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Ciencia juridicopenal y ciencias penales.

(Cap.3 Derecho Penal Parte General: Diego-Manuel Luzn Pea)

I. Ciencia del Derecho Penal: Dogmatica juridicopenal y poltica criminal.

Tradicionalmente se habla de ciencia del derecho penal nicamente al estudio tcnico del
Derecho Penal positivo para su conocimiento y aplicabilidad, sea la dogmatica
juridicopenal. No obstante, la ciencia que estudia al Derecho Penal tiene una doble
variante: la dogmatica penal (estudio tcnico-jurdico del Derecho Penal vigente) y la
poltica criminal que es la valoracin poltica de los objetivos y medios en la prevencin del
delito, que evala crticamente el derecho penal vigente, proponiendo reformas de lege
ferenda.

1. Dogmatica jurdica penal.

a. Concepto y funciones: Analiza el Derecho Penal positivo como si fuera un dogma,


respetando el principio de legalidad penal y tambin interpretando, elaborando
tcnica y sistemticamente el Derecho positivo, con independencia de su valoracin
crtica, de la que se encargara la Poltica Criminal. La dogmatica juridicopenal tiene
por objeto determinar lo que rige conforme al ordenamiento penal positivo:
averigua y determina el contenido del Derecho Penal vigente de modo riguroso y
sistemtico, favoreciendo as a la seguridad jurdica en el campo.
b. Mtodo dogmatico:
1. Interpretacin y analoga: se parte de la interpretacin literal, teniendo en cuanta
el sentido literal posible de los trminos legales.
Siempre que se trate de fundamentar o agravar la responsabilidad criminal est
prohibido ir ms all de la interpretacin de la ley y no se puede recurrir a analogas
para colmar algunas legales.
Cuando el sentido de la ley es muy dudoso, tienen lugar los otros criterios
interpretativos: en especial el teleolgico y valorativo.
Por el contrario, cuando se trata de limitar, excluir o atenuar la responsabilidad
penal de un sujeto, si est permitido operar tanto con la interpretacin de la ley,
como a las analogas y a principios generales del derecho y otras fuentes.
2. Elaboracin de categoras o conceptos generales: Por induccin o abstraccin,
por deduccin de los principios generales del Derecho y de los principios
constitucionales, la dogmatica penal elabora categoras generales tales como
conceptos de accin o falta de accin, elementos esenciales o accidentales, tipos
instantneos, permanentes o de estado, delito de lesin o de peligro abstracto o
concreto, fase de preparacin, anti juridicidad, dolo indirecto o eventual,
culpabilidad o inimputabilidad, etc. (conceptos y categoras tanto de teora del delito
como de teora de la pena).

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3. Sistematizacin: La dogmatica penal forma un sistema en donde se ordenan las
categoras de teora de la ley como de teora de la pena, en conjunto a las normas de
Derecho vigente, lo que contribuye a la seguridad jurdica y a la uniformidad,
racionalidad, calculabilidad y controlabilidad de la aplicacin del Derecho Penal.
El conocimiento cientfico del Derecho vigente requiere de la agrupacin y
ordenacin sistemtica de diversas momas penales con normas de otros sectores del
ordenamiento jurdico, estableciendo relaciones, conexiones y jerarquas entre ellas.
Por otro lado, se requiere de la ordenacin sistemtica de los conceptos y categoras
generales elaborados por la propia dogmatica. La elaboracin de este sistema
permite clarificar la ubicacin de sus diversos elementos y establecer un tratamiento
homogneo para los elementos de una misma categora, y diferenciados para los de
otras categoras. Esto hace posible tratar de modo uniforme y no contradictorio los
supuestos de hecho que presentan las mismas caractersticas esenciales.
Antao, la dogmatica juridicopenal abuso del conceptualismo abstracto, del
sisteamatismo sumamente deductivo de axiomas generales, sin importarle mucho la
adecuacin de la teora a los problemas reales. Es por ello que desde los aos 70, la
moderna dogmatica penal conjuga el trabajo sistemtico con la atencin a los
problemas reales y sus consecuencias, en cooperacin con los conocimientos que
puedan aportar otras ciencias sociales, intentando en lo posible adecuarse siempre al
principio de legalidad.
4. Subsuncin de los hechos y correccin de la ley: En estas fases, la dogmatica ya
no opera con generalizaciones y abstracciones que van de lo concreto y particular a
lo ms general, sino que aqu se desciende nuevamente a lo concreto para aplicar la
ley a diversos casos reales. (subsuncin=de lo general a lo particular).

2. Poltica criminal:

a. Concepto: Existe discrepancia doctrinaria tanto en razn del concepto de poltica


criminal, como de la estimacin de que esta es una ciencia independiente de la
dogmatica juridicopenal.

En relacin al concepto, Liszt propone dos definiciones que deben complementarse,


siendo la segunda ms amplia.

1. compendio sistemtico de los medios eficaces de la lucha contra el delito.


2. ciencia de la valoracin y crtica del Derecho Penal vigente y de las propuestas
de Derecho Penal futuro.

Dado lo anterior, cabe concluir que la Poltica Criminal es aquella ciencia que trata
de:
1. determinar con arreglo a diversos criterios no solo tcnico-jurdicos, sino que
fundamentalmente polticos, las conductas que deben ser consideradas y
definidas (tipificadas) como delitos y

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2. De definir los medios que son posible, necesario, eficaz y adecuado emplear
para prevenir delitos, examinando con arreglo a los medios juridicopenales
como tambin aquellos medios extranjeros o extrajurdicos que puedan
contribuir a dicha tarea.
Por tanto se concluye, que la poltica criminal si es una ciencia del Derecho
Penal porque ese es fundamentalmente su objetivo, aun cuando ese ocupe de
otros medios, su misin bsica es la valoracin crtica, la relacin y
modificacin del Derecho Penal e incluso la contribucin a su elaboracin
dogmatica.
b. Principios de poltica criminal: Los principios fundamentales poltico penales son
las penas y las medidas de seguridad, es decir las exigencias de prevencin general
y especial y la relacin entre ambas, las cuales son fundamentalmente
fragmentarios, subsidiarios y de ltima ratio, proporcionales, de culpabilidad
subjetiva , de humanidad y racionalizacin y con arreglo la constitucin y las leyes.
(recordar los principios del Derecho Pena vistos en clases)
c. Mtodo: Existen tres fases en su actuacin: orientacin de la creacin legislativa,
orientacin de la labor dogmatica y critica del Derecho vigente y propuestas lege
ferenda (reforma de la ley vigente).
1. En una primera fase, la poltica criminal acta orientando al legislador para la
creacin del Derecho Penal, o de nuevas instituciones penales o extrapenales
para la prevencin del delito. Generalmente la poltica criminal parte de un
orden jurdico penal preexistente para informar sobre la necesidad y alcance de
su modificacin, sin embargo tambin puede ocurrir que exista una intromisin
ex novo de la poltica criminal, como lo fue el caso de las medidas de seguridad
para la prevencin de delitos o la tipificacin de nuevas figuras delictivas como
el peligro para la salud pblica. La poltica criminal puede tambin, en esta
primera fase, aconsejar medidas extrapenales que puedan servir para la
proteccin de bienes jurdicos. Por ejemplo medidas de asesoramiento y ayuda
social, medica, moral, econmica, etc.
2. En una segunda fase, la poltica criminal interviene dentro del proceso mismo de
la elaboracin dogmatica, animando, orientando o confirmando las categoras
sistemticas y las tendencias interpretativas. Se trata de una interrelacin entre la
poltica criminal con la dogmatica y de la sntesis entre ambas, dentro de los
lmites del principio de legalidad que debe permear a toda interpretacin y a la
aplicacin de la ley.
3. Por ltimo, una tercera fase consiste en que la poltica criminal interviene esta
vez criticando al Derecho vigente y haciendo propuestas de reforma a la ley.
Para llevar a cabo dicha critica, la poltica criminal puede acudir a criterios
tcnicos proporcionados por la dogmatica, a principios jurdicos o polticos o a
conocimiento empricos de otras ciencias sociales. En relacin a los criterios
ideolgicos-valorativos, la poltica criminal al ser precisamente poltica, no es

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una ciencia neutra, lo cual no quiere decir que sus propuestas deban ser
absolutamente subjetivas dado que es preciso intentar alcanzar el mximo
posible de objetividad con arreglo al sistema constitucional poltico de la
convivencia social.

3. Relacin de la dogmatica penal y la poltica criminal:

La separacin entre dogmatica penal y poltica criminal no es tajante, pues las


valoraciones y fines poltico criminales penetran en las diversas fases de la elaboracin
dogmatica, a travs de la interpretacin teleolgica y valorativa, y de la orientacin de
las categoras generales y del conocimiento y de la construccin del sistema. A la
inversa, no es posible elaborar una correcta poltica criminal sin un conocimiento
dogmatico del Derecho vigente.

II. Otras ciencias penales:

1. Penologa y ciencia del Derecho penitenciario:


a. Penologa: Se dedica del estudio y sistematizacin de las sanciones penales,
fundamentalmente de las penas, pero tambin de las medidas de seguridad y de las
medidas aplicables a personas jurdicas y consecuencias accesorias, e incluso
tambin de las medias cautelares procesales previas a la pena como la detencin o la
prisin previsional. Esta ciencia se ocupa tanto de la dogmatica tecnicojuridico
junto al estudio politicocriminal, histrico y iuscomparatista sobre los diversos fines
de las sanciones, sus ventajas e inconvenientes.
Hace ms de dos dcadas, ha surgido una vertiente de la penologa denominada
teora de la determinacin o medicin de la pena, la cual tiene una intencin de ser
disciplina independiente.
b. Derecho penitenciario: Se ocupa del cumplimento o ejecucin de una clase de
penas, que son las privativas de libertad, la cual es la nica pena que existe en
muchos sistemas penales y cuya gravedad y dureza exigen un trato especial.
Igualmente se ocupa del cumplimiento de las medidas de seguridad de
internamiento o privativas de libertad, de la condena condicional, la libertad
condicional, arresto domiciliario, los trabajos de utilidad pblica o el servicio a la
comunidad.
Su enfoque, al igual que en la penologa es multidisciplinar, pues combina tanto el
estudio dogmatico de las normas constitucionales, legales y reglamentarias con el
estudio iuscomparatista y poltico criminal sobre las ventajas e inconvenientes de
los diversos sistemas e instituciones penitenciarios, prestando atencin adems a
aspectos sociolgicos y criminolgicos de la poblacin penal.

2. Criminologa.
a. Criminologa tradicional y sus corrientes: La criminologa estudia a las
diversas manifestaciones del delito o crimen como fenmeno emprico, en

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cuanto a su cuanta y caractersticas dentro de una sociedad y momento histrico
determinado, tambin se ocupa de las caractersticas de los delincuentes , de las
diversas causas de los delitos, etc. Tambin se dedica a examinar los diversos
problemas que suscitan el efectivo cumplimiento de las penas y medidas de
seguridad, del comportamiento y reacciones de los criminales. Tambin
tradicionalmente se ocupa de fenmenos de conducta infractores de normas o al
menos marginales o no usuales, tales como la prostitucin, drogadiccin,
alcoholismo, violencia social y suicidios, que guardan estrecha relacin con el
crimen.
Se trata por tanto de una disciplina cientfica emprica y no juridicopenal. Sus
relaciones con otras ciencias del derecho son muy estrechas, pues requiere de
conocimientos dogmaticos, de conocimientos criminolgicos y de las
caractersticas cuantitativas y cualitativas de los delincuentes, as como tambin
precia del conocimiento de la poltica criminal.
Los conocimientos criminolgicos muchas veces influyen en la interpretacin y
consideraciones poltico criminales para la valoracin y teleologa de los tipos
penales.
b. Tendencias de la criminologa moderna: la teora del etiquetamiento y la
criminologa crtica.
1. Corrientes de la criminologa moderna: La criminologa moderna se ha
visto enormemente influenciada por las diversas ciencias sociales
extrajurdicas, tales como las corrientes sociolgicas de la conducta
delictiva-criminal en cuanto a una desviacin de la norma social, siendo
segn ese enfoque el derecho penal una manifestacin del denominado
control social, que son las reglas jurdicas sometidas a garantas jurdico-
formales de la justicia social.
2. Enfoque del etiquetamiento (labeling aproach) y criminologa critica.
a. Labelling aproach: Surgida en las dcadas 50-60 en el contexto de la
criminologa norteamericana, esta perspectiva del etiquetamiento
entiende que el objeto de la criminologa no es el crimen sino que los
procesos de criminalizacin, es decir no hay delito en si, sino que
conductas en principio neutras, corrientes y ubicuas (habituales) que sin
embargo son definidas y etiquetadas como criminales mediante
complejos procesos en que instancia oficiales o inoficiales de control
social, definen estas conductas como delictivas o criminales y a su
hechor como delincuente. Es decir, no existira la criminalidad como
entidad propia, sino que esta sera una creacin artificial de estas
instancias de control social, que a falta de ellas existiran en la sociedad,
conductas ms o menos desviadas de la norma pero nunca criminales.

a.1. Criminalizacin primaria: Se produce en el proceso legislativo, en


el cual diversos grupos o instancias sociales, econmicos y polticos

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influyen sobre el rgano legislativo para seleccionar determinadas
conductas y etiquetarlas de desviadas y criminales.

a.2. Criminalizacin secundaria: Es la concreta adscripcin de una


conducta definida como desviada y criminal a una persona etiquetada
como delincuente, que es etiquetada y estigmatizada, pues de la enorme
cantidad de personas que realmente cometen conductas definidas como
criminales, solo se castiga a unas pocas, basndose en criterios aleatorios
de oportunidad, perjuicios o intereses de los miembros de esos rganos
de control.

En los aos 70, surge una corriente de orientacin marxista autodenominada criminologa
critica o nueva criminologa, segn la cual, la seleccin que se produce tanto en la
criminalizacin primaria como en la secundaria ni es puramente aleatorio, sino que est
profundamente motivada por los representantes de la clase dominante, quienes seleccionan
mediante instancias oficiales aquellas conductas categorizadas como criminales que serian
aquellas cometidas por las clases bajas y proletarias y que perjudican los intereses de las
clases dominantes.

Estas corrientes suponen un cambio radical en el trabajo criminolgico, porque traslada el


enfoque de la criminologa a los supuestos procesos selectivos de criminalizacin mediante
mecanismos de control social que los definen como criminales. En todo caso, todos estos
enfoques, contienen muchas exageraciones y errores que los hacen exclusivamente
unilaterales.

3. Victimologia: Estudio de la vctima, tanto en su rol activo como pasivo en la


produccin del delito como en su resolucin posterior. Caben ac, la
investigacin policial, el proceso penal, la reparacin o indemnizacin.
En el ltimo tiempo, ha surgido una nueva vertiente basada en la aplicacin
de conocimientos victimologicos, denominada victimodogmatica, que es el
estudio de la influencia del comportamiento activo o pasivo de la vctima y
su contribucin accidental, imprudente o incluso voluntaria e intencionada a
la produccin de delitos, que en algunos casos puede atenuar, limitar o
incluso excluir la responsabilidad penal del autor.

4. Otras ciencias auxiliares:

a. Criminalstica: (Gross, 1984), es el conjunto de conocimiento y tcnicas utilizadas


para la averiguacin y esclarecimiento del delito, descubrimiento del delincuente y
pruebas sobre el delincuente para el juicio penal. Esta ciencia tambin puede
utilizarse para evitar delitos futuros. Los mtodos de la criminalstica incluyen la
dactiloscopia, identificacin de ADN del delincuente o la vctima, balstica y
armamentstica, contabilidad en crmenes cuyo mvil era econmico, psicologa del

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testimonio, etc. (CSI). Existe una discusin si la criminalstica es a caso un mero
conjunto de tcnicas policiales o bien una ciencia criminal por derecho propio.
b. Medicina legal y psiquiatra forense: La medicina legal es el conjunto de
conocimientos mdicos aplicados a las necesidades de la administracin de justicia
tanto para causas no penales (ej., enfermedades o incapacidad laborales,
reconocimiento de paternidad) como para causas penales tales como la fijacin de la
causa de muerte de una vctima, exmenes toxicolgicos de venenos, valoracin de
la gravedad de las lesiones de una violacin sexual, etc.
Por su cuenta, la psiquiatra forense se encarga del dictamen pericial sobre la
existencia, perturbaciones o anulacin de la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad del delincuente, del dao psquico en las lesiones o abusos sexuales en
una vctima, etc.
c. Otras: Existen muchas otras disciplinas cientficas que pueden operar como
auxiliares de la ciencia del Derecho Penal como la historia del Derecho Penal, el
derecho comparado, al ciencia del derecho procesal penal, la filosofa del derecho,
las estadsticas, etc., todas ellas disciplinas que pueden contribuir tanto al estudio
tecnicodogmatico, politicocriminal como criminolgico del Derecho Penal.