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Derecho Privado IV - Lectura1 PDF
Derecho Privado IV - Lectura1 PDF
La problemtica de
los Contratos de
Empresa
1 Introduccin. La
problemtica de los
contratos de empresa
La nocin de empresa ha dado lugar a numerosas definiciones y conceptos,
atento la diversidad de nociones que giran a su alrededor, tales como:
capital, trabajo, rentabilidad, riesgo y otras. A fin de esbozar una definicin
que comprenda de manera cabal los distintos extremos que integran la
nocin de empresa, entenderemos a sta como un organismo econmico
que pone en movimiento de manera sistemtica aquellos elementos
necesarios y suficientes para obtener un producto o servicio, siendo este
ltimo el elemento de cambio que le permite generar rentabilidad para su
propia estabilidad econmica y consecuente subsistencia.
1
1) empresas de distribucin, encargadas de vender las
materias primas a los fabricantes y las mercaderas a los
consumidores,
2
1.1.1 Nocin de tipicidad en materia de contratos
Cuando nos referimos a la problemtica actual en materia contractual,
sobre todo en lo que refiere a los contratos de empresa, debemos
considerar la nocin de tipo contractual propiamente dicho. En esta
direccin, si nos basamos en la teora legal del tipo contractual, podemos
afirmar que refiere a aquella actividad del legislador que tiende a regular
las relaciones jurdicas de los contratantes, a travs de un molde o modelo
que el legislador predispone para que los sujetos partes ajusten sus
relaciones empresarias, con los consecuentes efectos jurdicos.
Frente a ello, vinieron en auxilio otras fuentes del Derecho, tales como la
costumbre, ofreciendo a los contratantes un marco jurdico flexible y, por
ende, posible de adaptar a las nuevas relaciones comerciales.
1.2 El tipo
1.2.1 El tipo referido a la nocin general del contrato:
caracteres del tipo contractual. Tendencias actuales.
El contrato es un instrumento para llevar a cabo actividades econmicas,
en el marco de una relacin entre partes que programan el intercambio
recproco a futuro expresando su voluntad negocial, a partir de la cual
3
quedarn definidos los alcances de las obligaciones y derechos asumidos
por cada sujeto contractual, cuya exigibilidad se encuentra asegurada por
el derecho. En tal sentido, debemos recordar que las obligaciones tienen su
causa en el contrato, el cuasi-contrato, el delito, el cuasi-delito, la voluntad
unilateral y la ley.
4
es el acto jurdico mediante el cual dos o ms partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir
relaciones jurdicas patrimoniales.1
Tal como se interpretaba con la redaccin del art. 1137 del anterior Cdigo
Civil, la presencia de esas personas no resulta esencial, ya que -como
veremos a lo largo de la materia-, en muchos casos, el perfeccionamiento o
cristalizacin del contrato, en el mbito del derecho de empresas, no
depende de la presencia fsica de las personas, bastando generalmente con
una llamada telefnica, el envo de un fax, un correo electrnico, entre
otras modalidades. Con ello, se facilita la dinmica propia de los negocios,
pues, a medida que se desarrollan nuevos medios de comunicacin, stos
son aplicados a la celebracin y posterior cumplimiento de las operaciones
comerciales para darles mayor celeridad.
5
especialmente el objeto que tuvieron las partes en miras al contratar,
como as tambin la conducta efectivamente adoptada por ellas en la
ejecucin de las respectivas prestaciones a su cargo y el principio de buena
fe.4 Al respecto, viene al caso recordar que en la nota al viejo artculo 1137
del C.C., el codificador manifestaba que su fuente de inspiracin haba sido
el maestro Savigny, autor alemn que vea en el contrato en general un
abanico infinito de posibilidades, basadas en la libertad contractual y la
autonoma de la voluntad, brindndonos tambin un claro anlisis de sus
presupuestos esenciales. Es decir que tanto en la nueva como en la
anterior regulacin legal, el contrato como institucin jurdica se encuentra
regido por los principios de libertad y autonoma de la voluntad. En su
actual redaccin, el Cdigo Civil y Comercial expresamente establece:
4
Art. 961- Cd. Civil. y Comercial Argentino - Art. 1198 del Cd. Civil vigente hasta 31 de
julio de 2015.
5
Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
6
Art. 1 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
6
Adems, se hace preciso destacar que cuando no se cuente con soportes
jurdicos especficos, por no encontrarse previstos por la ley,
corresponder aplicar supletoriamente las disposiciones del contrato, y las
disposiciones relativas a los contratos contenidas en el Cdigo Civil y
Comercial. Habr que detenerse, entonces, en lo que la voluntad
contractual de ambas partes pretende, para evitar situaciones de conflicto.
Cuando existen problemas en el giro de los negocios, suelen comenzar a
presentarse conflictos entre las partes, que comienzan a reclamarse unas a
las otras. Esta tarea puede ser llevada a cabo por los propios sujetos
contractuales y, si as no lo hicieran, por otro sujeto que no ha intervenido
en el vnculo contractual, en cuyo caso la resolucin del conflicto se dejar
a la interpretacin subjetiva de un tercero, pudiendo ser un mediador, un
rbitro o un juez.
Ahora bien, si relacionamos la nocin de contrato con el art. 259 del nuevo
cdigo civil relativo a los actos jurdicos, en cuanto reza: "son actos
jurdicos los actos voluntarios lcitos que tienen por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas"7, advertimos que la nota tipificante de los actos jurdicos en
general es su fin jurdico propiamente dicho, esto es, el nacimiento,
modificacin o extincin de una relacin jurdica. Esta caracterstica se
encuentra claramente reflejada en la definicin de contrato dada por el
actual art. 9578, por lo que es inevitable concluir en que el contrato es un
acto o negocio jurdico, siendo indistinta la utilizacin de uno u otro
vocablo. As las cosas, al enfocarnos en el estudio de los contratos de
empresa, centraremos nuestra atencin en los contratos como acto o
negocio jurdico del derecho privado, dejando de lado aquellos negocios
que pertenezcan a la rbita del derecho pblico, sea en el mbito nacional,
como internacional.
7
Art. 259 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
8
Art. 957 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
7
En la actual regulacin, debemos destacar que ya no media distincin entre
los contratos civiles y los comerciales, los que -como lo adelantara la
doctrina en vigencia de la anterior regulacin-, en esencia y naturaleza
jurdica son similares, tal y como sucede en la mayora de los
ordenamientos de origen latino. En efecto, en la anterior regulacin legal,
el foco recaa en la finalidad econmica que se proponan las partes, pero
el nuevo Cdigo Civil y Comercial unificado recept la realidad en la que
existen contratos comerciales que no tienen relacin con una actividad
empresarial especfica, como el hecho indiscutido de que los contratos de
ambas naturalezas (civil y comercial) tenan en la vieja normativa legal la
particularidad de ser instrumentos que apuntan a la circulacin
patrimonial. A ello podemos agregar que, en la nueva regulacin jurdica, la
calidad de comerciante ha sido suprimida, aniquilando con ello los
fundamentos de la mencionada distincin entre contratos civiles y
comerciales.
Tendencias actuales
8
partes, en un marco jurdico menos exhaustivo y detallista, pero que, sin
dudas, resulta ms efectivo para enfrentar los distintos cambios de la
dinmica comercial, dada por la gran creatividad de los particulares y la
constante evolucin de sus necesidades negociales en el marco de la
globalizacin. Prueba de lo referido es, a modo de ejemplo, la regulacin
de la figura del fideicomiso, que cuenta con pocos artculos pero no se
puede dudar en que ha devenido en una herramienta apta para el
desarrollo de emprendimientos de distinta envergadura.
9
ventas domiciliarias y otros, en donde, como podemos apreciar, no
surge de manera clara cuando se ha prestado el consentimiento.
c) Problema del control estatal de entrada al mercado: lo esencial, en
este caso, es el orden pblico, rector de todas las relaciones entre
particulares. El Estado, teniendo en miras su proteccin, podr
requerir determinadas condiciones o caractersticas para autorizar
el desarrollo de cierta actividad. Es comn, entonces, que el Estado
obligue al cumplimiento de requisitos, verbigracia de idoneidad o
de solvencia para la realizacin de ciertas actividades. Ello se
observa, por ejemplo, en la actividad financiera de las
aseguradoras, en la medicina prepaga, entre otros que cuentan con
una regulacin legal. Asimismo, se verifica en el mbito de los
contratos de distribucin con relacin al contrato de concesin y de
agencia actualmente regulados en el Cdigo Civil y Comercial
Unificado, el que cuenta con normas de orden pblico que no
pueden ser dejadas de lado por el acuerdo de las partes. De este
modo, el Estado ejerce el control sobre las modalidades
contractuales que hacen posible el ingreso de los bienes y servicios
al mercado.
Lo hasta aqu referido permite afirmar que el tipo legal que venimos
desarrollando cumple distintas funciones, entre las que podemos
mencionar a las siguientes:
10
2) Funcin delimitativa: el tipo legal consagra un deber ser y, como tal,
muestra lo deseable en el desarrollo de una finalidad econmico-social
especfica. En determinados sectores especficos, el apartamiento
injustificado y contrario al sentido comn provoca una desnaturalizacin
respecto de la cual el tipo legal cumple efectos delimitativos; v.gr.: en el
sector referido al derecho del consumo, dada la debilidad que el legislador
presume en el consumidor, se establece el carcter abusivo de clusulas
que desnaturalizan las obligaciones de las partes.
3) Funcin de programacin: el tipo establece apriorsticamente las clases
de finalidades que el derecho considera susceptibles de proteccin,
definiendo figuras contractuales y las clusulas que caracterizan a las
mismas.
c. Las funciones contractuales tpicas
Al hablar de funciones contractuales tpicas nos referimos a la existencia de
un contrato tipo principal, que es el lder y, por ello, sus normas son
aplicadas en forma subsidiaria a otros contratos que persiguen similares
objetivos. Entre las principales funciones econmico-sociales del tipo
contractual, podemos mencionar las siguientes:
3) Funcin financiera.
4) Funcin de garanta.
5) Funcin de custodia.
9) Funcin de previsin.
11
1.3 Los contratos atpicos
El Cdigo Civil y Comercial recientemente sancionado, en su art. 970 hace
la distincin entre contratos tpicos y atpicos, refiriendo a ellos con la
denominacin de contratos nominados e innominados, respectivamente.
En tal sentido, seala que: Son nominados e innominados, segn que la
ley los regule especialmente o no.9 Ello, con la salvedad antes efectuada
de aquellos contratos que, no obstante no contar con una regulacin legal,
tienen tipicidad social.
Una vez calificada la relacin o vnculo jurdico habido entre las partes, es
importante determinar la jerarqua de las normas interpretativas, la
aplicacin de normas generales, de las normas especiales, imperativas y
supletorias.
9
Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
12
sentido u orientacin que las partes han querido darle al contrato, a cuyo
fin no debemos perder de vista las normas generales relativas a todos los
contratos, que se encuentran en nuestro Cdigo Civil. Como segundo paso,
debemos integrar el contrato, encontrando normas aplicables para
aquellos supuestos que no han sido previstos por los contratantes. En este
mbito, no slo son tiles las normas de la parte general, sino tambin las
distintas reglas de los contratos tpicos. Por ltimo, rectificar el contrato,
ajustndolo en respeto al orden pblico, principio rector e invulnerable en
nuestro ordenamiento jurdico y el principal lmite a la autonoma de la
voluntad de las partes.
Ahora bien, puede darse la situacin de que en una misma relacin jurdica
pueda ser subsumida en varios tipos, como ocurre generalmente con los
contratos atpicos mixtos, en cuyo caso la doctrina ha distinguido tres
teoras que vienen en nuestro auxilio y que desarrollamos a continuacin:
13
correspondientes a los contratos nominados, afines que son
compatibles y se adecuan a su finalidad.10
10
Art. 970 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
14
Los contratos atpicos son una sub-especie del contrato segn nuestro
derecho, razn por la cual rigen respecto a ellos todos los preceptos
correspondientes a la parte general.
15
1.6 Uniones de contratos tpicos y
atpicos
1.6.1 Existencia de uno o varios contratos. A. Uniones
de contratos de origen legal: a. contratos autnomos
recprocos, b. contrato principal y accesorio, c.
subcontrato, d. sucesin de contratos. B. Uniones de
contratos de origen convencional: a. negocio
realizado a travs de varios contratos. b. Finalidad
supracontractual
Para distinguir cundo hay uno o varios contratos, es irrelevante que estn
vinculados por su celebracin en un mismo momento, por la unidad del
documento en que se celebran, o por otra causa. Lo decisivo para mostrar
la vinculacin entre ellos es establecer si existen una o varias causas o
finalidades jurdico-econmicas, dado que es el elemento determinante
para constatar si existe pluralidad de contratos o conexidad contractual.
La ley regula varios casos en los que hay contratos que, si bien son
distintos, tienen algn nexo. Entre ellos podemos mencionar:
16
puede sublocar, existiendo de tal modo dos contratos cuyo puente
de unin es el locatario sublocador.
d) Sucesin de contratos: es el caso en que un contrato
preparatorio se encuentra vinculado a un contrato definitivo, en el
sentido temporal y causal, sin que se vea afectada la tipicidad.
17
Nos ensean Noem L. Nicolau y Carlos A. Hernndez (2012) que el Cdigo
Civil y Comercial ya en el proyecto prevea la conexidad contractual que
actualmente mantiene, es decir, que la tipifica legalmente en la teora
general del contrato, ms all de las fronteras del contrato de consumo,
brindando una definicin del supuesto de hecho11que sigue las
recomendaciones vertidas por la doctrina en las XVII Jornadas Nacionales
de Derecho Civil (Recomendacin 1.2. de la Comisin 3: Contratos
conexos), adems de establecer reglas especiales referidas a las
proyecciones de la excepcin de incumplimiento12, la extincin por
frustracin del fin y la interpretacin del contrato.13 La referenciada
recomendacin, textualmente expresa:
11
Art. 1073 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
12
Art. 1075 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
13
Art. 1074 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
14
Art. 1074 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
15
Arts. 1073, 174 y 1075 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
16
Art. 1074 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
18
En cuanto a las consecuencias jurdicas, observamos que el legislador ha
previsto que, una vez probada la conexidad, un contratante puede oponer
excepciones de incumplimiento total, parcial o defectuoso, aun frente a la
inejecucin de obligaciones ajenas a su propio contrato, rigiendo, por lo
tanto, la regla conforme a la cual la extincin de uno de los contratos
produce la frustracin de la finalidad econmica comn.17
b. Finalidad supracontractual
17
Art. 1075 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
19
2 Contratos de
distribucin de bienes y
servicios
2.1 Los problemas jurdicos vinculados
a la distribucin de bienes y servicios
En la actualidad, la globalizacin ha dejado de ser una novedad. Quien
ignore los mercados internacionales, estar ignorando una buena
posibilidad de negocios, ya que estar perdiendo la oportunidad de vender
sus productos y servicios a potenciales clientes. Es por ello que los
empresarios, en general, han ido diseando y perfeccionando distintas
estrategias comerciales y formas contractuales, intentando optimizar sus
estructuras y abarcar con ello los distintos mercados.
20
Siguiendo a Etcheverry (1991), podemos afirmar que los contratos de
distribucin en sentido amplio tienen las siguientes caractersticas
comunes:
c) Permanencia; nacen para durar, ello les permite adems a las empresas
comercializadoras amortizar el capital que hubieran invertido o debieran
invertir.
Los contratos con finalidad distributiva son cuatro. Uno solo cuenta con
tipicidad social (Contrato de distribucin propiamente dicho), en tanto los
dems cuentan, a partir del nuevo Cdigo, con tipicidad legal. Los
definiremos seguidamente:
18
Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
21
otra, denominada concedente, o para prestar los servicios y proveer los
repuestos y accesorios segn haya sido convenido.19
a. Caracteres
19
Art. 1502 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
20
Art. 1512 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
22
i. Aprovisionamiento continuo: en la base econmica del
vnculo existe una venta y reventa de bienes, en sentido similar a
lo que sucede en el contrato de compraventa o en el contrato de
suministro. Sin embargo, en los contratos de distribucin este
carcter se presenta como un aspecto instrumental dentro de un
vnculo de colaboracin que puede incluir otros aspectos, que
importan un apartamiento sustancial del tipo de la compraventa y
que le da una fisonoma propia a los contratos de distribucin.
(Lorenzetti, 1999).
23
Por lo tanto, el deterioro de la confianza es causal de
resolucin. (Lorenzetti, 1999, p. 521).
24
II. Derechos del distribuidor
Derecho a la estabilidad
25
2.2. Contrato de Distribucin
2.2.1 Definicin. Diferencias con la compraventa
independiente
Dentro del mbito de los contratos con finalidad distributiva, la distribucin
propiamente dicha es el contrato que presenta el menor grado de
integracin entre las partes. En efecto, no hay representacin como poda
existir antes de la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial en el contrato
de agencia (luego de su sancin, tampoco existe representacin en la
agencia conforme surge del artculo 1485 del Cdigo Civil y Comercial), no
hay una identificacin tan fuerte como sucede en la franquicia, siendo
solamente un acto continuo de reventa, lo que, a su vez, lo diferencia de la
concesin, en cuanto en esta ltima estn presentes obligaciones de
garanta y servicio de post venta y uso de la marca del principal.
21
Art. 1511 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
26
Nuestro Cdigo Civil y Comercial unificado no ha receptado en su
articulado al contrato de distribucin propiamente dicho; sin embargo, ello
no significa que lo haya desconocido lisa y llanamente, pues, al regular el
contrato de concesin, alude a ste previendo en el art. 1511 (Aplicacin a
otros contratos): Las normas de este Captulo se aplican a: () b) los
contratos de distribucin, en cuanto sean pertinentes.22 De tal modo,
nuestro codificador reconoce su existencia, aunque contine tratndose de
un contrato tpico de tipicidad social, esto es, fuertemente arraigado por su
utilizacin en la praxis empresarial.
Las pautas que se han ido forjando desde la costumbre, con relacin al
contrato de distribucin propiamente dicho, nos ensean que este
contrato importa la presencia de una empresa que se ocupa de la
elaboracin de productos, que luego encomienda a otra empresa, para su
introduccin y comercializacin en una zona especfica del mercado. Para
ello, la empresa que produce los bienes se compromete a su continuo
suministro, vendindoselos al distribuidor, que los adquiere para su
reventa a los consumidores, por nombre y cuenta propia.
Derechos
22
Art. 1511 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
27
Deberes
Distribuidor
Derechos
Deberes
28
En orden a las causales de resolucin del contrato de concesin, el artculo
1509 del Cdigo Civil y Comercial remite a lo previsto para el contrato de
agencia por el art. 1494 ibdem, que expresamente prev:
23
Art. 1494 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
24
Art. 1495 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
29
2.3. Contrato de Agencia
2.3.1 Definicin
El contrato de agencia, como hemos referido supra, forma parte de los
contratos con finalidad distributiva. A diferencia de lo que suceda antes de
la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial, en la actualidad esta
modalidad contractual cuenta con una normativa jurdica especfica que la
regula. En tal sentido, el art. 1479 del Cdigo Civil y Comercial define al
contrato de agencia expresando que: hay contrato de agencia cuando una
parte, denominada agente, se obliga a promover negocios por cuenta de
otra denominada preponente o empresario, de manera estable,
continuada e independiente, sin que medie relacin laboral alguna,
mediante una retribucin.25
2.3.3 Caracteres
Algunos de sus aspectos ms importantes son:
25
Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
30
Entre las partes no hay transmisin de la propiedad de las cosas a
vender.
El comitente tiene un poder discrecional de aprobacin de los
contratos celebrados por el agente, en forma previa a que stos
produzcan sus efectos frente a terceros.
El agente es una parte autnoma, independiente, pero sujeto al
control del principal.
El agente tiene exclusividad de zona, como en todos los contratos
con finalidad distributiva.
Existe en la relacin contractual un vnculo estable, con vocacin de
durabilidad.
El agente, a diferencia del empleado, realiza su actividad con
medios propios (por ser independiente) y a su propio riesgo.
No existe dependencia jurdica, econmica, ni tcnica que permitan
presumir un vnculo laboral.
31
siempre generar nuevos clientes, a partir de la promocin de los negocios
del principal.
Segn el art 1483 del Cdigo Civil y Comercial, son obligaciones que recaen
sobre el agente las siguientes:
26
Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
27
Art. 1483 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
32
Por su parte, las principales obligaciones del comitente son las siguientes, a
saber:
28
Art. 1483 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
29
Art. 1485 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
33
posterioridad al vencimiento acordado lo transforma en un contrato por
tiempo indeterminado.30
- Sistemas:
30
Art. 1491 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
31
Art. 1490 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
32
Art. 1486 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
34
monto indemnizatorio. El criterio se centra en la ganancia
que hubiera podido obtener si el contrato hubiese
continuado, o bien teniendo en cuenta las inversiones o
gastos que hubiese impuesto el contrato y no se
encontraren amortizados.
Modelo alemn: slo da derecho a cobrar por los nuevos
clientes logrados o por haber incrementado de manera
significativa las operaciones respecto de clientes
preexistentes. El lmite cuantitativo es de la remuneracin
que hubiese percibido en el plazo de un ao, conforme a las
remuneraciones promedio del contrato.
33
Art. 1486 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
34
Art. 1497 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
35
A su vez, el legislador comn se encarg de enunciar los supuestos en los
que la compensacin por clientela quedaba excluida, en su art. 1498, que
textualmente reza:
35
Art. 1498 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
36
3 Contratos de
distribucin de bienes y
servicios (continuacin)
3.1 Contrato de Concesin
3.1.1 Definicin
El contrato de concesin es definido por el nuevo Cdigo Civil y Comercial
de la siguiente manera:
36
Art. 1502 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
37
El contrato de concesin es definido por nuestro legislador, diciendo:
Sin finalidad de lucro: cuando el sujeto concedente es una entidad sin fines
de lucro; v.gr.: una asociacin civil, como puede ser un club que da en
concesin la cantina a un tercero que llevar adelante su explotacin.
37
Art. 1502 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
38
exclusividad. El vnculo base que sustenta la relacin jurdica es el
suministro en el contexto de un vnculo de colaboracin gestora
encaminado a lograr la finalidad distributiva.
39
Podemos afirmar, adems, que tratndose de una concesin pblica, son
las reglas del derecho pblico las que se aplicarn, en cuanto estamos
frente a un contrato administrativo.
Ahora bien, nadie puede discutir los puntos de contacto entre ambas
figuras, ya que, por ejemplo, la finalidad de ambas es la explotacin de un
servicio concedido por otro que lo detenta, o bien que se otorguen bienes
para ser explotados, o que se establezca una compensacin al concedente,
o que la actuacin del concesionario es siempre a su riesgo, por ser una
empresa autnoma e independiente.
40
clientes a travs del establecimiento de concesiones en distintos puntos
estratgicos, lo que, sin dudas, influir en su nivel de erogaciones,
deslindndose incluso de responsabilidades, ya que es el concesionario el
que asume los riesgos. Sin ninguna dificultad podemos, entonces,
vislumbrar la importancia del contrato bajo anlisis.
3.1.3 Caracteres
De lo referido, podemos inferir los elementos tipificantes del contrato, a
saber:
Es consensual.
Es bilateral.
Es oneroso.
38
Art. 1506 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
39
Art. 1503 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
41
empresas est excluido de la regulacin que realiza la ley de defensa del
consumidor40, pues son parte en el mismo dos empresarios.
A) Concedente
Ventajas
No sobredimensiona su empresa.
Desventajas
B) Concesionario
Ventajas
Exclusividad territorial.
Desventajas
Contratos de adhesin.
40
Ley 24.240 Ley de Defensa del Consumidor.
42
Objeto. Causa. Forma. Prueba. Duracin del contrato
41
CSJN, 9/10/2012, La Ley Online, AR/JUR/78000/2012
42
Art. 1506 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
43
objetivos de ventas, los que deben ser fijados y
comunicados al concesionario de acuerdo con lo convenido;
43
Art. 1504 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
44
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso a), el concesionario
puede vender mercaderas del mismo ramo que le hayan
sido entregadas en parte de pago de las que comercialice
por causa de la concesin, as como financiar unas y otras y
vender, exponer o promocionar otras mercaderas o
servicios que se autoricen por el contrato, aunque no sean
accesorios de las mercaderas objeto de la concesin ni
estn destinados a ella.44
44
Art. 1505 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
45
Artculo 1507 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
45
intencin del incumplidor de atender con exactitud las obligaciones
sucesivas. Este supuesto refiere a la ejecucin de la clusula resolutoria
(llamada en el anterior cdigo pacto comisorio) como consecuencia del
incumplimiento de alguno de los cocontratantes;46
Adems de los antes expuestos, existen otros motivos que pueden dar
lugar a la resolucin del contrato de concesin, como, por ejemplo, el caso
fortuito o la fuerza mayor, regulado en el actual Cdigo Civil y Comercial
bajo la denominacin de frustracin de la finalidad;47 y la excesiva
onerosidad sobreviniente o imprevisin48, con la prevencin de que, por
tratarse la concesin de un contrato "de empresa" celebrado entre
comerciantes, la aplicacin en la especie de la teora de la imprevisin
deber ser interpretada muy restrictivamente.
46
Art. 1086 y 1087 Cdigo Civil y Comercial Argentino.; Arts. 1204 - Cd. Civ., y 216 de
Cd. Com. vigentes hasta 31 de julio de 2015.
47
Art. 1090 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Arts. 513 y 88 - Cd. Civ. vigente hasta
31 de julio de 2015.
48
Art. 1091 Cdigo Civil y Comercial Argentino. Art. 1198 - Cd. Civ. vigente hasta 31 de
julio de 2015.
46
Por su parte, Unidroit ha definido al contrato de franquicia de la siguiente
manera:
El texto del nuevo Cdigo Civil y Comercial (Art. 1512) lo define indicando
que:
49
Ley modelo sobre la divulgacin de informacin en materia de franquicia,
Roma (disponible en: www.unidroit.org).
50
Art. 1512 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
47
Para una parte de la doctrina, la franquicia era entendida como una
modalidad de concesin a la que se le adicionan mtodos y medios para
permitir a la parte concedente la explotacin del negocio y la
administracin del fondo de comercio vinculado, mejorando las
condiciones para ambos contratantes; pero tal interpretacin no ha sido
atendida por el codificador, lo que se evidencia en el hecho de haber
regulado a ambos institutos (concesin y franquicia) por separado, y darles
a cada uno su propio rgimen jurdico.
51
Art. 1512 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
52
Art. 1479 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
53
Arts. 1502 y sgtes Cdigo Civil y Comercial Argentino.
54
Art. 957 del Cd. Civ. y Com. Argentino; Art. 1137 C.C Cd. Civ. vigente hasta 31 de julio
de 2015.
55
Art. 2 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
48
Sistemas de franquicia
Los sujetos involucrados son autnomos, lo que lo diferencia con una gran
empresa de distribucin que utilice dependientes.
Modalidades
franquicia de produccin;
franquicia de hotelera;
franquicia de servicios;
49
los contratos de distribucin y concesin comercial (disponible en:
www.cpcesla.org.ar) doctrina societaria y concursal.
3.2.3 Caracteres
El contrato de franquicia es:
1) Tpico.
2) Bilateral.
3) Oneroso.
4) Consensual.
5) No formal.
6) De colaboracin.
7) Durable.
8) De adhesin (por regla).
9) Se discute su carcter intuitu personae.
Objeto
50
Causa
Finalmente, debemos sealar que las partes son quienes estipulan el plazo
de duracin del contrato, en ejercicio de la autonoma de la voluntad. Sin
embargo, conforme surge del art. 1516 del nuevo Cdigo Civil y Comercial,
en cuanto al plazo del contrato de franquicia es aplicable el tope mnimo
que prev el artculo 1506 del mismo plexo normativo, en su primer
prrafo; esto es, no puede pactarse un plazo inferior a cuatro aos. Si se
hubiere pactado un plazo menor o si el tiempo es indeterminado, se
entiende convenido por cuatro aos.
56
Art. 1516 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
57
Arts. 1514 y 1515 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
51
Son obligaciones del franquiciante:
58
Art. 1514 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
52
iii) Abstenerse de actos que puedan poner en riesgo la identificacin o el
prestigio del sistema de franquicia que integra o de los derechos
mencionados en el art. 1512, segundo prrafo, y cooperar, en su caso, en la
proteccin de esos derechos.
59
Art. 1515 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
60
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
61
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
62
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
63
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
53
El artculo contina expresando que el franquiciado debe indicar
claramente su calidad de persona independiente en lo que hace a sus
facturas, contratos y dems documentos comerciales, de manera tal que
surja manifiestamente su calidad de persona independiente.64
64
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
65
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
66
Art. 1521 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
54
de salvar dudas, el inc. b) reza: los dependientes del franquiciado no
tienen relacin jurdico-laboral con el franquiciante, sin perjuicio de la
aplicacin de las normas sobre fraude laboral.67
Y contina:
67
Art. 1520 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
68
Art. 30 Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina.
69
Art. Cdigo Civil y Comercial Argentino.
55
La ley define establecimiento como la unidad tcnica o de ejecucin
destinada al logro de los fines de la empresa, a travs de una o ms
explotaciones.70
70
Art. 6 - Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina.
71
Art. 6 - Ley de Contrato de Trabajo Repblica Argentina.
56
El franchisor solamente le proporciona su marca, sus tcnicas de
produccin, su know-how, en una palabra, su plan negocial, y el
franquiciado contratar los trabajos o servicios correspondientes a la
actividad normal y especfica del establecimiento.
57
clara: no existe relacin del franquiciante con los dependientes del
franquiciado.
Derecho de la competencia
El art. 1524 seala que el contrato de franquicia, por s mismo, no debe ser
considerado un pacto que limite, restrinja o distorsione la competencia.72
72
Art.1524 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
58
c) los contratos con un plazo menor de tres aos justificado
por razones especiales segn el artculo 1516, quedan
extinguidos de pleno derecho al vencimiento del plazo;
d) cualquiera sea el plazo de vigencia del contrato, la parte
que desea concluirlo a la expiracin del plazo original o de
cualquiera de sus prrrogas, debe preavisar a la otra con
una anticipacin no menor de un mes por cada ao de
duracin, hasta un mximo de seis meses, contados desde
su inicio hasta el vencimiento del plazo pertinente. En los
contratos que se pactan por tiempo indeterminado, el
preaviso debe darse de manera que la rescisin se produzca,
cuando menos, al cumplirse el tercer ao desde su
concertacin. En ningn caso se requiere invocacin de justa
causa. La falta de preaviso hace aplicable el artculo 1493.
La clusula que impide la competencia del franquiciado con
la comercializacin de productos o servicios propios o de
terceros despus de extinguido el contrato por cualquier
causa, es vlida hasta el plazo mximo de un ao y dentro
de un territorio razonable habida cuenta de las
circunstancias.73
73
Art. 1522 Cdigo Civil y Comercial Argentino.
59
Referencias
Lpez, Fras (1994). Los contratos conexos. Barcelona: Jos Mara Bosch
Editor S.A.
www.21.edu.ar
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