Ação rescisória no processo trabalhista

A coisa julgada progressiva na
reclamatria trabalhista O prazo

para a propositura de ao rescisria
das resolues parciais de mrito na
justia laboral
Fernanda dos Santos Nunes

Graduada em Direito pela PUCRS. Ps-Graduada em Processo civil e Direito Civil com nfase
no Processo Civil. Pesquisadora de Direito do Trabalho na Universidade de Coimbra Portugal,
e na Universidade de Burgos Espanha. Autora de diversos artigos jurdicos. Advogada espe-
cialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho pela AMATRA 12.
E-mail: <fenunes1@hotmail.com>.
Resumo: Este artigo traz baila a anlise interpretativa do significado da ao rescisria, bem como profun-
das reflexes sobre os captulos da sentena, a progressividade da coisa julgada, o pedido incontroverso e
os recursos parciais, alm da forma como refletem diretamente na contagem do prazo bienal da ao resci-
sria. Ainda, pensamos muito sobre a Smula n 100 do TST, cujo escopo sistematizar as diretrizes acer-
ca do prazo decadencial para a ao rescisria trabalhista. E mais! Analisamos a possibilidade de ocorrer a
coisa julgada progressiva no processo trabalhista, atravs de recurso parcial, bem como enfrentamos as di-
vergncias entre a doutrina, a jurisprudncia e o C. TST em relao ao prazo decadencial na ao rescisria.
Palavras-chave: Ao rescisria. Progressividade. Processo trabalhista.
Sumrio: 1 A coisa julgada progressiva na reclamatria trabalhista O prazo para a propositura de ao

rescisria das resolues parciais de mrito na justia laboral 2 O recurso parcial gera progressividade
da coisa julgada no processo do trabalho? O entendimento do Tribunal Superior do Trabalho 3 O prazo
decadencial da ao rescisria e hipteses da Smula n 100 do TST
1 A coisa julgada progressiva na reclamatria trabalhista O

prazo para a propositura de ao rescisria das resolues
parciais de mrito na justia laboral
1.1 O incio do prazo para o ajuizamento da ao rescisria
envolvendo recurso parcial, pedido incontroverso e a
progressividade da coisa julgada laboral
As reflexes sobre os captulos da sentena, a progressividade da coisa julga-
da, o pedido incontroverso e os recursos parciais refletem diretamente na contagem
do prazo bienal da ao rescisria.
R. Frum Trabalhista RFT | Belo Horizonte, ano 3, n. 11, p. 49-69, mar./abr. 2014 49
Inicialmente, vamos compreender o significado da ao rescisria. A doutrina

j definiu como ao desconstitutiva ligada sentena meritria (direta ou indireta)
transitada em julgado. O professor Ovdio Batista esclarece:
a ao rescisria em verdade uma forma de ataque a uma sentena j

transitada em julgado, da a razo fundamental de no se poder considera-la
um recurso. Como toda ao a rescisria forma uma nova relao proces-
sual diversa daquela onde fora prolatada a sentena ou o acrdo que se
busca rescindir.1
Seno vejamos, a ao rescisria ao especial destinada a desconstituir

decises judiciais que tenham gerado a coisa julgada material. Alm disso, possui
natureza constitutiva negativa. Logo, trata-se de um direito potestativo da parte autora,
e no se submete prescrio, e, sim, decadncia, uma vez que ultrapassado o
prazo legal extingue-se o direito resciso da deciso viciada.
Contudo, a bem da verdade, a ao rescisria se trata de demanda que visa
desconstituir a deciso de mrito, que pode ser a deciso interlocutria ou mesmo a
apreciao da tutela do incontroverso (art. 273,6, CPC).
Ademais, o mesmo entendimento aplicado ao julgamento do pedido incon-
troverso, bem como, aos casos de decadncia de direito initio litis, referente aos
litisconsortes ativos facultativos.
Neste sentido, Nelson Nery ensina:
Seria, entretanto, rescindvel essa deciso interlocutria de mrito? A res-

posta afirmativa se impe. Conforme j dissemos, para o cabimento da
ao rescisria relevante matria decidida. consequncia lgica da
admisso da possibilidade de questo de mrito vir a ser resolvida por
deciso interlocutria o fato de que, precisamente por ser de mrito, seja
passvel de ataque pela via da ao rescisria.2
Alis, a coisa julgada ocorre em todas as decises de mrito com a cognio

suficiente que a torna imune, e no apenas na sentena de mrito.
Ademais, nos casos da resoluo interlocutria de mrito, a futura sentena
no aprecia novamente o captulo. A partir disso, o prazo bienal j inicia, sob pena de
contrariar todo o sistema processual e os princpios constitucionais ligados durao
razovel do processo.
Ainda, no mesmo caso, na hiptese de interposio do agravo de instrumento
em face de resoluo interlocutria de mrito, o agravo adia a formao da coisa
1
BAPTISTA DA SILVA, Ovdio. Curso de direito processual civil. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1987. v. 1.
p. 409.
2
NERY JUNIOR, Nelson. Teoria geral dos recursos. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 130.
50 R. Frum Trabalhista RFT | Belo Horizonte, ano 3, n. 11, p. 49-69, mar./abr. 2014
A coisa julgada progressiva na reclamatria trabalhista O prazo para a propositura de ao...
julgada, envolvendo o captulo de mrito j decidido e, aps o trnsito em julgado do

decisium cabvel a demanda desconstitutiva.
Vale citar os comentrios de Flavio Luiz Yarshell:
mesmo no caso da reconveno, em que h regra legal expressa a deter-

minar que os pedidos (inicial e reconvencional) sejam julgados no mesmo
ato, possvel imaginar a ciso entre o julgamento do mrito da demanda
inicial, de um lado, e da demanda reconvencional, de outro, ficando o
segundo para julgamento via deciso interlocutria, que, nessa medida,
deve abrir ensejo desconstituio por ao rescisria.3
Pensemos no caso do pedido incontroverso, imagine que houve a apreciao de

um dos pedidos cumulados (cumulao simples) e a deciso interlocutria de mrito
est calcada no art. 273, 6, do CPC. A demanda segue em relao aos demais
captulos. O pedido j decidido e no impugnado mediante o agravo est imunizado
pela coisa julgada e assim, j passvel de ao rescisria.
Nesse sentido, leciona Cndido Rangel:
contrariando o alvitre e as previses do legislador, contudo, de fato, o

juiz da causa decidiu interlocutoriamente uma questo de mrito. Essa
deciso viciada, mas existe, interlocutria e tambm, em virtude do
contedo ostentado, de mrito. Ela tanto uma deciso de mrito quanto
a sentena que, entre outras questes, examina a da prescrio e a reco-
nhece ou rejeita. Da a imperiosa concluso de que, estando presentes os
demais pressupostos para a resciso, ela que a ao rescisria deveria
enderear-se e no sentena que depois veio a ser proferida. Seria
absurdo rescindir a sentena pelo fundamento de haver transgredido os
dispositivos legais sobre a prescrio (violao literal disposio de lei:
CPC, art. 485, V), quando esse propsito ela nada decidiu.4
Ainda, nesse raciocnio, proposta a rescisria em face do pedido incontroverso

apreciado pela deciso interlocutria, no cabe ao desconstitutiva ir alm do pe-
dido j imune. Logo, os demais pedidos da ao originria apreciados posteriormente
ou no analisados, no so passveis do corte rescisrio neste caso, claro.
Logo, mesmo que a previso legal esteja limitada sentena, j sabido que
a ao rescisria cabvel contra deciso de mrito (sentido amplo) ou resoluo de
mrito (dentro dos limites do art. 485 do CPC), e, pode ser a sentena, o acrdo
ou a prpria interlocutria. Assim, vamos concluir que sobre a ao rescisria h
necessidade de demonstrar, atravs da certido, o trnsito em julgado da resoluo
de mrito; e, tambm, cabvel conciliar o instituto do cumprimento definitivo do
YARSHELL, Flvio Luiz. Ao rescisria: juzos rescidente e rescisrio. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 188.
3
DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 285.
4
pedido j apreciado mesmo que prematuro com outro que nem transitou em julgado;
e, ainda, h a possibilidade da execuo provisria e a execuo definitiva na mesma
relao jurdica.
Nesse contexto, Cndido Rangel esclarece:
Diante disso, uma interpretao sistemtica do art. 485, caput, do

Cdigo de Processo Civil, conduzida pela lgica do razovel, impe o
entendimento de que o emprego da locuo sentena de mrito subs-
tancialmente destinado a indicar a rescindibilidade dos atos judiciais
sobre o meritum causae. Como esses pronunciamentos judiciais deve-
riam vir sempre em uma sentena, ento falou ele em sentenas de m-
rito; mas, surgindo na experincia concreta uma deciso atpica, como
essa aqui examinada, prevalece a substncia do preceito ditado em lei e
no as formas de sua expresso verbal. Uma sentena que no so sus-
cetveis de ficar cobertos pela autoridade da coisa julgada material. Uma
deciso interlocutria tambm no, desde que proferida nos limites que
a lei lhe reservou (temas incidentes ao processo: art. 162, 2). Mas a
deciso interlocutria que solucionar o mrito, ou uma questo de mrito
to relevante como a prescrio, ser uma deciso de mrito e como
tal dever ser tratada. Ser interlocutria significa somente ser proferida
no curso do processo, sem lhe pr fim nem determinar o exaurimento
do procedimento em primeiro grau jurisdicional; no significa no ser de
mrito, embora o legislador no houvesse cogitado de decises interlo-
cutrias de mrito.5
Alis, importante trazer a baila que no caso da rescisria envolvendo interlo-

cutria de mrito, poder existir incongruncia (caracterstica do sistema processual)
entre as duas coisas julgadas, a que envolve a procedncia do pedido da rescisria
ajuizada contra a resoluo meritria e a que foi objeto de deciso final da ao origi-
nria e no discutida pela demanda rescisria.
Bem a propsito interessante destacar hiptese de rescindibilidade proposta
por Pontes de Miranda:
Ademais, a incongruncia entre as coisas julgadas tambm admis-

svel nos casos de cabimento de ao rescisria que no impugna total-
mente a deciso rescindenda. possvel exemplificar com a hiptese de
pedidos cumulados julgados cujo interessado ajuza demanda rescisria
buscando a declarao de nulidade (parcial) do julgado apenas para um
dos pedidos cumulados. Quanto ao outro que no foi objeto de des-
constituio pelo acrdo proferido na rescisria permanece ntegro
o julgado rescidendo, j quanto quele contida no decisum rescindido.6
DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 287.
5
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense,
6
1975. t. VI. p. 470.
Ressalte-se que a incongruncia est justificada pela verdadeira necessidade

da segurana jurdica do sistema processualista brasileiro, aliada busca da durao
razovel do processo em face aos princpios constitucionais garantidores da justa e
efetiva tutela do jurisdicionado.
Logo, a progressividade da imutabilidade e da eventual incongruncia entre
duas coisas julgadas cabvel, tambm, em relao ao recurso parcial. E, existindo
diversos objetos aliados ao recurso parcial, este somente adia o trnsito em julgado
do captulo recorrido.
Ademais, o autor Eduardo Talami esclarece que ao utilizarmos a expresso
trnsito em julgado, afirma-se o incabimento de recurso. Contudo, mister ressaltar
que a coisa julgada (material) poder ou no ocorrer em decorrncia do trnsito em
julgado. Na verdade, o trnsito em julgado refere-se ao aspecto temporal incabi-
mento de recurso ao passo que a coisa julgada material refere-se imutabilidade
da deciso. Em alguns casos, o trnsito em julgado poder gerar apenas precluso,
v.g., quando no cabvel ou no interposto recurso em face de deciso interlocutria
processual, ou mesmo coisa julgada, quando a deciso tem contedo meritrio.7
Alis, importante ressaltar que a progressividade do prazo para a ao rescis-
ria verifica a coisa julgada em momentos diferentes e ocorre divergncia doutrinria e
jurisprudencial quanto ao termo inicial para o ajuizamento da ao.
Seno, vejamos a jurisprudncia. O Min. Peanha Martins entende que o termo
inicial o trnsito em julgado da ltima deciso, logo, a formao da coisa julgada
ocorre em momento nico.
O ataque rescisrio aos segmentos no recorridos da sentena, dos

seus captulos, como querem os mestres do direito, obrigar as partes
(se possvel fosse) a requerer vrias aes rescisrias, tantas quantos
forem os captulos a rescindir. Ora o direito processual tambm se
submete ao bom-senso, lgica do razovel. Como exigir-se da parte par-
cialmente vencida a propositura da ao rescisria enquanto pendente a
lide, por fora da interposio de recurso pela parte contrria? Quando,
finalmente, se encerrar a lide? Quando teremos a eficcia da coisa
julgada material? T-la-emos em captulos? Penso que tal concluso
briga irreconciliavelmente com a nomenclatura da cincia processual,
respeitada pelo CPC. Sentena, nos termos da lei, insisto, ato do Es-
tado/juiz que pe termo ao processo. Se atacada por recursos parciais
hbeis pelos litigantes, submetidos ao princpio da utilidade, poderemos
ter, sim, captulos ou segmentos do pedido, resolvidos em meio ao
processo. A lide, porm, s se encerrar quando todos os captulos
restarem irrecorrveis, com as sentenas inteiras do Estado/juiz pode
fim a lide, demanda, ao deduzida em juiz, coativamente impondo
a parte r a cessao da resistncia, ou ao prprio autor, a negao do
TALAMI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 33.
7
direito reclamado, todo ou em parte. E s ento que se inicia o prazo

para o exerccio da ao rescisria. Antes, o que temos em meio ao pro-
cesso a precluso ou o transito em julgado formal como querem alguns
processualistas, impeditivos do direito de praticar o ato processual ou
de recorrer. O direito de propor a ao rescisria s nasce quando se
consubstancia a eficcia que faz imutvel e indiscutvel a sentena.8
Nesta linha de raciocnio entende o STF:
Smula 401 do STJ O prazo decadencial da ao rescisria s se

inicia quando no for cabvel qualquer recurso do ltimo pronunciamento
judicial.
Ainda, neste sentido o C. TST indica que o juzo de admissibilidade negativo

de natureza constitutiva produz efeitos ex nunc, ou seja, o trnsito em julgado cor-
responde data que transitou a ltima deciso, seja de mrito ou no. Assim, resta
demonstrado, o entendimento da corte trabalhista brasileira nos termos da Smula
n 100, I, do TST conforme segue:
I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediata-

mente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida
na causa, seja de mrito ou no.
Ressalte-se que a Smula n 100 do TST tem por escopo sistematizar as dire-
trizes acerca do prazo decadencial para a ao rescisria trabalhista.
Conforme transcrito acima, o item I da Smula n 100 busca sedimentar o dies
a quo, ou seja, o termo inicial para o ajuizamento da ao rescisria, interpretando o
art. 495 do CPC.9
Logo percebemos, ao interpretar o texto legal, que o termo inicial o trnsito
em julgado da deciso.
E quando o recurso no for admitido? Dvida que existiu na doutrina haja vista
que o juzo de admissibilidade tem natureza declaratria (positivo ou negativo), e pro-
duz efeitos ex tunc. Esclarecemos aqui o motivo pelo qual parte da doutrina entende
que o dies a quo seria o trnsito em julgado da ltima deciso meritria.
Nos termos da Smula n 100, III, do TST, vamos refletir sobre o recurso intem-
pestivo e incabvel:
III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso intempes-

tivo ou a interposio de recurso incabvel no protrai o termo inicial do
prazo decadencial.
8
MARTINS, Francisco Peanha. Ao rescisria e coisa julgada: prazo para a propositura da ao. In: MARTINS,
Francisco Peanha. Linha mestras do processo civil. So Paulo: Atlas, 2004. p. 235.
9
CPC Art. 495. O direito de propor ao rescisria se extingue em 2 anos, contados do trnsito em julgado da
deciso.
O item citado trata-se de exceo ao item I da Smula n 100, pois este entende
que existindo recurso, o trnsito em julgado conta-se da ltima deciso (efeito ex
nunc). J no caso em tela, o efeito gerado pelo recurso intempestivo ou a interposi-
o de recurso incabvel ter efeito ex tunc, tendo em vista que esses recursos no
podem postergar o trnsito em julgado.
Em suma, a interposio de recurso intempestivo automaticamente j causa a
existncia de deciso transitada em julgada, haja vista a precluso do prazo recursal,
e, sendo assim, o recurso no poder afastar os efeitos da coisa julgada.
Ora, se houver dvida razovel sobre o recurso cabvel ou sobre o prazo recur-
sal, no se aplica a regra citada, pois o atual sistema processual admite o princpio
da fungibilidade recursal cuja fundamentao se d atravs da dvida objetiva, da
inexistncia de erro grosseiro e, tambm, do correto prazo do recurso. Cabe aqui tra-
zer o exemplo, prtico e corriqueiro nos processos, da substituio da apelao pelo
recurso inominado no Juizado Especial Civil (art. 41, Lei n 9.099/95), aplicando-se o
princpio da fungibilidade em face da celeridade processual exigida pelo rito processual
em tela.
Ora, pensemos sobre o prazo decadencial no caso citado. Exemplificando, ima-
gine que seja interposto recurso ordinrio intempestivo, o prazo legal de 8 dias, e,
foi interposto no 10 dia, o termo inicial para a ao rescisria ser o subsequente
ao trnsito em julgado, ou seja, no 9 dia.
Portanto, o prazo decadencial para o ajuizamento da ao rescisria nos termos
da Smula n 100 do TST, relacionado aos recursos parcial e intempestivo ou incab-
vel, est calcado na situao em concreto, sendo possvel, apenas, a interpretao
sumular, atendidos os requisitos propostos pelo C. TST na busca da justa e correta
tutela jurisdicional.
Logo, possvel concluir que, no que tange ao processo de formao da coisa
julgada progressiva, as reflexes sobre os captulos da sentena, bem como, no que
diz respeito aos princpios constitucionais, no se pode defender o argumento de que,
um recurso, recorrendo de apenas um captulo dentre os vrios pedidos da mesma
relao processual, possa adiar a imutabilidade dos captulos no impugnados em
face ao tantum devolutum quantum apelatum e demais regras processuais.
2 O recurso parcial gera progressividade da coisa julgada no

processo do trabalho? O entendimento do Tribunal Superior
do Trabalho
Analisemos a possibilidade de ocorrer a coisa julgada progressiva no processo
trabalhista, atravs de recurso parcial cuja caracterstica basicamente a diviso dos
captulos da sentena atravs da impugnao de apenas alguns deles, possibilitando,
assim, a imutabilidade e o trnsito em julgado em momentos diversos.
Vale destacar a manifestao de Gustavo Filipe:
Se o recurso parcial, ou seja, com impugnao de apenas parte da sen-

tena condenatria, o captulo no abrangido pela irresignao transita em
julgado de imediato, independente do recurso interposto. Se este captulo
refere-se ao mrito, h produo da res judicata material, possibilitando
a execuo definitiva, se condenatria a deciso. Assim, o prazo da ao
rescisria quanto a este captulo no impugnado, tem incio com seu
trnsito em julgado, sendo irrelevante que, nas demais partes, o decisum
tenha sido objeto de apelo.10
Verifica-se, apenas para fins de esclarecimento, que a petio inicial poder

acumular diversos pedidos e que mesmo julgados em uma nica sentena so dividi-
dos dentro do decisum, assim, estamos diante dos captulos da sentena.
Com efeito, a corrente de opinio que via nessa ao uma espcie de recurso
especial fechava os olhos particularidade de que a rescisria instaura uma nova re-
lao processual, ao passo que a pretenso recursal, em regra, exercida na mesma
relao processual que deu origem sentena impugnada por esse meio. Assim o
porque enquanto a rescisria tem por finalidade desconstituir a coisa julgada, o recurso
s admissvel dos pronunciamentos jurisdicionais que ainda no se submeteram ao
fenmeno da res iudicata.11
Ocorre que, interposto o recurso parcial, resta questionamentos doutrinrios so-
bre o momento do trnsito em julgado capaz de permitir o incio do prazo decadencial
para a ao rescisria.
Rapidamente, vamos compreender o significado da smula, atravs das pala-
vras de lisson Miessa dos Santos e Henrique Correa, que esclarecem que da juris-
prudncia surgem as smulas (summula), que expressam o diminutivo, o resumo, a
menor parte de summa, que significa soma. A soma a jurisprudncia, no sentido
civil law (lei civil). O intuito demonstrar a posio adotada pelo TST, transmitindo
para a sociedade e para a estrutura interna do Judicirio Trabalhista o pensar do
Tribunal Superior, rgo incumbido de unificar a jurisprudncia na seara trabalhista.
Aa smula de jurisprudncia do TST esttica e representa o julgamento uniforme
de todo o tribunal.12
Logo, neste sentido j temos consolidado o entendimento da corte trabalhista
atravs da Smula n 100, II, do TST, cujo teor esclarece a possibilidade do recurso
parcial e a progressividade da coisa julgada como segue:
10
GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa. Captulo autnomo da deciso e momentos de seu trnsito em julgado. Revista
de Processo, So Paulo, n. 111, p. 296, 2003.
11
TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr, p. 58.
12
MIESSA DOS SANTOS, lisson; CORREIA, Henrique. Smulas e orientaes jurisprudenciais do TST. 2. ed. Bahia:
Juspodivm, 2012. p. 72.
II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado

d-se em momentos e em tribunais diferentes, contando-se o prazo deca
dencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada deciso,
salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar in-
subsistente a deciso recorrida, hiptese em que flui a decadncia a partir
do trnsito em julgado da deciso que julgar o recurso parcial.
importante exemplificar a regra aplicvel ao recurso parcial em relao aos

captulos independentes. Vamos refletir sobre o entendimento do TST. Imagine que
h condenao na Vara do Trabalho ao pagamento de adicional de periculosidade e
de horas suplementares e a reclamada interpe Recurso Ordinrio apenas em relao
s horas extras. Ocorrer o trnsito em julgado do captulo do adicional de periculosi-
dade no mesmo instante da interposio do recurso, ante a precluso consumativa e
impossibilidade de complementar o recurso ordinrio.
Logo, podemos perceber que se o Tribunal conhece e d provimento para o
recurso ordinrio e no existindo recurso de revista pela reclamante, ocorrero dois
trnsitos em julgados, ou seja, ocorrer trnsito do acrdo do regional e da sentena.
J esclarecida a primeira parte do tpico II, da Smula 100 do TST, passemos
a refletir sobre a segunda parte. Contrrio ao exemplo anterior, o entendimento que
haver apenas um trnsito em julgado da deciso do recurso parcial, quando tratar-se
de preliminares e prejudiciais de mrito por uma questo lgica dos pedidos.
Vamos imaginar que a sentena reconhece o vnculo empregatcio e condena
ao pagamento das verbas rescisrias e anotao na CTPS. A empresa condenada
recorre apenas do pedido de vnculo. Ocorrendo, aqui, a prejudicialidade entre os
pedidos, assim o regional teria que estender os efeitos a parte no recorrida, haja
vista que no h razo para dar provimento ao recurso, pagar as verbas rescisrias
e negar o vnculo.
Ora, se as verbas so decorrentes do vnculo de emprego (arts. 2 e 3 da CLT)
cuja inexistncia afeta diretamente os demais captulos, pois dele so dependen-
tes, ento o pedido principal afeta todos deles decorrentes, bem como alcana as
condenaes acessrias decorrentes da lei, a exemplo das correes monetrias e
dos juros. Ressalte-se que estamos tratando, aqui, da exceo, e, por isso a sua
interpretao deve ser restritiva.
Ainda neste contexto, o prazo para a rescisria no recurso parcial no adia a
imutabilidade em relao ao captulo no impugnado. possvel afirmar que o prazo
bienal comea a fluir imediatamente em relao deciso interlocutria de mrito
(resoluo interlocutria de mrito ou resoluo parcial de mrito), no recorrida,
inobstante o prosseguimento da demanda originria.
Alis, seguindo o raciocnio da progressividade da coisa julgada, h possibilidade
de ajuizamento da ao desconstitutiva mesmo que ainda pendente de imutabilidade
os demais captulos da deciso.
Ademais, para fins de esclarecimentos, Eduardo Talami conceitua coisa julgada

e trnsito em julgado:
se, por um lado, no h coisa julgada sem que tenha havido o trnsito
em julgado, por outro, nem sempre o trnsito em julgado traz consigo
a coisa julgada material. Quando muito, pode-se vincular o trnsito em
julgado coisa julgada formal, de que se fala mais adiante. Mas, ainda
assim, no h identidade entre os dois conceitos. O primeiro concerne
ao aspecto cronolgico do esgotamento dos meios internos de reviso
da sentena; o segundo diz respeito autoridade que se estabelece, im-
peditivo da reabertura do processo. Esto em relao de causa e efeito.13
Em que pese o mesmo tribunal, a exemplo acolher de ofcio da ilegitimidade de

parte ou alguma matria passvel de extino do processo (art. 267 do CPC), essa
extino limita-se ao captulo impugnado.
Assim, quando h recurso parcial, o prazo bienal para ajuizar a ao rescisria
inicia imediatamente em relao ao captulo j transitado em julgado e no impugnado,
j passvel de execuo definitiva.
No que diz respeito ao prazo bienal, Barbosa Moreira afirma:
Realmente, de acordo com o art. 495 do CPC, o prazo bienal para ajuiza-
mento da ao rescisria comea a correr no dia em que toda a deciso
rescidenda (ou parte dela dependendo do teor do recurso contra ela
interposto) transitou em julgado.14
Conforme o exposto, salutar comentar sobre os captulos autnomos e o trn-

sito em julgado em momentos diferentes, como observa Paulo Lucon:
a parte autnoma da deciso de mrito no recorrida transita material-

mente em julgado, pode ser objeto de execuo definitiva.15
Ainda neste contexto do recurso parcial e quanto ao ajuizamento da ao resci-

sria, Leonardo Cunha esclarece que:
Ocorrendo trnsito em julgado parcial, a parte j est ciente dessa situa

o, podendo, desde logo, ajuizar a ao rescisria quanto parte no
impugnada. Significa que no h qualquer bice lgico ou material quan-
to ao ajuizamento da ao rescisria. Em razo do princpio da utilidade,
j sendo possvel parte valer-se do instrumento processual posto sua
disposio, inicia-se, desde ento, a contagem do prazo.16
13
TALAMI, Eduardo. Coisa julgada e sua reviso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 32.
14
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Forense,
1999. v. 5.
15
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Efeitos imediatos da deciso e impugnao parcial e total. In: Aspectos
polmicos e atuais dos recursos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. p. 530.
16
CUNHA, Leonardo Carneiro da. Termo inicial do prazo para ajuizamento da ao rescisria, captulos de sen-
tena e recurso parcial (Resp. n 415.586/DF-STJ). Revista de Processo, So Paulo, 2005. n. 120, p. 224.
Como restou demonstrado, a coisa julgada (progressiva e parcial) aceita a pro-

gressividade da contagem do binio para o ajuizamento da ao rescisria, alm de
influir na formao progressiva do ttulo executivo judicial.
3 O prazo decadencial da ao rescisria e hipteses da

Smula n 100 do TST
Considerando a possibilidade interpretativa da atual Smula n 100 do TST,
podemos estender suas diretrizes a cada caso a ser analisando, determinando pelas
peculiaridades legais a aplicao de cada item e o alcance jurdico respectivamente.
No caso especfico da ao rescisria, o direito pelo qual ela exercida tipi-
camente potestativo, tendo essa ao natureza constitutiva; como essa espcie de
direito no suscetvel de leso.17
Ainda nesse sentido, Manuel Antonio Teixeira Filho esclarece:
O direito a desconstituio dos efeitos inerentes a res iudicata j surge

com o prazo preestabelecido para o seu exerccio, sendo assim, se o
titular no o exercer nesse prazo, o fenmeno que a se verificar ser,
indiscutivelmente, o da decadncia, nunca o da prescrio.18
Seguindo esse entendimento doutrinrio, a Smula n 100 do TST perfilhou

atravs de seus incisos os prazos decadenciais e sistematizou atravs de algumas
hipteses bem especficas que pelas peculiaridades prprias delimitam o prazo deca-
dencial para o ajuizamento da ao desconstitutiva, levando em conta cada critrio
exigido pela corte trabalhista.
Dentre eles encontram-se os aspectos sobre a formao do juzo, o acordo
homologado, a hiptese de coluso das partes, o enfretamento ao princpio do duplo
grau de jurisdio, a exceo de incompetncia, as frias forenses, bem como o
recurso extraordinrio.
Iniciemos a anlise do item IV da Smula n 100, cujo teor esclarece sobre a
convico do magistrado, seno vejamos:
IV - O juzo rescindente no est adstrito certido de trnsito em julgado

juntada com a ao rescisria, podendo formar sua convico atravs de
outros elementos dos autos quanto antecipao ou postergao do
dies a quo do prazo decadencial.
Registra-se que a certido de trnsito em julgado tem presuno relativa de ve-

racidade, haja vista que lavrada por servidor pblico investido de f pblica, motivo
TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr. p. 303.

17
TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr. p. 304.

18
pelo qual, havendo dvida quanto ao dies a quo em prol da lealdade s partes e para
preservar a f pblica, o juiz deve seguir a certido.
De outra sorte, caso haja manifesto equvoco na certido apresentada, caber
ao juiz, motivado pelo livre convencimento, analisar todo o conjunto probatrio para
definir o dia do prazo decadencial, anlise que tambm pode ocorrer ex officio.
Ressalte-se que para o ajuizamento da ao rescisria, necessria a certido
de trnsito em julgado junto com a petio inicial com o objetivo de demonstrar o
termo inicial do prazo decadencial. A Smula n 299 do TST consolida este entendi-
mento, conforme segue:
I - indispensvel ao processamento da ao rescisria a prova do trn-

sito em julgado da deciso rescindenda.
II - Verificando o relator que a parte interessada no juntou inicial o
documento comprobatrio, abrir prazo de 10 dias para que o faa, sob
pena de indeferimento.
III - A comprovao do trnsito em julgado da deciso rescindenda
pressuposto processual indispensvel ao tempo do ajuizamento da ao
rescisria. Eventual trnsito em julgado posterior ao ajuizamento da ao
rescisria no reabilita a ao proposta, na medida em que o ordenamento
jurdico no contempla a ao rescisria preventiva.
Cabe refletir sobre o posicionamento do Egrgio Tribunal Superior do Trabalho,

tendo em vista que na Smula n 299 exige a comprovao do trnsito em julgado
sendo, assim, pressuposto processual para o ajuizamento da rescisria, enquanto a
Smula n 100, IV, acertadamente, cria a possibilidade da convico do magistrado.
fcil notar a presena do princpio da razoabilidade e da segurana jurdica nos
respectivos posicionamentos da corte trabalhista, garantindo assim a eficaz e justa
tutela ao jurisdicionado.
Passemos anlise do acordo judicial, cujo termo homologado pelo juiz transita
em julgado imediatamente. A Smula n 100, V, expressa o entendimento do C. TST,
in verbis:
V - O acordo homologado judicialmente tem fora de deciso irrecorrvel,

na forma do art. 831 da CLT. Assim sendo, o termo conciliatrio transita
em julgado na data da sua homologao judicial.
Logo, possvel compreender que o acordo judicial transita em julgado na data

da homologao pelo juzo. A coerncia para tal efetividade processual est calcada
pela irrecorribilidade da deciso, haja vista que se presume que feito o acordo, as
partes tem concordncia mtua e concesses recprocas, acarretando-lhes a falta de
sucumbncia para legitimar o interesse recursal.
Tambm est prevista pela Consolidao das Leis Trabalhistas a hiptese do
termo homologado valer como deciso irrecorrvel, conforme demonstrado a seguir:
Art. 831. A deciso ser proferida depois de rejeitada pelas partes a pro-
posta de conciliao. Pargrafo nico. No caso de conciliao, o termo
que for lavrado valer como deciso irrecorrvel, salvo para a Previdncia
Social quanto s contribuies que lhe forem devidas.
fcil notar que ao tratarmos de Previdncia Social, o tratamento do caso em

tela diferenciado, tendo em vista que cabvel recurso ordinrio para a Unio em
relao s contribuies previdencirias, no prazo de 16 dias conforme as regras do
processo trabalhista.
Ademais, o acordo firmado na fase de conhecimento (arts. 831, pargrafo nico,
e 832,4 da CLT) demonstra que o trnsito em julgado ocorrer com o esgotamento
do prazo recursal. Logo, o trnsito em julgado referente s contribuies previdenci-
rias ser diferenciado para a Unio.
Ainda, importante ressaltar que na hiptese de homologao de acordo judicial,
h formao de coisa julgada material no momento da homologao judicial, e como
j exposto, ser, assim, uma deciso irrecorrvel passvel apenas de corte rescisrio.
O C. TST, tambm, assegura a possibilidade de ajuizar a ao rescisria, sendo
a nica possibilidade de impugnar o termo de conciliao nos moldes da Smula
n 259 da corte trabalhista, in verbis:
S por ao rescisria impugnvel o termo de conciliao previsto no

pargrafo nico do art. 831 da CLT.
E, no caso em tela, desnecessria a juntada de certido comprobatria do

trnsito em julgado, conforme exigido pela regra geral na data do ajuizamento da
ao, sob pena de indeferimento da inicial, como j estudado.
A hiptese de coluso das partes tema de grande relevncia para o estudo
em tela, tendo em vista que ser analisada a ilicitude, a possvel fraude das partes
e a importante interveno do Ministrio Pblico. Vejamos a Smula n 100, VI, do
TST, in verbis:
VI - Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial da ao

rescisria somente comea a fluir para o Ministrio Pblico, que no
interveio no processo principal, a partir do momento em que tem cincia
da fraude.
Ento, o que seria a coluso processual? Trata-se de ato ilcito praticado pelas
partes com a finalidade de obter vantagem para si ou para outrem, alm de fraudar
a legislao trabalhista.
Neste sentido, vale destacar as lies de Alexandre Freitas Cmara ao comen-
tar o significado da coluso das partes, e, afirmar, in verbis:
fato consistente na utilizao do processo pelas partes para praticar

ato simulado ou atingir fim ilcito.19
Ainda, vale destacar o significado de coluso por Manuel Antnio Teixeira Filho:
Do latim, collusio, a palavra coluso indicativa de conluio, do acordo

fraudulento realizado em prejuzo de terceiro. No diversa a sua acep-
o no campo processual, onde designa a fraude praticada pelas partes,
seja com a finalidade de causar prejuzo a outrem seja para frustrar a
aplicao da norma legal.20
Logo, o sistema processualista prev expressamente (art. 485, III, a, CPC) a

causa de rescindibilidade da deciso judicial a coluso das partes com o intuito de
fraudar a lei. E, a gravidade deste vcio to imensa que o Ministrio Pblico, incum-
bido pela tutela da ordem jurdica (art. 127, CF/88), a parte legtima para ajuizar a
ao rescisria neste caso especfico.
Ademais, o C. TST definiu que o termo inicial para o parquet ser quando o rgo
tiver cincia da fraude. Percebe-se, assim, que houve diferenciao no momento do
trnsito em julgado do incio da contagem do prazo para ajuiz-la rescisria.
Em suma, o rgo ministerial s poder agir aps a sua cincia de ilicitude e a
partir disso inicia a contagem do prazo decadencial. Cabe citar ementa de precedente
da Smula n 100 para fins de esclarecimento acerca do tema, in verbis:
AO RESCISRIA MINISTRIO PBLICO DECADNCIA DIES A QUO

DO PRAZO CONTAGEM A PARTIR DA CINCIA DA DECISO RESCIDENDA
QUANDO NO ATUOU NO PROCESSO. Na lio de Coqueijo Costa, uma
coisa o momento do trnsito e outra, bem diversa, o dies a quo da
contagem do prazo, que s flui quando possvel parte a sua (Ao
Rescisria, LTr, 1993 So Paulo, 6 edio, p. 166). Tratando-se de ao
rescisria proposta pelo Ministrio Pblico com lastro em coluso (CPC,
art. 487, III, b) o prazo decadencial do art. 495 do CPC s comea a fluir
a partir do momento em que o rgo ministerial cientificado da deciso
rescidenda, quando se trata de processo no qual no interveio. Isto porque,
na coluso, o delineamento de sua ocorrncia no imediato, uma vez
que a simulao no processo apenas fica clara quando verificada a inten-
cionalidade dos litigantes. E s o processamento da execuo fornece os
elementos de convencimento para a notificao do Ministrio Pblico, para
coibir a consumao da fraude.21
Apesar de o C. TST estabelecer que a regra aplicvel quando o Ministrio

Pblico no oficiou nos autos, cabe refletir sobre a situao, pois mesmo participando
19
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 8. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. v. 2, p. 15.
20
TEIXEIRA FILHO. Ao Rescisria no processo do trabalho: LTr, p. 232.
21
TST- ROAR n 624.374. SBDI-2. Rel. Min. Ives Gandra. DJ, 27 abr. 2001.
do processo prazo decadencial para ajuizar a rescisria tambm, ser da cincia da

fraude, quando verificada aps a participao do rgo ministerial no processo.
Assim, possvel justificar, como citado pelo Min. Ives Gandra no precedente da
Smula n 100, que em regra a coluso evidenciada na fase executiva, logo, ser
aps da apresentao do parecer ou da interposio do recurso ministerial na fase
de conhecimento. Portanto, ocorrendo denncia aps a coluso das partes, apenas
da cincia do ato que iniciar o prazo decadencial participando ou no da demanda
originria.
Tambm, cabe citar o Min. Barros Levenhagen, relator de outro precedente ori-
ginrio da presente Smula, in verbis:
In casu, no h que se falar em cincia do Ministrio Pblico, no proces-

so de conhecimento, quanto aos fatos alegados como delineadores da
coluso, por ter nele oficiado, uma vez que apenas aps a assinatura do
acrdo rescidendo os demais fatos que conformariam integralmente o
quadro tido como de conluio das partes ocorreram (no-interposio de
recurso de revista e ausncia de impugnao oportuna e adequada aos
clculos), razo pela qual apenas a partir da denncia da existncia de
fraude, protocolada no Ministrio Pblico em 07.04.99 (que deu origem
ao Procedimento Investigatrio n 059/99), pode ser computado o prazo
para o Parquet Laboral ajuizar a competente ao rescisria (fls. 20-24).
Tanto assim que a coluso prevista como causa especial de rescindi-
bilidade da coisa julgada pelo Ministrio Pblico (CPC, art. 487, III, b).22
Ainda com respeito coluso das partes, com o fito de violar a lei, cumpre-nos
destacar que o sujeito passivo dessa fraude processual o magistrado, pois em se
tratando de dolo bilateral, seria ilgico pensar que a vtima fosse um dos litigantes.
Desta forma, torna-se absolutamente lgico concluir que unicamente o Ministrio
Pblico ter legitimidade (e interesse) para pedir a resciso do julgado.23
Logo, possvel concluir que o prazo decadencial da ao rescisria no caso
de coluso das partes inicia sua contagem a partir da cincia do rgo ministerial
laboral, tenha ou no participado da demanda processual.
Bem, passemos anlise do princpio do duplo grau de jurisdio frente ao prazo
decadencial da ao rescisria nos termos da Smula n 100, VII, TST, in verbis:
VII - No ofende o princpio do duplo grau de jurisdio a deciso do TST

que, aps afastar a decadncia em sede de R.O, aprecia desde logo a
lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em
condies de imediato julgamento.
TST- ROAR n 698.667/2000. Rel. Min. Barros Levenhagen. DJ, 23 maio 2003.
22

23
Sabemos que o recurso no atual sistema processual tem como finalidade revisar
deciso judicial, logo, no existindo julgamento de alguma matria, o tribunal, anula a
deciso recorrida (em regra), e determina o retorno do processo ao juzo a quo para a
prolao de nova deciso.
O C. TST, no presente item sumular, a fim de afastar qualquer possvel nulidade,
aplicou ao art. 515, 3 do CPC ao recurso ordinrio interposto do acrdo que reflete
a decadncia da ao rescisria.
Vejamos o teor do art. 515,3, do CPC:
3 Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267),

o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusiva-
mente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
O legislador, em face do princpio da economia e da celeridade processual intro-

duziu o presente dispositivo e passou a permitir o julgamento do rgo ad quem de
matria no examinada na deciso impugnada.
Ao analisarmos o dispositivo citado, percebemos que foi direcionado deciso
impugnada que extingue o processo sem resoluo de mrito. Logo, mesmo que a
deciso no tenha visto o mrito, se a causa versar sobre questo exclusivamente
de direito e/ou tiver em condies de julgamento imediato, o tribunal poder julgar
o mrito, sem ocorrer violao ao duplo grau de jurisdio e tampouco supresso de
instncia.
Neste ponto, cabe refletirmos sobre os ensinamentos de Manuel Antonio Teixeira
Filho, que esclarece que o adjetivo rescidendo no est dicionarizado. No se pode
deixar de reconhecer, entrementes, que se encontra consagrado pela tradio da ter-
minologia processual. Rescidendo aquilo que se rescinde, o objeto da ao resci-
sria; rescidente o que tem poder de rescindir, o instrumento da ao rescisria.24
De outra sorte, a deciso que pronuncia a decadncia e resolve o mrito (art. 269,
IV, CPC), tambm aplicvel na hiptese de reconhecimento da decadncia.
J que a decadncia resolve o meritum causae, a deciso no rejeita ou acolhe
formalmente e expressamente os pedidos da petio inicial.
Vale destacar os esclarecimentos sobre o assunto de Fredie Didier:
que, nesse caso, a sentena apreciou o mrito, exatamente porque

o reconhecimento da prescrio ou da decadncia importa extino do
processo com resoluo do mrito (art. 269, IV, do CPC). No haveria,
ento, supresso de uma instncia jurisdicional bem violao ao duplo
grau de jurisdio.
TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho, p. 309.

24
Esse entendimento relativo prescrio e decadncia restou transportado,

com a incluso do 3 ao art. 515 do CPC pela Lei n 10.3522/2001, para
os casos de sentenas terminativas.25
Portanto, podemos concluir que na hiptese de recurso de deciso que pronuncia

a decadncia, o tribunal poder julgar sem encaminhar os autos ao juzo de 1 grau.
Tambm, importante destacar que o conectivo e deve ser interpretado como
alternativo, ou seja, leia-se ou. Neste sentido, Jlio Csar ensina:
a pedra de toque para nortear a possibilidade de supresso de um grau

de jurisdio, a meu ver, no est situada no contedo do mrito, mas na
circunstncia de o processo estar apto para receber esse julgamento.26
Logo, os autos iro para o tribunal de origem apenas quando necessitar de ins-
truo probatria, caso contrrio, a regra geral determina que a ao rescisria seja
julgada pelo respectivo tribunal sem afrontar o princpio do duplo grau de jurisdio.
Agora vamos refletir sobre a possibilidade de a incompetncia territorial poster-
gar incio do prazo decadencial, ser realidade essa hiptese? Ao analisarmos o en-
tendimento do C. TST, observamos estar descartada essa ideia, conforme a Smula
n 100, VIII, da corte trabalhista, in verbis:
VIII - A exceo de incompetncia, ainda que oposta no prazo recursal,

sem ter sido aviado o recurso prprio, no tem o condo de afastar a
consumao da coisa julgada e, assim, postergar o termo inicial do prazo
decadencial para a ao rescisria.
Em regra, estamos falando de incompetncia absoluta, contudo, no h nada

impedindo a incidncia do item sumular na incompetncia relativa.
Ora, como j sabemos a incompetncia relativa deve ser alegada na primeira
oportunidade do ru ao falar nos autos (art. 847, CLT). Na esfera trabalhista estamos
tratando da audincia momento oportuno para o reclamado formular por meio de ex-
ceo de incompetncia e em face do princpio da celeridade o processo do trabalho
admite a sua arguio na contestao, sob pena de precluso.
De outra sorte, a incompetncia absoluta pode ser alegada a qualquer tempo e
em qualquer grau de jurisdio, inclusive na ao rescisria. Contudo, submetida ao
recurso prprio a depender do momento processual a ser arguida.
Logo, como o recurso a forma que temos para afastar a formao da coisa
julgada, a interposio de pea autnoma para a alegao de incompetncia absoluta
25
DIDIER JR, Fredie; CUNHA, Leonardo Jos Carneiro da. Curso de direito processual civil: meios de impugnao
as decises judiciais e processo nos tribunais. 8. ed. Bahia: JusPodivm, 2010. v. 3, p. 108.
26
CSAR, Jlio. Recursos no processo do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 186.
ou at mesmo a incompetncia relativa na fase recursal no postergar o trnsito

em julgado.
Para esclarecer o entendimento consubstanciado nesse item vamos analisar o
precedente que o originou conforme o Min. Ives Gandra Martins Filho, in verbis:
verdade que a Smula 100 do TST indica que o prazo decadencial

para ajuizamento da ao rescisria s comea a fluir a partir do trnsito
em julgado da ltima deciso do processo, seja ela de mrito ou no.
Pois, bem. A hiptese dos autos apresenta peculiaridades que merecem
ser ressaltadas.
Verifica-se, em primeiro lugar, que a deciso rescindenda foi prolatada em
02.06.92 (acrdo de embargos de declarao em recurso ordinrio, fl. 57),
e contra ela foi interposto recurso de revista (fls. 62-70), para qual se dene-
gou segmento, aplicando-se a Smula 23 do TST (despacho de fl. 71).
Contra tal despacho que denegou seguimento ao recurso de revista, a Re-
clamada interps agravo de instrumento, ao qual tambm foi denegado,
com fundamento nas Smulas 316 e 317 do TST (fls. 82-83), em 21.10.93.
Aps tal deciso, mais precisamente em 22.11.93, a Reclamada ofe-
receu exceo de incompetncia ratione materae e ratione personae,
sustentando a incompetncia da Justia do Trabalho para processar e
julgar o feito, requerendo a suspenso do processo e anulao de todos
os atos decisrios nele praticados, alm da remessa dos autos Justia
Federal (fls. 187-197). O pedido formulado na exceo foi indeferido por
despacho, publicado em 02.02.94, sob argumento de que lhe faltava
amparo legal (fl. 198).
Insurgindo-se contra este ltimo despacho, que indeferiu pedido de sus-
penso do processo e remessa dos autos Justia Federal dita compe-
tente, a Unio interps agravo regimental (fls. 199-209), para qual se
negou seguimento, sob o argumento de que o agravo no infirmou os
fundamentos do despacho agravado (fls. 210-211).
Da deciso no agravo regimental, a Unio aps embargos de declarao
(fls. 212-214), os quais foram rejeitados (fls. 215-216). A Unio con-
tinuou insistindo e interps recurso extraordinrio (fls. 217-228), que
no foi admitido por no ter sido demonstrada ofensa frontal e direta
Constituio Federal (fls. 229-230).
Ora, registra-se, desde logo, que a jurisprudncia tem firmado entendi-
mento no sentido de que o recurso ou providncia judicial ao qual se
nega seguimento, por intempestividade ou por manifesta inadmissibilidade,
deve ser considerado inexistente para fins de devoluo de prazo deca-
dencial. Isso porque o trnsito em julgado da deciso d-se pelo mero
decurso do tempo, uma vez que a manifestao inoportuna das partes
no tem o condo de represtinar prazos j esgotados. [...]
Assim sendo, a ltima deciso que vale no processo para a contagem do
binio decadencial da ao rescisria a deciso que negou provimento
ao agravo de instrumento em recurso de revista (fl. 47), tendo em vista
que a exceo de incompetncia oferecida no foi recebida por ausncia
de suporte legal.27
TST- ROAR n 501.346/1998. Min. Ives Gandra Martins Filho. DJ, 09 jun. 2000.
27
Logo, resta demonstrado que a hiptese versa sobre a alegao de incompe-

tncia em pea autnoma, ou seja, fora do recurso, bem como o pedido manifes-
tamente incabvel.
J ao tratarmos do prazo decadencial para ajuizar a ao desconstitutiva em re-
lao s frias forenses, feriados e finais de semana, a previso aduz ao primeiro dia
til subsequente. Seno, vejamos o entendimento sumular nos moldes da Smula
n 100, IX, TST, in verbis:
IX - Prorroga-se at o primeiro dia til, imediatamente subsequente, o

prazo decadencial para ajuizamento de ao rescisria quando expira em
frias forenses, feriados, finais de semana ou em dia em que no houver
expediente forense. Aplicao do art. 775 da CLT.
fcil notar que o Egrgio tribunal preservou a utilizao integral do prazo deca-
dencial para o ajuizamento da rescisria a fim de afastar qualquer prejuzo no exerccio
do direito de ao.
Ressalte-se por tratar-se de prazo decadencial, salvo disposio legal em con-
trrio, o prazo no poder ser suspenso nem interrompido (art. 207, CC), nem ter seu
termo final alterado para o primeiro dia til subsequente.
Contudo, o C. TST, aplicando o item sumular ora analisado, permitiu o deslo-
camento do termo final do prazo, seguindo a hiptese do art. 775 da CLT conforme
segue:
Art. 775. Os prazos estabelecidos neste Ttulo contam-se com excluso

do dia do comeo e incluso do dia do vencimento, e so contnuos
e irrelevveis, podendo, entretanto, ser prorrogados pelo tempo estri-
tamente necessrio pelo juiz ou tribunal, ou em virtude de fora maior,
devidamente comprovada.
Pargrafo nico - Os prazos que se vencerem em sbado, domingo ou dia
feriado, terminaro no primeiro dia til seguinte.
Cabe ressaltar que tal entendimento sumular decorreu do princpio da utilidade

dos prazos cuja interpretao aduz que estes devem ser fixados em tempo suficiente
para a prtica do ato processual, ou seja, o legislador determina os prazos conforme
a necessidade e no a parte processual.
Portanto, o prazo decadencial da ao rescisria, ao confrontar-se com as frias
forenses, aos feriados, aos finais de semana e dias sem expedientes forense sero
prorrogados para o primeiro dia til subsequente (arts. 775 e 184, 1, da CLT) a fim
de preservar o direito de ao assegurado constitucionalmente aos jurisdicionados.
J em relao ao prazo decadencial para ajuizar a rescisria em relao ao
prazo da interposio do recurso extraordinrio h entendimento sumulado pelo TST,
nos termos da Smula n 100, X, vejamos:
X - Conta-se o prazo decadencial da ao rescisria, aps o decurso do

prazo legal previsto para a interposio do recurso extraordinrio, apenas
quando esgotadas todas as vias recursais ordinrias.
Percebe-se que aps a utilizao de todos os recursos da justia trabalhista

cabvel o Recurso Extraordinrio, e, caso no interposto, o prazo para o trnsito em
julgado ser no dia em que esgota o prazo para a interposio desse recurso, ou seja,
aps 15 dias, conforme previso legal.
Contudo, trata-se de hiptese restrita ao processo do trabalho, apesar de existir
essa possibilidade obrigatrio o esgotamento da instncia ordinria, haja vista que
o STF apenas atuar em nica ou ltima instncia, conforme prev a Smula n 281
do STF, in verbis:
inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na Justia de ori-

gem, recurso ordinrio da deciso impugnada.
Ainda, Manuel Antonio Teixeira Filho esclarece que o recurso extraordinrio em

ao rescisria deve ter como objeto os pressupostos da deciso emitida nessa ao
e no os fundamentos invocados pela deciso rescindenda, ainda, o exaurimento dos
recursos no juzo de origem s requisito para a admissibilidade do recurso e no
para os efeitos da ao rescisria.28
Resta claro que a interposio prematura do recurso extraordinrio ser incab-
vel, a exemplo, sendo possvel o recurso de revista ou embargos para SDI, e no ser
admitido o REXT por caber recurso dentro da Justia do Trabalho.
E mais! Se a parte deveria interpor embargos para SDI, e interpe o REXT ao
STF, o trnsito em julgado ocorrer no dia do vencimento do prazo para a interposio
dos embargos (8 dias) e no do vencimento do REXT (15 dias).
Neste caso, aplica-se o item III desta Smula, como j exposto, pois estaremos
diante da interposio de recurso incabvel e, logo, no ir protrair o termo inicial do
prazo decadencial.
Demonstrada a plasticidade da res iudicata, no campo dos pronunciamentos
normativos trabalhistas, no h porque se repelir a ideia de uma classe especial de
coisa julgada, a que bem poderamos designar de sob condio ou mesmo de apa-
rente, na medida em que ligada e sujeita s condies ou circunstncias que ditaram
sua formao.29
Bem, j enfrentada as divergncias entre a doutrina, a jurisprudncia e o C.
TST em relao ao prazo decadencial na ao rescisria a aps reflexes sobre o

28

29
tema no decorrer do presente estudo, entendemos com a mxima prudncia exigida

pelo assunto que a base est calcada no entendimento da egrgia corte trabalhista.
Afinal o C. TST alm de acompanhar a doutrina majoritria, assegura a possibilidade
do trnsito em julgado sucessivo e delineia todo nosso estudo sobre a formao
progressiva da coisa julgada.
J a fim de finalizar o presente artigo, nas palavras de Manuel Antonio Teixeira
pensemos sobre a ideia de justia, alis, algo que oscilar de indivduo a indivduo,
em decorrncia de sua elevada carga de subjetivismo: o que injusto aos olhos de
um, no o aos de outro. De qualquer forma, como ponderamos, o compromisso
do juiz com a lei, e no com os sentimentos de justia do indivduo, a despeito
do carter nobre dessa manifestao do esprito humano; segue-se que, se uma
sentena injusta aplicou, com propriedade e acerto, a norma legal adequada para
regular o caso concreto, no poder ser objeto de rescisria, ainda que conste de sua
manifesta injustia.30
Logo, aps todo o estudo e reflexo sobre este tema de grande relevncia para
a justia laboral brasileira, podemos concluir que h coisa julgada progressiva na
reclamatria trabalhista!
Informao bibliogrfica deste texto, conforme a NBR 6023:2002 da Associao

Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT):
NUNES, Fernanda dos Santos. A coisa julgada progressiva na reclamatria traba-

lhista: o prazo para a propositura de ao rescisria das resolues parciais de
mrito na justia laboral. Revista Frum Trabalhista RFT, Belo Horizonte, ano 3,
n. 11, p. 49-69, mar./abr. 2014.

30

Ação rescisória no processo trabalhista

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A coisa julgada progressiva na

reclamatria trabalhista O prazo

Fernanda dos Santos Nunes

Sumrio: 1 A coisa julgada progressiva na reclamatria trabalhista O prazo para a propositura de ao

1 A coisa julgada progressiva na reclamatria trabalhista O

Inicialmente, vamos compreender o significado da ao rescisria. A doutrina

a ao rescisria em verdade uma forma de ataque a uma sentena j

Seno vejamos, a ao rescisria ao especial destinada a desconstituir

Seria, entretanto, rescindvel essa deciso interlocutria de mrito? A res-

Alis, a coisa julgada ocorre em todas as decises de mrito com a cognio

julgada, envolvendo o captulo de mrito j decidido e, aps o trnsito em julgado do

mesmo no caso da reconveno, em que h regra legal expressa a deter-

Pensemos no caso do pedido incontroverso, imagine que houve a apreciao de

contrariando o alvitre e as previses do legislador, contudo, de fato, o

Ainda, nesse raciocnio, proposta a rescisria em face do pedido incontroverso

Diante disso, uma interpretao sistemtica do art. 485, caput, do

Alis, importante trazer a baila que no caso da rescisria envolvendo interlo-

Ademais, a incongruncia entre as coisas julgadas tambm admis-

1975. t. VI. p. 470.

Ressalte-se que a incongruncia est justificada pela verdadeira necessidade

O ataque rescisrio aos segmentos no recorridos da sentena, dos

direito reclamado, todo ou em parte. E s ento que se inicia o prazo

Nesta linha de raciocnio entende o STF:

Smula 401 do STJ O prazo decadencial da ao rescisria s se

Ainda, neste sentido o C. TST indica que o juzo de admissibilidade negativo

I - O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se do dia imediata-

III - Salvo se houver dvida razovel, a interposio de recurso intempes-

2 O recurso parcial gera progressividade da coisa julgada no

Vale destacar a manifestao de Gustavo Filipe:

Se o recurso parcial, ou seja, com impugnao de apenas parte da sen-

Verifica-se, apenas para fins de esclarecimento, que a petio inicial poder

II - Havendo recurso parcial no processo principal, o trnsito em julgado

importante exemplificar a regra aplicvel ao recurso parcial em relao aos

Ademais, para fins de esclarecimentos, Eduardo Talami conceitua coisa julgada

Em que pese o mesmo tribunal, a exemplo acolher de ofcio da ilegitimidade de

Conforme o exposto, salutar comentar sobre os captulos autnomos e o trn-

a parte autnoma da deciso de mrito no recorrida transita material-

Ainda neste contexto do recurso parcial e quanto ao ajuizamento da ao resci-

Ocorrendo trnsito em julgado parcial, a parte j est ciente dessa situa

Como restou demonstrado, a coisa julgada (progressiva e parcial) aceita a pro-

3 O prazo decadencial da ao rescisria e hipteses da

O direito a desconstituio dos efeitos inerentes a res iudicata j surge

Seguindo esse entendimento doutrinrio, a Smula n 100 do TST perfilhou

IV - O juzo rescindente no est adstrito certido de trnsito em julgado

Registra-se que a certido de trnsito em julgado tem presuno relativa de ve-

TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr. p. 303.

TEIXEIRA FILHO. Ao rescisria no processo do trabalho: LTr. p. 304.

I - indispensvel ao processamento da ao rescisria a prova do trn-

Cabe refletir sobre o posicionamento do Egrgio Tribunal Superior do Trabalho,

V - O acordo homologado judicialmente tem fora de deciso irrecorrvel,

Logo, possvel compreender que o acordo judicial transita em julgado na data

fcil notar que ao tratarmos de Previdncia Social, o tratamento do caso em

S por ao rescisria impugnvel o termo de conciliao previsto no

E, no caso em tela, desnecessria a juntada de certido comprobatria do

VI - Na hiptese de coluso das partes, o prazo decadencial da ao

fato consistente na utilizao do processo pelas partes para praticar

Do latim, collusio, a palavra coluso indicativa de conluio, do acordo

Logo, o sistema processualista prev expressamente (art. 485, III, a, CPC) a

AO RESCISRIA MINISTRIO PBLICO DECADNCIA DIES A QUO

Apesar de o C. TST estabelecer que a regra aplicvel quando o Ministrio

do processo prazo decadencial para ajuizar a rescisria tambm, ser da cincia da

In casu, no h que se falar em cincia do Ministrio Pblico, no proces-

VII - No ofende o princpio do duplo grau de jurisdio a deciso do TST