Cc RecuRso + PROTECCION ~ ISAPRE (PR /03) SECRETARIA CIVIL (DE RECURSOS CIVIL} RECURRENTE RODRIGO GONZALO JARA VASQUEZ. Rut :13509.098-0 ‘ABOGADO "MANUEL ALEJANDRO MUfIOZ GARCIA ur 16.512561-4 CORREO ELECTRONICO : manuel munozgar@gmallcom bomiciuo 2 Pérez Rosales 190, Concepeiéa RECURRIDO ISAPRE CONSALUD S.A. Rut '96.856.780-2 REPRESENTANTE LEGAL : MARCELO DUTILH LABBE. ur =LOIGNORO EN LO PRINCIPAL: RECURRE DE PROTECCION; PRIMER OTROSI: ORDEN DE NO INNOVAR; ‘SEGUNDO OTROS!: ACOMPAA DOCUMENTOS; TERCER OTROSI: SE TENGA PRESENTE. IITMA. CORTE DE APELACIONES DE CONCEPCION MANUEL ALEJANDRO Mufi0z GARCIA, Abogado, domicado para estos efectos en calle Pérez Rosales 190, comuna de Concepcién, Regién del Bio Bio, 3 Su Seftoria lustrisima respetuosamente digo: ‘Que, con el mérito de lo dispuesto en el N82, del Auto Acordado de Ia Excma, Corte Suprema de fecha 27 de Junio de 1992 sobre Tramitacién del Recurso de Proteccién de Garantias Constitucionales, COMPAREZCO A NOMBRE, A FAVOR Y POR don RODRIGO GONZALO JARA VASQUEZ, soltero, trabsjador dependiente, domiciiado en calle Pérez Rosales ‘nmero 190, Concepcién, Regién del Bio Bio, A CUYO FAVOR DEDUZCO ACCION DE PROTECCION CONSTITUCIONAL EN CONTRA ISAPRE CONSALUD S.A, RUT 96.956.780-2, Institucién de Salud Previsional, representada legalmente por don MARCELO DUTILH LABBE, ‘gnoro profesién u oficio, ambos domiciiados en Avenida Pedro Fontova N° 6650, comuna de Huechuraba, Regién Metropolitana, en razén de los siguientes fundamentos de hecho y de derecho que paso a exponer: | _ FUNDAMENTOS DEHECHO. 1+ Com fecha 30 de Abril del ailo 2015, la recurrida ha enviado carta a mi representado comunicdndole, los supuestos motives que conllevan a adecuar el plan de salud para el periodo 2015-2016. 2 Esmenester hacer mencién que mi representado, tomo conocimiento de dicha misiva, con fecha 11 de mayo de 2035, tal camo consta en los timbres de recepcién por parte de Correos de Chile, que se encuentran en el sobre en qué venia incorporada la misiva 3+ Que en dicha misiva, se le comunica 2 mi representado, el cual ha sido adecuado de la siguiente forma: El plan de salud PLAN ELECCION TOTAL 15-€7320, ha sido modificado en su precio, lo {ue implica un incremento del 3,90% valor que se explica entre otros factores, a un ‘aumento en el costo de la medicina y la frecuencia de uso de las prestaciones médicas, asicomo también el mayor gasto en el pago de licencias médicas.-= El plan de salud PLAN ELECCION TOTAL 15-E7320, tiene un costo mensual de 1,405 Unidades de Fomento y ha sido modificado en su precio por el aumento del precio base, segin detalle que aparece en la misma carta que se acompafia en esta presentacién: Detalle de Célculo del precio del plan de salud: Descripeién ‘Plan Actual | Plan con Ajuste del Precio Base Suma de Factores de Riesgo del Grupo | UF,05 UF1,05 Precio Base UFO73 UFOg2 Precio Final del Plan Complementario (1 UF0.83 UFO86 Precio CAEC UFO UFO Precio GES UFO325 UFO325 Beneficios Adicionales UF O25 UFO25 Precio Final a Pagar = 34445 UF 1,405 UF 435 Ml. FUNDAMENTOS DE DERECHO.- 4 Cabe precisar que si bien la Isapre tiene una facultad legal para hacer tal adecuacién, dde acuerdo con lo previsto en el articulo 197 inciso tercero del D.F.L. NP1 de 2005 del Ministerio de Salud, tal facultad resulta excepcional, sélo puede ser aplicada por la Isapre en forma restringida. 5+ De esta forma retomando el plan de salud PLAN ELECCION TOTAL 15-€7320, nuestros ‘Tribunales Superiores de Justicia, al conocer de recursos de proteccién relatives a esta ‘materia, han sefialado que la facultad revisora de la entidad de salud previsional debe entenderse condicionada @ un cambio efective y verficable del valor de las, prestaciones médicas, en razén de una alteracin sustancal de sus costes, de lo que se sigue que la recurrida, al disponer el aumento del Plan de Salud del recurrente en la forma indicads, ha actuado en forma arbitraria, pues su conducta no aparece revestida de la necesarla racionalidad y fundamento, razén por la cual el recurso de proteccién debe ser acogido, pues el actuar arbtrario descrito ha atentado contra la garanti cestablecida en el N? 24 del articulo 19 de la Constitucién Politica de la Republica, al ‘obligar a los afliados a pagar una suma mayor de dinero de la que esté obligados.. 6 En un fallo reciente de 7 de Enero del 2013, la Excelentisima Corte Suprema reitero fo precedentemente expuesto al indicar: “Sexta: Que, por lo expuesto, la focultad revisora de Ia Isapre debe entenderse condicionada en su esencia « un cambio efectivo y plenamente comprobable del valor econdmico de las prestaciones médicas, en razén deluna alterecién sustanciol de sus costos y no por un simple aumento debido o {fenémenos inflacionarios 0 @ Ia injustificable posicién de que la variacién pueda estar ‘ondicionada por la frecuencia en el uso del sistema, pues es de la esencia de este tipo de contrataciones la incertidumbre acerca de su utlizacién’. (Rat Mercado Ramirez con Isapre Vida Tres S.A, ROL 8443-2012) 7- En base a lo anterior, a carta aviso de adecuacién del plan de salud remitida por la lsapre, no es suficente para demostrar algin motivo o raz6n del cual pudiera colegirse fundadamente que es necesario aumentar el costo del plan base de salud, pues con ello no se explica que la cotizacién recaudada en Unidades de Fomento no pueda soportar las gastos, ni que éstos efectivamente tengan alzas de precio superiores a esa ‘ealustabilidad automatica; lo que pone en evidencia que ese incremento carece de !8 debida justficacién. 8 Analiado el marco legal regulatorio a partir del cual la ISAPRE recurrida pretende justificar el acto que esta parte reprocha de ilegal y arbitrario, a continuacién pasaremos a exponer los motives y fundamentos por los cuales se recurre de proteccién en contra del alta injustficada y desproporcionada de! precio del plan base de salud: ‘Ac ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE MOTIVACION Y JUSTIFICACION FACTICA. DECISION DE ALZAR PRECIO PLAN DE SALUD ES REGLADA Y NO DISCRECIONAL. 9 En la especie la facultad adecuatoria de los planes de salud conferida a las ISAPRE por ‘el DFLN* 1 de 2005 es una facultad extraordinaria y de carécter excepcional conferida por ley a una de las partes del Contrato, por lo que su ejercicio debe ser fundado y rmotivado, tanto en el derecho como en los hechos, afin de evitar arbitrariedades, lo ‘que en definitiva se traduce en que las ISAPRE, ademas de invocar su facultad legal, eben fundar su acto en antecedentes facticos verifcables, fidedignos y concretos, lo que indudablemente conducird a una aplicacién prudente y razonable de la referida facultad legal. Asi, si bien la referida facultad no parece reglada, en atenci6n a su cardcter excepcional, toda revisién o adecuacién del precio del plan de salud exige ser rmotivads y fundada, por cuanto ni siquiera es suficiente causa de la revisi6n la simple rmencién de una serie de situaciones genéricas que inducirian a producir el alza 10- Esta interpretacin restrctiva de los motivos que justifican una objetiva revisién y alza del valor del plan base de salud, resulta avalada por la naturaleza privada de los contratos de salud, a los que les resulta aplicable el articulo 1545 del Cécigo Civil, al ‘cual hace excepclén los articulos 197 inciso tercero y 198 del DFL N* 1, de 2005, det Ministerio de Salud, por lo que al tenor de la naturaleza excepcional y de carécter ‘extraordinario de la referida facultad, la ISAPRE recurrida se encuentra obligada a ‘aplicarla en forma restringida y excepcional, a fin de evitar su abuso, atendida la ‘especial situacién en que se encuentran los afiiados a un plan frente a la ISAPRE a la hora de decidir si se mantienen o no las condiciones de la contratacién. 11- De all que el alza de la prima anual de salud es legal y arbitraria puesto que se ha ejercido por la ISAPRE recurrida la facultad legal concedida por el articulo 198 dela. a Decreto con Fuerza de Ley N*1 de 2005, en forma caprichosa y antojadiza, sin justificar ri sefalar cudles son las causas objetivas para aumentar el precio del plan base de salud en el porcentaje seialado, quedando claro que la facultad revisora de la ISAPRE para efectuarla denominada adecuacién del precio del plan de salud, que por ley se le ‘otorga, sélo estaré revestida de legitimidad si existe razonabilidad en sus motivos, esto es, que la revisién obederca a una variacién real, efectiva y significativa de sus costos y ‘cuyo elercicio no persiga s6lo un mayor lucro para una de las partes, no bastando Invocar la mera potestad formal legal para fundar el acto, ni escudarse en un acto de autoridad para justificar el alza de la prima en los planes de salud. 8 ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE INFORMACION SUFICIENTE Y OPORTUNA. El articulo 172 del DFL 2, aispone que las “instituciones de Salud Previsional deberdn ‘proporcionar informacién suficiente y oportuna asus afillados respecto de las materias fundamentales de sus contratos, tales como valores de los planes de salud, ‘modalidades y condiciones de otorgamiento”. Este derecho @ la informacién del afiliado ha sido vulnerado por el acto recurrido, ya que la informacién proporcionada por la ISAPRE en su comunicacién es INSUFICIENTE E INOPORTUNA como pasaré a ‘explicar. La informacién entregada es INSUFICIENTE, pues la razén de hecho invocada por la ISAPRE no aparece justificada o respaldada en ningin antecedente fidedigno _acompafiado en Is comunicacién. La ley del ramo ampara el derecho a la informacién del afilado, motivo por el cual fa ISAPRE esté obligada 2 darle una informacién suficiente y oportuna al afilado en la comunicacién que le dirja, LA QUE DEBE BASTARSE POR S{ MISMA. En la comunicacin la Isapre SOLO SE LIMITA A INFORMAR DE MANERA GENERALIZADA Y VAGA EL ALZA DEL PLAN BASE DE SALUD, PERO NO ENTREGA NINGUN ANTECEDENTE 0 DOCUMENTO QUE JUSTIFIQUE RAZONABLEMENTE LANECESIDAD DE ALZAR EL PRECIO DEL PLAN. ‘Asi las cosas, su omisi6n, o bien, una justificacién vaga, generalizada e Imprecisa, tal ‘como da cuenta la comunicacién sobre el alza del precio del plan base de salud que se acompafia en autos, implica que tal informacién, aun cuando sea dada con posterioridad, y sélo con motivo de una accién legal o administrativa entablada por el afiliado, sea extempordnea e inoportuna, Asi, la falta de motivacién del acto de adecuacién contractual, al no haberse acompafiado en su debida oportunidad legal los antecedentes que fundan la facuitad legal de fa recurrida, es motivo suficiente para tildarlo de arbitrario, antojadizo y caprichoso, porque al tratarse de una facultad proplamente excepcional conferida por Ley a las ISAPRE, debe necesariamente fundarse y respaldarse en datos y antecedentes abjetivos,y el hecho de no hacerlo, tal ‘cual como aparece en la comunicacién enviada por la ISAPRE, evidencia que el Incremento del valor del Precio del plan de salud radica exclusivamente en Ia sola voluntad unilateral de la ISAPRE que carece de la debida jstiicacion. Por otra parte, la revislén de los contratos de salud previsional por las Instituciones de Salud Previsional, ‘no estd concebida como una cléusula de reajustabilidad o de estabilzacion a favor de elas, sino para salvar los mayores costos extraordinarios de las prestaciones basadas fen aspectos imposibles de prever, que no habilitan modificaciones sin fundamentos, como las que se han efectuado en este caso.414 Todo lo expuesto obliga a concluir que ISAPRE CONSALUD S.A. actué arbitrariamente al revisar el precio det plan base de salud y proponerle al afiado tas modificaciones indicadas en su comunicacion, por cuanto procedié a ello sin justificacién razonable, en ‘cuya Gnica virtud pudo validamente actuar, y por consiguiente, dicho acto importa ssendas actuaciones ilegales y arbitrarias, que privan, perturban y amenazan al afiliaco recurrente en el legitimo ejercicio de diversos derechos y garantias constitucionales, a saber: ARTICULO 19 N°9. EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD AL QUE DESEA ACOGERSE, SEA ESTATAL O PRIVADO. 415- En la especie, al elevar la ISAPRE recurrida el valor del precio del plan base, y por ende, del valor total del Plan, la nica opcién de mi parte seria ingresar al sistema publico de salud u optar por un plan de menor cobertura. De esta manera, la ISAPRE recurtida atenta -en grado de amenaza- contra el ejerccio del derecho de elegir su sistema de salud consagrado en el art. 19 N* 9 de la Constitucién Politica de la Repaiblica, en la medida que por la situacién que genera, puede obligar al afilado a desafilarse y a derivar a un sistema no deseado. ARTICULO 19 N"24, EL DERECHO DE PROPIEDAD EN SUS DIVERSAS ESPECIES SOBRE TODA (CLASE DE BIENES CORPORALES 0 INCORPORALES. 16- La suscripcién del contrato de salud determina la incorporacién al patrimonio del afliado del bien incorporal constituide por el conjunte de derechos personales ‘emanados de dicho contrato, y por consiguiente, el alza del precio base implica un alza del precio final del Plan de Salud que afecta incuestionablemente un bien de cardcter incorporal de indole patrimonial, con contenido econdmico. En efecto, en el evento de coneretarse la llegal y arbitearia actuacién que se reprocha, el afilado suftifa una privacién y disminucién real de su patrimonio equivalente al alze del precio base del plan de salud, lo cual constituye un atentado claro y preciso a la expresada garantia constitucional. La conducta reprochada se traduce en un gravamen econémico para el afiiado que vulnera la garantia constitucional del derecho de propiedad que le asiste sobre los derechos que emanan del contrato de salud que tiene con larecurrida, a7. En concreto, el acto de revisin y adecuacin del plan de salud que mantiene el afilado con la ISAPRE recurrida -en lo que dice relacién con el precio base-, ha sido realizado en forma tal que no se respets la legislacién vigente, por lo que cabe calificarlo al tenor del articulo 20 de la Carta Fundamental, como arbitratio, perturbando el legitimo ejercicio del derecho de propiedad que asiste al recurrente respecto del contrato de salud suscrito entre las partes, toda ver que dicha alza determinada en forma unilateral € injustifcada por la recurrida, afecta en forma directa su patrimonio, al obligérsele a cefectuar sin la debida justifcacién, un mayor desembolso monetario. En este sentido, la ISAPRE recurtida atenta arbitrariamente en contra del patrimonio del afilado recurrente, por la via del mayor gasto que representaria el alza del precio del plan de salud para poder mantener las actuales condiciones contractuales. Hay que tener presente que el alza del valor del plan de salud supone una efectiva disminucién de sus ingresos mensusles, equivatente al alza del precio del plan en referencia, lo que afecta4 patrimonio y por ende, menoscaba el derecho de dominio que tiene sobre la En mérito de lo expuesto y Io dispuesto en los articulos 19 N* 9 incso final, 19 N* 24, articulo 20, de la Consttucién Politica del Estado de Chile, DFL No.1-2005, del Ministerio de Salud, y demds disposiciones legales y reglamentarias pertinentes, RUEGO A US. ILUSTRISIMA: Se sivva tener por entablada accién de proteccién constitucional en contra de ISAPRE CONSALUD S.A. sociedad del giro de su denominacién, representada legalmente por don MARCELO DUTILH LABBE, ambos ya individualizados, acogerlo a tramitacién, adoptando las providencias necesarias para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle a mi parte la debida proteccién en el ejercicio de sus legtimos derechos constitucionales, y en defintiva, ordenar que se deje sin efecto el acto arbitrario e ilegal de revisién, variacién y adecuacién del precio del plan de salud que vincula a don RODRIGO GONZALO JARA VASQUEZ, con la ISAPRE recurrida, declarando que debe mantenerse erable el precio del plan de salud PLAN ELECCION TOTAL 15-€7320, del afilado recurrente €en las mismas condiciones y términos vigentes en que lo estaba hasta antes de la época del ‘acto de revsién, con expresa condenacién en costas. PRIMER OTROSI: Que de conformidad 2 lo dispuesto en numeral tercero del Auto ‘Acordado sobre tramitacién y fallo del recurso de proteccién de las garantias ‘constitucionales, mientras se resuelve el presente recurso, va fin de evitarle perniciosas e inreversibles consecuencias pecuniarias a mi representado, vengo en solicitar a Su Seti llustesima, que se dicte orden de no innovar respecto del plan de salud objeto de este recurso, consistente en que se suspenda de forma inmediata la exigibilidad del alza del plan de salud pretendido por la recurrida »manteniéndose de forma inalterable el plan de salud actual Lo anterior se basa en que no obstante la naturaleza cautelar de la accién que se ventila en estos autos, lo cierto es que de no paralizarse los efectos del acto arbitrario e llegal recurrido, se deja al recurrente en un inminente riesgo de ver afectado la proteccién. de sus derechos, por la demora natural que pueda experimentar la tramitacién del presente recurso, haciendo asi ilusoria su pretension. En efecto, durante el tiempo que va desde la completa tramitacién del presente recurso de proteccién hasta el fallo por Su Seforia llustrisima, puede darse el caso que, durante ese tiempo, se entienda aceptada por mi representado la modificacién del actual plan de salud, por haber transcurrido el plazo fijado por la recurtida para manifestar lo Copia Simple emanada de la pégina web de Correos de Chile con los datos de envio de carta certficada 1180011042813. ‘TERCER OTROS: RUEGO A US. ILUSTRISIMA se sirva tener presente que, en mi calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesién, comparezco personalmente en representacién del recurrente, en mérito de lo dispuesto en el numeral 2 del Auto Acordado de la Excma, Corte Suprema, sobre tramitacién y fallo del Recurso de Proteccién ven resguardo de sus derechos constitucionales.