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Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com.

Von Bischhoffhausen, Jaime c. Banco Continental S.A. (SD N 1286).

03/12/2007

Voces

CALUMNIA ~ CODIGO PROCESAL CIVIL ~ DAO ~ DAOS Y PERJUICIOS ~ DEMANDA ~ ENTIDAD FINANCIERA ~ FUERO
PENAL ~ GARANTIA HIPOTECARIA ~ INDEMNIZACION ~ INMUEBLE ~ JUEZ ~ PAGO ~ PRUEBA ~ QUERELLA ~
QUERELLANTE ~ RESPONSABILIDAD ~ RESPONSABILIDAD CIVIL ~ SENTENCIA

Tribunal: Corte Suprema de Justicia del Paraguay, sala civil y com.

Fecha: 03/12/2007

Partes: Von Bischhoffhausen, Jaime c. Banco Continental S.A. (SD N 1286).

Publicado en: LLP 2008 (marzo), 166

HECHOS:

El representante de un banco, demandado por indemnizacin de los daos y perjuicios causados a una persona como
consecuencia de la instauracin de una querella penal de la cual sta result finalmente absuelta de culpa y pena,
interpone recursos de apelacin y nulidad contra el acuerdo y sentencia dictado por el Tribunal de Apelacin Civil y
Comercial, tercera sala, que revoc la decisin del juez de grado de rechazar la demanda, y conden a la
institucin al pago de una suma de dinero en concepto de dao moral. La Corte Suprema de Justicia, Sala Civil y
Comercial, revoca la resolucin de alzada.

SUMARIOS:

1 - Corresponde revocar la sentencia que hizo lugar a la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios sufridos
por una persona como consecuencia de la promocin de una querella penal por parte de un banco, y conden a ste
al pago de una suma de dinero, ya que la acusacin no fue imputada como maliciosa -an cuando el procesado haya
sido absuelto en sede penal-, razn por la cual no puede derivar de ella responsabilidad atribuible al banco.

2 - Para que una querella promovida en sede penal genere la responsabilidad de resarcir civilmente el dao por
parte del querellante, no basta con que sea desestimada, sino que tambin debe ser declarada temeraria, ya que lo
que da lugar al resarcimiento del dao en materia civil es la ilicitud del acto, y la promocin de una querella en
defensa de sus legtimos derechos no constituye acto ilcito.

3 - Cuando existi en el actor de un juicio de indemnizacin de daos y perjuicios razn probable para litigar -a raz
de las circunstancias a las que se hall sometido durante la tramitacin de la querella promovida en su contra por el
banco demandado, de la que result absuelto y a partir de la cual se generaron los perjuicios que reclama- resulta
prudente imponer las costas en el orden causado, recurriendo a la facultad concedida a los jueces por el artculo
193 del Cdigo Procesal Civil.

4 - Siendo que la querella penal cuyos daos y perjuicios reclama el actor -querellado-, tuvo su origen en la
transferencia libre de gravmenes de un inmueble sobre el cual se haba constituido garanta real de hipoteca a
favor del banco querellante -realizada por el querellado a una sociedad de la cual era accionista-, ha constituido el
ejercicio regular de un derecho que poseen todas las personas ante un hecho probablemente punible, razn por la
cual no corresponde establecer una responsabilidad por parte del banco demandado (del voto del Dr. Garay).

5 - La responsabilidad civil de los querellantes no puede tener lugar ni darse por el nico hecho de que la causa
ante el fuero penal no lleg a condena, ya que nuestra ley solo la admite cuando la acusacin ha sido calumniosa u
obedeci a una conducta culpable, debiendo ser calificada como tal en un proceso penal previo que contenga
sentencia absolutoria, demostrando expresamente el dolo del querellante y declarndose la querella como falsa o
ilcita (del voto del Dr. Garay).

6 - A partir de la falta de elementos de prueba, no se estima mal intencionada o temeraria la accin entablada por
un banco contra quien transfiri libre de gravmenes un inmueble sobre el cual se haba constituido garanta real de
hipoteca, desde que se colige que se trat de una cuestin por dems opinable (del voto de la Dra. Pucheta de
Correa).

7 - A los efectos de generar la responsabilidad de los querellantes, su accionar debe obedecer a un actuar temerario
o malintencionado (del voto de la Dra. Pucheta de Correa).

TEXTO COMPLETO:

Asuncin, diciembre 03 de 2007.

1) Es nula la Sentencia apelada?

2) En caso contrario, est ella ajustada a Derecho?


1 cuestin: El Dr. Bajac Albertini, dijo: Los fundamentos del Recurso de Nulidad, bien pueden ser estudiados y
analizados al tratarse el Recurso de Apelacin tambin interpuesto. Al analizar el Fallo recurrido no se constatan
vicios o defectos que obligatoriamente hagan viable declarar la nulidad de oficio de conformidad a lo dispuesto en
los arts. 113 y 404 del Cdigo Procesal Civil, en consecuencia corresponde no hacer lugar al mismo.

Los Dres. Garay y Pucheta de Correa, manifiestan: Adherirse al voto del Ministro Preopinante por sus mismos
fundamentos.

2 cuestin: El Dr. Bajac Albertini, dijo: El presente juicio fue promovido por Jaime Von Bischhoffhausen contra el
Banco Continental S.A. por los daos y perjuicios que le ocasion la instauracin de la querella penal impetrada por
los representantes del Banco hoy accionado, del cual result finalmente absuelto de culpa y pena.

Por SD N 960 del 20 de diciembre del 2004, el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial, del Noveno
Turno, resolvi: 1) "Rechazar la demanda por indemnizacin de daos y perjuicios promovida por Jaime Von
Bischhoffhausen contra el Banco Continental S.A., de conformidad a los trminos expuestos en el exordio de la
presente resolucin. 2) Imponer las costas en el orden causado. Anotar".

Por Acuerdo y Sentencia N 144 del 1 de diciembre del 2006, el Tribunal de Apelacin, Civil y Comercial, Tercera
Sala, resolvi: "Revocar la sentencia apelada, y en consecuencia, condenar al Banco Continental SA a pagar a Jaime
Von Bischhoffhausen, la suma de tres mil quinientos millones de guaranes (G. 3.500.000.000), ms un inters del 3
% mensual a devengar desde el 14 de octubre de 1996, fecha de promocin de la querella, hasta el pago efectivo;
en el plazo de diez das de quedar la presente resolucin firme y ejecutoriada. Imponer las costas en ambas
instancias a la perdidosa. Antese".

Contra el Fallo de Segunda Instancia recurri el Abog. P.O.G.R., en representacin de la parte demandada y expres
sus agravios aduciendo que el Tribunal de Alzada rechaz tres de los cuatro rubros solicitados en concepto de
reclamo, es decir los rubros en concepto de dao emergente, lucro cesante y gastos en honorarios pagados
circunscribindose el Fallo recurrido a la condena del pago de una indemnizacin sideral en concepto de dao
moral, condenando al Banco accionado al pago de la suma de Guaranes tres mil quinientos millones, resulta
imposible imaginar la magnitud del dao moral que debera dar lugar a semejante indemnizacin, cuando el mismo
Tribunal afirm la imposibilidad de demostrar los daos emergentes de los hechos reclamados, por lo que concluy
expresando que nos encontramos ante una sentencia arbitraria, apartada del ordenamiento legal y de cualquier
principio de justicia y sana crtica, basada exclusivamente en intuiciones, deducciones y apreciaciones subjetivas.
Seguidamente se refiri a los requisitos para la admisin de la accin de indemnizacin y que la presente demanda
no reuna los presupuestos necesarios para que prospere tal reclamacin y relat a posteriori los hechos
acontecidos. Culminando su vasto escrito haciendo una crtica razonada de la sentencia apelada en cuando al monto
impuesto y haciendo mencin de la doctrina y la jurisprudencia nacional y extranjera a favor de los alterados
derechos de su mandante.

Por su parte, en su escrito de contestacin de agravios el representante convencional de la Parte Actora expres
que el Fallo recurrido debe ser confirmado pues ha sido dictado despus de un anlisis minucioso del objeto de la
litis. Prosigui realizando contestacin conforme a los tems cuestionados en los agravios del apelante. Expres que
la Cmara analiz y lleg a la conclusin que el Actor sufri daos econmicos y morales, provenientes y producidos
por la querella, al quedar el Actor privado de su libertad y ante toda la sociedad y amistades como un delincuente,
sin medio social y afectivo donde desenvolverse, a todo esto resulta la responsabilidad objetiva del Banco, que si
bien tuvo derecho para iniciar la querella debe responder, por los daos que su actividad caus al querellado.
Solicita finalmente la confirmacin del Fallo apelado.

Surge de las constancias de Autos que el Sr. Jaime Von Bischhoffhausen, reclama la indemnizacin por los daos y
perjuicios que le ocasion la querella penal que fuera promovida por el Banco Continental SA, causa esta que
culmin con la absolucin de culpa y pena de los querellados, entre ellos el actor Jaime Von Bischhoffhausen, segn
surge de la SD N 32 de fecha 31 de Octubre de 2003, acompaada como instrumental a esta demanda.

El Tribunal de Alzada rechaz los rubros de dao emergente, lucro cesante y gastos de honorarios pagados, en razn
de la falta absoluta de prueba respecto de dichos rubros. Por lo que los mismos al no ser apelados se hallan
consentidos y ya no constituyen objeto de estudio ante esta Instancia. En cuando al dao moral fue considerado y
estimado por el "ad quem", que fij en la suma de Guaranes tres mil quinientos millones ms sus intereses desde el
inicio de la querella, amparndose para la realizacin de tal estimacin en lo dispuesto en el art. 452 del Cdigo
Civil que dispone: "Cuando se hubiese justificado la existencia de perjuicio, pero no fuese posible determinar su
monto, la indemnizacin ser fijada por el Juez". Para el Tribunal el perjuicio en concepto de dao moral se halla
acreditado no solo por la mera interposicin de la querella, sino por los derivados como consecuencia de su
tramitacin, como tambin los sufridos al tiempo de la detencin, las enfermedades sufridas en consecuencia, el
peso de soportar la eventualidad de la condena y de soportar siete aos de juicio criminal.

Como dijramos al principio la indemnizacin reclamada en autos por el actor tuvo su origen en la querella penal
instaurada por el Banco sobre los supuestos delitos de defraudacin, falsificacin de instrumento pblico, delitos
contra la fe y la seguridad pblica y asociacin ilcita para delinquir, en atencin a que el Sr. Jaime Von
Bischhoffhausen transfiri libre de gravamen el inmueble de su propiedad sobre el cual haba constituido una
garanta real de hipoteca a favor del Banco Continental, en respaldo de deudas contradas en dicha Entidad
Bancaria. La transmisin lo realiz a una Sociedad Annima P y J S.A.C.I. constituida por el mismo Jaime Von
Bischhoffhausen y su esposa Luz Peralta Heimpell. Esta circunstancia se halla plenamente probada con las
instrumentales agregadas a estos autos.

Tal eventualidad fue la que motiv al Banco Continental S.A., afectado en sus legtimos derechos a iniciar la
querella, por lo que dicho acto puede considerarse efectivamente lcito, pues no est prohibida por ninguna
disposicin en nuestro ordenamiento positivo, que luego por cuestiones procedimentales, especficamente por
abandono de la misma, haya derivado en la absolucin de culpa y pena de los querellados, no implica que el hecho
no haya existido.
Concuerdo con el a quo en el sentido de que en estos autos se imputa una presunta responsabilidad subjetiva al
ente bancario. Por lo que cabra analizar las disposiciones normativas relativas a este tipo de responsabilidad. El
art. 1833 del Cdigo Civil dispone que: "El que comete un acto ilcito queda obligado a resarcir el dao". Sobre el
punto me adelanto a afirmar que el Banco al entablar la querella no cometi acto ilcito alguno, lo hizo amparado
en la defensa de sus legtimos derechos. En materia civil lo que da lugar al resarcimiento del dao es la ilicitud del
acto. A la luz de lo dispuesto en el art. 1834 del Cdigo de Fondo tendrn el carcter de ilcitos los actos voluntarios
a) cuando fueren prohibidos por la ley, ordenanzas municipales u otras disposiciones dictadas por la autoridad
competente; b) si hubieren causado un dao c) siempre que a sus agente les sea imputable culpa o dolo, aunque
se tratare de una simple contravencin.

Como lo tenemos referido, la querella no constituye un acto prohibido, por tanto se la considera lcita. Tampoco
puede presumirse que su promocin se realiz para causar un dao, se entabl a los efectos de precautelar los
legtimos intereses patrimoniales del Banco afectado. Lo que resta determinar es la conducta de los representantes
del Banco, es decir, si se acto o no con dolo. En ese sentido, para que una conducta sea calificada como dolosa
debe primar la intencin de causar dao, a sabiendas de la ilegitimidad de la conducta asumida, en este caso la
falsedad de la imputacin o inocencia del querellado.

Como bien lo han referido los sentenciantes inferiores respecto a la carencia de una normativa especfica en el caso
de denuncia o acusaciones calumniosas, no nos queda ms que recurrir a la jurisprudencia que no ha sido tampoco
conteste en este sentido, pero ya existe criterio asentado al respecto emanado incluso de esta misma Sala.
Seguidamente se trae a colacin solo algunas de las citas jurisprudenciales que de algn modo tienen vinculacin
con el caso sub-examine: "No comparto el criterio del ad quem en el sentido de que el solo hecho del
sobreseimiento libre determine automticamente, y en todos los casos, el carcter falso de una denuncia o
querella. En efecto, en supuestos como el que nos ocupa, una autorizada doctrina establece que no procede
atribuir carcter falso o calumnioso a la denuncia o querella si el querellante o denunciante, en su caso, abrigaban
motivos fundados para estimar como verosmil la imputacin o lgica la sospecha, o si obraron en defensa de un
inters perjudicado y sin saber la falsedad de la imputacin". CSJ Sala Civ. y Com. Csar Garay; Miguel Bajac; Ral
Torres Kirmser.

"No toda querella perdida engendra responsabilidad civil para el querellante pues a tal fin se debe demostrar que
aquella fue maliciosa y temeraria, que existi intencin de daar por parte del querellante y que ste conoci la
falsedad de los hechos que se acusan al querellado. Es improcedente la demanda mediante la cual la actora
pretende ser resarcida por los daos que considera le caus la querella penal promovida en su contra por la
accionada y del que result absuelta, ya que, nada se demostr con relacin al carcter malicioso de dicha
querella. Es nula por arbitraria la sentencia que conden a la demandada a indemnizar a la actora por el dao
sufrido por sta ante una querella de la cual result absuelta, en tanto dicha condena fue dictada sin tener en
cuenta el tribunal la ms mnima prueba de la responsabilidad de la demandada, que haga surgir la consecuente
obligacin de resarcir". CSJ Sala Constitucional, 2005/08/04 (Ac y Sent N 626, Antonio Fretes, Jos Altamirano,
Vctor Nez.

"El dao que hubiera podido generar el supuesto ilcito que surgira de la querella instaurada y posteriormente
declarada en abandono, si bien es cierto dicha accin es el hecho generador de los agravios de los apelantes por
considerar los mismos la querella abandonada como ilcito que configura el presupuesto fctico de la norma penal
que tipifica y sanciona el delito de la denuncia o querella falsa, sin embargo la existencia de dicho delito debe ser
declarada en sentencia de mrito dictada en sede penal, precisndose su existencia, los responsables de su
comisin, de la condena correspondiente, como bien lo seal igualmente el inferior en su resolucin". T. Apel. Civ.
Com. Lab. Tut. Crim. y Correc. del Menor, Sala 2, Encarnacin. 23/06/2000 (Ac. y Sent. N 72).

Consiguientemente resulta acertada la alusin del a quo cuando se remite al tan mencionado art. 1090 del Cdigo
Civil de Vlez, lo cual no significa de modo alguno que haya juzgado con normas derogadas, la jurisprudencia as lo
avala.

Por ello no basta que solo sea desestimada la querella en sede penal, sino que sea tambin declarada temeraria.
Respecto de esta calificacin disiento con el ad quem cuando expone toda una teora sindicando a la querella
iniciada por el Banco como temeraria. El Banco hoy demandado, ante la constatacin fehaciente a travs de un
informe emanado de los Registros Pblicos, que el inmueble hipotecado a su favor fue transferido libre de
gravamen, abriga motivos fundados para estimar como verdadera la imputacin o a lo menos lgica su sospecha, en
razn del enriquecimiento que representaba para el Sr. Von Bischhoffausen y su esposa distraer el inmueble
hipotecado de su acreedor y transferir a una sociedad de la cual ellos mismos eran los nicos accionistas, y que al
ser citados en el juicio hipotecario negaron la obligacin, que razn ms fundada que sta para instaurar una
querella al verse perjudicado en sus legtimos derechos patrimoniales y no movido por el solo nimo de causar dao
alguno sino con el convencimiento de que la imputacin era verdadera y no pudiendo presumir siquiera la inocencia
de los querellados. Igualmente el hecho de haberse iniciado la querella por defraudacin, falsificacin de
instrumento pblico, delitos contra la fe y la seguridad pblica y asociacin ilcita para delinquir y que finalmente
se haya tipificado como Estafa (art. 396 del Cdigo Penal), no puede constituir temeridad o maliciosidad del
querellante, que tena justificado su accionar al tiempo de iniciar la misma.

Por los argumentos expuestos en este voto, soy del parecer que la demanda de indemnizacin de daos y perjuicios
debe ser rechazada, ya la Sala Constitucional en el fallo trascripto precedentemente expres la improcedencia de
la demanda basada en los supuestos daos reclamados por el afectado a consecuencia de la querella penal, aunque
haya resultado absuelto, si no se imput como maliciosa dicha acusacin, por lo que no puede derivar de ella
responsabilidad atribuible al Banco Continental, consecuentemente el Acuerdo y Sentencia recurrido debe ser
revocado.

En cuanto a las costas, pues si bien a criterio de sta Magistratura la demanda result improcedente, como se
expusiera en lneas anteriores, existen criterios dispares por la falta de normativa especfica aplicable al caso
concreto, inclusive doctrina y jurisprudencia se encuentran divididas. Por lo dems existi en el actor razn
probable para litigar, a raz de las circunstancias a las que se hall sometido durante la tramitacin de la querella,
por lo que resulta prudente recurrir a la facultad concedida por el art. 193 del Cdigo de Forma que establece: "El
Juez podr exonerar total o parcialmente de las costas al litigante vencido, siempre que encontrare razones para
ello, expresndolas en su pronunciamiento bajo pena de nulidad". Habiendo existido razonamiento de orden legal
y jurisprudencial sin dejar de considerar las circunstancias fcticas, las costas deben imponerse en el orden causado
de conformidad a lo dispuesto en los arts. 203, inc. c) y 205 del Cdigo Procesal Civil. Es mi voto.

El Dr. Garay, explicit: El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial del Noveno Turno, por SD N 960,
con fecha 20 de Diciembre de 2004, resolvi rechazar la demanda que por indemnizacin de daos y perjuicios
promovi Jaime Von Bischhoffhausen contra el Banco Continental SA. La recin aludida resolucin, una vez
recurrida, fue revocada por el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, Tercera Sala, con el Acuerdo y
Sentencia Nmero 144, en fecha 1 de Diciembre de 2006, condenando al Banco Continental SA a pagar al
accionante la suma de (Gs. 3.500.000.000) Guaranes tres mil quinientos millones, ms intereses del 3 % mensuales
desde la fecha de promocin en el Fuero Penal de querella, imponiendo costas en ambas Instancias a la parte
demandada.

El reclamo de este juicio fue a consecuencia de la querella criminal instaurada por el Banco Continental SA contra
el aqu actor, de la cual fue absuelto. Es as que esa Accin Penal ha sido incoada en razn que Jaime Von
Bischhoffhausen transfiri libre de gravmenes un inmueble sobre el cual se haba constituido garanta real de
hipoteca a favor del Banco Continental SA, cuya transferencia la realizaron los querellados, hacindolo a favor de
una Sociedad de la cual eran accionistas. Resulta, entonces, por decirlo de algn modo, anmalo que Jaime Von
Bischhoffhausen desconociera o ignorara que el inmueble que transfirieron a la referida Sociedad -reitero de la cual
l integraba como Socio- se encontraba hipotecado, pues dicha garanta se haba constituido ante el otorgamiento
de crditos que le concedi el Banco Continental SA.

El art. 1863 del Cdigo Civil establece: "En los delitos contra el honor y la reputacin se indemnizar por el dao
que el hecho causare a la honra, el crdito o los intereses del ofendido". Como se puede apreciar -fcilmente- hay
remisin del legislador a las consecuencias de los delitos contra el honor y la reputacin. Pero -ni de asomo- estas
circunstancias son aplicables ni rigen y menos engarzan al presente caso, como bien lo apunt el Juez en el Fallo
dictado en Primera Instancia, con estas motivaciones inconmovibles: "En primer lugar, diremos que la promocin de
una querella, evidentemente no se halla prohibida por ley ni alguna otra disposicin, no siendo ello un hecho ilcito.
Esto es casi una obviedad que podramos haberla omitido". "Por otro lado, la accin penal que nos ocupa y que sirve
de fundamento a este juicio, ha sido promovida por el Banco demandado, atendiendo a que se ha transferido libre
gravamen un inmueble sobre el cual se haba constituido una garanta real de hipoteca a favor del Banco, segn
surge de las instrumentales agregadas a estos autos". "La transferencia la realizaron los querellados (entre quienes
se encontraba el Sr. Jaime Von Bischhoffshausen, hoy actor de esta demanda) a favor de una sociedad, de la cual
eran los mismos querellados sus nicos accionistas y cuya direccin y administracin se hallaba a cargo de ellos
mismos, conforme tambin se desprende de las probanzas instrumentales arrimadas". "Por ende, es entendible que
el querellado -hoy actor de esta demanda civil- no podra desconocer que el inmueble que transfirieron a la firma
que ellos mismos dirigan debera encontrarse hipotecado, pues aqul como dijimos haba constituido dicha garanta
real en seguridad de crditos que conceda el Banco Continental SA". "Enterado de un inmueble que estaba
hipotecado haba sido transferido libre de gravmenes a favor de una empresa, constituida por el mismo querellado
y su esposa". "Y, asentamos que es un caso de responsabilidad subjetiva, no solo por los trminos en que qued
trabada la litis, sino porque, para que se configure la responsabilidad objetiva, se habr de prescribir de los
conceptos de dolo o culpa y se habr de recurrir a una imputacin legal, es decir, a una figura prevista en la ley, en
el que en un supuesto determinado alguien, determinado tambin en la misma norma, habr de responder, aunque
no haya causado personal y directamente el dao. La responsabilidad objetiva, se subdivide segn Bustamente
Alsina, en cinco grandes ramas: la garanta, el riesgo creado, la equidad, el abuso del derecho y el exceso a la
normal tolerancia". "Analizando el presente caso vemos que para calificar si un hecho da derecho al reclamo de
indemnizacin, se debe considerar su licitud y si ha existido o no causal de justificacin para la realizacin del
mismo". "Hemos expuesto, ms arriba una apretada sntesis de los hechos que dieron pie a la demanda, haciendo
referencia sucinta a la hipoteca constituida por el actor -Sr. Jaime Von Bischhoffshausen- y la posterior
transferencia, libre de gravamen, a pesar de que el crdito perduraba, de dicho inmueble a favor de una sociedad
constituida por el actor y su esposa". "Analizando esta situacin, estos antecedentes, lo realizado por quienes
fueron luego querellados, a criterio de este Juzgado, llegamos a la conclusin de que la querella criminal promovida
por la demanda en este juicio, ha constituido el ejercicio regular de un derecho que poseen todas las personas,
debiendo considerarse que para la investigacin de la verdad sobre las circunstancias que rodean a un hecho
probablemente punible, hecho que los representantes del Banco pudieron haber considerado producido, dado los
antecedes referidos, relacionados al crdito hipotecario concedido al hoy actor, y a la posterior transferencia libre
de gravamen del bien hipotecado". "Por lo tanto, este Juzgado se adhiere a la posicin jurisprudencial antes
reseada, en la cual la falsedad de la denuncia -o querella- y el dolo del querellante debe ser expresamente
demostrado, siendo insuficiente el hecho de que el actor (querellado, en el proceso penal) no haya sido condenado,
pues, como deca la Sentencia del Tribunal de Baha Blanca, si la sola falsedad objetiva fuera suficiente para
condenar al que denuncia la comisin de un crimen, muy difcilmente se atrevera nadie a hacerlo y la Justicia
debera prescindir de ese auxilio". "Es ms, la SD N 32 dictada el 31 de octubre de 2003 por el Juzgado de
Liquidacin y Sentencia N 3, establece entre otras cosas, que la causa no pudo seguir por falta de acusacin, ya
que "nuestros Tribunales han aplicado siempre el criterio que al no existir acusacin, no puede accionar las
potestades jurisdiccionales". "Lo expuesto lleva a este Juzgado a la conviccin de que el Banco ha promovido una
accin penal en defensa de un intereses, y no habindose declarado a la querella como falsa o ilcita, ni habindose
demostrado el dolo en el planteamiento de dicha accin penal, cabe mencionar que no corresponde establecer una
responsabilidad por parte del Banco Continental S.A., derivada de ese hecho". "Por otra parte, y en el mismo
sentido, debemos asentar que al momento de dictarse la resolucin absolutoria de culpa en el fuero penal, el Juez
sentenciante no se pronunci sobre la calidad de la querella, omitiendo calificarla de calumniosa, de conformidad
al art. 482 inc. 4, del Cdigo de Procedimiento Penales vigente en ese entonces, y aplicable a aquel caso penal,
por lo que es aplicable a este caso, plenamente, la jurisprudencia que antes reseamos".

"La palabra delito tiene en derecho civil una significacin diferente de la que tiene en el derecho criminal. En
derecho civil, designa toda accin ilcita por la cual una persona a sabiendas e intencionalmente perjudica los
derechos de otra. En derecho criminal, designa toda infraccin definida y castigada por la ley penal. No todos los
delitos civiles constituyen delitos del derecho criminal, porque la ley penal no castiga todos los actos que atacan los
derechos de otro, por ejemplo, el estelionato que no se castiga por la ley penal, aunque es en muchos casos un
verdadero delito civil. Y recprocamente, no todos los derechos del delito criminal constituyen delitos civiles. La ley
penal castiga actos que no hacen sino amenazar el ejercicio de ciertos derechos, aunque no haya un ataque
efectivo" (Cdigo Civil y Leyes complementarias anotadas por Acdeel E. Salas, T. I, p. 605).

No hay que olvidar -para la debida atencin del caso- que la posicin jurdica de la entidad bancaria (al querellar)
tiene pleno sustento legal en los arts. 285, 286, numeral 3) y 291 del Cdigo Procesal Penal.

En cuanto a la Causa Penal donde Jaime Von Bischhoffshausen fue sobresedo y que posteriormente sustent esta
Accin para indemnizar por presuntos daos y perjuicios, hay que estar a lo enseado por Alberto M. Binder, quien
asevera: "El gran principio que rige este tema es que el vencido paga las costas. Pero este principio, de vigencia casi
absoluta en el proceso civil, tiene limitaciones por la naturaleza propia del proceso penal, pues ocurre a veces, que
aunque el imputado sea absuelto, no se considerar al querellante responsable de las costas, atendiendo a las
circunstancias en que se desarroll el proceso". (Introduccin al Derecho Procesal Penal, p. 300, Segunda Edicin
actualizada y ampliada, Editorial Ad-Hoc SRL, Buenos Aires).

Recuerdo Vctor Riquelme: "Como antecedente histrico, en Roma, se conoca al "denuntiator" como la persona que,
habiendo recibido agresin, pona el hecho en noticia de los jueces para evitar su impunidad" (Instituciones del
Derecho Procesal Penal, p. 287).

En nuestros das, cuando se habla de la noticia del delito en principio se habla de cualquier conducta que, puede
ser encuadrada de los trminos de un marco penal y, por consiguiente estar tipificada en un Cdigo Penal o en Leyes
especiales o, as mismo, cuando se trate de una falta. Para estas situaciones juega tambin un papel preponderante
el Principio de Legalidad. Principio que es un presupuesto importante, para que esa comunicacin pueda iniciar el
necesario camino por las distintas etapas procesales. En los presupuestos de la noticia de un hecho punible, en
consecuencia slo una conducta en principio subsumible dentro de disposiciones de la ley penal sustantiva puede
dar lugar a una intervencin penal. Y como la misma, por el Principio de judicialidad, necesita el imprescindible
trnsito procesal (el juicio previo), la ocurrencia de acciones u omisiones previstas en el catlogo punitivo pone en
funcionamiento los procedimientos previstos para arribar a una resolucin jurisdiccional (Juez Natural) que
determine si en el caso corresponde afirmar la responsabilidad del imputado respecto de los hechos atribuidos y
aplicar la consecuente sancin. (Jorge Eduardo Vzquez Rossi, Cdigo Procesal Penal Comentado, p. 582/3, Edicin
2005, Editorial Intercontinental).

Precepta el art. 1833 del Cdigo Civil: "El que comete un acto ilcito queda obligado a resarcir el dao. Si no
mediare culpa, se debe igualmente indemnizacin en los previstos por la ley, directa o indirectamente"; y el art.
1834 del mismo cuerpo legal dispone: "Los actos voluntarios slo tendrn el carcter de ilcitos: a); b); c)
siempre que a sus agentes les sea imputable culpa o dolo, aunque se tratare de una simple contravencin".

Reitero, juzgamos un caso de Responsabilidad Subjetiva, a estar por los trminos en que qued trabada la litis.

Siguiendo esta senda que indica el enhiesto Fallo logrado por el sentenciante de Primera Instancia, la
Responsabilidad Civil de los querellantes no puede tener lugar ni darse por el nico hecho que la Causa (ante el
Fuero Penal) no lleg a condena, pues nuestra ley slo admite cuando la acusacin ha sido calumniosa u obedeci a
una conducta culpable, la que requiere ser calificada como tal en un proceso penal previo que contenga Sentencia
absolutoria, pues slo de ese modo se allanar la va para la declaracin de falsedad o malicia en la denuncia o
querella; y el presunto dolo del querellante debe ser expresamente demostrado y declarada la querella como falsa
o ilcita, y tales requerimientos no se dieron. Es as que resulta insuficiente el hecho que el actor (querellado en el
mbito Penal) no haya sido condenado, pues si la sola determinacin resultado fuera suficiente para condenar al
que denuncia un hecho punible o la comisin del mismo, muy difcilmente se atrevera alguien a hacerlo. Llegados
aqu volvemos a recordar las disposiciones del Cdigo Procesal Penal que consignan imperativamente "obligacin"
del justiciable vctima, como en el caso del art. 286.

Nuestras enhiestas convicciones jurdicas son abonadas con la siguiente ilustracin: "De all que el derecho
resarcitorio contra el acusador o denunciante presuponga, ante todo, la declaracin judicial de inocencia del
denunciado o acusado y la calidad de calumniosa en su primitiva acusacin, de la que emerge la inexactitud de la
imputacin delictiva contra ste" (Resarcimiento de daos - Daos a las personas, Matilde Zavala de Gonzlez,
Editorial Hammurabi, p. 390).

No le va en zaga esta enseanza: "La inocencia del imputado debe surgir de una resolucin judicial; de ah que la
absolucin o sobreseimiento del imputado sea un elemento esencial, constitutivo del derecho a ser indemnizado, y
cuando radica en lo calumnioso o injurioso de una denuncia previa requiere tal reconocimiento en la misma
jurisdiccin penal; tanto es as que si estas resoluciones faltasen, no habra posibilidad de plantearse la cuestin en
sede civil". (Cdigo Civil y Leyes Complementarias, Comentado, Anotado y Concordado, Kemelmajer de Carlucci, t.
V, p. 257).

Roberto Brebbia explicita: "Siendo las Personas Jurdicas titulares de un derecho al nombre y teniendo una
consideracin social equivalente al honor de las personas visibles, debe concluirse necesariamente que el hecho que
vulnere los derechos que tutelan dichos bienes engendrar un verdadero dao moral y el consecuente derecho a
obtener reparacin" (El dao moral, Editorial Orbir, Segunda Edicin, p. 245). Esta posicin doctrinaria puede ser as
mismo aplicada en forma inversa; pues la Persona Jurdica podr solicitar indemnizacin por Daos, a la vez ser
sujeto de proteccin jurdica por el Sistema Legal.

Rememoremos el siguiente precepto: "societas dilinquere non potest", base del art. 43 del Cdigo de Vlez Srsfield
que dispone: "no se puede ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por indemnizacin de
daos, aunque sus miembros en comn, o sus administradores individualmente, hubiesen cometido delitos que
redunden en beneficio de ellas". Tal disposicin nos remite al siguiente texto doctrinario: "Este principio es,
indudablemente, la norma general en el Derecho Argentino en cuanto se refiere a la responsabilidad penal de las
personas jurdicas" (Enciclopedia Jurdica Omeba, t. XXIV, Editorial Driskill SA, p. 919).
"Aquellos que niegan la capacidad delictual de las personas jurdicas, afirman que estas carecen de una verdadera y
efectiva voluntad, lo cual les impide obrar con dolo o culpa. La voluntad que la ley les atribuye -dice- es
simplemente ficticia, no es sino la voluntad de los miembros que la componen. Se ha afirmado tambin que las
personas jurdicas no son susceptibles de ser penadas. Claro est, que siendo las corporaciones entidades de
existencia ideal, no les puede imponer sanciones privativas de libertad, pero de existir sentencias condenatorias,
eventualmente a ellas se les puede imponer sanciones como multas o embargos e incluso la cancelacin de la
personera jurdica" (Ibdem, ps. 920/1).

Esas inexpugnables motivaciones el Acuerdo y Sentencia Nmero 144, que dict en fecha 1 de Diciembre de 2006,
el Tribunal de Apelaciones en lo Civil y Comercial, Tercera Sala, debe ser revocado por corresponder as en Derecho.
Es mi voto.

La Dra. Pucheta de Correa, dijo: Me adhiero a las resultas arribadas por el Ministro preopinante y agrego: El
presente juicio fue promovido por el Seor Jaime Von Bischhoffshausen contra el Banco Continental S.A., por
indemnizacin de daos y perjuicios derivados de la querella que le fuera promovida por la firma demandada, en la
que resultare absuelta de culpa y pena. Agrega que a consecuencia de la querella promovida, sufri perjuicios
econmicos y emocionales, quedando en estado de quiebra, obligando a una de sus hijas a retornar a su pas de
origen -Chile- por carecer de los medios necesarios para su asistencia. Expresa que en el momento de su detencin
fue tratado de la manera ms cruel por parte de la Polica y al estar recluido en Tacumb no pudo continuar con su
tratamiento mdico para contrarrestar sus enfermedades renales, habindose extirpado un rion y afectado la
prstata, como tambin afecciones en el ojo derecho y cataratas en el ojo izquierdo, sin posibilidad de someterse a
ciruga. Estima los daos causados por la accin penal en los siguientes rubros: Lucro Cesante: la suma de G.
400.000.000 anuales por 7 aos equivalente a G. 2.800.000.000; Dao Moral: G. 4.000.000.000; Gastos en
Honorarios Pagados: G. 350.000.000; Total reclamado G. 7.150.000.000, ms el 4 % anual en concepto de
actualizacin.

Por SD N 960 del 20 de diciembre de 2004 (fs. 281/7), el Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial,
Noveno Turno, resolvi rechazar la demanda promovida, con costas en el orden causado.

En segunda instancia, por Acuerdo y Sentencia N 144 del 1 de diciembre de 2006 (fs. 352/365) el Tribunal de
Apelacin, Tercera Sala, resolvi revocar la sentencia apelada, con costas, y en consecuencia condenar a abonar a
la actora la suma de guaranes tres mil quinientos millones (G. 3.500.000.000), ms un inters del 3 % mensual a
devengar desde el 14 de octubre de 1996, fecha de la promocin de la querella, hasta el pago efectivo; en el plazo
de diez das a quedar la presente resolucin firme y ejecutoriada.

En el caso en particular, solo sern estudiados los agravios que hacen relacin al dao moral, ya que al haber
rechazado el Tribunal de Apelacin, el reclamo de los otros rubros indemnizatorios (dao patrimonial emergente,
lucro cesante y gastos en honorarios pagados), han sido rechazados en ambas instancias.

En consecuencia, tal circunstancia torna improcedente el estudio de dichos rubros en esta instancia, conforme al
art. 404 del Cdigo Procesal Civil.

El fundamento de la accin de daos y perjuicios consiste en la promocin de una querella criminal por parte del
Banco Continental S.A., contra el Seor Jaime Von Bischhoffshausen del cual resultare la absolucin de culpa y pena
del actor en la causa penal caratulada: "Jaime Von Bischhoffhausen y otro s/ Defraudacin y otros". La accin penal
promovida por el Banco accionado, tuvo como fundamento el hecho que el accionante Jaime Von Bischhoffhausen
transfiri libre de gravmenes un inmueble sobre el cual se haba constituido una garanta real de hipoteca a favor
del Banco, cuya transferencia se realiz a favor de una sociedad de la cual resultaban los mismos querellados como
accionistas y cuya direccin y administracin se hallaba a cargo de los mismos.

Ante tal situacin el Banco Continental S.A., vindose afectado en sus legtimos derechos patrimoniales, inici la
querella criminal, lo cual no se halla prohibida por ley, es decir, constituye un hecho lcito.

El punto controvertido consiste en determinar si la querella criminal entablada por el Banco Continental S.A.,
resulta temeraria, y en ese sentido discrepo con la conclusin arribada por el ad quem. La cuestin de que por el
solo hecho de haberse abandonado la querella ante la instancia criminal, no configura responsabilidad civil para el
querellante. Se debe, necesariamente, demostrar que la querella fue maliciosa o temeraria, que haya existido
intencin de daar por parte del querellante y que ste haya conocido de la falsedad de los hechos que se acusaran
al querellado.

Sobre la cuestin trada a estudio, la actora en este juicio, no pudo demostrar el carcter temerario de la querella
que se le fuera instaurada, de acuerdo a las constancias de autos resulta que la documentacin obrante en estos
autos, se ha pretendido agregar luego del llamamiento de autos, por lo que resulta insuficiente ya que su
presentacin ha sido declarada extempornea.

A partir de la falta de elementos de pruebas, no se estima mal intencionado o temerario la accin entablada por el
Banco accionado, desde que colige que se trat de una cuestin por dems opinable. La responsabilidad civil de los
querellantes no puede tener lugar por le hecho de que la accin haya sido rechazada pues la ley admite la
responsabilidad objetiva cuando la acusacin ha sido calumniosa y obedeci a una conducta culpable, en otras
palabras, el accionar debe obedecer a un actuar temerario o malintencionado.

A mayor abundamiento, dado que la actora no ha probado una gestin malvola o temeraria en la gestin penal
promovida por el Banco accionado corresponde rechazar la demanda.

En cuanto a las costas el principio general que rige en cuanto a las costas procesales, es que las mismas son a cargo
de vencido, por el hecho objetivo de la derrota, en otros trminos el vencimiento constituye el principio y el
fundamento de la imposicin de las costas (art. 192 del CPC). No obstante dicho principio general no es absoluto. El
art. 193 del CPC, faculta al Juez de eximir total o parcialmente de las costas al litigante vencido, segn las
circunstancias particulares del caso, y siempre que exista mrito para ello, pero con la salvedad que dicho arbitrio
debe ser ejercido restrictivamente sobre la base de que se torne injusta la imposicin de las costas.

Del contexto determinado por las circunstancias del caso teniendo en cuenta que sobre la cuestin existen criterios
dispares de conformidad a la doctrina y la jurisprudencia imperante. Por lo expuesto comparto el voto del Dr. Bajac,
al decir que existi en el actor razn probable para litigar por lo que las costas deben imponerse en el orden
causado.

Por los mritos del Acuerdo que antecede, la Excelentsima Cortes Suprema de Justicia, Sala Civil y Comercial,
resuelve: No hacer lugar al Recurso de Nulidad interpuesto. Revocar el Acuerdo y Sentencia N 144, con fecha 1 de
Diciembre de 2006, dictado por el Tribunal de Apelacin en lo Civil y Comercial, Tercera Sala, de conformidad a lo
expuesto en el exordio de la presente resolucin. Imponer las costas, en el orden causado. Anotar, registrar,
noticiar. Miguel Oscar Bajac Albertini.- Csar Antonio Garay.- Alicia Pucheta de Correa.- Sec: Alejandrino Cuevas
Cceres.-