l.
El estipulante puede:
a) exigir al prom itente el cumplimiento de la prestacin, sea a favor deltercei|gg
ben eficiario aceptante, se a a su fav o r si ei tercero no ia acepi-:pK|g|
estipulante la revoc; " ~
b) en caso de incumplimiento1, resolver el contrato, sin perjuicio de los' floja B a
chos del tercero beneficiario. .... | ^
A rticu lo 1029. C o n tra to p a ra p e rso n a a d esig n ar. C ualquier parte pe'dej@|||
reservarse la facultad de designar ulteriorm ente a un tercero para que asuma;s:j||$t|
posicin contractual, excepto si el contrato no puede ser celebrado por medio
representante, o la determ inacin de los sujetos es indispensable.
La asuncin de la posicin contractual se produce con efectos retro activ o s'.,!.^^
la fecha de! contrato, cuando el tercero acepta la nom inacin y su aceptacin
com unicada a la parte que no hizo la reserva. Esta com unicacin debe revestyjj^ j B g
misma forma que el contrato, y ser efectuada dentro del plazo estipulado o, en:sfi'^jtt|
defecto, dentro de los Q U INCE (15) das desde su celebracin.
M ientras no h aya una aceptacin del tercero, el contrato produce efectgjH
entre las partes. < ~J....
A rtculo 1030. C o n tra to p o r c u en ta de quien corresponda. El contrato
brado por cuenta de quien corresponda queda sujeto a las reglas de la c o d ic j^ fM ffl
suspensiva. El tercero asum e la posicin contractual cuando se produce el hEfi|p
que lo determina como beneficiario del contrato.

SECCION 3a
SUSPENSIN D E L C U M PL IM IE N T O Y F E R Z A M A Y Q R

A rtcu lo 1031. S uspensin ;ie cum p lim ien to . En los contratos bilateral^
cuando ias partes deben cum plir sim ultneam ente, u n a de ellas puede suspei!j

220
it jpfowTBATos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv n . y C o m e r c ia l ...

Ijlsfu^plim iento rile la prestacin, h a sta que la otra c.nmpla u ofrezca cumplir. La
iU l^ i r . p u td e ser deducida jud icialm en te como accin o com o excepcin. Si la
^flslciyn es a favor de varios interesados, pueda suspenderse la parte debida a
afSr0;-:hasia la ejecucin com pleta de la contraprestacin.
ficlo 3032. T u tela p re v e n tiv a . TJna parte puede suspender su propio cum-
5% rln'tpsi sus d erech o s su frie sen u n a grave am enaza de dao porque la otra
59T fpufndo un m enoscabo sig n ificativ o en su aptitud para cum plir, o en su
Btia. La suspensin queda sin efecto cuando la otra parte cum ple o da segu-
3ep|s'ficientes de que el cum plim iento ser realizado.

S E C C I N 4*
OBLIGACIN DE SANEAMIENTO

P A R A G R A F O 1
D IS P O S IC IO N E S G E N E R A L E S

sass
^A rtc u lo 1033 . S u je to s re sp o n sa b le s. E stn obligados al saneam iento:
' el transm itente de bienes a ttulo oneroso;
s r quien ha dividido b ienes con otros;
'j
_ | |i ) . - ; ;-'Us respectivos an te ce so re s, si han efectuado a cirespor.disnte trans-
.. f f l^ ^ ! ;a :f e r e n c a a ttulo oneroso.
1034. G a ra n ta n c o m p re u d id a s en la obligacin de san eam ien to ,
obligado al saneam iento g aran tiza por eviccin y por vicios ocultos confor-
^ g ^ l o .dispuesto en esta S eccin, sin perjuicio de las norm as especiales.
1035. A d q u isic i n a ttu lo g ra tu ito . El adquirente a titulo gratuito
^ ercer en su p rovecho la s accio n es de resp o n sab ilid ad por saneam iento
^ ^ j ^ ^ ^ p o n d i e n t e s a sus a n te c e so re s.
1036. D is p o n ib ilid a d . L a responsabilidad por saneam iento existe
i B i B |s s8fi5ifo haya sido estip u lad a p o r las partes. stas pueden aum entarla, dism i-
^ j t ^ ^ ^ ^'-su p rim irla . sin p erjuicio de. lo dispuesto en el artculo siguiente.
-0 3 7 . in te r p r e ta c i n de la su p resi n y d e la d ism in u c i n de 1a res-
p o r sa n e a m ie n to . L as clusulas de supresin y dism inucin de la
^ ^ ^ B i U d a d p o r san eam ien to son de interpretacin restrictiva.
l r f j ?a ' C 38.-C ass en.Ios q u e se ias ene p o r no convenidas. La supresin
^ J ^ c i n de ia resp o n sab ilid ad por saneam iento se tienen por no conveni-
sig u ien te s casos:
st el en ajen an te c o n o c i , o debi conocer el peligro de eviccin, o la
existencia de vicios;
_s> el enajenante acta profesionalm ente en la actividad a la que corres
ponde la enajenacin, a m enos que el adquirente tam bin se desem pee
profesionalm ente en e sa actividad.
j||.^ .tu lo 1((39. R e sp o n s a b ilid a d p o r sa n e a m ie n to . El acreedor de la obliga-
saneam iento tiene derecho a optar entre:

221
D r a . A m a n d a E stela K ees

reclamar el saneamiento del ttulo o la subsanacin de los vicios;


b) reclamar un bien equivalente, si es fungible;
c) declarar la resolucin del contrato, excepto en los casos previstos pbr;lbf|i
artculos 1050 y 1057. * '
A rtcu lo 1040. R e sp o n sa b ilid a d p o r daos. El acreedor de la obUgariitstJ
saneam iento tam bin tiene derecho a la reparacin de los daos en los casbjpjf.
previstos en el artculo anterior, excepto:
a) si el adquirente conoci, o pudo conocer el peligro de la eviccimjlafigl
existencia de vicios; '
rsai
b) si el enajenante no conoci, ni pudo conocer el peligro de la eviccin o lgpS
existencia de vicios;
c) si la transm isin fue hecha a riesgo del adquirente; . .:* I
d) s la adquisicin resulta de una subasta judicial o administrativa. 'i :;!*,8
4 M jj
L a exencin de responsabilidad por daos prevista en los incisos a) y bViKfcg&i
puede invocarse por el enajenante que acta profesionalm ente en la actividad. ailH|i|
que corresponde la enajenacin, a menos que el adquirente tam bin se desernpe|ffj
profesionalm ente en esa actividad. '
A rtcu lo 1041. P lu ra lid a d de bienes. E n los casos en que la responsabilidad^^
por saneam iento resulta de la enajenacin de varios bienes se aplican las sig u ien |p j
tes reglas:
. :rrisjvj
a) s fueron enajenados com o conjunto, es indivisible;
b) si fueron enajenados separadam ente, es divisible, aunque h aya habido_?%
una contraprestacin nica. En su caso, rigen ias disposiciones a p lic a -i^
bles a las cosas accesorias.
A rtc u lo 10l42. P lu ra lid a d dle su je o s. Q uienes tienen responsabilidad por :-m
saneam iento en virtud de enajenaciones sucesivas son obligados concurrentes. Si M
el bien ha sido enajenado sim ultneam ente por varios copropietarios, stos slo\|jaj;
responden en proporcin a su cuota parte indivisa, excepto que se haya pactado.wjrt
su solidaridad. .Jl
?
A rtc u lo 1043. I g n o ra n c ia o e rro r. El obligado al saneam iento no p u e u e^ w s
invocar su ignorancia o error, excepto estipulacin en contrario. vf

PARAGRAFO 2 tm
M |
RESPONSABILIDAD POR EVICCIN

Arcisl) 1044. CoHesuido d e Sa respoisabSciaidl p o r evstcin. La responsabi- . . ^ ^


lidad por eviccin asegura la existencia y La legitim idad dei derecho transmitido, y S i l
se extiende a: - fif
a) toda turbacin de derecho, total o parcial, que recae sobre el bien, P0.r _;Ksft
causa anterior o contem pornea a la adquisicin; S tfp
b) los reclam os de terceros fundados en derechos resultantes de la propG"
dad intelectual o industrial, excepto si el enajenante se ajust a especifi ft,?
caciones sum inistradas por el adquirente; IPS 1I
.V.jK--:,;.'.

Sfcbl'JTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

c) las turbaciones de hecho causadas por el transm itente.


f | j f | Artculo 1045. E xclusiones. L a responsabilidad por eviccin no com prende:
'las turbaciones de hecho causadas por terceros ajenos al transm tante;.
b) las turbaciones de derecho provenientes de una disposicin legal;
;la eviccin resultante de un derecho de origen anterior a ia transferencia, y
WM0f? consolidado posteriorm ente. Sin embargo, el tribunal puede apartarse de
M P S p # ' ..esta disposicin si hay un desequilibrio econm ico desproporcionado.
1046. C itaci n p o r eviccin. Si un tercero dem anda al adquirente en
ip ,J 1 -'"uniproceso del que pueda resultar la eviccin de la cosa, el garante citado a jujefo
lf tM |c d iiip a re c e r en los trminos de la ley de procedim ientos. El adquirente puede
'v/Sbj.'.iiir. actuando en el proceso.
1047. G asto s de d efen sa. E l garante debe pagar a! adquirente los_
M liastos que' ste h a afrontado p a ra la defensa de sus derechos. Sin em bargo, el
|S;gifiljl||m rente .no puede cobrarlos, ni efectuar ningn otro reclam o si:
no cit al garante al proceso;
. g . b) cit al garante, y aunque ste se allan, continu con la defensa y fue
t: vencido.
f$ M H A rtculo 1048. C esacin de la resp o n sa b ilid ad . E n los casos en que se pro-
p ro ceso judicial, la responsabilidad por eviccin cesa:
IB | i p a) si el adquirente no cita al garante, o lo hace despus de vencido el p la s f^ "
que establece la ley procesal;
|g | ) si el garante no com parece al proceso judicial, y el adquirente, actuando
de m ala fe, no opone las defensas pertin en tes, no las sostiene, o no
agVjpjh interpone o no prosigue los recursos ordinarios de que dispone contra el
W ffijffii? - ' fallo desfavorable;
:S r- 5 ^" ') si el adquirente se allana a la demanda sin la conform idad del garante; o
f som ete la cuestin a arbitraje y el laudo le es desfavorable.
ffiBjSjjjSf c -S in embargo, la responsabilidad subsiste si el adquirente prueba que, por no
i - >er existido oposicin justa que hacer al derecho del vencedor, la citacin oportu-
garante por eviccin. o la interposicin o sustanciacin de los recursos, eran
I S l! ! S i? f .e'S 0 clue allanamiento o el-laudo desfavorable son ajustados a derecho,
^ p j ^ f e f e ^ r t t c u l o 1049. R gim en de las acciones. El acreedor de 1a responsabilidad
l ^ " 3 ^ 'sPone Sel derecho a declarar la resolucin:
s los defectos en e ttulo-afectan el valor del bien a tal extremo que, de
T 'h a b e r lo s -c o n o cid o , el a d q u ire n te no o h a b ra a d q u irid o , o su
% . contraprestacin habra sido significativam ente m enor;
s nna sentencia o un laudo produce la eviccin.
|p ^' A rtcu lo 1050. P re sc rip c i n a d q u isitiv a . Cuando el derecho del adquirente
P r el transcurso del plazo de prescripcin adquisitiva, se extingue la
[--l)onsal^ l' at^ Por eviccin.

PARGRAFO 3
RESPONSABILIDAD POR VICIOS OCULTOS

223
D r a . A m a n d a E ste la K ees

* p M
A rtc u lo 1051. C ontenido de la re sp o n sa b ilid ad p o r vicios ocultos. La rePlffSl
ponsabilidad por (efectos ocultos se extiende a:
ai ios defectos r. c eotn^reiididos en las exclusiones del artculo
b) los vicios redhibitorios, considerndose tales los defectos que hacen*!^
cosa impropia para su destino por razones estructurales o funcionnics|;Kr:
d ism in u y en su u tilid a d :a tal ex trem o que, de h a b erlo s coriocidfle]
adquirente no la habra adquirido, o su contraprestacin hubies:fs1 0 |t l l
significativam ente menor. .'.rijSSHg
A rtic u lo 1052. A m pliacin convencional de ia g a ra n ta . Se considera q M
defecto es vicio redhibitorio: ' " 'v
a) si lo estipulan las p a n es con referencia a ciertos defectos e s p c lfic ^ fe ,
aunque el adquirente debiera haberlos conocido; "
b) si el enajenante garantiza la inexistencia de defectos, o cierta ca!idad'if;!
cosa transm itida, aunque el adquirente debiera haber conocido el defeetf
o ia falta de calidad;
c) si el que interviene en la fabricacin o en la com ercializacin de l | p f |f j{
otorga garantas especiales. Sin embargo, excepto estipulacin en c a rtte s f
rio, el adquirente puede optar por ejercer los derechos resu ltan tes dela ^
garanta conform e a los trm inos en que fue otorgada.
A rticu io 1053. E xclusiones. La responsabilidad por defectos ocultos no-crnS-
prende:
a) los defectos del bien que el. adquirente conoci, o debi haber co n o ciap |ffl
mediante un examen adecuado a las circunstancias del caso al m ornentdHi|fa|
ia aoquisicin, excepto que haya hecho reserva expresa respecto de > n > i H
los. Si reviste caractersticas especiales de complejidad, y la posibilidad
conocer el defecto requiere cierta preparacin cientfica o tcnica, p^ra
determinar esa posibilidad: se aplican los usos del lugar de entrega;
b) los defectos de] bien que ho existan al tiem po de la adquisicin. La
ba de su existencia incum be al adquirente, excepto si el transmteme acta j
profesionalniente en la actividad a ia que corresponde la transmisin. t5gj
- En los casos de exclusin d e-la responsabilidad previstos en los dos wajjtOg
anteriores se aplican las reglas de l dacin en pago.
A rtc u lo 1054. E je rc ic io de la re s p o n s a b ilid a d p o r defectos ocu i
adquirente tiene la carga de denunciar expresam ente la existencia del defecto4jc.u!f-^
to al garante dentro de los SESENTA (60) das de haberse m anifestado. Si el f
to se m anifiesta gradualm ente, el plazo se cuenta desde que el adquirente P^U fiSI
advertirlo. El incum plim iento de esta carga extingue la responsabilidadp"dr'rfef&g)Jj|
tos ocultos, excepto 'que ei enajenante haya conocido o debido conocer, la existrn--
cia de los defectos.
A rtcu lo 1055. C a d u c id a d de a g a ra n ta p o r deectos ocultos. La responss
lidad por defectos ocultos caduca: _ j ||
a) si la cosa es inmueble, cuando transcurren TR ES (3) aos desde qu li *
recibi; ' _'
. b) si la cosa es m ueble, cuando transcurren SEIS ( 6) m eses desde qu 4 ^ i |l
recibi o puso en funcionam iento. Estos plazos pueden ser aumentai
convencionalm ente.
j|jSOTRTOS CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVTL Y COMERCIAL...

^ ^ p r e s o - i p c i n de la accin est sujeta a lo dispuesto en el Libro Sexto,


f j m f a f i f i nln 1056. R gim en d e las acciones. El acreedor de la garanta dispone
aiMfHsrscho a declarar la resolucin de! contrato:
"a). si se trata de un vicio redhibitorio;
fe v s i m edi una am pliacin convencional de la garanta.
f cjIo 1057. D efecto su b san a b le. El adquirente no tiene derecho a resolver
f o l e t o .s i el defecto es subsanable, el garante ofrece subsanarlo y l no lo
S ^ iie d a a salvo la reparacin de daos.
J p M c u o 1058. P rd id a o d e te rio ro de la cosa. S la cosa perece total o parcial-
ra to S a u s a de sus defectos, el garante soporta su prdida.

SECCION 5*
SEAL

gggpjga-.- 1059. D isposiciones generales. La entrega de seal o arras se inter-


: ^ M ' 0-.confirrnatoria del acto, excepto que las partes convengan la facultad de
| p s ; en tal caso, quien entreg la seal 'la pierde en beneficio de la otra, y
ggffircibi, debe restituirla doblada.
M o d a lid a d . C om o seal o arras pueden entregarse dinero o
2 g p | c 4 o 1060.
,J . 2bles. Si es de la m ism a especie que lo que debe darse por el contrato, a
giBpS^tlIene como parte de la prestacin si el contrato se cum ple; pero no si ella
JL lldjferente e sp e d e o si la obligacin es de hacer o no hacer.
r

fS k .

i-Gonste por el presente docum ento el contrato de com praventa que celebran
e|m:j3arte c lo n ______ ___ id entificado con D .N .l. N_ , de estado
J'sbltero y con dom icilio e n ________ a quien en lo sucesivo se denomina-
;E;'V:1:NDEDOR; y de otra parte d e __________ identificado con D .N .l. N
de estado civil soltero y con dom icilio en a quien en lo
IfiM v O ' se d e n o m in a r E L C O M P R A D O R ; en los t rm in o s sig u e n -

j> i|^ IM E R O : EL V EN D ED O R es propietario del vehculo usado, m arca ______ ,


________ > ao de f a b ric a c i n _______ , de color , N de m otor
2>.-N de serie y con placa de rodaje N
siiSGNDO: EL VEN D ED O R deja constancia que el vehculo a que se refiere
lusla anterior se encuentra en perfecto estado de conservacin y funciona-
ertto, sin m ayor desgaste que el producido por el uso norm al y ordinario, en
J p p feparticular.______________________ ___ ____________________
Por el presente contrato, EL V EN D ED O R se obliga s transferir la
;&u;|^&Rietlad del vehculo descrito en la clusula prim era en favor de EL COM PRA-
Pr su Pa,1e>EL C O M PRA D O R se obliga a pagar a EL V EN D ED O R el monto
_ HcUl.del precio pactado en la clusula siguiente, en la form a y oportunidad conve-
^3a:--:
El precio del bien objeto de la prestacin a cargo de EL VENDE-
# @ | p p ? !? iende a la sum a de PE SO S_______que EL C O M PR A D O R cancelar en
^ ^ l ^ i S H t a t e g r a m e n t e y al contado, dentro de los das siguientes a la fecha de
este D ocu m en to .______________________________________________
% !-.r,s.X :V " H C f p c Las (P' ^i i wS dejan
a y j a . i l constancia
l a u u i i ude
t ique
j u u eni ila
u fecha
w w h u . de suscripcin de
^ ^ m a aggmento EL CO M PRA D O R entrega a EL V EN D ED O R la suma de dinfcro
* ________ en calid ad de arras confirm atorias com o seal
|^ p ^ < ; O n c l u s . n del p resente C o n tra to ._________________________________________
^ M S hf0rm e.a *os arts- 1059/1060 del C digo Civil, el m onto total de las arras
^^anteriorm ente sern devueltas a E L C O M PRA D O R inm ediatam enp^ps-
r sido pagado el precio de! bien m ateria de la venta a que se refiere la
^ S ( ^ l s :cuarta.______________________________________________
Las partes acuerdan tjue en caso de incum plim iento de EL COM -
^ ^ l l s O s t a - e ;resP ect0 de su oblig aci n de p a g ar el precio p actad o en la clu su la
f)ia _COnf.ra1 quedar resuelto y EL V EN D ED O R conservar de m odo defini-
entregada en calidad de aras confirm atorias.

227

2sfcr:.
D e a . A m a n d a E stela K ees

S P T IM O : EL VENDEDOR- se obliga a entregar el bien objeto de la


cin a su cargo en la fecha de la firm a de este documento, acto que se verific
la entrega fsica de! vehculo y las flavas del m ism o.__________________
OCTAVO: EL V EN D ED O R se obliga a entregar todos los documento:
vos a la propiedad y uso del bien objeto de la prestacin a su cargo.__
N O V E N O : EL V E N D ED O R se obliga a realizar iodos los actos y a si
todos los docum entos que sean necesarios, a fin de form alizar la transiere:
la propiedad del bien objeto de la prbstacin a su caigto, en favor de EL COf
DOR.____________________________ ;______________ _ _ _ _______________
D E C IM O : EL C O M PRA D O S, se obliga a pagar el precio convenid,
momento y form a pactados en la clusula cuarta de este documento.__
D C IM O P R IM E R O : E , COM PRADOR deber recibir el bien objeto de
tacin a cargo de EL VENDEDOR, en la forma y oportunidad pactadas, dec
conocer el estado de conservacin y funcionamiento en que se encuentra._
DCIM O- SE G U N D O : EL VEND ED OR declara que el bien objeto de U
cin a su cargo se encuentra, al m om ento de celebrarse este contrato, libre d s t a i K |^ g p J |
carga, gravam en, derecho real de garanta, m ed id a ju d icial o extraju d icid l;^
general de todo acto o circunstancial qe im pida, prive o limite la libre d is p b fiilif ip il^ S f''
dad, y/o el derecho de propiedad, posesin o uso del bien. No obstante, EL
DEDOR se obliga al saneam iento.por eviccin, que com prender todos los bpjftllfe
esptos prsvisLC: - n e! sr. 1033 de] Cdigo C ivil. :
D C IM O T E R C E R O : N o obstante la declaracin de EL VENDEDOR, r !.tfI
clusula segunda de este document, con relacin al perfecto estado de cohswg
cin y funcionam iento del bien objeto de la prestacin a su cargo, aqul se obligi
al saneam iento por vicios ocultos existentes al m om ento de la transferencia.
D E C IM O C U A R T O : Las partes acuerdan que todos los gastos que origin .
celebracin, form alizacin y ejecucin del presente contrato sern asumidos pofrfojgaM
EL C O M PR A D O R .
>: KL VEND ED OR declara que al momento de celebrarse;;
este contrato, no tiene ninguna obligacin tributaria pendiente de pago r e s p e ?
del bien objeto de la prestacin a su cargo._____ ___________________________^ 3
S E X T O : En las relaciones personales entre las partes, M
EL VE
DOR asum ir o reem bolsar a EL COM PRA DOR, si es el caso, los tributos.-
correspondan al bien m ateria de la venta hasta antes de la transferencia; raisni, _, i
que EL CO M PR A D O R , por su parte, asum ir los tributos que se geneicn :j
motivo de dicha transferencia y con posterioridad a ella.__________________
D E C IM O S E T IM O : Tcdo litigio o controversia, derivados o relacionados,c
ese acto jurdico, ser resuelto m ediante arbitraje, de conformidad c-on los Reg
m entes Arbitrales del Centro de A rbitraje de la Cm ara de Comercio de Resisfenc
Chaco, a cuyas norm as, adm inistracin y decisin ss som eten las partes en foin^g&|g
incondicional, declarando conocerlas y aceptarlas en su in te g rid a d __________
..... ....... __ OCTAV O: Para la-Validez de todas las comunicaciones y
ciones a las partes, con m otivo d e 'la ejecucin de este contrato, am bas Sefipj
como sus respectivos dom icilios los indicados en la introduccin de este i ' ;!-r
ment. El cambio de dom icilio de cualquiera de las partes surtir efecto
fecha de comunicacin de dicho cam bio a la otra parte, por va notarial.______
P p p j m o s c iv h .e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

fggpCIM Q NOVENO: En todo lo no previsto por las partes en el presente


SSliato, ambas se someten a lo establecido por las normas del Cdigo Civil y
IS jsfS l sistema jurdico que resulten aplicables._____ ____________________
.^Rijjsl de conformidad las partos suscriben sste documento en la ciudad de
p K J lo s ___das del mes d e ____ _ de _____________ ___________________
t r
s Sk; **. B E CO N SU M O

0 M$ i
1 1 l S u m a r io :

^.Interpretacin. Concepto. Intencin comn. Interpretacin restricti-


jr;va de los contratos paritarios. Reglas de interpretacin. Subcontrato.
ti;Contratos conexos.
r.::,.Extincin. Concepto. Efectos. Rescisin bilateral. Extincin por de-
.claracin de una de las partes. Disposiciones generales. Operatividad
|" d e los efectos. Restitucin. Contrato bilateral. Reparacin del dao.
(^Resolucin. Configuracin del incumplimiento. Efectos inmediatos
que se producen en la esfera del titular del derecho potestativo. Efec
tos propios con relacin a las partes. Efectos especficos u objetivos
del pacto. Efectos respecto de terceros. Clusula resolutoria: expresa
e implcita.
Contrato de consumo. Relacin de consumo. Formacin del consenti
miento. Prcticas abusivas. Informacin y publicidad dirigida a los
ISSlsf. consumidores. Modalidades especiales. Clusulas abusivas.

*5

mmm
Fundam entos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co
m ercial Unificado:
7- Interpretacin. En materia de interpretacin se consagra el principio
de la buena fe , en concordancia con el ttulo preliminar. Siguiendo las
lneas de proyectos anteriores, se consagra la interpretacin estricta pa ra
os casos en que as lo dispone una estipulacin O disposicin legal. Para
1s dems casos se debe tomar en consideracin las circunstandas en que
D r a . A m a n d a E st e l a K e e s

el contrato se celebr; incluyendo las negociaciones preliminares; la c8j0@


ducta de las partes, incluso la posterior a la celebracin del co ntratoi^m
naturaleza y fin a lid a d del contrato; el sentido que comnmente se dI f
tales clusulas y expresiones en la actividad a la que correspond0S&
objeto. Tambin se precisa el significado que debe drsele a las p l S isW ff
del contrato, la interpretacin confoi-me al conjunto del acto, el priffifh
p i de conservacin, el principio de apariencia, y el de coherenciai
consagran principios clsicos de la hermenutica conti-actual.- Eri:; e0fi
sentido cabe resaltar la norma que sostiene: la interpretacin debeprofSM
ger la confianza y l lealtad que las partes se deben recprocammtSgm
siendo inadmisible la contradiccin con una conducta juridicameritexS^ |
levante, previa y propia del mismo sujeto. Este dispositivo es esencialCenjM
las relaciones mercantiles. ipm

-' ;;

C oncepto

Interpretar una norma jurdica es intentar com prender su verdadero snIJSi


tido y alcance, cuando ste presenta algn costado ambiguo u oscuro. siff
denominado- nermeneutica jurdica" a la pane de la c ie n c ia -y Ja niosqim||ggg
que se ocupa de tal actividad. Laescuela analtica inglesa sostiene la textur|f|Jpj
abierta de ias normas en razn del mayor o menor margen de am b ig ed tef|j
que siempre presentan,' hacindose cargo de que existen casos en que staes^gj
sumamente difcil. -.llg a lj
Si tenem os en cuenta lo dicho oportunamente respecto de la ndole n o ||f||
m ativa del contrato, que surge de su naturaleza jurdica y est reconocid|f|jj|
la ley, concluimos en que el contrato participa, en ciertos aspectos, d e j |j j ^ g |
caractersticas de la ley, principalmente en su obligatoriedad. Se diferencia>gjfpj|
ella, empero, en que la ley rige para la generalidad y el contrato slo p a r a
partes y sus asimilados. Por.endej la problem tica planteada por la herm en M ^^
tica es sim ilar en tanto se trate d interpretar un contrato y una ley. Lo cifflg j j ! |
es que, poT las especiales exigencias de su elaboracin, la norma legal tendra;yg|
requisitos extrnsecos ley en sentido form al- que no se exigen para el con--^
' -V i-i

Paanara, C. L. El profesor H a rty ia Filosofa Analtica del Derecho. Trad. al esk'f-gm


por Diego M. Papayanis y Loren Ramrez Ludea. Academia, Rev.de la EnseanZKg
Ao 6, ro. i 2, 2008.

232
ittli N T K A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL MUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

Igpgjpen cuya elaboracin cam pa la j'a descripta autonoma de la voluntad,


!|!|fe;Con las limitaciones genricas del artculo 1004, que prohbe las clu-
contradigan la ley vigente, la moral y las buenas costumbres, o
|| eiilerechos de terceros. Se infiere entonces que los contratos, como
S ff c ie normativa, deben ser interpretados teniendo en cuenta criterios
glos;por la ley, pudiendo tam bin ser integrados y calificados -ac ti-
aSemtelectuales abarcadas por el acto de interpretacin- de acuerdo a
' gilvas: que emanan de la propia ley.

Bate-.-:

--'intencin com n

|B)|articlo 1061 del Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que El


^ f f tf b e interpretarse conform e a la intencin comn de las partes y al
"Tgypjfrfle la buena fe.
gstaca el Dr. M osset Iturraspe que el principio de la buena fe exige
gaDS.inratos se cslebr interpreten y ejecuten de acuerdo a este mora-
j | | | p fstandardjurdico Como tal, la buena fe es difcil de definir en abs-
gjjflggunoue basta decir que impone una serie de obligaciones accesorias a
i -% Pgligacin contractual, de contenido positivo o negativo.
Afirma Diez Picazo2 que el ordenamiento jurdico no slo establece un
a conductas deshonestas -obligacin de no engaar, no defraudar,
gino que impone exigencias positivas para con el prjimo -deberes de
& & pg|||||jgisicia, esmero, cooperacin, etc.-.
exigencia de conductas positivas, com pleta M osset Iturraspe con-
es insuficiente no actuar de m ala fe. Como standard interpretativo
de la buena fe es el primero que se introduce al Cdigo Civil y
9 R h |^ & 1 Unificado en el artculo 1061 que vino a proveer un importante
i f f l e n t o hermenutico, as como un pilar estructural para la inteligencia
iv ilr -
Boggero3 define a la buena fe como la que una parte deposita en el
^ S ^ l f ^ P o r t a m i e n t o correcto de la otra, y Risola4 afirma que los contratos obli-
1 S B 1 P > '
H k .

l& s . -Citado por Atilio Anbal Alterini, en Contratos civiles, comerciales, de consumo.
ig00$rora General. Abeledo Perrot, Buenos Aires. 1998, p. 34.
r&R'la^ Por Garrido y Zago, obra citada, Tomo I, p. 4-12.

233
D r a . A m a n d a E s t e l a IC ees

gan no slo a lo que expresan formalmente, sino a todas las consecuenci|:|l


'J
que puedan considerarse que hubieran sido virtualm ente comprendidas em?;
ellos. Como standard interpretativo ", debe resaltarse que la ley -a rtc u l M |^
del Cdigo Civil y Comercial Unificado- dispone que Obligan no slo a lo'qujl
est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias que puedan cojiV,
siderarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente!!!!
habra obligado un contratante cuidadoso y previsor . ' >fl
Aqu se desplaza el ej e de gravedad de la regla abstracta al caso particular,4^
debiendo analizarse la bas del negocio jurdico, sus particularidades f a c tie f |||
sopesndolas como lo hara un hombre prudente, el reasonable man djS
derecho angloamericano.
'3 E |
Sistemas legislativos y principios doctrinarios sobre principios de ire)^
prefacin. Garrido y Zago5 distinguen dos grandes tendencias respecto <|3fg|
interpretacin de los contratos: una, denominada teora clsica o subietm$?M
que busca descubrir la verdadera intencin de las partes contratantes
dio vida al contrato; y la otra, denominada teora objetiva que sostiene queno|g
se debe interpretar intenciones internas sino las declaraciones de voluntad.j|f l
1) Teora clsica o subjetiva: Se asienta en la autonoma de la voluntaftfH
sosteniendo la necesidad de incluir preceptos interpretativos en los cdigos;;!^
ia m anera del Code francs, que precepta en su artculo 1156 que
investigarse la verdadera intencin de las partes contratantes antes que ateiferfj||
se al significado de las palabras, e incluye una serie de reglas de interpretis
cin. stas son analizadas por Ripert y Boulanger,6 quienes descubren d e t ^ g
de ellas a las famosas reglas de Pothier, que afirma que las clusulas dudosasjjg
deben ser interpretadas:
a) En primer lugar de acuerdo al uso del lugar donde se ha concertafepi
el contrato; .
b) En segundo lugar, cuando exista la posibilidad de dos sentidos, d e|S * ||
ser tomado -en aquel que conviene m s a la m ateria del contrato ^ ' 0
principio d el '-favor n e g o t i i .........
-fSM

1 Risola, M. A. Soberana y crisis del contrato cita de Mosset Iturraspe, J. en


tos. Ob. cit. p. 305.
5 Garrido y Zago, ob. citada, pgs. 406 a 410.
Ripert y Boulanger. Derecho Civil. Obligaciones Ira. Parte. T. IV, Buenos A>rfs
1964. pp.287-288. --& W I
gtjlSS&y-1
^ A f ||S i C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
pS giph-------- ------------------------------------------------------------
^ e s y c ) . En tercer lugar, si hay dos sentidos que convienen igualmente, habr
' de optar por aquel con el cual el contrato es susceptible de producir
.algn efecto;
IffiE S !) / En cuarto lugar, en caso de duda, el contrato se interpreta contra el
acreedor y a favor de quien h a contrado la obligacin (principio del .
'favor debitoris).

^ ^ ^ I l ^ 'l n i n b i n el Cdigo Civil Espaol, segn'Masnatta y Puig Brutau,7da pro-


i \ v<ilijia a las intenciones de las partes por sobre las palabras deleontrato: en
1281 precepta que si las palabras parecieran contraras a la in-
j ^ ^ i |p | H # e v i d e n t e de los contratantes prevalecer sta sobre aquellas, dejando
fcliW seniado. que deber tratarse de una voluntad comn y no de la m era voluntad
I r " i 7 Jintema de .una de las partes. Tambin, en su artculo 1282, da importancia a
^ f e - - e contratantes, coetneos y posteriores al contrato, incorporan-
p | | | | SJiias^reglas francesas que hemos visto antes.
^ p i ^ ^ J l S s i h i i s m o , el Cdigo Italiano de 1942 sigue la m ism a tendencia
^ ^ ^ ^ ^ snatta11 seala que las normas pueden distribuirse en varios grupos
f _^4^egun se investigue la intencin comn de las paites o se trate de eliminar
ambigedades.
que el artculo 1362 del Cdigo Italiano es bsico para
entre partes respecto del alcance del contrato, debiendo
a la apariencia que surgira de la
la interpretacin subjetiva. Par-a
W1VIBC =u cuenta ei comportamiento conjunto observado por las par-
circunstancias en que las declaraciones fueron emitidas, pudiendo
una rectificacin del "nomen inris " del contrato. A los principios
de favor en caso de dudas le agrega Messino consideraciones de los
usos y la equidad.
I Cdigo Civil Alemn, que establece
: interpretacin sobre la base de
Los autores alemanes Danz, Ennecerus y Dassen -citados por

Compendio de Derecho Civil. Vol. II Bosch. p. 225 y ss.


voz Interpretacin de los Contratos, T. XVI. p. 512. Cita de Garrido-

v Comercial, T.I Doctrinas Generales. Ejea. 1971. p. 483


D r a . A m a n d a E st e l a K ees
%

M asn atta-10 objetivan la declaracin de voluntad, esto es, lo que dos person'||g
rectas entienden al respecto, y establecen que la voluntad real interna no r.niggjE
tituye ia finalidad de la interpretacin aunque deba ser investigada, ya.q.ue^fl
objeto de la interpretacin es la declaracin de voluntad, debiendo buscfslnfi^
la intencin supuesta sino la intencin manifiesta. <
}
El Cdigo Civil Unificado opta por la teora subjetiva al
artculo 1061el principio que e contrato debe interpretarse conforme jai !
intencin comn de las partes, i
Carcter de las normas interpretativas: cuestin de hecho y de derefiB
L a doctrina se divide, segn Garrido y Zago,11 en dos grandes corrientesIJ^H
un lado, los que le dan a las norhias interpretativas el carcter de pautj|gf
consejos dirigidos al juez; y, por fel otro, los que entienden que las :
interpretacin constituyen verdaderas normas jurdicas a las que debe,jusap8
se el ju e z al interpretar el contrato. *
D e uno u otro modo, deben comprenderse las reglas interpretativas-.cq^^
formando parte del plexo normativo, dndosele la virtualidad que, de cuSgll
a las circunstancias del cas^ Hir.tp.U.l Qp.ntirln Hp. ra7TmnbiliHnH F.k norelo'-Utffl
segn la Corte Suprema de Justicia de la N acin haya sostenido desd e^tjg | p |
el criterio de que los jueces son soberanos en la apreciacin de la p l a t f i ||||
n-rnrcjfr i oti+a ' w /i i*.
seleccin y valoracin que stos han patentizado de los hechos de la caual |
ha denegado los recursos extraordinarios fundados en tales causales. Por.^ugggl
puesto que, por va de la doctrina de la arbitrariedad de sentencia, e s ||||g j
irrevisibilidad se ha visto desplazada en los casos de absurdo y arbitraried$j||||
aunque el principio general sigue siendo el de la inviabilidad de las cu esti iijg la
de hecho y prueba. i ' ' ___
I'.-:
Importancia de la interpretacin. Interpretacin integradora e integttg
cin del contrato. La importanciaia hermenutica jurdicareviste tantif f i l y
dogmtica co m oen la filosofa jurdicas, es capital dado que, no
mayor claridad que ostenten las normas -la s contractuales son tambinf$ggg j|
mas que obligan como la ley particular, artculo 959 uel Cdigo Civil lljpj& jB B
d o - siempre quedar un margen de ambigedad sujeto a elucidacin.

Danz. E. Interpretacin de los negociosjurdicos. Trad. Ramn Bonet. Madrid


p. 9 y ss. , ........
dem Ob. citada, pp. 410-411. Danz, E. Interpretacin de los negocios juiidic0S^
Trad. Ramn Bonet. Madrid. 1955. p. 9 y ss.
n p P
fra p *
H H p
S S l N T R A T O S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

; ||||S gjntegracin del contrato. Es un procedimiento legal que introduce efectos


"TSalifetuales no previstos por las partes, pero dispuestos por la ley. Intenta
^EHiei negocio jurdico determinados efectos impuestos por la ley. aunque
^b, hayan sido previstos ni queridos por los contratantes, partiendo del
teSffdiscutido de que las normas con carcter supletorio deben aplicarse al
g ^ |||p c u a n d o no hubieran sido expresamente derogadas por las parte.
interpretacin integradora del contrato. Esta busca colmar las lagunas que
p lle n la voluntad de los contratantes, sobre la base de las diferencias de lo
jpsiniblem ente hubiera sido esa voluntad si hubiese sido-declarada.
iJeftaca Puig B rutau-citado por Garrido y Zagoqu la diferencia entre
ftacin constructiva del contrato e integracin de sus efectos es tan
Ssofcre el papel como confusa en la realidad.
mljicacin del contrato. Es la operacin que consiste en incluir ese
ffl ||en:una categora establecida, esto es, determinar su naturaleza jurdi-
"sto permite establecer las reglas aplicables, tanto las imperativas como
rias. Para ello el ju e z tiene debe ejercer razonablemente su facultad
afettiva, ms all de la calificacin que le han dado las partes, atendiendo
;ffigs:factores, pero especialmente a la finalidad econm ica del contrato,
erhp las reglas de interpretacin.

'gagZ&iiX:.'..

j^ ^ ^ r te r p r e ta c i n restrictiva de los contratos p a rita rio s


fes.;, .
g||pe;el artculo 1062 del Cdigo Civil y Comercial Unificado que
. jQg2 _ Interpretacin restrictiva. Cuando p o r disposicin legal o
'^Spvencional se establece 'expresamente una interpretacin restrictiva,
J g f jsstgrse a la literalidad de los trminos utilizados a l manifestar la
WMzjptai*- Fste artculo no es aplicable a las obligaciones del predisponente
^ f e |pypveerfor en los contratos p o r adhesin-y en los de consumo, res-
W W i f e ^Wwenfe. ......................................

*^e interpretacin

0 $ e rp r e ta c i n literal. Es la que se hace teniendo en cuenta el signifi-


^?-4as palabra
WjKrV

237
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

Artculo 1063. Significado de las palabras. Las palabras empleadas en | | i l


contrato deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excpgMji,
que tengan un significado especfico que surja de la ley, del acuerdop
las partes o de los usos y prcticas del lugar de celebracin conforme qt8l|f|
los criterios dispuestos para la integracin del contrato.
Se aplican iguales reglas a las conductas, sigilos y expresiones no vi$tmLi
les con los que el consentimiento se manifiesta.
4

2) Interpretacin contextual. Es la que se hace teniendo en cuenta;tod3jJ|


las clusulas en conjunto. Las cluslas del contrato se interpretan lasrtiriSf!|B
por medio de las otras, y atribuyndoles el sentido apropiado al conjunto dip|
acto (artculo 1064 del Cdigo Civil y Comercial Unificado). :,?M 8 p
i 1:
Artculo 1065. Fuentes de interpretacin. Cuando el significado deJla||g|p
palabras interpretado contextualmente no es suficiente, la ley menciona;.
otras fuentes de interpretacin'complementarias, saber: 3
a) las circunstancias en que se celebr incluyendo las negociaciones , 1"ji
preliminares; ' ' i;J|l|l
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebracin,
c) la naturaleza y finalidad del contrato. iggjpB

. '. 'H
3) Interpretacin conservatoria del contrato. Tambin llamado principioy i
de conservacin, consiste en optar por la eficacia del contrato, cuando hav;:^ g | |
dudas acerca de su efecto. El artculo 1066 del Cdigo Civil y Com erdtesysl
Unicado dispone que . -MWl
Artculo 1066. Principio de conservacin .Si hay duda sobre la eficacia del? g
contrato, o de alguna, de sus clusulas, debe interpretarse en el sentido K0 Bg^
darles efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones posibles, c o r r e s p o ^ ^ ^ ^
de entenderlos con el alcance ms adecuado al objeto del contiato. ' fjsp m

. ....... ' -
4) Interpretacin protectora de la confianza. L a interpretacin del con-
trato debe estar iluminada por el principio de la buena fe y por ende debe
ger la confianza y lealtad de las partes entre s y contraria a la conducta
contra factum proprio ", o sea, no debe tolerar a quien con su conducta contra;,
dice manifestaciones o actos jurdicos relevantes. L a interpretacin de^ P%|pl|S
eger la confianza y la lealtad que las partes se deben recprocamente, siencto,
inadmisible la contradiccin con una conducta jurdicamente relevante, PreV@ if? !S
propia del mismo sujeto (artculo 1067 del Cdigo Civil Unificado). . Ig g s l j l
! i p -
ifcNTRATOS CIVILES Y COMERCIALES! EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

3 1|\" 5) Interpretacin equitativa de expresiones oscuras. E n supuestos de


texgiesiones oscuras, la ley distingue entre contratos gratuitos y contratos
|p | f f f e o s . Para los primeros, dispone que debe interpretarse en el sentido
gravoso para el obligado. Para el supuesto de contratos onerosos con
latislas oscuras, dispone que sean interpretados en el sentido que produzca
l ^ P P ^ iji is te equitativo de los intereses de las paites (artculo 1068 del Cdigo
^'^SrvjiXJiuficado).
i l I i l l B f c f e

SSfeX|t5bci>Ha trato

^piJ^liEundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Ce


^efciai Unificad o:
^ ^ ^ ^ ^ j f S i i b c o n t r a t o . En este captulo se regula el subcontrato como.un nuevo
^ ^ ^ ^ f v n r a t o , mediante el cual el subcontratante crea afavor del subcontratista
S&Sil ma-.nueva posicin contractual derivada de la. que aqul tiene en el
S|j|j8||fi contrato principal. En cuanto a las consecuencias se siguen las disposi-
| |M || | | | ciOri.es del Proyecto de 1998.

^S S IS S ;
311 ' - ' Cdigo introduce la figura del subcontrato sealando que El subcontrato
' W iaiuev contrato m ediante el cual el subcontratante crea a favor del
S|S SlGoaratado una nueva posicin contractual derivada de la que aqul tiene
^ j^ ^ # I*contrato principal (artculo 1069).
^ 'a figura del subcontratante implica admitir que en los contratos con
US Potaciones pendientes stas puedan ser subcontratadas, en todo o en parte.
p- * Tal elcaso del contrato de obra y servicios que a tenor de lo dispuesto en
1254 admite la cooperacin de terceros. En efecto, la mencionada
S js p p llf f l^ dispone que

pwsg

M H 8 w ^ ^ S _ d e c ir, esta cooperacin de terceros en la ejecucin del contrato en


^ue se rate obligaciones que requieren prestaciones personales

239
D r a . A m a nda E stela K ees

prometidas por el contratante originario, no es posible, pues las prestacioifslM


personales no son susceptibles de ser ejecutadas por otro, sin incumplirll|
D r o m e tid o .

Acciones del subcontratado El subcontratado dispone de varias cV'il-


***
nes, a saber: !
a) De las acciones emergentes del subcontrato, contra el subcontratnt||ff-'
b) De las acciones que corresponden al subcontatante, contra laipjp*
parte del contrato principal, en la extensin en que est pendierite||g
cumplimiento de las obligaciones de ste respecto del subcontraiantlf
Estas acciones directas se rigen por lo dispuesto en los artculos 736,'737|gr
738 del Cdigo Civil y Comercial Unificado. Los mencionados artculos d ic n p f
Articulo 736. A ccin directa; Accin directa es la que compete al aoigmji.
dorparapercibir lo que un tercero debe a su deudor, hasta el importeid^
propio crdito. E l acreedor la 'ejerce p o r derecho propio y en su exclus'ivop
beneficio. Tiene carcter excepcional, es de interpretacin re stric tiv a ^ ^
slo procede en los casos expresamente previstos p o r la ley.

Artculo 737. Requisitos de ejercicio. E l ejercicio de la accin directapft


el acreedor requiere el cumplimiento de los siguientes requisitos:
a) un crdito exigible del acreedor contra su propio deudor;
b) una deuda correlativa exigible del tercero demandado a fccvor del-f
deudor;
c) homogeneidad, de ambos crditos er.tre s;
d) ninguno de los dos crditos debe haber sido objeto de embargo a n t ^>
o r a la prom ocin de la accin directa;
e) citacin del deudor a juicio. i

Artculo 738. Efectos. La accin directa produce los siguientes efecto s^m .
aj la notificacin de la demanda causa el embargo del crdito a fa\'i> fj^
del demandante;
b) el reclamo slo puede prosperar hasta el monto menor de las dos.,g ||
obligaciones; ; .M
c) el tercero demandado puede oponer al progreso de la accin todas las_:
defensas que tenga conti-a su propio acreedor y contra el demandante;
d) el monto percibido por el actor ingi-esa directamente a su pati'inioniOi.
I dntratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ..

el deudor se libera frente a su acreedor en la medida en que corres-


Sfponda en funcin del pago efectuado p o r el demandado.

^M ociones de la parte que no ha celebrado el subcontrato. Esta parte dis-


legitimados pasivos:
S |A ) las ac cio n es e m e rg e n te s del c o n tra to p rin c ip a l co n tra el
1 rsbcontratante;
J g l j p l s accio n es que c o rre sp o n d e n al s u b c o n tra ta n te c o n tra el
H ||p < . 'subcontratado, las que puede ejercerlas en nombre e inters propio
l lf tr - (artculo 1072 del Cdigo Civil Unificado).

SSSSi'fi..
! ? i: -.Oonlraos conexos
f f e ! p
fu n d a m e n to s del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y Co-
1
n^VcTCiCii.......t-Jlc nsJr\
Contratos conexos. Se ha incorporado una regulacin amplia de los
. contratos conexos, ampliamente investigada en la doctrina. Esta labor
descriptiva, pero escasean ios conceptos normativos y hay pocos ante-
JSS': cedentes en el derecho comparado. P or esta razn no es sencillo delimi-
A&w?' tar con precisin los elementos constitutivos del concepto, as como sus
S ! ? " . fr nte,'as. Por otra parte, siendo una excepcin al principio del efecto
de los contratos, no pueden admitirse criterios laxos que afecten
M t e tfe nocin y funcionam iento del contrato. Estas razones hacen que sea
^ ^ 0 tprescirtdible una definicin normativa, que consta de los siguientes
ernentos: Hay conexidad cuando dos o m s contratos autnomos se
$$$$^(*Uan vinculados entre s. E l primer elemento es que existan dos o ms
?ntratos, es decir, no se trata, de un fenm eno que ocurre dentro de cada
||I8|C^ n ifa io rsin o -q u e es exterior, invalucm.a.vqrips._ Una finalidad econ-
| ||jjP ^ * ca comn. La idea de negocio econmico hace que se utilicen varios
a hacerlo ms eficaz. Es una fin a lid a d
-----, uuui. i /c n u m o iit establecida. No se trata de cualquierfi-
, c a lid a d econmica comn, sino de un diseo previo. Es m uy habitual
'es maneras, pero lo que se
modo que uno de ellos ha
M f ltf e s^ o determinante del otro p a ra el logro del resultado perseguido. La
@l!8lliMPepisin de vincular contratos es decisiva para el logro d el resultado; lo
D r a . A m a n d a E s t e l a R ee s

importante es el negocio econmico y el contrato es un instrumento. -B&M


esta manera quedan comprendidas las redes contractuales que constitu^
yen un importante sector de la actividad econmica. Luego se regl0m
los efectos en materia de interpretacin, y la oponibilidad de las excep$w
d o n es de incumplimiento total, p a rd a l o defectuoso. ' %lj

Concepto legal de contrato conexo. El artculo 1073 del Cdigo Civil;'|S|


Comercial Unificado define el contrato conexo diciendo que: WM
Artculo 1073. Definicin. H ay conexidad cuando dos o ms contnM M
autnomos se hallan vinculados entre s i p o r una fin a lid a d ecamitgk
comn previamente establecida, de modo que uno de ellos ha sido cfef;4|p
minante del otro para el logro del resultado perseguido. Esta fm a lid i ^
puede ser establecida por la ley, expresamente pactada, o derivada deMg |
interpretacin, conforme con lo que se dispone en el artculo 1074 ij|^|
< val

Afirma M osset Iturraspe en el prlogo de su libro sobre el tema que^jjjg


individualismo contractual viene dejando paso a la contratacin grupal. Ello'mT
razn que se busca es el resultado de la operacin econmica global. El acenttfigj
es puesto en el negocio y no en el contrato.12 jj
La masificacin y la fluidez en el trfico comercial tom a imprescindible
conformacin de grandes sistemas contractuales en donde no todos los parifgg
apantes se encuentran en igualdad de condiciones o pudieron negociar su |g
ingreso al sistema.
En estas cadenas contractuales, la circunstancia de estar cada contrato.;bf|
lado del otro hace que exhiban una configuracin especial: conviven,
necesitan unos con otros, a tal punto que no es posible pensarlos en
aislada; y las vicisitudes sufridas en uno de ellos afectan a los restantes. - Mfel
Adems, los conceptos jurdicos responsabilidad %interpretacin adqjfeggg
ren contornos especiales dentro de este fenmeno, pues podra hablarse de respPJr|
sabilidad contractual entre quienes nunca celebraron un contrato, o, bien, p 0 d | | j g g
interpretarse un'negocio a la luz de las conductas desplegadas por contratantes $ | l l
celebraron un acuerdo distinto del analizado, pero conexo con el mismo. 'tS
Se parte de la consideracin que quienes deban encarar el examen del dei|g|j|g|
cho de los consumidores y usuarios no pueden desconocer el fenmeno r q S ^ ^ p
lp

Mosset iturraspe, .T. Contratos Conexos. Rubinzal Culzoni 1999.

242
f f i t t n U t t O . CIVILES Y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

s
E g fenlado por la conexidad contractual, pues la existencia de aquellas categoras
responde a las nuevas formas de contratacin en masa de las socieda-
ies-inodemas donde precisamente han proliferaron las redes contractuales. -
fgii caso tpico de contratos conexos es el sistema de tarjeta-de crdito,
ljem plo es el contrato de m edicina prepaga.
^Interpretacin: Los contratos conexos deben ser interpretados los unos
@ gS|io de los otros, atribuyndoles el sentido apropiado que surge del
f:contratos, su funcin econm ica y el resultado perseguido (artcu-
J & a i Cdigo Civil Unificado).
Efectos. Los efectos que produce la conexidad amplan las defensas del
||||rM inte que resulta perjudicado por el incumplimiento de alguno de lo'S
Ijgantes del sistema; pues la ley le permite excepcionar por incumplimiento
H |dparcial- contra cualquiera de ellos, aun cuando las obligaciones in-
^ l ^ f i m p l i d a s no conformen el contenido de su contrato.
1075. Efectos. Segn las circunstancias, probada la conexidad,
i |^ p | ^ ^ ^ f i f r atante puede oponer las excepciones-de incumplimiento total, parcial
I?&Gtuoso, an frente a la inejecucin de obligaciones ajenas a s u contrato.
p f t ^ ^ g j & t e n d i e n d o al principio de la conservacin, la m ism a regla se aplica cuan-
f ^ i^ ^ ^ ilp e x tin c i n de uno de los contratos produce la frustracin de la finalidad
R te t^ lf ir p r n ic a comn.

B ^ B B E X T IN C I N
mistad'

Efectos
-i
natural de extincin de los contratos es el cumplimiento de las
SK;:_ ... _
f t M i l & 4 P ^ loriSS Clue de l surgen. Ello as, existen, casos-en que, an cum plidas
principales, subsisten an obligaciones accesorias, y, en mu-

posibilidad de cumplir. Se extinguen asimismo los contratos cuando las


que de l emergen devienen fsica o legalmente imposibles de cum-
deudor (aitculo 955 del. Cdigo Civil Unificado). Debe distin-
fcada caso si la imposibilidad se produjo por caso fortuito o fuerza
ac/ran como eximentes de responsabilidad, o si sta se debi a
B p M , en cuyo caso ser responsable por los daos y perjuicios.
D r a . A m a n d a E stela K ees

Nulidad, prescripcin y caducidad. La nulidad es una sancin legahgpfif


priva de sus efectos normales a los contratos, en razn de un vicio anteriiiM
- / , i r t ; - . . . .
concom Lance con la ceieDracion qg acto, es decir un vicio ocurrido eri la-etp^
gentica del contrato. No obstante,jen algunos casos de clusulas se p a ra b le s^
nulidad de alguna no implica la invalidez de todo el acto: el caso bn qpjjp
clusulas nulas deben entenderse sustituidas por normas legales imperatiyas'
como el caso de un contrato de locacin de vivienda urbana concertado pogn
plazo mayor al mximo o menor al mnimo, en que se entiende reducidSefif
los topes legales, no perdiendo validez el contrato-; asimismo el caso enqe|3||
contexto del contrato se desprend que sin esa clusula el mismo se humes!!
concertado igualmente; por fin, tambin se debe tener en cuenta que la - p f ^
afectada por la nulidad de una clusula tiene derecho a mantener la v alid ed g ip g l
restantes, y debera aplicrsele el principio del fa v o r negotii", dndole vlffiESf
lidad siempre que se tratara de clusulas separables y relativas al o b jeto |g
causa, para los cuales no se acepta la nulidad parcial.
Prescripcin y caducidad. Lal prescripcin no extingue el contrato1,.aiS |j|
que s extingue la accin que de l deriva, perdiendo as eficacia jurdicH Bfc
caducidad extingue el derecho y ls accin.
Las causales de extincin d los contratos por causas sobrevineriffM
Dichas causas pueden ser:
a) La rescisin bilateral* j |g ||
b) La revocacin.
7Spjp
c) La extincin por declaracin de una de las partes o rescisin unilateral^^g
d) La resolucin por incumplimiento o pacto comisorio.
e). La clusula resolutoria expresa,
"1
) La clusula resolutoria implcita, ilij
g) La resolucin por ministerio de la ley,
h) La frustracin de la finalidad del contrato,
i) La resolucin por imprevisin.
v.ilPL,
- w lit
?J
S

R escisin b ila te ra l

La rescisin bilateral es un acuerdo de voluntades por medio del cual,


deja sin efecto un contrato. Se la llama tam bin distracto y su v ir tu d
surge del hecho de que quien ha podido crear un vnculo jurdico puede?
l l ^ p o w n ^ T o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

SIB
jlplejajlo sin efecto. Tendr los efectos que las partes quieran darle, aunque
fSactividad no puede perjudicar nunca los derechos adquiridos p o r ter-
li^Sfen'azn i ohrao ds ri Vgn
IpsEhrtculo 1076 del Cdigo Civil y Comercial Unificado establece con
_cjo-.a-i! rescisin bilateral lo siguiente: El contrato puede ser extinguido
f S S p S s i n bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en conirario, slo
St&Siefectos para el futuro y no afecta derechos de terceros.
kesohtcin. La extincin del contrato se produce en virtud de un hecho
ggge||rfl-perfeccionamiento, imputable a una de las partes, como.sucede ante
||iSmpirniento. E n el caso se produce ante el pedido de la:otra parte. Tam-
darse por la ocurrencia del evento incierto y futuro en la condicin
|p f fia , y en este caso opera ipso jure. La resolucin deja sin efecto el
atsen forma retroactiva, volviendo las cosas al estado anterior a la cele-
affffielpontrato (en esto se parece a la nulidad, aunque en sta la causal es
"fi^cncom itante al acto celebratorio, .mientras que en la resolucin es
fiprj,'debiendo las partes devolverse lo recibido en funcin del contrato.

Su po r declaracin de una de las p artes

llamada rescisin unilateral, una sola de las partes por su propia


pone fm al contrato. Es sta una facultad excepcional que se otorga
^ ilS IS llffil^ 013 contratos tpicos, como en la locaciones urbanas artculo 1221 del
IfjlJgC ivd y Comercial Unificado que en que el locatario, cumplido cierto
M |9 3 ;onnalidad puede dejar sin efecto el contrato anticipadamente.
s'fiormativa citada dice que\.
/.Sjpilffllo 1221. Resolucin anticipada. E l contrato de locacin puede ser
anticipadamente p o r el locatario:
~ i^ -lllosa locada es un inmueble y han transcurrido SEIS (6) meses
0 t0_.nirato, debiendo notificar en fo rm a fehaciente stt decisin al loca-
Mi0 \rbace uso de la opcin resolutoria en l prim er ao de vigencia de
jjpfffdacin locativa, deber abonar al locador, en concepto de indemni-
sum a equivalente a un mes y medio (1 1 ?2) de alquiler al
Jp lfrato de desocupar el inmueble y la de un (1) mes si la opcin se
~Qlc ita transcuiTido dicho lapso;
*^21i4 .
los casos del artculo 1199, debiendo abonar al locador el equiva-
'4@jfa'DOS (2) meses de alquiler.
D r a . A m a n d a E stela K ees

fis
Tambin es un caso de rescisin unilateral la del contrato de locacin (te-
obra, en el que el dueo puede desistir por su sola voluntad, artculo 1261-dejl $11
Cdigo Civil y Comercial Unificado que establece que: . |g
Artculo 1261. Desistimiento unilateral. E l comitente puede desistir
contrato p o r su sola voluntad, aunque la ejecucin haya come,
pero debe indemnizar al prestador todos los gastos y trabajos realizi i
la utilidad que hubiera podido obtener. E l ju e z puede reducir equitt
mente la utilidad si la aplicacin estricta de la norma conduce a
notoria injusticia.
I J fll
P i p

D isposiciones generales

Artculo 1078. Disposiciones generales para la extincin por declaracigil


de una de las partes. Excepto disposicin legal o convencional en conjgaj
rio, se aplican a la rescisin unilateral, a la revocacin y a la resolucihg
las siguientes reglas generales:
a) el derecho se ejerce mediante comunicacin a la otra parte. La coivM
nicacin debe ser dirigida p o r todos los sujetos que integran una pi'fy
contra todos los sujetos que integran la otra; ' '$
b) la extincin del contrato pued e declararse e xtrajudicialm ente;0 2 g p |
d p m n n r n r k p ante
demandarse mnfp un
u n juez.
hiP? La
J.n H p m nm dn puede
demanda mjprJp in r'in r v p m
iniciarse m m tP no
aunque nn se
SP. A)*g
hV- _ S
cursado el requerimiento previo que pudo corresponder; en tal situcj-Otjg
se aplica el inciso j);
c) la otra parte puede oponerse a la extincin si, al tiempo de la ded
racin, el declarante no ha cumplido, o no est en situacin de
la prestacin que deba realizar p a ra poder, ejercer la facultad de ei
guir el contrato; -i
d) la extincin del contrato no queda afectada p o r la imposibilidt^Mi
restituir que tenga la parte que no la declar;
e) la parte que tiene derecho a extinguir el contrato puede optqi:]V!g
requerir su cumplimiento y la reparacin de daos. Esta demanda ,<,
impide deducir ulteriormente una pretensin extintiva;
f ) la comunicacin de la declaracin exintiva del'contrato prduR
extincin de pleno derecho, y posteriormente no puede exigirse el 1
miento ni subsiste el derecho de cumplir. Pero, en los casos en
menester un requerimiento previo, si se prom ueve 1a. demanda

246
f e ' ' ' ,

IICONTBATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

fgh&xtn sin haber intimado, el demandado tiene derecho de cum plir hasta el
| | p !lncimiento del plazo de emplazamiento;
- j ' g j la demanda ante un tribunal p o r extincin del contrato impide dedu-
^ cir ulteriormente una pretensin de cumplimiento;
W jg ^ ^ la extincin del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas
|fes;?s restituciones; a la reparacin de daos, a la solucin de las contro-
jsj <vej sias y a cualquiera otra que regule los derechos y obligaciones de las
_; partes tras la extincin.

111m k r
pacto comisorio: especies, condiciones, requisitos y efectos. El pacto
fflisorio constituye una brecha al slido principio romano del pacta sum
glllw cfc, justificando en determinados supuestos, el incumplimiento de la
p ffiK m p e ada. Consiste en la facultad o poder dispositivo unilateral y
que la ley reconoce a la parte no incumpliente de resolver el contra-
||||& & u m p lim ie n to de la o tra..
Ipil:!!}1 origen y desenvolvimiento no fue un proceso sencillo, terminando por
^ ^ lljn itid o recin en el siglo XVII. '
^ f t l S o s orgenes del pacto se encuentran en el derecho cannico, que ha
pzglo inmoral y violatorio de la buena f e que un contratante pueda exigir el
^fp|>imiento de la promesa del otro* cuando no quiera o no pueda mantener
f t|| |f? -:P e hecho, la evolucin de la doctrina cannica hasta llegar a la formu-
| ||? f r 8el principio condensado en los aforismosfrangentifidem non estjid e s
y non fidem non servantw eidem, ha sido ms que com pleja
a g i tiA u n q n e no faltan quienes sostienen que el pacto resolutorio tcito se
t f l l l : ; r ; ? artr de *a difusin de la lex commisoria en las provincias francesas
consuetudinario. '
opiniones hacen derivar la condicin resolutoria tcita del juego
? ^ or,dictio ob causara y la actio prescriptis verbis, en los contrato?
del derecho romano. /
justificante. Para el sistema romano germnico, el derecho-vie-
^ COI^ un:o de Principios a quien se interroga y del que derivan una
^ ^ ^ j ^ ^ P u e s t a s y soluciones, en tanto el common law sera un conjunto de
? Proposiciones de los que. derivan una serie de principios; de all
ste ltimas las doctrinas que fundamentan la resolucin por
g g g hftlsffiiento'y explican su naturaleza son escasas en el prim er sistema es
^ ^ -f'udir a las diversas doctrinas existentes o basar el estudio del pacto
su eficacia en la previa eleccin de una de ellas.

247

B&:

I
D r a . A m a n d a E ste la K ees

La determinacin del sostiro razn justificante y la ndole del pactqfol


presenta solamente inters de orden terico, sino que influye sobre la intt
tacon m ism a que corresponde asignarle al instituto; porque segn se en i*
la idea del pacto comisorio o a la razn del fm perseguido, se llegar a,ce
siones muy diferentes sobre varios puntos, de los cuales los ms importa
son, precisamente, el campo de aplicacin y la eficacia.
En funcin de este inters, jun rpido pase de revista a las princij
lneas de pensamiento, arroja el siguiente resultado:
1) Quienes buscan el fundamento del pacto dentro de la propia re
jurdica. Dentro de esta posicin que explica el instituto en el elementoV
iivo, o la voluntad presunta de los contratantes, se ubica la tesis de la-ct
cin suspensiva tcita y la de la condicin resolutoria tcita.
2) Quienes hallan el fundamento en la causa del contrato.
a) Dentro de esta postura sej ubican quienes sostienen la existencia*
causa recproca, que en los contratos bilaterales determ ina que las obli
nes de las partes coexisten subordinadas la una a la otra, de tal modoq
es causa jurdica de la otra. De este principio dimanan dos consecuenc''
exceptio non adimpletis contractus y el pacto comissorio. En Argentina:"
re a este pensamiento Juan L. Miquel.
b) Por su parte, la tesis del 'siv.o.lo.^!v,o. gentico y fiiYicioticl aluden-,
relacin de correlatividad y reciprocacin entre las obligaciones y enti
respectivas atribuciones patrimoniales de las partes; consideradas en silj-
mensin programtica, es decir al tiempo de la celebracin del contrato ;
momento de su ejecucin.
c.) Una corriente de pensamiento que goza de gran predicamento; ,
doctrina argentina, es la de la interdependencia de las prestaciones recpr,
y del inters del acreedor que distingue entre interdependencia o causal
gentica y funcional. L a primera estara tutelada por la accin de rescisi"
lesin y en la fase o etapa de la ejcucin del contrato se cumple a travs
resolucin por imposibilidad sobrevenida, por excesiva onerosidad sobrevi
o por incumplimiento.
3) Quienes hallan el fundamento fu era de la relacin jurdica cjfi
tual. Dentro de estas posiciones de doctrina se encuentran las siguierit'fs'
a) La teora de la sancin que el ordenamiento jurdico pone a d i|
cin del acreedor para reaccionar frente al ilcito-del deudor que incini}
b) La de la reparacin a tenor de la cual el fundamento del pacto
modo de reparar el perjuicio que dausa al acreedor la inejecucin <
cin por el deudor.
S ntratos c iv e . e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

| |c |; L a equidad es un principio que en el pensamiento de autores clsicos


^ e s& ta m b i n se ha utilizado para explicitar ei sostn, justificante del instituto.
"M S ateiZ de la equivalencia en e pensamiento de M auiy se aproxima
puente a la teora causalista. Restringe la idea de causa a la fase de
contrato y proyecta sobre la etapa o fase de ejecucin la idea de
Sf||Byalente realizacin de las obligaciones recprocas. El principio de la
K M e jo ia .n o es de orden pblico, sino que es libremente fijada por los
0jBl@tes: y est basado en la equidad. E n este sentido la nocin subjetiva
K-vniiixalencia es similar a la expuesta por K arl Larnz.
gB $ejjdad,de la figura. En cuanto a la naturaleza del instituto en examen
S g ffilp a rro lla d o varias consideraciones, complementarias entre s:
l^ p flU jiie n e s sostienen que es una subcategora de los derechos negativos
^ntK a d ei^ch o s distinguen dos subgrupos dentro de los derechos extincin,
^ * f c l o s - c u a l e s el efecto extintivo se produce inmediatamente en la
glSpESdica del titular y aquellos que sostienen que el efecto extintivo re-
gtS&idiatamente en la esfera de otro sujeto. Entre estos ltimos, llama-
gjggpscuela germnica derechos de agresin y por Camelutti derechos
' jt ^ a c i n , se encuentra la resolucin por incumplimiento.
jgBffflhesta misma lnea de pensamiento se encuentran quienes sostienen que
||lP$$2d o derecho potestativo, vn noder dispositivo, con carcter nliU
0 atribuye y reconoce al contratante cumplidor. Se entiende por poder
|P|iCQa;la posibilidad de producir efectos jurdicos por su sola voluntad, afectando
#MMon jurdica preexistente, sin el consentimiento de la otra parte.
ijg ^ g gfflnaunente. desde otra perspectiva, la mayor parte de la doctrina ar-
^ t p i n a q u e es uno de los efectos propios de los contratos bilaterales, es
l filfe y eilc*a I 116 se sigue de la naturaleza misma del negocio tpico,
JJencio de las partes; irrlpuesto por el orden jurdico en calidad de
IStoria de la voluntad de los contratantes. A su respecto las partes
llcer sin retceos su libertad contractual.

Iguracin del mcM mplimieno

|u lo 1084 del Cdigo Civil y Com ercial Unificado establece que;


|.J084. Configuracin del incum plim iento.^ los fin es de lareso-
'4r*e! incumplimiento debe ser esencial en atencin a la fina lid a d del
iy!pi>e considera que es esencial cuando:

249
D e a . A m a n d a E stela K e e s
- illlflt

a) el cumplimiento estricto de la prestacin es fundam ental dentrc


contexto del contrato; ,jr
b) el cumplimiento tempestivo de la prestacin es condicin del w a|ljS||||
nimiento del inters del acreedor; ' - %'I!-bE.S
c) el in c u m p lim ie n to p r iv a a la p a r te p e r ju d ic a d a de lo
sustancialmente tiene derecho a esperar; ' f
d) el incumplimiento es intencional; :-i^q8S jg ^
e) el incumplimiento ha sido anunciado por una manifestacin seriajt3S
definitiva del deudor al acreedor.

Conversin de la demanda por cumplimiento. La sentencia que condena':!IS|||t


cumplimiento lleva implcito el apercibimiento de que, ante el incumplimiento, en d fejSjp^gi
trmite de ejecucin, el actor tiene derecho a optar por la resolucin del contrato
Eficacia del pacto comisorio. El Cdigo Civil y Com ercial U n ifica d o ;||Jp J||i
contempla dos efectos de la resolucin por incumplimiento, la restitucin y la^J
reparacin de daos. IS "
Operatividad de los efectos de la extincin. El artculo 1079 del Cdigo j ' ,
Civil y Comercial Unificado establece que .-*-~|l3S|
Artculo 1079. Operatividad de los efectos de la extincin por declaiu-
cin de una de las partes. Excepto disposicin legal en contrario: lltS t
a) la rescisin unilateral y la revocacin producen efectos solo para el futuro; v y-
b) la resolucin produce efectos retroactivos entre las partes, v no afecta ;||g|fe
el derecho adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe.
;|jjg
Por nuestra parte entendemos que los efectos de la resolucin por m
cumplimiento pueden clasificarse en: efectos inmediatos que se producen f
la esfera del titular del derecho potestativo, efectos subjetivos:' efectos.obji
vos o especficos y efectos respecto de terceros

fdj'i&F

.'.r .
Efectos inm ediatos que se producen en la esfera del titu la r (ief de- |
re c io potestativo
fl '
La etapa operativa com ienza con el uso del poder dispositivo unilateral
por el contratante fiel, que al renunciar a su derecho de crdito, a la prestacin':
caracterstica, provoca de inmediato, los siguientes efectos. f f ||
S S:\
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

El efecto liberatorio, aquel en cuya virtud el titular del derecho potes-


ifitvQ -a l renunciar a su derecho a la prestacin originariamente convenida-,
pQgfiiere su propia liberacin. E n efecto ante el incumplimiento de su co-
ftntratante el titular- del derecho potestativo puede optar por el cumplimiento
|f|||j;reso lu ci n ; si opta por la resolucin, se libera de las obligaciones por
lelppinetidas. Adems, libera a su deudor del cumplimiento de las obligacio-
|n|Soriginariamente convenidas, de manera que aqul puede negarse a recibir
iSeuiiipimiento de ste.
I f f j B -qne el pacto ha sido concebido para eliminar los efectos del contrato
ksggeneral, o sea, no solo para im pedir la eventualidad de una ejecucin forza-
lB |te-is obligaciones emergentes del mismo, sino tam bin para lograr el
j|p;pQsito de colocar a las partes, entre las que ya se hubieren eectuado trans-
f^etencias patrimoniales fundadas en el acuerdo, en la m ism a situacin jurdica
Plffiigue se hallaban antes de la celebracin del contrato.
? E l mcumplidor desde el momento ,de la resolucin ya no podr cum plir
i||l^bigacones morosas tilmente.
SSS&ii&k-' '
^ '. ip i Cdigo Civil y Comercial Unificado, establece que luego de la comuni-
| ||||p p t i de la declaracin extintiva del contrato que produce efectos de pleno
gpfrcho, el cumplimiento no puede ser exigido, ni subsiste el derecho de cum-
J||j3i!'5Fal liberacin, sin embargo, es relativa, pues estas obligaciones por las
lH K i& e libera son reemplazadas por otras nuevas, devenidas de las estipulacio-
Ifflfelcanzadas por el efecto de subsistencia. De all que desde la perspectiva
jj|3i deudor corresponde hablar con mayor propiedad del efecto novatorio.
2) El efecto novatorio consiste en la transformacin del originario dere-
SE^cho de crdito del titular del poder dispositivo, que resulta sustituido por otro
gl<Mp

jtne prometida en el contrato, dicha obligacin se convierte o transform a en


te v k % acin diferente; la de restituir, la de retribuir y/o la de reparar.
lili
|S ]i F ------

' ^ ectopropios con relacin a las partes


' r- /"1! T
/V-. se^c^0s subjetivos de la resolucinson: el extintivo, el efecto retroactivo, el
|||g f i ^ bligacional o creditorio, por oposicin al real y el de subsistencia.
Pred>cando la eficacia del pacto entre las partes, parece prudente com en-
1 que se ha dado en llamar el efecto inmediato por excelencia de la
el efecto extintivo.
D r a . A i Aa h d a E s t e l a K e e s

El primer problema consiste en determinar los alcances del efecto extintivd:?


la cuestin responde al interrogante respecto de qu se extingue con el pacto:
el contrato o la relacin obligatoria originada en i.
El segundo problem a consiste en determinar la ndole jurdica o tipo 'di
iiiciicacm que j->i od uL.e Ci pu^iO Cuimsoiio, ya sea en el contrato o en la
cin obligatoria por l causada. Este problem a tiene vinculacin con la n o irn ft
tiva aplicable. ! -5'~
E l tercer problem a a abordar es el de determinar desde cuando comiejj!
zan a producirse los efectos del pacto.
1) El efecto extintivo es aquel en cuya virtud s deshace o disulvele
vnculo que una a las paites, eliminndose las relaciones jurdicas obligacionae
generadas por el acuerdo. La doctrina argentina discute si la resolucin alean
za al contrato, o a las obligaciones nacidas de l.
El pensamiento de la mayora de la doctrina nacional es que el pac!
extingue la el contrato y, por consecuencia, las obligaciones nacidas de l. ?
Jorge M osset Iturraspe, al hablar de la nocin de pacto comisorio, expre
sa que la resolucin al tom ar ineficaz el vinculo dsl contrato, y por ende,:s
contrato mismo, libera a la parte no incumpliente .
Afelio A. A lterna, refincndose a la figura del pacto expresa aenln"
cin es un modo de extincin del contrato, y no de las obligaciones, las cualet
-cuando el contrato que les ha dsdo origen es resueltose extinguen por va
refleja al desaparecer su causa-fuente.
Anteo Ram ella ha sostenido que lo que se extingue mediante el pacto'
comisorio son as obligaciones y1no c contrato que las contiene. Contrariar'"
mente' al pensamiento mayoritario, el profesor santafesino considera interf
sante destacar que
la resolucin p o r causa de incumplimiento, tal como aparece regulada e.
nuestro sistem a jurdico, e incluso en el italiano, no se dirige, prop%
mente hablando, contra el negocio, sino contra las relaciones jurdicas'
que l ha originado, y prueba de ello es que la resolucin no alcanz
las prestaciones y a cumplidas.

Y agrega que para ser exacta! la proposicin de que lo que se extingue e r


el contrato, la resolucin debera alcanzar en su totalidad a las relaciones ju r
dicas originadas por l.
En el desarrollo de esta posicin, otros autores sostienen que el efecta;
extintivo puede ser total y parcial La resolucin, en los contratos de duracit%

252
t
gss?

^pkCO NTRATO S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...


ffijr " "
S i p a un caso de resolucin parcial. La divisibilidad recproca de las prestacio-
f!-opera como condicin o requisito previo. El Cdigo Civil y Comercial
|ftSi5cadC establece que ia parte que no-ha incurrido en incumplimiento tiene la
llffiultad de resolver total o parcialm ente el contrato si la otra parte lo incumple,
l|pscasos en que el mismo contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad. Pero
ll|lffrech o s de declarar la resolucin total o la resolucin parcial son
plxcjuyenles, por lo cual, habiendo optado por uno de ellos, no puede ejercer
fp ffK e l otro (artculo 1083 del Cdigo Civil y Comercial Unificado).
|| | r f cuanto al tipo de ineficacia que el pact proyecta sobre el contenido
JShhgacional del contrato, una prim era opinin de doctrina le asigna efectos
Bsfesfefe-'-r. a la nulidad. Las diferencias entre pacto comisorio y nulidad son
; aqul funciona para extinguir un contrato existente y vlido; en
fffonto Ja nulidad impide la existencia del mismo. Adems, la nulidad tiene su
5ige .en defectos o vicios anteriores o concomitantes con la formacin o
ggljbjacin del contrato, mientras la eficacia del pacto - o ineficacia del con-
B K ggp^iepende de acontecimientos sobrevi-nientes y posteriores al nacimiento
l ^ t e ^ tr a to cuales son: el incumplimiento d"alguna de las partes y la decisin
tt& re s lv e r de la otra. Finalmente, no debe perderse de vista que la nulidad, en
I^PU boinados supuestos puede ser declarada de oficio, en tanto la ineficacia
|jte ritra to por actuacin del pacto requiere siempre la declaracin de volun-
g quien pretende hacerlo valer. N o obstante lo dicho, como el artculo 2
IppM'Cdigo Civil y Comercial Unificado establece que La ley debe ser inter-
j^ a etada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes anlogas,
Jplas disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los
'Principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamien-
H ^ i n o existe dificultad insuperable en aplicar los efectos de la nulidad al
B f p |fa ato extinguido por operatividad del pacto comisorio, compatibilizndolos
^ ^ i l a naturaleza y fundamenta de aqul.
llp p ijif n a segunda opinin, con bastante predicamento, basada en el Cdigo de .
||j apoleony receptada parcialm ente en el Cdigo Civil y Comercial Unificado,
:|l l|te iie que la resolucin por incumplimiento tiene efectos anlogos a los de
resolutoria. .............
| L a condicin supone una modalidad que subordina la extincin de una o
obligaciones nacidas de aqul, al acaecimiento de un hecho futuro e
R S i P 0; en tanto, cuando la condicin es absolutamente potestativa, es decir,
g ^ ep e n d e exclusivamente de la voluntad del deudor, como el incumplimiento.
la condicin cum plida puede ser invocada por cualquiera de las
||J | e S ' mientras que en el pacto, la opcin de adjudica solamente al contratan-
l'niplidor.

253
D r a . A m a n d a E stela K ees
- -is^sgMp*
' &mm

el _
resolucin es facultativa. -/-/gjgftaglgj
"
U na tercera corriente de opinin sostiene que la resolucin causa siempie |
in lmine la ineficacia de futuro ex nuncde la relacin contractual.
Ello ha inducido a afirmar que ^ mM8 13

a que la resolucin despliega, por principio, efecto retroactivo,


extienden sus consecuencias a las prestaciones ya efectuadas en el
to de un contrato de ejecucin continuada o peridica.

Eduardo Zannoni afm na lo


elenco de los supuestos en que
negocio como tal, o sea, no est determinada por vicios o defectos en cu a l||
quiera de sus elementos esenciales, sino por una circunstancia
tenida en cuenta por la le}' para privarle de su eficacia. .
En sntesis, atendiendo al momento que adviene al ciclo vital del n e g o c i p ^ ^ ^ ^ p l
-y coherente al criterio de distincin entre interdependencia o causalidad^
gentica y funcional, debe entenderse que es funcional y s o b r e v m i e n t e , - o
subsiguiente. En efecto, se parte de la concepcin q u e el contrato r e s u e l t o n O ;S ^ ^ S |||j
surte los efectos que le son propios, esto es, los deseados'o esperados por
partes. Adems del pacto comisorio, constituyen hiptesis d e ineficacia fon |j|g||jjj
cional-sobreviniente, la revocacin y-la rescisin.
En funcin de lo expuesto, la ineficacia negocial <
prende diversos tipos de ineficacia, que van desde '
sera una especie dentro del gnero denominado
inoponibilidad que sera aquella en que el acto produce ciertos efectos OTtr? |p f|| p p | t
las oartes. ero no con relacin a terceros Parte de la doctrina argentina taiii^gsj^ ^ f c
bin define la ineficacia simple, que es aquella en que el acto j
caz ab initio pero a posteriori, puede lograr eficacia o convertirse <
va, su ineficacia de origen.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado establec que la comunicacin
la declaracin extintiva del contrato produce su extincin de pleno t o ^ ^ p
(artculo 1078, inc. f). El momento en que empezarn a producirse los e f e c -
tos del pacto depender segn los casos, de la circunstancia de la que *a
resolucin sea consecuencia Se propicia la anotacin de los siguientes: . ., ^ | | i | | | | g

254

l
'C on t ra t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

a) Resolucin devenida de una sentencia dem andada judicialmente,


b) de un pacto comisorio expreso,
i t t / c ) de un distracto o resolucin bilateral convencional,
&;d) de resolucin por autoridad del acreedor, es decir por declaracin
8 g & |./ unilateral,
S te ;;e) del pacto comisorio tcito o implcito.
R t
-a) En el primer supuesto, la sentencia favorable a las pretensiones de la
ffSM ctora ser declarativa y no constitutiva de la existencia o no del derecho
fa&fplver. La relacin quedar resuelta entonces desde el momento en que &1
Bnftresado ha comunicado su declaracin de resolver o bien -d e no haberse
|f| icido tal com unicacin-, desde que ha notificado la demanda y exista
feSfeficia definitiva, pasada en autoridad de cosa juzgada..
|||>) En el caso de resolucin prevista convenconalmente, la eficacia del
fpacto-comienza a operar -d e pleno derecho, desde el momento en que una
gsjpi partes contratantes com unica formalmente a la otra, su voluntad de
ilpolVer. E sta comunicacin al igual que la declaracin de voluntad del acree-
tjMjprevista en el prrafo anterior, es una declaracin de voluntad recepticia,
pt--que se sigue que para producir sus efectos tiene que venir en conoci-
gmietito del contratante incumplidor. E s la solucin propiciada por el Cdigo
Ipivil y Comercial Unificado qu expresa que la resolucin suite efectos a
iESttir que la parte interesada com unica a la incumplidora en foima fehaciente
su voluntad de resolver (artculo 1086 infin).
c) En el tercer supuesto prevalece el acuerdo de partes. La validez del con-
||g |p ;resolutorio -d istracto- no h a sido cuestionada en el ordenamiento jurdico
||||e n tin o , pues de hecho, d eriv a re la validez del contrato originario. Los efectos
Jesolutorios correspondientes se producirn en el momento en que las partes lo
f i f ^ n indicado en el programa contractual. En la prctica puede suceder que el
iPw nento de celebracin del distracto coincida con la extincin del contrato origi-
f , peronada ^s' opone a que en ste, como en cualquier contrato, las partes
_ decidan indicar un tiempo anterior o posterior al de su formacin.
?l-;Se habla de m utuo disenso para describir el acuerdo dirigido a dejar sin
'(-efecto una relacin obligatoria preexistente. Sin embargo, lo que existe en ese
f fS i?51 un verdadero acuerdo, o sea un mutuo consentimiento, con el fin de
S p % a rse de las obligaciones contradas en virtud de un acuerdo anterior.
pfS'-'d) En el cuarto supuesto, el contrato quedar resuelto por declaracin unilate-
^jfjifflPitidapor contratante no incumpliente; mediante declaracin recepticia.
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees

e) En el quinto y ltimo supuesto requiere de un incumplimiento sigfijjgl


cativo, de la constitucin en m ora dl incumpiidor, previo req u erim ien to ^^
resolucin se produce He pleno derecho ai vencimiento de dicho plazo./

2) El efecto ex tin tivo puede ser retro a ctivo o irretroactiyo0ffi


retroactividad es un recurso de tcnica jurdica que tiende a restablecer#!!?
situacin jurdica y econmica existente al momento del nacimiento degflp
trato que se extingue, tutelando igualmente los intereses de ambas partsftl
a) Es regla general que la eficacia del pacto produce la disolucin?
contrato con efecto retroactivo, es decir el contrato se desploma y :deS
como si nunca hubiera existido, desdb el principio de su nacimiento EstSIe"
principio uniform em ente admitido por la doctrina argentinahabindose;pon|A
derado que la resolucin es el aniquilamiento del contrato; en princiffiBp
efecto retroactivo. La regla de la retroactividad del efecto extintivo ta m S iaiS
impuso en las VI Jornadas de Derecho'Civil, Santa Fe, 1977 y en V Jo rm |
Sanrafaelinas de Derecho Civil de 1978. I \t8 bJ8P
r.ViM B
Para fundar tal principio se invoca la norma del artculo 543 del CdigoBj||
A diferencia de lo regulado para la-rescisin unilateral y la revocacirj
Cdigo Civil y Comercial Unificadojestablece expresamente que la rsdlg||
cin produce efecto retroactivo entr las partes (artculo 1079). -Clji
b) Sin embargo, a veces la retroactividad no es el medio ms idnegfj
para eliminar la situacin previamente creada o las consecuencias econmicas^/
y jurdicas de las obligaciones ya cumplidas; porque el titular del derllj
potestativo no est en condiciones d restituir la prestacin recibida, yajfg
por haberla consumido, transformadd o enajenado.
Por razones de equidad, inclusive de buena fe, la regla de laretroacsi.
sufre numerosas excepciones, habida cuenta que la vuelta al estado jtnd6
preexistente significa proteger un enriquecimiento sin causa.
Las V Jomadas Sanrafaelinas a que se ha hecho referencia-supr% p||||pg
graron como excepcin-al principio de la retroactividad, los supuestos-^ J S
tratos de duracin, llamados por la'doctrina de tracto sucesivo donde -j j j f f l l l
dose de prestaciones divisibles-, parte|de ellas se hubieren cumplido e n ^ ^ g
recproca y equivalente. Las prestaciones -parciales- que reunieren estos|||ffll8
sitos, quedarn firmes. El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece#$|g
prestaciones cumplidas quedan firmes y producen sus efectos en cuarito|5|
ten equivalentes, si son divisibles y han sido recibidas sin reserva resp e
efecto cancelaorio de la obligacin (artculo 1081, inc. b).
50
256
^ S B snxra tos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
j i ! ________________________ _________________________ _ -------------------
SpgK-
P lS it" ,
fgs'sE l fundamento de la excepcin estara dado por el caracter autonomo de
l^^tfistacio n es y atribuciones, las cuales -siendo conexas-, pueden separar-
^ p ff liic a y econmicamente e las precedentes y sucesivas, sin peijuicio de
* " Haliades del contrato.
__ Infinitiva la retroactividad o irretroactividad de los efectos resolutorios
S5& ** * u casi totalidad de los
Si de tracto sucesivo cumplen con estas caractersticas. Ergo, la resolu-
llre ia len a realidad se manifiesta como una resolucin irretroactiva.
sSgyyr-'.
.Vsls supuestos deben agregarse aquellos de contratos en que se pro-
estaciones de dar cosas consumibles o en virtud de los cuales una de
tes ha recibido algo que materialmente ya no puede ser devuelto, como
Jgmplo, una abstencin o un servicio. De ello se sigue que la regla de la
8|gS<iad quedara circunscripta a los negocios que tratan sobre presta-
jgffiflffdar, y dentro de esta categora, a aqullos que son de ejecucin
gjej-cuando sus prestaciones no se hubieren cumplido parcial, rec-
|||quivalentem ente, y/o no sean divisibles."...
S h Adems del tipo de contrato, tam bin corresponde agregar otras cir-
ficias.de anlisis, referidas al cumplimiento.
ft.;Cs, si no hubiere existido cumplimiento por ninguno de los contra-
gffy .tan tes, ambos quedarn liberados ez-m m e, quedando el incumpdor
gg^tf.obligado a reparar daos.
||S:'; Si hubiere existido cumplimiento por parte de uno slo de los con-
mflff*' tratantes, la resolucin opera ex-tunc, porque falta el requisito de
- .reciprocidad.
-S: hubiere existido incumplimiento por parte de quien tena a su cargo
gy.'la'pbligacin de ejecucin continuada y el legitimado activo para resol
v e r tiene a su cargo una obligacin de ejecucin diferida, con plazo
SpMidiente, la resolucin opera ex-tunc, porque falta reciprocidad.

gjaQS_aLtratamieiitO de tales caso.s para establecer la configuracin


retributivo, compensatorio o iiquidatorio.
o retroactivo es adems obligatorio o personal. L a retroactividad
Kirriir varias formas; una forma sim ple o con efecto obligatorio y una
cada o con efecto real. Dentro de la forma calificada, se suele
p doctrina el efecto real "ex nunc" del efecto real "ex-tunc' tam-
la revocacin real.
cente existe una ltim a categora, que se ha dado en llam ar
$fdadreal, que puede subdividirse en dos especies: absoluta y relativa.

257
D r a . A m a n d a E stela K ees

jpsl
La retroactividad es de efecto obligatorio cuando en virtud del efectoVfgffplj
extintivo las paites adquieren un simple derecho de crdito a la restitucin 'd s |||||j
las prestaciones. .
Cuando lo que recuperan en virtud del efecto extintivo de la resolucin es I
el derecho real con retroaccin a utom tica al da de la sentencia, l a ^ |j S S
retroactividad es de efecto real ex- nunc.
A su vez, la revocacin real, ex-tunc, permite al actor recuperar la c r a ^ j p l p
transferida -basndose en el antiguo ttulo-, slo del demandado, pero sil
derecho no es oponible al de los terceros, salvo los efectos de la transcripcin
de la-demanda de resolucin. '
La retroactividad real absoluta es aquella que no se limita a produciriS^^p
efectos entre las partes sino que puede oponerse a terceros, caso de la accin S n p
de nulidad o cumplimiento de una condicin; en tanto la relativa admite
cepciones en ciertos tipos de transferencias a terceros. :3$JlSI
Establecido lo que antecede, cabe tener presente adems que el c o n tra t& s^ jg j
slo tiene fuerza obligatoria y slo puede ser fuente directa de obligaciones, de
lo que se sigue que su resolucin solamente puede engendrar obligaciones y.no
efectos reales. La conclusin no puede ser otra so pena de caer en el absurdo (fel l^ j
sostener que el negocio es ms eficaz y produce mayores efectos cuando se
extingue, que cuando nace. Si el contrato vlido y eficaz es incapaz de producir : J |& 3 |
efectos reales, va de suyo, que no es posible que los tenga su resolucin. jJ;
En suma, la resolucin de los contratos celebrados con el fin de trasmitir .JslfgJl
un derecho real, no tiene efecto real por cuanto p er se carece de la eficacia ! ^ p
para retro-trasmitir la propiedad u otro derecho real a la parte que la haya
pedido -o provocado, tampoco tiene efecto retroactivo por cuanto en to d o - ^ ^ g e
caso ser necesaria una sentencia qus ordene la realizacin del acto necesario ,V>
para la nueva retrotransferencia.
La solucin establecida por el Proyecto de Cdigo Civil Unificado rea ljza-';-;p ^ ^
do por la comisin redactara ci;eada por Decreto N 685/95 expresa que lS = j j f ||
resolucin produce efectos retroactivos entre las partes y no afecta-el-ders=-^g|fe|
cho adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe. Se entiende que l
efecto retroactivo que se consagra inter partes es obligatorio o creditorio y ^ 3
req u iere de se n ten c ia cuando no se cu m p le v o lu n ta ria m e n te con
retrotransferencia del derecho real trasmitido.
3) El efecto "de subsistencia". El efecto de subsistencia es aquel en ;*
cuya virtud determinadas clusulas incluidas en el contenido programtico.
contractual con carcter condicional cobran vida y eficacia, precisamente poi
el acaecimiento de la resolucin, que a tales fines, por voluntad expresa ce tas |p p g
Ip t
'C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...
i-MYLl-----------------------------------------------------------------------------------------------------
Iw
iVfgifV
U"
flgBaftes opera como condicin. El Cdigo Civil Unificado establece expresa-
iSsffiente la facultad de las partes, para pactar con libertad la. clusula resolutoria
|SMgjf!%mestos de incumplimiento y regular- los requisitos para su operatividad y
3 a f efectos (artculo 1086).
fp S S iijE l efecto subsistencia preserva y sustrae parte del contenido contractual
M H efl.eficacia extenninadora del pacto.
r>4
f i S |; B E l elenco de clusulas contractuales que sobreviven y comienzan a pro-
; R elucir sus efectos a partir de la extincin del negocio generalmente se refieren
||? f a ;l 0Ssistem as alternativos de solucin de controversias o a modalidades que
llH fB c an a los efectos restitutivo, retributivo o compensatorio.
| lf l^ Frecuentemente -e n virtud del principio de la autonoma de la voluntad-
||S|^]s:partes suelen incorporar al contenido programtico de los contratos previ-
TJSjsiones condicionales destinadas a cobrar vida despus de la desaparicin del
4 iriJiegocio y tales acuerdos en consecuencia, sobreviven al contrato mismo.
^ jfjffibnces. cabe sostener que el pacto comisorio no siem pre surte efectos
fe^'Extmtivos sobre la totalidad del contrato que lo contiene expresa o tcitamen-
f e 'pues existen supuestos en que se- producen efectos de subsistencia en
fj|l|4jue;sum inistra pautas o regula aspectos posteriores a su extincin; aspectos
fi|& que habrn de interpretarse y cumplirse en la etapa post-resolutiva.
p f ilt e - Cdigo Civil y Comercial Unificado establece expresamente que la
ji;:?,-;Bxtincin del contrato deja subsistentes las estipulaciones referidas a las resti-
fip^uwones, a la reparacin de daos y a la solucin de controversias (artculo
078, inc. h).
Con este sentido y alcance, se puede afirmar la existencia del efecto de
^^su bsisten cia cuando:
.r'V'jX.';, V s ^
p p p : 5:; a) existe pacto expre,
expreso q te regula la resolucin y que obviamente con
serva eficacia. Las dificultades que pudieren plantearse respecto del
mecanismo resolutorio se solucionan en la medida que se hayan pre-
p lp L _ visto por las partes, en funcin de la autonoma de la voluntad. El
A.t&K... pacto expreso constituye, sin duda, el ms completo y eficaz medio
de resolver pues permite a las partes elegir el procedimiento que les
parezca ms conveniente y su eficacia se desarrolla a partir de la
extincin re las relaciones obligatorias.
b) O se convinieron clusulas que regulan el procedimiento resolutorio
y sus efectos, por ejemplo, como operar la obligacin de restituir.
A ellas precisamente alude el artculo 1082, inc. b), del Cdigo Civil
y Comercial Unificado.

259
D r a . A m a n d a E st e l a K ees

c) Si se convino clusula penal, que regula la reparacin de los dasrfjfl


producidos por el incumplimiento (artculo 1082, inc. c)
d) Si se convino prrroga de competencia, destinada a producir efeef
tos postcontractuales.
e) Si se constituy domicilio especial, pues obviamente tal clusu
est destinada a entrar a,regir en la etapa postcontractual.

Efectos especficos u objetivos del pacto

Entre ellos cabe incluir a los'siguientes:


1) El efecto- restitutivo, que consiste en la generacin a cargo (lp.
incumplidorde la obligacin d^ 'devolver lo recibido en virtud del vnci |
negocial disuelto, con la contrapartida del derecho de crdito del cumplidordej',,.
exigir su cumplimiento. Supone lanovacin de la obligacin contractual, cbP
siderada caracterstica en el contrato deshecho, por otra distinta, la de resfoj|;
tuir lo recibido, con sus accesorios.
El Cdigo Civil y Comercial Unificado, lo establece expresamente ai seairiig
que las partes deben restituirse, en la medida que corresponda, lo que h a n ||
recibido en razn del contrato, o su valor, conforme a las reglas de las obligado-, Mj
nes de dar- para restituir, y a lo previsto en el artculo siguiente(artculo 1080)'.J|jg
Tratndose de la extincin d e n contrato bilateral establece que debe setftsg
reciprocay simultnea (artculo 1081 del Cdigo Civil y Comercial Unificado);;!?
.L a obligacin restitutoria deviene de la ausencia sobrevenida de-caus5|S-
objetiva para que las partes del contrato resuelto retengan las prestacionejjgp>
cumplidas. En efecto, si bien el cumplimiento de las prestaciones realiztf<||l|
antes de la resolucin coloc a quien luego deber restituir en el c a r c t e r o ^ ^
adquirente legitimo, -habida cuntalo hizo en. base a un modo de. adquirir
se sustenta en un ttulo legtimo, intrato-; el incumplimiento posterior alt5ff|jg||
la causa detetencin y es el hechoIde la resolucin lo que en adelante deb t|g p r
tenerse en cuenta para calificar la situacin jurdica del adquirente. Desapare-gp-
cida la causa renendi desaparece fel ttulo vlido para retener.
La restitucin equivale a la repeticin del pago sin causa Jorge J. Llanb^|g|:
al estudiar el tema de la causa presente, luego.cesante expresa que esta sita
cin se configura cuando se produce la resolucin de un contrato: la rssoni-yf
cin extermina la causa de las obligaciones emergentes del contrato
S U 'C o n t ra to s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

leipedos pagos imputados a tales obligaciones quedan desprovistos de causa y


den ser repetidos.
p-La doctrina discute si ei efecto resiitutivo es da origen contractual o
;Il;':las opiniones estn divididas.. La obligacin de restituir deriva de la ley,
mpBrjuicio de lo cual las partes al momento, durante la vigencia o luego de
ira d a la resolucin del contrato-, pueden convenir la forma, el procedi-
! 3nt,para devolver las cosas, las mejoras, los frutos etc.
gggggsjsjt:
ffEduardo Zannoni -citando a la relatara del Instituto de Derecho Civil de
jfjsidro en ocasin de los debates en las V Jornadas Sanrafaelinas- adhiere
ffins-sostuviern que el efecto restitutorio es de origen convencional y rjo
Sliiente legal. Dos son las razones que fundamentan su doctrina: en primer
pr::la consideracin de que la regulacin integral del contrato no agota su
i&lfntiva en la autonoma de la voluntad; sino que se compatibilizan las nor-
aS-ceadas por las partes y las estatutarias de aplicacin supletoria, caso de
"Igiiltad resolutoria de origen legal. Adems, porque aceptada la resolucin
incumplimiento, la opcin de la cumplidora est legitim ada en un estatuto
reconoce como ttulo el contrato.
Luis M osset de Espans sostiene que al resolverse el contrato, la relacin
Igjpbl queda privada de "causa-fin " pero no de causa-fuente. La superviven-
- j jf&afe ia causa fuente, a pesar de la desaparicin de 1a causa-fin, justifica que
restitutivo deba regularse por las normas propias del contrato que
d 'fr- gener la relacin obligatoria.
pSlllpH ; Se discute tambin si la m ora en la obligacin de restituir a cargo de quien
gg ^ S g f e ftsu incumplimiento- ha dado lugar al ejercicio del derecho potestativo de
|lp |!^ ver> se produce desde que ha sido notificado de tal decisin por la otra
siendo innecesaria una nueva interpelacin ; o si por el contrario se
un a intimacin especfica, que puede eventualmente ser acumula-
||!|p|<ila.'notificacin de la opcin por la resolucin. Todo ello, habida cuenta
glggS-vse-trata de una obligacin de exigibilidad inmediata.
No se advierte impedimento alguno en que l'interplacin y el requeri-
se unan fonnal y temporalmente, siempre que ambos se basten a s
jg p ii io s y satisfagan sus objetivos especficos.
jgfe:-Dentro de ese marco, si la resolucin se declara judicialm ente, normal-
_ la sentencia establecer el plazo de restitucin, tomando innecesaria
H p j p ! ac*-> a partir de la notificacin de la sentencia.
3% ; La normativa aplicable - a falta de pacto expreso- ha sido m otivo de dis-
p j&
ll s jP
nn en
- la doctrina. Los criterios se distribuyen entre:
Sfiflr-

261
D r a . A m a n d a E s t e l a K e es

Quienes propician la aplicacin de las normas relativas a la condi-Z


cin resolutoria. .M R
Quienes propician la aplicacin de normas relativas a las obliga- S |f|
dones de dar cosas ciertas para restituir a su dueo y el que cons3|g|l
gra el Cdigo Civil y Comercial Unificado (artculos 759 a 761).'. \
Quienes proponen la aplicacin de las normas referidas al dominio
revocable .Alguna parte de la doctrina argentina, para sostener que:l $ | S |
resolucin, en principio, tiene alcance retroactivo ex tune considera^ _
que al producirse aquella-las cosas deben retomar al estado en que s # ; | | s ^ i
hallaban en el momento de su celebracin. Quienes as piensan mGlfJM i f
yen entre los supuestos de dominio revocable los sometidos a con3i=pf'*
cin resolutoria expresa e implcita, entre los que se menciona la com-,<?pfj=
praventabajo condicin resolutoria y el pacto comisorio explcito.
Quienes proponen la aplicacin de las normas relativas a la nvli- 18BP
dad, sostienen que los efctos de la resolucin son similares a & g |
declaracin de nulidad del contrato. "O p -:

2) El efecto retributivo, compensatorio o liquidatorio, es subsidiario d e l ? ^ ^ p


anterior y consiste en la generacin - a cargo del incum plido!- de la obligacin,:;;||g|g
de retribuir, compensar o liquidar a travs de su equivalente en dinero, los -|||
servicios y abstenciones recibidos o sea, las prestaciones de hacer y no hacer -
, que por su naturaleza no puede restituirse. El Cdigo Civil unificado estable- *|lf
ce al respecto que para estimar el valor de las restituciones de la parte no |jgpjj
incumplida son tomadas en cuenta las ventajas que resulten o puedan resultar
de no haber efectuado la propia prestacin, su utilidad frustrada y, en su caso, .
otros daos (artculo 1081, inc. c). -'wf-
3) El efecto resarcitorio o reparatorio es aqul en cuya virtud el
incumpliente es colocado en la obligacin de reparar los daos causados P ^ |||g :
el incumplimiento. Entendemos que, en realidad, este efecto pertenece a la. if ft||
teora general del dao y se rige por los principios generales de dicha teoilar-H gi?
salvo en aspectos puntuales propios del quantum de la reparacin. - K'jp
La resolucin del contrato no origina p er se el derecho a la reparacifl;iJ g | | ^ g
para que la reparacin sea procedente, deben concurrir los siguientes requisi- I 8 |
tos: dao causado y relacin causal entre el incumplimiento y el r e s u l t a d o
daoso. Al accionante le corresponder la carga de acreditar la existencia del
contrato y de la obligacin incumplida y el dao sufrido. El incumplimiento se
presume culpable, de modo que al demandado que alegue haber c u m o l i d o le _ $&
corresponde la carga de tal prueba.

262
PPH v
j g p p - : C o n tra to s c iv il e s v c o m e r c ia l e s : e n e l m u ev o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

SHfjgr-
llsfS El Cdigo Civil y Comercial Unificado sujeta la. reparacin del dao con-
jlSffietal a la siguiente disposicin:
Artculo 1082. Reparacin del dao. La reparacin del dao, cuando
ilW'v proceda, queda sujeta a estas disposiciones:

w6ffl$especiales para cada contrato;

B -' -
. . . . .
Tambin dispone que:
i ' 7 r
Ia reparacin incluye el reembolso total o parcial, segn correspon-
da, de los gastos generados p o r la celebracin del contrato y de los
tiibutos que lo hayaii gravado;
_ de haberse pactado la clusula penal, se aplica con los alcances
S S S establecidos en los artculos 790 y siguientes.

W'
lP
I', Efectos respecto de terceros
En principio, la eficacia dei pacto, como la eficacia del contrato, se agos-
jggita.entre las paites. Sin embargo, de hecho, eventualmente pueden plantearse
flgicuestiones que interesen o afecten el inters de terceros; pues de idntica
K g ;:nnanera que los efectos relativos de los contratos en determinados y puntuales
g p p p u e s t o s , los involucran; as tambin los efectos del pacto pueden incluso
a perjudicarlos.
W El Cdigo Civil y Comercial Unificado establece como principio que la
^ I ^ T O lu c i n produce efectos retroactivos entre las partes, pero no afecta el
adquirido a ttulo oneroso por terceros de buena fe.

Clusula resolutoria: expresa e implcita

%&. - El Cdigo Civil y Comercial Unificado separa la regulacin de las clusu-


j|^ ,~ lis lesolutorias expresa e implcita.
s E S E '
. Con
|pt; ^ Expresa. -------- r ---- ------r
respecto ... de ellas dispone que En este
a la primera
^ ^ ^ ^ puesto, la resolucin surte efectos a partir que la parte interesada com unica
S tX - a,la C u m p lid o ra en form a fehaciente su voluntad de resolver (artculo 1086).
W W ii.
te !"
D r a . A m a n d a E s t e l a ICe e s

2) Implcita. Vinculado a la resolucin por clusula resolutoria implcita es


presa que En los contratos bilaterales la clusula resolutoria es implcita y qSSL-
:. j : ---------~ t: - i a o o i a o a s s t \ _ t , ______ _____t .1 ____ :
s m o a a i u u ia p u c a io c u i t o S tu U u u a i;u5o y i i ? . u c iu q u e u a u c u c u u S i t .q u g ^ l
pacto comisorio implcito es un efecto objetivo de los contratos bilaterales.
El procedimiento para la resolucin del contrato por clusula r e s o l t^ ^ p
im plcita est previsto en el articul 1088 que dice:
A rtculo 1088. Presupuestos de la resolucin por-clusula resoluto.;::' '&.
implcita. La resolucin por clusula resolutoria implcita exige:
a) un incumplimiento en los trminos del artculo 1084. Si e5-pareiflji|
debe privar sustancialmente de lo que razonablemente la parte--eijp
derecho a esperar en razn del contrato;
b) que el deudor est en mora;
c) que el acreedor emplace alldeudor, bajo apercibimiento expreso.dffiaj
resolucin total o parcial del contrato, a que cum pla en un plazo noTlll
menor de QUINCE ( 5) das, excepto que de los usos, o de la n'dol|l
de la prestacin, resulte lajprocedencia de uno menor. La resolucim lfl
se produce de pleno dere olio si vencimiento de dicho plszo. Dichci^^
requerimiento no es necesario si ha vencido un plazo esencial para31g
cumplimiento, si la parte incumplidora ha manifestado su decisiqij
im n lir A m o l r> n rrm 1 T n io n + A
UXipiiij V->J Ui ap
ro m l+ o m ririn k li
ioJUllLl iLUpUOlLllU.

En tales casos, la resolucin total o parcial del contrato se produce cuan


do el acreedor la declara y la comunicacin es recibida por la otra parte. ]

Resolucin por ministerio de la ley. El requerimiento dispuesto en el art|


culo anterior no es necesario en los casos en que la ley faculta a la parte'p^gjifc
declarar unilateralmente la extincin del contrato, sin perjuicio de disposic
nes especiales.
Frustracin de la finalidad del contrato. El instituto ha sido -tratad
examinarse los lmites a la fuerza, obligatoria de los contratos, sitio adon
cabe remitirse. El Cdigo Civil y Comercial Unificado dispone que: 4 ss
Artculo 1090. Frustracin de l finalidad. La frustracin definitiva de { |f |l p
fin a lid a d del contrato autoriza', a la parte perjudicada a declarar su
cisin, si tiene su causa en una alteracin de carcter extraordinario
las circunstancias existentes l tiem po de su celebracin, ajena a.
partes y que supera el riesgo asumido p o r la que es afectada. La rescisW| | | j
es operativa cuando esta parte comunica su declaracin extintiya-Jitjlt
C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C i v il y C o m e r c ia l ...
- __________ ;_________________________________ _____
sjc
rap igtra.Si lafrustracin de lafinalidad es temporaria, hay derecho a resci-
jj||g iipn slo si se impide el cumplimiento oportuno de una obligacin cuyo
Sgil $$tempo de eiecucin es esencial.
n& s.''
wBgffievisin:
^l||j;culo 1091. Imprevisin. Si en un contrato conmutativo de ejecucin
Jw tferida o permanente, la prestacin a cargo de una de las partes se torna
Sexcesivamente onerosa, por una alteracin extraordinaria de las circuns-
Bajwfe*: . , , , , , .,
tp-jtancias existentes al tiempo de su celebracin, sobrevenida por causas
90gajenas a las partes y al riesgo asumido por la que es afectada, sta tiene
ig i^M rech o a plantear extrajudicialmente, o pedir ante unjuez, por accin <
jgg jicamo excepcin, la rescisin total o parcial del contrato, o su adecua-
'^ktcion Igual regla se aplica al tercero a quien le han sido conferidos dere-
f ! 0-asignadas obligaciones, resultantes del contrato; y al contrato
W^Sfyptorio si la prestacin se torna excesivamente onerosa por causas ex-
fMteas a su lea propia.

|p || 'te o ra de la imprevisin se ha examinado a! tratarse los limites de la


l il|te b lig a to n a de los contratos, de modo que corresponde remitirse al
ffiffllpapKtiio 3.
I p f e -&
S P p S ':

B S ^ v C O N T R A T Q D E C O N SU M O

^ i m d a m e n t o s del Anteproyecto elaborados por la Comisin redacto) a


^^S p d ig o Civil Unificado: v'
f e s Mtodo. De conformidad con la posicin asumida en el punto primer o
-j i0el Ttulo II, hemos decidido incorporar la regulacin de los contratos
Hemos asumido que constituyen unafragmentacin del tipo
i^Spperal de contratos, que influye sobre los tipos especiales, y de all la
^ ^ 'i-.n e c e s id a d de incorporar su regulacin en la parte general. El problema
!StP?le debemos resolver en este ttulo es cul es la extensin de la regula-
0 ^ f'c i n , en particular, si es adecuado reproducir en el Cdigo Civil las re-
WsWglasde la legislacin de consumidores o bien slo unos principios y le-
generales. La primera opcin no ha sido seguida en la legislacin
m&pntparada. Si bien hay Cdigos que han incorporado reglas especificas,
WSuio Z w hecho de modo muy limitado. Hay dos tipos de razones quefunda-

265 -
D ra . A m a n d a E stela K ees

mentn esta actitud: a). la dinmica constante de las relaciones de consS


hace que sean muy cambiantes, y p o r eso es que resulta m uy necesaria
insustituible la legislacin especial, que puede ser fcilm ente modiftel
da; b). La sectorializacin de la legislacin constituye una especi-
descodificacin del propio subsistema. H oy existen normas especiai
sobr contratos financieros, bancarios, medicina privada, publicidad
muchas otras que hacen m uy difcil e inconveniente una sola regulado
P or estas razones se propone incluir en el Cdigo Civil una seri'i
principios generales de proteccin del consumidor que actan com h
"proteccin mnima", lo que tiene efectos importantes: En materia^
regulacin, ello implica que no hay obstculos pa ra que una ley especia
establezca condiciones superiores. Ninguna ley especial en aspectos siiitt&
lai-es pueda derogar esos mnimos sin afectar el sistema. El cdigo, con
cualquier ley, puede ser modificado, pero es mucho ms difcil hacefh
que con relacin a cualquier ley especial. Por lo tanto, estos "mnimbl
actan como un ncleo duro de tutela. Tambin es considerable el beii
fic io en cuanto a la coherencia del sistema, porque hay reglas genera
sobre prescripcin, caducidad, responsabilidad civil, contratos, del G
digo Civil que complementan la legislacin especial proveyendo un fe
guaje normativo comn, En el campo de la interpretacin, se estable
un "dialogo de fuentes " de manera que el cdigo recupera una centi'alidad ||
W$

cial y, adems, para determ inar los pisos mnimos de tutela conforme ygg||
con el principio de interpretacin ms favorable a l consumidor. De con-
form idad con esta perspectiva, se produce una integracin del sistema
legal en una escala de graduacin compuesta por: a) Los derechos / u,I:5S;flS
danientales reconocidos en la Constitucin Nacional; b) Los principios y Jjjfpgj
reglas generales de proteccin mnima y el lenguaje comn del C d ig p ? ^ ^ ^
c) la reglamentacin detallada existente en la legislacin especial. Los
dos primeros niveles son estables, mientras que el tercero es flexible y
adaptable a las circunstancias cambiantes de los lisos y prcticast-Ebz s fa t
modo complementario con esta concepcin, es necesario dar cabida a 4
crticas que ha hecho la doctrina a la legislacin especial de consumido 8jj
res, y en los aspectos generales, solucionar algunos problemas. Por est ?yp'
razn es que se abordamos la nocin de relacin y de contrato de
mo y otivs aspectos.
2, Definicin de relacin y contrato de consumo. La regulacin del con g
trato de consumo requiere una definicin legal, cuestin que, a su vez,
depende de lo que se entienda p o r relacin de consumo. La solucin
&NTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

f ;sencilla es remitir a la ley especial, pero ocurre que la ley 24240, con las
Codificaciones de la ley 26.361, ha sido criticada ampliamente p o r la
1'gctrina en este aspecto. P o r esta razn se adoptan las siguientes defini-
iunes normativas: Relacin de consumo. Consumidor. Relacin de con-
inno es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consumidor. Se con
sidera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza
ienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio o. de su
upo fam iliar o social, siempre que no tenga vinculo con su actividad
'omercial, industrial, artesanal o profesional. Queda equiparado al con-
fspiidor quien, sin ser parte de una relacin de consumo como conse
cuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes o servicios en
fdrm a gi'atuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio"o
ie su grupo fam iliar o social, siempre que no tenga vnculo con su acti
vidad comercial, industrial, artesanal o profesional. Contrato de consu
no. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor o usuario
final con una persona fs ic a o jurdica que acte profesional u ocasio-
plmente o con una empresa productora de bienes o prestadora de servi-
2 dios, pblica o privada, que tenga por objeto la adquisicin, uso o goce
(de los bienes o servicios p o r parte de los consumidores o usuarios, pa ra
Jffisu uso privado, fam ilia r o social, siempre que no tenga vnculo con su
actividad comercial, industrial, artesanal o profesional. Estas definicio-
:M -J "nes receptan las existentes en la legislacin especial, depurando su re
daccin y terminologa conform e a obsei'vaciones efectuadas p o r la doc-
-. trina. En especial cabe m encionar la fig u ra del "consumidor expuesto ,
-v. incluido en la ley especial dentro de la. definicin general de consumidor,
f i .' ha sido una traslacin inadecuada del Cdigo de Defensa d el Con
sumidor d.e Brasil (artculo 29), que contempla esta nocin en relacin a
$%: fa s prcticas comerciales, p ero lio como nocin general. Como se advier-
f e ; te fuente si bien am pla la nocin de consumidor, la limita a quien se
^ halla expuesto a prcticas abusivas lo que aparece como absolutamente
: razonable. En cambio, la. redaccin de la ley 26.361, carece de resti'ic-
^ f^ w n e s - p o r lo - q u e , su.texto, interpretado literalmente, ha logrado una]
proteccin carente de sustancialidad y de lmites p o r s amplitud. Un
. ^ -ejemplo de lo expuesto lo constituye el hecho que alguna opinin y algn
; fallo que lo recepta, con base en a lafi-ase "expuestas a una relacin de
! .t. consumo , han considerado consumidor al peatn vctima de un acci-
d e n t e de ti-nsito, con relacin al contrato de seguro celebrado entre el
. responsable civil y sv. asegurador. La definicin que surge del texto, cons
tituye una propuesta de modificacin de la ley especial. D e todos modos,
:,f] ^ tomando como fu en te el artculo 29 del Cdigo de Defensa d el Consu-

267
D r a . A m a n d a E stela K ees

midor de Brasil, la hemos reproducido al regular las "Prcticas abusivas51


y a que, en ese caso, su inclusin aparece como razonable.
3. Consecuencias prcticas del mtodo adoptado. A l separar en dosjtifim&
los, el rgimen de contratos d consumo es totalmente diferente. Por.dicM
razn, en los contratos de consumo hay un control de in ca rp o ra ci r^^^m
contenido de la clusula abusiva. Esta caracterstica hace quepu , . |

abuso. Esta regla se aplica aunque el contrato de consumo sea <


sin o no, porque la adhesin-(que es un problem a de incoiporaci'SejM
clusula) es indiferente; lo que importa es que sea de consumo. "'
En el otro extremo estn los contratos negociados, regulados en el 'prmeM
ttulo, a los que nada de lo anterior se aplica. Dentro de los co'lgg
negociados, pu ed e haber una situacin de debilidad que son los d:gcl0 M,
sin, donde la negociacin no se produce. E n estos casos distinguim os;^^
hay negociacin, es vlido; si no- la hay, puede haber declar.acpmjeM
abuso. Es necesario definir la relacin de consumo, porque est-fon|s
n r p in r fp h e r l i n ?
n r f n Q u v i iJ n f o i- h lo e
---------' ......................... . s h - i J n t o y r * l T 7 ] 1^ ....... '
fenm enos de responsabilidad/derivados de hechos, practicas negd&!=-> j p
como la publicidad, derivadoslde actos unilaterales, y conti-atos, qulsgpSpli
actos bilaterales. jEyi la definicin ss utilizan, dos cIstusiigs' el coyis.
fin a l y la ausencia de vnculo con su actividad comercial, i n d u H i ^ ^ ^
artesanal o profesional. D e este modo no solo se incorpora el criterlo^gpg
ms extendido actualmente, que es el de la no profesionalidad, sino !j?;||Jf|j
tambin se resuelven muchos conflictos. En particular hay mitcha.dis$^gm
sin sobre los vnculos que celebran empresas pa ra su consun
que, con esta definicin, quedan excluidos. La tutela, en este lfij
supuesto, surgir de los contratos celebrados p o r adhesin. De e s& jS ^ g B tl
era hay mayor consistencia con el derecho brasileo, ya que elSupnMJj^
Tribunal Federal consider qiie no es aplicable el Cdigo de Defensi3j^^
Consumidor a una relacin entre empresas, y la doctrina ha comenta^ | j |
favorablem ente esta interpretacin, sealando que lo contrario - h a ^ S B k
se borre toda distincin entre comercio y consumo, lo que term irufJ^
una generalizacin que perjudicara a los m s dbiles. ^ JSfll

Dimensin constitucional del derecho del consumidor. El a r tc u lo 4 2 m S |


Constitucin Nacional dispone que: .38
Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derechQ,0MM
relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e m<*$laai

268
gONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

Econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de elec-


Wffll. y a condiciones de trato equitativo y digno.
autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educa-
' "(upara el consumo, a la defensa de la competencia contra toda form a
ddMistorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y
^Wgls, al de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la
|jorstitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios.
jsjsljgislacin establecer procedimientos eficaces p a ra la prevencin y
%$j$&G6n de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios pblicos
Incompetencia nacional, previendo la necesaria participacin de las
criaciones de consumidores y usuarios y de las provincias.

sustento constitucional y las fuentes del derecho privado en el Cdigo


%ificado. El Cdigo Civil y Comercial Unificado decide -respecto de
JSts y aplicacin- que:
W jeasos que este Cdigo rige deben ser-resueltos segn las leyes que
f i l e n aplicables, conforme con la Constitucin N acional y los.trata-
jsp fe derechos humanos en los que la Repblica sea pure. A tal efecto,,
gtendr en cuenta la fin a lid a d de la norma. Los usos, prcticas y cos-
uribres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a
lls o en situaciones no regladas legahnente, siempre que rio sean con
t a r l o s a derecho.

*J5Uvez: el artculo 2o sobre interpretacin de la ley establece que La ley


interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes
'|s>las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos hnma-
g$iicipios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el orde-
.Ergo, en el ordenamiento jurdico argentino hay que considerar el
e^Pstitucional de los derechos del consumidor, la amplia aplicacin de
^ p s -e n los casos judiciales y la opinin de la mayora de la doctrina.
Je consmenlo-son un-tipo especial ms.'sino.una.fragm.entacin
lIS P tra l de contratos que influye sobre los tipos.especiales; de all que su
| p | | f t , se incorpora en la parte general de los contratos, segmento final.
'%solucin se consider consistente con el texto constitucional que consi-
%&|;sumidor como un sujeto de derechos fundamentales.
Jjg<Civil y Comercial Unificado. Adems de las normas contenidas
Civil Unificado, que se analizan supra, la Ley N 26994 que
&jjfcy.igencia el Cdigo reform la Ley N 24240 de proteccin al consu-
siguientes trminos.
5r le

D ra . A m an d a E s te la K ees 'l i l i
-------- ------------------- ----------------------------------------- ---------- 'Vffi
.fm
Reformas a la Ley N 24240: . H |
Artculo I o segn reforma Ley 26.994. Objeto. Consumidor. Equipar a ^
cin. La presente ley tiene p o r objeto la defensa del consumidor o u s iM ^
rio. Se considera consumidor a la persona fsica o jurdica que adquiere^
o utiliza, en fo rm a gratuita u onerosa, bienes o servicios como destinwjiJ
rio final, en beneficio propio o de s grupo fam iliar o social.
equiparado al consumidor quien, sin ser parle de una relacin de co'nS-;3j|
mo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienesiotizt
servicios, en form a gratuita u onerosa, como destinatario final, en behe- jp
ficio propio o de su grupo fa m ilia r o social.
Artculo 8 segn reforma Ley 26.994. Efectos de la publicidad. Las prrgxi
siones form uladas en la publicidad o en anuncios, prospectos, circularestfim
otros medios de difusin se tienen por incluidas en el contrato con el comM^
swnidor y obligan al oferente. En los casos en que as ofertas de biemst | | |
servicios se realicen mediante el sistema de compras telefnicas, por cqtajSM.
logos o por correos, publicados por cualquier medio de comunicacipnjjS&.
deber figura]- el nombre, domicilio y nmero de CUIT del oferente.
Artculo 40 bis segn reform a Ley 26.994. Dao directo. El dao
es todo perjuicio o menoscabo al derecho del usuario o consumidor,
ceptible de apreciacin pecuniaria, ocasionado de manera inmediata sobr;?^
sus bienes o sobre su persona, como consecuencia de la accin u m i s i d ^ k
del proveedor de bienes o del prestador de servicios. Los organismos
aplicacin, mediante actos administrativos, fijarn las indemnizaciones^,
para reparar los daos materiales sufridos p o r el consumidor en los
i nes objeto de la relacin de consumo. Esta facu lta d slo puede ser .eje
cida p o r organismos de la administracin que renan los siguientes
quisitos: a) la norma de creacin les haya concedido facultades
resolver conflictos entre particulares y la razonabilidad del objetivo
nmico tenido en cuenta para otorgarles esa fa c u lta d es manifiesta,
estn dotados de especializacin tcnica, independencia e impan < | S
indubitadas; c) sus decisiones estn sujetas a control judicial
suficiente. Este artculo no se aplica a las consecuencias de.laywM & SttK
de los derechos personalism os del consumidor, su integridad
su salud psicofisica, sus afecciones espirituales legtimas, las que
tan.de la interferencia en su proyecto de vida ni, en general, a las a ,m m
cuencias no patrimoniales. ^ IP
Artculo 50 segn reforma Ley 26.994. Prescripcin. L as sanciones
gentes de la presente ley prescriben en el trmino de TRES (3)
prescripcin se interrumpe p o r la comisin de nuevas infracciones oPP'^jA
el inicio de las actuaciones administrativas. j b j |
QHragi*
M A w M CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...
I l S f _____________ _____.---------------- _ ---------------------------------------
H m
Relacin de consum o

relacin de consumo est definida en tres niveles:


T b S k,
Constitucin,
Cdigo Civil Unificado,
Ley especial estatutaria N 24240.

iWBa B B ^ D Constitucin:
- . . .
I g l P r t c u ] o 42. Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
j.j, '~ -||!P derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguri-'
MB3B&&F
H jp dad e intereses econmicos;
econmicos: a una informacin adecuada yy veraz; a la
J t^ ^ fm U b e r ta d de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno.
1
. Cdigo Civil Unificado: Relacin de consumo es el vnculo jurdico
||^ |i|f f i ; ;u ii proveedor y un consumidor (artculo 1092).
o) juey especial estatutaria: Artculo 3 Ley 24.240 -segn reforma Ley
J S l S i f e Relacin de consumo. Integracin normativa. Preeminencia. Relacin
^ ^ ^ |p p n .s u n io es el vnculo jurdico entre el proveedor y el consumidor o usuario.

- ; Doctrina. La doctrina jurdica argentina en las X X III Jornadas Naciona.-


m m * * derecho Civil, llevadas a cabo en Tucumn en el ao 2011, respecto del
S iS tB |ls ^ h a arribado a las siguientes conclusiones:
^ categora jurdica de consumidor se construye a partir de la exis-
dos elementos estructurales: a) la vulnerabilidad o debilidad, y b) el
de los bienes incorporados, para beneficio propio o de su grupo
social. D ichos elementos justifican la especial tutela protectora que
confiere el ordenamiento jurdico argentino.
lw^p:epcionalmente, el destino final se encuentra ausente en el caso del
f|???Pueso a n a relacin de consumo.
M ,. tutela del consumidor abarca cuatro supuestos distintos, a saber:
Quien adquiere bienes o servicios con un destino final, sea a ttulo
gratuito u oneroso (consumidor en sentido estricto).
| | ;v. Quien utiliza bienes o servicios con un destino final sin ser parte de
|pf. ** contrato de consumo.
!:' El sucesor particular en los derechos adquiridos por el consumidor
originario.

271

sa fe
:;
D r a . A m a n d a E s t e l a K ees
- ---------- ---------------------------------------- ------------------------------------------------------------------------ ------- ------------- .

d. Los sujetos expuestos a una relacin de consumo.


3) Las personas jurdicas son, en principio, consumidoras, en la. medit
en que se den ios presupuestos cuites sealados.

En consecuencia se puede afirmar -adhiriendo a la opinin d e C a r p


H ernndez- que existe una tendencia a consolidar, los criterios prevaletesieij
orden a 1a categora de consumidor. ' ;
Algunos autores brasileos como Antonio H. Benjamn han recorto'
en el derecho del consumidor valias realidades: '
a) Realidad objetiva: en la 'que se resalta la idea de relacin jurdica;
consumo; -..y
b) Realidad subjetiva-, en l que se destacan los sujetos de la rleiol;
: , . ."JSrSjl
c) Realidad mixta: En la que conjugan los dos criterios mencionadas
antes. | Aggf}

Contenido del deyech.0 del cnsinnidor. El derscio ds consuiriidGr-iini


porta en su contenido mnimo un conjunto de norm as que amparan y prote
gen a los sujetos que asumen el rol de consumidores de bienes y servicios!
como una de las partes de las relaciones ds consumo, rsn s s. un proveedor^
con el objeto de garantizar a dichos sujetos de: ;:fi
1) La libertad de contratacin y libre eleccin de los alcances de dicha,
contratacin.
2) Un trato digno, equitativo y no discriminatorio.
3) U n amplio acceso a la informacin relevante - e n modo suficiente^!
accesiblerelacionada con el contrato de consumo a celebrarse,vlj
bienes y los servicios contratados.
4) El derecho a la provisinide parte del proveedor y de las autoridades
de aplicacin de las normas, de mecanismos eficaces de infonrigg
cin y ele consulta, de carcter jurdico, con el objeto He ser infor
mados respecto de sus derechos especficos.
5) La recepcin de publicidad transparente y fidedigna, con exclusin. Pi|
todo mecanismo o hen-amienta distorsiva, engaosa o imprecisa, respeQ
to del contrato, los productos y servicios involucrados y del aereado; ;;
6) La proteccin en m ateria de operaciones celebradas fuera de :lg|
establecimientos, por mtodos no presenciales, y por medios eleg;
f n ico s. - ;fs

272
m m -
C O NTRATO S CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO C ITO . Y COMERCIAL..

I 0 F ,7) La proteccin legal frente a situaciones de abuso y de desequilibrio


J g f c ' en el mbito de los proveedores o de los trm inos contractuales.
(Iff ' La prevencin de la seguridad y salubridad en el consumo, intervi-
niendo de m anera represiva para castigar aquellas conductas que
| | | | ; pongan en peligro al consumidor.
I R ) La provisin de m ecanism o de fcil acceso p ara el reclamo, deter-
M |S j ;m inacin y percepcin de las indemnizaciones por los daos y-per-
juicios que pudiera sufrir con motivo u ocasin de la relacin de
f if i " " - consumo.
?(J):L os procedim ientos de defensa del consumidor, -efectivos y accesi-
B fff bles-, facilitando el acceso a la justicia y poniendo en manos del
l i l consum idor afectado las correspondientes acciones individuales y
| | g , tam bin las colectivas.
gfi~ i]) La prom ocin del desarrollo de asociaciones y federaciones de con-
ggpt-' sumidores y usuarios, participando en los procesos de elaboracin
I de las normas que les afecten, quedando tam bin legitimadas para
|p | -participar y prom over acciones colectivas.
|g 2 d 2 ) L a facilitacin y prom ocin de la educacin en m ateria de consumo
|||? " sustentable, de m ecanism os de prevencin de eventuales situacio-
, nes de sobreendeudam iento e insolvencia derivadas de cuestiones
pj: vinculadas con las relaciones de consumo.
13) La. prom ocin del m anejo de economas dom sticas y conductas
M. sustentables con proteccin del medio ambiente y los recursos naturales.

i^M e ca n ism o s de proteccin. E ste rgim en protecterio se lleva a cabo a


d e m ecanism os de prot'ccin. Tales m ecanism os pueden ser: de pro-
directa', de proteccin indirecta.
S ) D e proteccin directa. Los de proteccin directa se realizan a travs
|&r.echQ~pblicQ .y .se desarrollan por paite de los poderes del Estado, en
||c ia l; " ..... .............

^ / d) Ordenando la economa;
11'b) Regulando razonablemente el mercado interior y garantizando su
|i- . . transparencia y equilibrio;
Reprimiendo las conductas indeseables;
i0.; Asignando recursos para el desarrollo de la educacin sobre consu
lt; mo sustentable;
D ra. A m a n d a E s t e l a K e e s ^ S ir a H B K
.- 55i^-E2Sk
~ ~ W
M
e) Garantizando un servicio de justicia accesible, rpida y eficaz :iBII
WtM
esta materia;
:jS
f) Poniendo orden y estabilidad en los aspectos macroeconmicos.ri||
el mbito de su territorio.

2) De proteccin indirecta. La materia en estudio, es decir, la regulacin;


jurdica de los contratos de consumo, dentro del derecho privado patrimonia].'|p|
que realiza la p-oteccin indirecta. Se trata de atribuir derechos individuales y jg
concretos a los que asuman el rol de consumidores en una relacin de consumo

Normas del Cdigo Civil Unificado sobre la materia de consunto. II!


sistema del Cdigo Civil Unificado incorpora Principios Generales de PrOtf
cin M nima, lo que implica que:
1) No impide que una ley esp'ecial establezca condiciones superiores^
2) Ninguna ley especial en aspectos similares podr derogar esos m
nimos sin afectar el sistema.
3) Beneficia a la coherencia del sistema en general.
4) En el campo de la interpretacin se establece el dilogo de fuet
tes, de modo que el Cdigo recupera su centralidad. vm xsm

Ifg p
Dilogo de fuentes: Es la aplicacin simultnea, coherente y coordinada
de normas especiales y generales (no a la exclusin de una por otra por la
aplicacin de un mero criterio temporal o de naturaleza). 1
.-'C
.i r--V.:-.r-

del
partir de la Constitucin Nacional. En- la duda entre la letra del Cdigo y
Estatuto prevalece el Cdigo (artculo 1094 in fine).
s ' 5

Definicin de relacin y contrato de consumo. Relacin de corisumo^^- ^


Relacin de consumo es el vnculo jurdico entre un proveedor y un consu-
midor (artculo 1092 I o prrafo del Cdigo Civil Unificado): l | l l

1 Se consid.era consumidor a la persona fsic a o ju rd ica que adquieie


utiliza bienes o servicios como destinatario final, en beneficio propio O{0 ^ B l w
de su grupo fam iliar o scial, siempre que no tenga vnculo con su
vidad comercial, industrial, artesanal o profesional. *$/

274
m m V:'
p S C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...
m m s .' - --------------------------------------------------------------------- - ----------------------
Queda equiparado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de
fe " consumo como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bie-
fies o seivicios en fo n n a gj-atuita u onerosa como destinatario final, en
beneficio propio o de su grupo fam iliar o social, siempre que no tenga
t!Wr~vnculo con su actividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

W l * Queda comprendida la adquisicin de derechos en tiempos compartidos,


IS e litesle campo, cementerios privados y figuras afines- (art. I o, primer prra-
^ fo | tim a parte ley 24.240).
trminos generales, se entiende por consumidor a la persona que re-
||jj|i,ere,satisfacer cierta necesidad a travs de la compra u obtencin de deter-
fcfflujaxlos productos, para lo cual debe, llevar a cabo algn tipo de operacin

ifalpv
M s e G o n o m ic a ,

fS8ffiHlega Daniel Vtolo13 que el concepto de consumidor exista como sujeto,


p|i|m o;gue el consumidor o usuario slo existe-en la medida y con el alcance del
gfp.kgue el derecho le asigna, y que l personalmente cumple como una de las
JjjBSrtes que interviene en las relaciones de consumo.
;'Y Mil-concepto jurdico de consumidor lo suministra el articulo 1092.
m m ; a) Puede ser persona fsica o jurdica.
!-b ) Adquiere o utiliza, bienes o servidos
0 c) Como destinatario fin a l
W&ih - ^ En beneficio propio, fam ilia r o social.
; e) Siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, indus-
triol, artesanal o profesional.

Si; Equiparado al consumidor: .


S-ri : a) o es parte de la relacin de consumo;
.
" co m o consecuencia o en ocasin e. ella;
' c) Adquiere o utiliza bienes o servicios en forma gratuita u onerosa;

su grupo fam iliar o social;


|8p,
fes

y ^ o io Daniel R. Las reformas al rgimen de Defensa del Consumidor.Ad Hoc 2012.


D r a . A m a n d a E stela K ees

f) Siempre que no tenga vnculo con su actividad comercial, infiM


tra!, artesanal o profesional.

Delimitacin del concepto. El concepto utilizado por Cdigo y la leyiesi


peciai es ei ms difundido, ya que pone el acento especfico en el e s m w k
dar el consumidor a los bienes y servicios y que excluye que tales binlslf
servicios sean utilizados para ser a- su vez, comercializados o transferidos!
E n sntesis, el concepto de consumidor se encuentra en dos sistemas!
a) Los artculos 1092 y 1093 del Cdigo Civil Unificado A rtclosfS
b) El artculo 1 de la Ly N 24240 modificado por la Ley N 26994/
que dice que: .
Se considera consumidorla la persona fsic a o jurdica que adqiiiemM
utiliza, en fo rm a gratuita onerosa, bienes o servicios como destinaa
final, en beneficio propio q de su grupo fa m ilia r o social. Queda eqtij%
rado al consumidor quien, sin ser parte de una relacin de consum
como consecuencia o en ocasin de ella, adquiere o utiliza bienes ovs~e%,
vicios, en fo rm a gratuita u onerosa, como destinatario final, en bemj&
ci propio o de su grupo fam iliar o social.

Obligacin de los proveedores. Correlativamente con los derechos d


consumidor los proveedores, es decir los que conform an el otro trmino deij
relacin de consumo, tienen los siguientes deberes: t
1) Deben garantizar condiciones de atencin y trato digno a los consS
midores y usuarios. La dignidad de la persona debe ser respetJJ|
conforme a los criterios generales que surgen de los tratadosSj||
derechos humanos. Los proveedores deben abstenerse de desplegar
cond u ctas que co lo q u en a los co n su m id o re s en s itu a c i n ^
vergonzantes, vejatorias o intimidatorias. j
2) Deben dar a los consumidores un trato equitativo y no discrinairiatq.
No pueden establecer diferencias basadas en pautas contrarias.*^
" .garantaconstitucional de igualdad, en especial, la d e lanacionab<ff|
de los consumidores.! 'Tt-g
3) D eben garantizar la-libertad de contratar, quedando p ro h ib i la
las prcticas que lim itan la libertad del consum idor, en es >
las que su bordinan :1a provisin de productos o servicios . | | |
adquisicin sim ultnea de otros, y otras sim ilares que persig?n:-
el m ism o objetivo.
^ E o tr a t o s c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l ...

t -, ,
f l p p ) ' Estn obligados a suministrar informacin al, consumidor en forma
cierta y detallada, respecto de todo lo relacionado con las caractersti-
0 X-'- -cas esenciales de ios bienes y servicios que provee, las condiciones de
-su comercializacin y toda otra circunstancia relevante para el contra-
to. La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y
m fi .proporcionada con la claridad necesaria que permita su comprensin.

|Est prohibida toda publicidad que:


Sr^a) contenga indicaciones falsas o de tal naturaleza que induzcan o pue-
jjp jlp i dan inducir a error al consumidor, cuando recaigan sobre elementos
jjpf y y esenciales de! producto o servicio;
yC b) efecte com paraciones de bienes o servicios cuando sean de natura-
pfffiS rleza tal que conduzcan a error al consumidor;
Haifc
Igpfi) ~ sea abusiva, discrim inatoria o induzca al consum idor a comportarse
Jflte de forma perjudicial o peligrosa-para su salud o seguridad.

I g ijo ntrato de consumo:


|p c u l o 1093. Contrato de consumo es el celebrado entre un consumidor
jgl, usuario fin a l con una persona fsica o ju rd ica que acte'profesional u
W jfcasionalm ente o con una empresa productora de bienes o prestadora de
^ se rv ic io s, pblica o privada, que tenga p o r objeto la adquisicin, uso o
y .goce de los bienes o servicios p o r parte de los consumidores o usuarios,
I\&Para su uso privado, fa m ilia r o social, siempre que no tenga vnculo con
S ff} 1 ociividad comercial, industrial, artesanal o profesional.

lg Q y alcanza a todo tipo'"de operaciones jurdicas que tengan lugar entre


^ onsu m id o r y proveedor (excepcin transporte areo, artculo 63).

f0 0 ofi'dtos~aiczados en el rgim en vigente:.. .....


gjM Segn el sujeto comprendido. A los que vinculan a proveedores y consu-
? midores. Excepcionalmente a los prestados por profesionales liberales.
g|; 2) Segn sus especies principales: A los onerosos y excepcionalmente a los
SSfc 'gratuitos (v.gr. donaciones conexas a negocios de consumo; fianzas; etc.).
[> -1) Segn su objeto mediato: A los m obiliarios -in clu so de bienes usa-
t e - dos, a los inm obiliarios; a los relativos a derechos y a los que im-
S|? portan la prestacin de servicios.
D r a . A m a n d a E stela K ees

Interpretacin y prelacin normativa:


Artculo 1094. Interpretacin y prelacin normativa. Las normas que-)
guian las relaciones de consim o deben ser aplicadas e interpretadas <on- j
form e con el principio de proteccin del consumidor y el de acceso
consumo sustentable.
En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyt s - ||
dales, prevalece la ms favorable al consumidor.

Interpretacin del contrato de consumo: El contrato se interpreta ciilM ^


sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existan dudas sb'jl
alcances de su obligacin, se adopta la que sea menos gravosa (artculo 1095
del Cdigo Civil Unificado). . -
Regularmente, cuando se predica de interpretacin ms favorable se jieii|p||jg|
en el denominado "in dubio pro cqnsumidor ", afirmacin que resulta ccm B H H
si se parte del hecho de que en una relacin de consumo el proveedor es el q
dicta las reglas del juego y el consumidor se somete a esas condiciones, cb
decir, el fabricante, empresario, comerciante es quien predispone las
ciones bajo las cuales se desarrollar el contrato. Ante esta situacin tienen <
que materializarse formas de control y de inteipretacin de las clusulas, q
se encuentren acorde con la realidad que supone la contratacin por adhesic
la cual surge por la necesidad de imprimir rapidez a la formalizcin de cri^K^|
tratos, en vista de que el comercio masivo de bienes y servicios no tiene,
paciencia y el tiempo para negociar plenam ente cada relacin jurdica quftg ^
entabla con sus consumidores y usuarios.
El fundamento base es que las clusulas que resulten dudosas, c o n tra d ic | | g | p |
torias o ambiguas no puedan term inar beneficiando a aquel que caus la & jj
cuitad de interpretacin. De esta forma, la inteipretacin debe hacerse a fa |
de la parte que no particip en la redaccin de las condiciones, es
consumidor que las acept.

F orm acin tle consentim iento


.Itl
Fundamentos del Anteproyecto de los redactores del Cdigo Civil y
mercial Unificado:
4. Formacin del consentimiento. En este tema hay profundas diff,0} ^ V ^ ,
cias con la parte general d.e contratos regulada en el Titulo II, y afeVQj
p p l-i
gajllpj!?-'
| | C ontratos c iv il e s y c o m e r c ia l e s : e n e l n u e v o C d ig o C iv il y C o m e r c ia l . ..
f S o - ----------------------- --------------------------------------------------------------------------
pflpfe..
g^lffni? hay una regulacin sistemtica en el derecho argentino, lo que justifi-
' \: - ;
ca una mayor extensin en el tema. En prim er lugar se consagra una
%fyM0 Bligacin general de informacin, que hace a la transparencia infor-
^ ^ ^ 0 ff a tiv a en los contratos de consumo. Precepta la norma que los provee-
deben poner en conocimiento del consumidor, en la medida de sus
^^^^^cq h 'o c im ie n to s, las caractersticas esenciales del bien o del servicio y
m l m o d a otra circunstancia relevante para la celebracin del contrato.-Esta
r ^ ^ ^ ^ B is p o s ic i n no es igual a la existente en los contratos en general, donde
!^ ^ ^ ^ ^ ; p a r t e que obtiene informacin a su costo, no tiene, p o r regla general,
compartirla. Se propone la regulacin de las prcticas abusivas.
^ 0 ^ 0 Spnfbrme con lo dicho en relacin al mtodo, debe comenzarse con la
- Constitucin N acional que establece el trato digno ", de manera que el
!0 f&iMQQdigo es una implementacin de esa norma, efectuada con conceptos
/ * widicos indeterminados y dejando lugar a la ley especial para que desa-
reglas precisas y adaptables a un sector m uy cambiante. En este
, Aspecto se incorpora la equiparacin de consumidores a personas ex-
y se establecen normas generales. La ley actual contiene la si-
sI|| guente norma: ' Trato digno. Prcticas abusivas. Los proveedores de-
garantizar condiciones de atencin y trato digno y equitativo a los

^ M m P ^ t o r i a s . N o podrn ejercer sobre lo s consumidores extranjeros di-


| V0 ^^p :R -fe,'enciacin alguna sobre precios, calidades tcnicas o comerciales o
SpSSl ''C a/guier otro aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comer-
Cualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada p o r la
W $ridad de aplicacin en razones de inters general debidamente fu n -
fflllSIsiS!?dadas. En los reclamos extrajiidiciales de deudas, debern abstenerse de
! l W w f ^ r ar cualquier medio qye le otorgue la apariencia de reclamo judicial.
I0 m!?s conductas, adem s de las sanciones previstas en la presente ley,
zjpodin ser pasibles de la m ulta civil establecida en el articulo 52 bis de
P P ^ so te norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren
V&^y^onsumidor^ siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a
W f 1 acuare en nombre del proveedor (Artculo 8 bis incorporado p o r
6o d l a L ey N 26.361 B.O. 7/4/2008). Sin derogarla, se la
con base en p rincipios claros: trato digno, trato equitativo, no
j t i f l f ydminatorio, proteccin de la dignidad de la persona, tutela de la
a(* de contratar, con lo cual se alcanza un espectro de situaciones
' que la jurisprudencia, la doctrina o la legislacin especial pue-
IH pw desarrollar. Tambin se sugiere la regulacin de la publicidad dirigi
da los consumidores. L a ley vigente tiene la siguiente norma: "Efectos

279
D r a . AW a n d a E s t e l a K ees

de la Publicidad. Las precisiones form uladas en la publicidad o en anuM


cios prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan a l o/eren^
y s t i e n e n po mciztcias cn.st c o ni) ato con el consumidor, ilii os.cuq
en que las ofertas de bienes y servicios se realicen mediante el sisteiffffM
compras telefnicas, por catlogos o p o r correos, publicados pAxmm
quier medio de comunicacin, deber fig u ra r el nombre, domiciliyrff
mero de CU IT del oferente. (Art B.Prrafo incorporado p o r el artclms
de la L ey N 24.787 B.O. 2'/4/1997). L a regulacin que proponemos|e
ms amplia, sistemtica y conforme a los criterios actuales de la r0 f ^
cin de la publicidad dirigida a los consumidores. Se define la p f^ ;
dad ilcita, incluyendo las categoras de publicidad engaosa, cipa,||gg
tiva, inductiva, discriminatoria en situaciones especiales y se espeifigtijf
las acciones que disponen los consumidores y los legitimados sej$$jgsL
leyes especiales y procesales. A l igual que la norm a citada, se estbSl| j | .
que la publicidad integra e contrato.

P r cticas abusivas

ctT 2_c normas ds ssts. Ssccicn son S-^IcsIdIcs 2. todss lis


tas a las prcticas com erciales,'determ inables o no, sean consum idores,sp|I^
sujetos equiparados conforme lo dispuesto en el articulo 1092 (artculo 1096
del Cdigo Civil Unificado). ,
Trato digno. La norma impone a los proveedores el deber de garanti2arji|g
los consumidores condiciones de atencin y trato digno y equitativo. L a .a m ^ l^
tud de la caracterizacin abarca mltiples comportamientos que se o b se rv jri^ g .
el mercado y otros que en el futuro sern adoptados por lo proveedores. .W ^
i - *
Se trata de un estndar o modelo de comportamiento que el proveedqrs|
obligado a observar en la relacin de consumo. Tiende a resguardar la
salud psquica y fsica, de las personas, porque la ausencia .u a ira to J lS lE '^
equitativo gen era lesin en lo:s derechos con stitu cio n ales del usu a f y
agravindolos en su honor. Asimismo atiende tam bin a la p r e s e r v a c i n d e||^
igualdad y .proporcionalidad respecto del contenido de la relacin de consui|||k
La existencia del derecho a a dignidad humana, es uno de los princij ^
fundamentales del hombre que debe ser tutelado en cualquier Estado rnofef^'
no, ello debido a que por la m era obligacin de tratar con dignidad a todtfffi|||-
consumidores y usuarios, se restringe de modo evidente, la posibilidad--I?
unos sean objeto de un trato m s digno que otros, con las consecueDfi||_

280
RATOS CIVILES Y COMERCIALES: EN EL NUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL..

;-rb les desigualdades que l trato discriminatorio podra suscitar en el


de una m ism a situacin jurdica. Es posible considerar que-en la norma
.cierto paralelismo con la regulacin ele las clusulas abusivas, a las
lS tfsviaL ey de D efensa del Consumidor ha pretendido com batir mediante la
ion de estndares generales.
'en el marco de las reformas introducidas por la Ley N 26361 a la Ley
nsa del Consumidor N 24240, una de las ms relevantes es la incor-
nde las nociones de trato digno y prcticas abusivas, por medio del
ticulo 8 bis. El que ha sido sancionado estableciendo de m anera am-
dentificacin de las prcticas abusivas y est redactado de lasiguiente
-Los proveedores debern garantizar condiciones de atencin y trato
;y equitativos a los Consumidores y Usuarios. D ebern abstenerse de
~ar conductas que coloquen a los C onsum idores en situaciones
antes, vejatorias o intimidatorias (artculo 8o bis, Ira. parte).
digo Civil Unificado a su vez dispone que:
culo 1097. Trato digno. Los proveedores deben garantizar condicio-
.de atenciny frato digno a los consumidores y usuarios. La dignidad
lapersona debe ser respetada conforme a los criterios generales que
gen de los tratados de derechos humanos. Los proveedores deben abs-
erse de desplegar conductas qu coloquen a los consumidores en si-
d o n e s vergonzantes, vejatorias o intimidatorias.

iV
:En el ltimo prrafo, por ambas normas se establecen tres conductas que
araran el trato equitativo y digno tutelado:
4) Prctica vergonzante * puede considerarse todo aquello que le pue-
:fe de resultar deshonroso o humillante, sta prctica pone al consumi-
' dor y usuario en condiciones degradantes y bochornosas, las ms
Jw de las veces afectndolo gravemente.
Prctica vejatoria refiere a conductas del proveedor representati
vas de maltratos, agravios, perjuicios o padecimientos que se refle-
, - jatro-prosiguen de conductas persecutorias por- parte .del .proveedor
S?; configurndose en situaciones ultrajantes,
.) Prcticas intimidatorias dem arca com portamientos que pueden
infundir temor, sintindose el consumidor o usuario sospechado y
- amenazado, generndole irremediablemente miedo.

>.
"s prcticas de com ercializacin que transgredan el derecho del consu-
Un trato equitativo y digno, o afecten la libertad de eleccin, o
D r a . A m a n d a E ste la K ees

transgredan los principios de buena fe o del abuso del derecho co n stitu y ff'ap |l|
prcticas abusivas prohibidas por la ley - * VE=i
Son prcticas que buscan aprovechar la necesidad o inexperiencia de
personas, afectando en forma negativa sus intereses, por no haberse r e s p e ta |f |||j
do su condicin humana y su rol como consumidor.
L a norm a tambin refiere a las condiciones de atencin, as se es obje ^ p p ^
de atencin deficiente o irrespetuosa por dependientes del proveedor o
este mismo cuando se lo trata como un delincuente, cuando se activa algunatilfJ
alarma en el local comercial donde se realiza la relacin de consumo. ''
Trato equitativo y no discriminatorio. La ltima parte del artculo 8 b i s , .^ | g |||
gunda parte, de la Ley M 24240 modificada por la Ley N 26361 dispone que: r :-|||||g
.
N o podrn ejercer sobre los Consumidores extranjeros diferenciacin lt^g& i
gim a sobr
obre precios, calidades tcnicas o comerciales o cualquier
aspecto relevante sobre los bienes y servicios que comercialicen.
Cualquier excepcin a lo sealado deber ser autorizada p o r la auton Tj^- p
dad de aplicacin en razones de inters general debidamente fu n d a d a s^

Coherentemente el Cdigo Civil Unificado dispone que Los proveedores:


deben dar a los consumidores un trato equitativo y no discriminatorio. No
pueden establecer diferencias basadas en pautas contrarias a la garanta cons- ^ ^
titucional de igualdad, en especial, la de la nacionalidad de los consumidores ;^ |g |J p
(artculo 1098 del Cdigo Civil Unificado).
Prohben amabas disposiciones toda diferenciacin entre consumidores ;;S g M ||
nacionales y extranjeros, salvo autorizacin expresa d e la autoridad de aplica v-.

cin y cuando la misma obedezca a razones de inters general. Esta disposi-


cin puede ser perjudicial para determinados consumidores nacionales, sobie
todo en lugares de turismo donde es comn encontrar tarifas p r e f e r e n c i a l e s s : :j | g # ^ | |
para los nacionales que pagan con una moneda depreciada. i?
Asimismo el articulo 8o bis ltima parte profundiza el aspecto tuitivo al jytef;a.
disponer que en los reclamos extrajudiciales de deudas debern abstenerse de
utilizar cualquier medio que le otorgue la apariencia de reclamo judicial- - f t <r
Tales conductas, adems de las sanciones previstas en la presente ley, 1-
podrn ser pasibles de la multa civil establecida en el art. 52 bis de la *'_|g |
presente norma, sin perjuicio de otros resarcimientos que correspondieren
al. Consumidor, siendo ambas penalidades extensivas solidariamente a
quien actuare en nombre del proveedor.
Sli-GONTRATOS OVILES Y COMERCIALES: EN EL MUEVO CDIGO ClVIL Y COMERCIAL...

fe i Est0 pretende poner n a ciertas prcticas relacionadas con mtodos de


-J>?|cbvanza de morosos, en donde se procura exigir el pago de una deuda en
^ p fistan cia extrajudicial invistiendo el requerimiento la apariencia de reclamo
11J judicial. Por lo que se estara afectando ilegtimamente la intimidad y dignidad
!~ Be] deudor, constituyendo una prctica abusiva, en donde se considera que la
Sfgbsabilidad del abogado que representa al proveedor debera ser solidaria
S f e l o s daos causados al consumidor.
iS lp i Finalmente, la disposicin referida autoriza de modo expreso al ente de
| contralor a la imposicin de una m ulta civil, llamada por la reforma en su
|g||&culo 52 bis dao punitivo, adems de las otras sanciones-contempladas
r ~ en la ley, siendo responsable no solamente el proveedor sino tambin en form a
||K3B}idaria quien actuare en nombre del m ismo.
Es evidente que, toda actividad que se lleve a cabo, que perturbe, limite o
Restrinja el derecho a desarrollar la actividad de las personas, que afecte su
Jg ^ fo n o r o la naturaleza humana, es una conducta incompatible con el respeto
lU p e b id o a la dignidad humana, cuya proteccin es el cimiento de todo el orden
J5jc constitucional, el cual se sustenta en que las personas puedan desarrollar su
||sp { jd a en condiciones de dignidad y decoro.
ll&W;: Libertad de contratar. Estn prohibidas las prcticas que limiten la liber-
.contratar del consumidor, en especial, las que subordinan la provisin
p A p ro d u c to s o servicios a la adquisicin simultnea de otros, y otras sim ilares
persigan el mismo objetivo artculo 1099.

i,i, info rm acin y publicidad .dirigida a Sos coasusnidores

10V;V:- Como bien lo sealaran M osset Iturraspe y L renzetti'4 la informacin es


principal, el gran asunto de los tiempos modernos que el derecho
y regula, siendo fundamental en todas las etapas de la negociacin
fj? flesde^|as preliminares hasta la extincin del contrato.
>, , Dicen los maestros santafesinos que informar es enterar, comunicar, dar
ggg^oicia, poner al corriente a alguien de algo que le interesa o puede llegar a interesarle.
gjw L a informacin se ha vuelto un. deber para el empresario y un derecho
S B S F a el consumidor.

. Mosset Iturraspe, J. Defensa del Consumidor 1998 Lrenzetti, R - Mosset Iturraspe;,


ef ensa del CojisumidoL Rubinzal Culzoni. 1993.
D r a . Am a n d a E stela K ees

El Cdig