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DERECHO ECONMICO III.

(H. Rosenthal)

Introduccin.

Captulo I: Las Relaciones entre Derecho y Economa.


- El punto de partida de ambas ciencias.
- El influjo de lo econmico en lo jurdico.
- La Economa como ciencia y como arte.
- La distincin entre la Teora y la Doctrina Econmica.

Captulo II: El Derecho Econmico.


- Los precursores del Derecho Econmico.
- La distincin entre el Derecho Econmico y el Derecho de la Economa.
- El Derecho Econmico como Derecho de Guerra.
- Las concepciones amplias y restringidas del derecho Econmico.
- El Derecho Econmico como ordenamiento jurdico normativo.
- El Derecho Econmico como disciplina.
- El Derecho Econmico como instrumento de la Economa.
- El Derecho Econmico en cuanto impone exigencias a la economa.
- Las caractersticas del Derecho Econmico.
- El proceso de anlisis jurdico - econmico.

Captulo III: El Orden Pblico Econmico.


- Evolucin del concepto.
- Funciones del Orden Pblico Econmico.
- Morfologa de la actividad econmica.
- Los distintos sistemas econmicos y el Orden Pblico Econmico.
- Tcnicas del Orden Publico Econmico.
- Principios y normas econmico - constitucionales.

Parte General.

Captulo I: Las Fuentes del Derecho Econmico.

Parte Especial.

Captulo I: La Defensa de la Libre Competencia.


- Algunos antecedentes histricos de la Legislacin Antimonopolio Chilena y en el Derecho
Comparado.
- D.L. 211 de 1.973 y reforma Ley 19.911 de 2.003.

Captulo II: El Rgimen Monetario y Financiero.


- Los Bancos Central.
- Banco Central de Chile.
- La Ley Orgnica Constitucional del Banco Central.

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- La potestad normativa del Banco Central.
- Procedimiento de reclamo.

Captulo III: El Negocio Bancario.


- Ley General de Bancos.
- Normativa aplicable a Bancos Comerciales.
- Constitucin empresas bancarias.
- Principio de la no discriminacin de la actividad bancaria extranjera.
- Prohibicin de dedicarse al giro.
- Las menciones especiales de los estatutos.
- Las operaciones bancarias.

Captulo IV: La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.


- Caractersticas de la Superintendencia.
- Funcin bsica de la Superintendencia.
- Potestad normativa de la Superintendencia.
- Las sanciones que aplica la Superintendencia.

Captulo V: Las Operaciones de Crdito de Dinero.


- Los instrumentos financieros y las operaciones de crdito de dinero.
- La Ley 18.010 de 1.981 y sus modificaciones.
- Concepto legal de operacin de crdito de dinero.
- Las caractersticas de los instrumentos financieros.
- La clasificacin de los instrumentos financieros.
- Las obligaciones en moneda extranjera o expresadas en ellas.

Captulo VI: el Rgimen Jurdico de la Inversin Extranjera.


- D.L. 600 de 1.974 y sus modificaciones.
- La Filosofa del nuevo Estatuto.
- Los sujetos de la inversin extranjera.
- Formas de la inversin.
- Contrato de inversin extranjera.
- Derechos y obligaciones de la inversin extranjera.
- Procedimiento de reclamo.
- El Comit de Inversiones Extranjeras.
- Las inversiones al amparo del Captulo XIV del Compendio de Normas de Cambio
Internacional del Banco Central.
- Captulo XII

Captulo VII: El Rgimen de Comercio Exterior.


- Los instrumentos tcnicos de que dispone el Estado para regular las importaciones y
exportaciones.
- El rgimen legal chileno de comercio exterior.
- El rgimen de las exportaciones.
- El rgimen de las importaciones.
- Las operaciones de cambios internacionales.

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- La ingerencia del Servicio Nacional de Aduanas.

Captulo VIII: La Defensa del Consumidor.


- La Ley 19.496 del ao 1.997, antecedentes histricos.
- La reforma introducida por la Ley 19.995 del ao 2.004.
- El mbito de aplicacin de la Ley.
- Los derechos y deberes de los consumidores.
- La Garanta o Deber de Garanta.
- La informacin y la publicidad.
- Promociones y las ofertas.
- Normas de equidad en las estipulaciones y el cumplimiento de los contratos de adhesin.
- Organizaciones para la defensa de los derechos de los consumidores.
- Del crdito al consumidor.
- Procedimiento general para la defensa de los consumidores.
- Procedimiento especial para la proteccin del inters colectivo difuso.

INTRODUCCIN.

CAPTULO I: LAS RELACIONES ENTRE DERECHO Y ECONOMA.

Al manejar dos ciencias, Derecho y Economa, dnde las ubicamos?. No cabe duda que
ambas pertenecen a las Ciencias Sociales porque entran a estudiar las relaciones del hombre
con los dems o con las cosas.
El Derecho y la Economa no son las nicas Ciencias Sociales, tambin existen la
Sociologa, Psicologa, Ciencias Polticas, etc.
Qu es lo que se propone cada ciencia independiente del nombre?, ver la forma de
explicar la realidad, como es, la realidad es compleja y cada ciencia la explica por partes y la
descompone, ya que es tan amplia que no puede explicarse con una sola ciencia.
Todas las Ciencias Sociales estn vinculadas al Hecho Social, que son los fenmenos
que ocurren en la sociedad, es uno solo pero las ciencias lo descomponen por la multiplicidad de
facetas que tiene. Las Ciencias realizan un Proceso de Abstraccin: se descompone el Hecho
Social que es uno solo por muchos que son distintos y lo hace materia de estudio y anlisis.

EL PUNTO DE PARTIDA DE AMBAS CIENCIAS.

Cul es el punto de partida de la Ciencia Econmica y cul es el punto de partida de la


Ciencia del Derecho?.
Las dos son ciencias sociales, hay un punto de partida comn, pero hay muchas ciencias
de este tipo, entonces porqu no vincular al Derecho con otra?. Derecho y Economa son
inseparables en materia de la realidad, ninguna prescinde de la otra.
El punto de partida de la Economa es el Problema Econmico, que son las necesidades
ilimitadas y los recursos limitados, el hombre disponiendo de fines escasos tiene que elegir entre
fines mltiples o alternativos.

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El Problema Econmico es el punto de partida de la Economa, pero del Derecho es uno
de los problemas del punto de partida.
Al elegir se nos presenta un problema ya que tengo escasos medios y muchas
necesidades, al hacer la eleccin estamos renunciando a otras necesidades, hay que captar que
al elegir tenemos que tener un costo, osea estamos renunciando a la utilidad que me habra
prestado tomar o hacer la otra alternativa.
Costo: renuncia a una utilidad (alternativa). Tambin se llama Costo Alternativo, Costo
Oportunidad o Costo de Desutilidad.
A raz del Problema Econmico se generan los Fenmenos Econmicos como el salario,
el precio, la inflacin, etc.
Para el Economista son objeto de estudio, el Jurista entra a estudiar estos fenmenos
porque los medios son escasos, para regular su buen uso. Estos Fenmenos Econmicos tambin
son Fenmenos Sociales, por lo tanto, no pueden ser ajenos a la esfera del Derecho y son objeto
de estudio de las Ciencias Jurdicas.
El papel del Derecho frente a los medios escasos es regular, entra a canalizar estos
Fenmenos Econmicos por el camino de la Justicia y el Bien Comn. La Economa tiene que ser
regulada para que sea justa y propenda al bien comn.
George Ripert visualiz este papel en su libro Aspectos Jurdicos del Capitalismo
Moderno. En este libro destaca la relacin entre las dos Ciencias y toma como referencia la
Legislacin Francesa del Siglo XIX, dice que no se puede entender la legislacin francesa sino
a la luz de las formas econmicas, explica que el capitalismo financiero e industrial ha creado su
propia legislacin que le permite desarrollarse y sustentar su podero. En conclusin, un sistema
econmico (capitalista) para poder mantenerse y desarrollarse tiene que recurrir necesariamente a
las normas jurdicas o al Derecho, el sistema crea sus propias normas que le permiten ser viable y
por eso hay que crear las normas necesarias que permitan la expansin industrial y la expansin
del mercado financiero. Seala el caso de las Sociedades Annimas en el desarrollo del sistema
financiero, se crearon y permitieron el desarrollo del Capitalismo Moderno, permitieron reunir
capital rpidamente y se constituyeron en una figura jurdica clave para el desarrollo econmico.

EL INFLUJO DE LO ECONMICO EN LO JURDICO.

Quin influye ms, lo Econmico o lo Jurdico?. Hay varias teoras al respecto.


Teora Marxista: es la ms antigua. Lleva hasta las ltimas consecuencias el
tema Econmico en lo Jurdico y su influencia, ya que tiene la concepcin de que
las relaciones econmicas determinan las relaciones jurdicas, bajo el esquema
de este pensamiento el Derecho es una consecuencia de la Economa.
Dialctica Hegeliana: - tesis (lucha de clases).
- antitesis (dictadura del proletariado).
- sntesis (sociedad sin clases).
Reconoce las Super Estructuras.
El Derecho es una superestructura formal que esta determinada por la estructura
econmica, toda la organizacin jurdica est determinada por la estructura econmica, el influjo
es total.
Esta posicin extrema (concepcin materialista) encontr oponentes: Stammler y Del
Vechio.

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Stammler y Del Vechio: Stammler (1.929) escribe Economa y Derecho y Del
Vechio (1.935) escribe Derecho y Economa.
Ambos dicen que el problema econmico es el punto de partida de la Economa y del
Derecho, niegan que el Derecho sea consecuencia de la Economa, negando a la Teora Marxista
o Materialista o Comunista.
Del Vechio trata de explicar donde est el error del materialismo, dice que es considerar a
las relaciones econmicas como pre existentes por s mismas, sin tener influencia de nada. Es
cierto que existe en homo econmico, pero tambin hay uno poltico, uno religioso, uno tico y
separarlos no es posible ya que el Hecho Social es un solo, es nico, entonces la Economa est
influenciada, es absurdo pensar que esa estructura existe por s sola sin recibir influencias. El
materialismo desintegra estos distintos homos y los hace econmico, Del Vechio seala que esto
no se puede hacer porque estos distintos hombres se unen en el Hecho Social, nico e ntegro.
Ambos autores rescatan la integridad del hombre, no se puede pensar que el hombre solo
tiene un aspecto econmico.

Carnelutti: tambin se preocupa del tema en los aos 30. Llega a una posicin
extrema porque dice que no existe un Derecho que no sea econmico.
Plantea que hay que partir de dos conceptos extremos: Economa y tica.
En la Economa est lo que llamamos homo econmico y en la tica est el homo tico
o moral. Son dos extremos porque dice que el homo econmico busca o persigue resolver y
proteger sus propios intereses, en cambio, el homo tico o moral se preocupa de los intereses y
los derechos de los dems.
Entre estos extremos, en alguna parte, tiene que estar el Derecho, dice que el homo
jurdico est al medio, equidistante de ambos extremos. La funcin del Derecho es unir a la
Economa con la tica y llevar a la Economa por el camino de la justicia y el bien comn.
l parte de una definicin de Economa que se genera con los griegos, de donde viene la
palabra:
Oikos: casa.
Nomos: administrar.
Entonces, que no exista Derecho que no sea econmico significa que el Derecho tiene
que regular todo lo que tiene que ver con la administracin de la casa o Polis y como aqu entra
todo, todo Derecho tiene que ver con algo econmico.

Lorenzo Mossa: sostiene que la coordinacin entre Derecho y Economa es algo


presente y constante, pero a diferencia de otros, dice que este Derecho nuevo es
producto de la realizacin econmica moderna.
Esto es una consecuencia de lo que Keynes llam las consecuencias econmicas de
la paz.

LA ECONOMA COMO CIENCIA Y COMO ARTE.

La Ciencia es un conjunto sistemtico de problemas o incertidumbres que son objeto de


examen a travs de adecuadas tcnicas de investigacin con el propsito de llegar a conclusiones
de la ms amplia y permanente validez posible (concepto moderno).

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Este concepto moderno recoge la idea de ser un poco ms modestos para no creer que lo
que se descubre es absoluto y no se puede cambiar, se reconoce que las cosas son susceptibles
de cambiar y pueden mejorar.
La Economa es una ciencia porque cumple dos requisitos formales como ciencia:
1. Formula leyes.
2. Hay objetividad en esas leyes que formula.
Ejemplo: Ley de la oferta y la demanda (Marshall).
La objetividad se refiere a que las leyes se cumplen generalmente.
Economa: ciencia que estudia la forma como los hombres que viven en sociedad
resuelven sus problemas econmicos.

Economa como arte.


Arte: es toda destreza, tcnica, manipulacin organizada comunicable y culturalmente
transmitida.

Distincin entre Artes Aplicadas y Bellas Artes.


Artes Aplicadas: artesanos, ceramistas, etc.
La diferencia sustancial es que stas estn dirigidas a una actividad determinada y las
Bellas Artes tienen por objeto todo el campo de la experiencia humana (cualquier experiencia o
fenmeno), no est restringida a una actividad determinada.

A la Economa la situamos en las Artes Aplicadas en cuanto a arte y en cuanto a ciencia


es una Ciencia Social. El objeto de la ciencia es explicar la realidad y se dice que adems de
explicar la realidad hay factores de la Ciencia Econmica que nos entregan pautas de cmo
deberan ser las cosas en la Actividad Econmica, eso sera arte aplicado.
Hay muchos aspectos del problema econmico cuyos planteamientos y soluciones
pertenecen ms al arte que a la ciencia, esto incluso lo dicen algunos economistas.
Esto nos lleva a acuar algunos conceptos, se hace una distincin entre una Economa
Pura y una Economa Aplicada.
Economa Pura: el objeto de estudio estara dado por las relaciones econmicas que se
presentan en una sociedad ideal, mercado perfecto con relaciones ideales, prcticamente no
existe.
Hay muchos economistas que rechazan esta Economa porque sera una prdida de
tiempo ya que estas situaciones no existen.
Economa Aplicada: considera los aspectos subjetivos que hay en la actividad econmica,
son subjetivos porque hacemos referencia a la tica y a la Poltica (sus distintos factores).
La Economa Aplicada es Economa como arte.

LA DISTINCIN ENTRE LA TEORA Y LA DOCTRINA ECONMICA.

Esta es otra distincin que se hace. Quienes la han hecho, parten de dos conceptos
bsicos, como Teora estamos en el campo del ser y como Doctrina en el del deber ser.
Economa como Teora: la misin de ella es simplemente explicar la realidad tal cual es.
Economa como Doctrina: salgo del campo del ser para estar en el del deber ser, osea,
como deberan ser las cosas.

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En el caso de la Teora une las opiniones y la Doctrina las desune, porque hay distintas
opiniones de poltica, tica, etc.

Lo que se debe saber para hacer: ARTE.


Lo que se debe hacer para saber: CIENCIA.

CAPTULO II: EL DERECHO ECONMICO.

LOS PRECURSORES DEL DERECHO ECONMICO.

Siempre se ha dicho que el Derecho Econmico surge como una realidad jurdica de la
moderna sociedad industrial y de aquellas sociedades que pretenden llegar a ser sociedades
desarrolladas econmicamente (en vas de desarrollo) posteriores a las revoluciones industriales.

Jhon Gailbraith: El Nuevo Estado Industrial. El Derecho Econmico es el Derecho


del nuevo Estado Industrial, o bien, de las sociedades que quieren llegar a esta situacin, a ser
pases industrializados.

Proudhon: mediados del Siglo XIX. Socialista Francs utpico, concibe este Derecho
Econmico como uno que se usa para designar un Derecho que tiene las siguientes
caractersticas:
Super estatal.
Igualitario.
Regulador de la totalidad de la Economa.
Es super estatal porque est por encima del Estado y es igualitario porque pretende
igualar las condiciones de las personas y regula toda la actividad econmica. Pero no se queda
aqu, porque entra a reivindicar lo que podramos llamar como una cierta progenitura del Derecho
Econmico sobre el Derecho Poltico.
Seala que el Derecho Econmico ha influido en el Derecho Poltico, cuando se dictaban
las normas de Derecho Poltico se pensaba en el mbito econmico, si se quiere pensar lo
contrario es una simple ilusin histrica.

Angelo Levi: 1.866, italiano, escribi El Derecho Econmico. Opta por una visin ms
practica del problema, hay que lograr una mayor justicia social para esto pretende tomar parte del
Derecho Pblico, del Derecho Privado y de la Economa Poltica para crear un Derecho nuevo que
permita buscar la justicia social.

Heymann, Lehmann, Hedemann: 1.908, su pensamiento todava no plantea el concepto


de Derecho Econmico, hablan de un nuevo Derecho Industrial y Agrcola.
Lehmann: analiza el auge econmico alemn y seala que se deba al desarrollo
industrial, dice que este desarrollo industrial merece un tratamiento jurdico autnomo, en el fondo
dice que el Derecho vigente es insuficiente para mantenerlo y sostenerlo.
Se trata de crear un Derecho nuevo separado del Civil y del Comercial.

LA DISTINCIN ENTRE EL DERECHO ECONMICO Y EL DERECHO DE LA ECONOMA.

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Autores alemanes posteriores e italianos hacen una distincin entre: Derecho
Econmico y Derecho de la Economa.
Hablamos de Derecho de la Economa cada vez que existe una norma de contenido
econmico. El Derecho de la Economa ha existido siempre, cualquiera norma con atisbo
econmico seria Derecho de la Economa.
El Derecho Econmico pretende organizar la actividad econmica, por eso es un derecho
nuevo.
Para algunos esta distincin es irrelevante, otros (el Profesor coincide con ellos) sealan
que hay que especificar a lo que uno se refiere.

EL DERECHO ECONMICO COMO DERECHO DE GUERRA.

La Primera Guerra Mundial signific grandes cambios en el rea social, econmica y


poltica.
Desaparece el padrn oro, los pases viven bajo un esquema liberal o capitalista, el
Estado no interviene en la economa y no hay un clima necesario para que el Estado regule la
economa.
Una vez producida la Guerra, los pases se ven obligados a tomar medidas contrarias al
liberalismo, se adoptan medias inconcebibles para la idea liberal.
Por Ejemplo:
- Derivado de la escasez de bienes fundamentales, stos suben de precio y el Estado entra
a fijarlos.
- Se comienza a intervenir las empresas, como nacionalizarlas (pasar de los privados al
Estado).
- El Estado protege el signo monetario, cuida el valor de la moneda.
- Algunos Estados comienzan a usar el racionamiento.
Este es el marco provocado por la Guerra.
Aparecen dos figuras en este momento de carcter jurdico:
1. Contingente: simplemente racionamiento.
Se define como la parte que a cada ciudadano se le da de un quantum (cantidad) total.
Ejemplo: si se dispone de 100 toneladas de harina, el Estado fija la cantidad que puede
comprar cada familia o particular.
2. Inmovilizacin: beshiagname. Significa embargo.
Es un grado de intervencin en los bienes muebles distinto de la expropiacin, el Estado
entraba los bienes.
Ejemplo: el Estado impide que un bien salga del pas.
Esta figura no altera el Derecho de Propiedad y los riesgos siguen siendo del propietario,
si perece, perece para su dueo.
Estas figuras son transitorias y dentro de la concepcin liberal capitalista no se concibe
este tipo de intervencin estatal, se aceptan por la condicin de transitorias, es un Derecho de
Emergencia.
En la realidad histrica, esta supuesta transitoriedad, esto que se conciba como un
Derecho de Emergencia persiste y se hace permanente (contingente, inmovilizacin y fijacin de
precios).

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Despus de la Primera Guerra Mundial, se produce la Gran Depresin de los aos 29, 30
y 31 y se plantea nuevamente la intervencin estatal, pero el pensamiento econmico de la poca
sigue siendo el liberalismo.
La Depresin dur bastante, generando cuestionamientos polticos y econmicos, se
cuestiona hasta que punto hay que esperar que todo se solucione solo como dice la doctrina
liberal. Comienza la tendencia de que el Estado puede intervenir para mitigar el periodo de la
Depresin, aparece Keynes con estas teoras insipientes que pasan a ser de tipo permanente, el
Estado puede intervenir.
En Chile, en la poca de la Guerra, Latinoamrica tiene una economa hacia fuera
(fundamentalmente apoyada en las exportaciones de materias primas). Nuestros productos ven un
mercado restringido y adems los precios bajan.
Se cambia a un desarrollo hacia adentro y comienza un proceso de industrializacin para
reemplazar las importaciones.
Se produce el deterioro de los trminos de intercambio, significa que el precio de los
productos que exportamos sube en el mercado internacional a un ritmo menor que los productos
que se importan (exporto materias primas, importo productos manufacturados).
Se crea la CORFO (Corporacin de Fomento para la Produccin) en 1.939 para producir
mayores industrias.
La intervencin del Estado en la Economa de ser pensada transitoriamente en la Guerra
pasa a ser permanente.

CONCEPCIONES AMPLIAS Y RESTRINGIDAS DEL DERECHO ECONMICO.

Concepciones Amplias:

Bajo esta perspectiva se debe entender el Derecho Econmico como un


ordenamiento jurdico que responde a las necesidades de una sociedad en vas
de desarrollo. Dentro de esta concepcin el Derecho Econmico es un simple
Derecho que coexiste con el Derecho Tradicional.
Otros le dan un enfoque diferente. Se considera que el Derecho Econmico es
un nuevo enfoque del Derecho, es un espritu jurdico nuevo, especial, es una
manera distinta de analizar el Derecho. Es un haz de luz que atraviesa todo el
Derecho y empieza a rescatar todas las normas que tienen carcter econmico.
Otra idea sostiene que las normas del Derecho Econmico van desde las simples
normas de incentivo hasta la intervencin autoritaria del Estado.

Concepciones Restringidas:

Pretende reducir el campo de accin del Derecho Econmico, de manera que el


Derecho Econmico solo sera el derecho de la intervencin del Estado en la
Economa. Los que siguen esta concepcin dicen que el Derecho Econmico
sera el Derecho de la Poltica Econmica, es decir, seria las normas a travs de
las cuales el Estado cumple sus objetivos de Poltica Econmica.

En Chile se utiliza la concepcin amplia.

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EL DERECHO ECONMICO COMO ORDENAMIENTO JURIDICO NORMATIVO.

Es el conjunto de normas jurdicas que regulando la actividad econmica pretenden


organizarla.
Champaud (francs) lo define as: es el Derecho de la organizacin y el desarrollo
econmico sea que stos dependan del Estado, de la iniciativa privada o del concierto de ambos
(comienzos Siglo XX).

Surgen dos alternativas:


Cuando organizar lo lleva exclusivamente el Poder Pblico estamos frente a
una Economa Centralmente Planificada.
Cuando organizar est al mando del Poder Privado estamos frente a un
Conglomerado.
Cuando es el Estado el que organiza la actividad econmica se da origen al concepto de
Orden Pblico Econmico, si lo hacen los privados se llama Orden Econmico Privado.
Tanto los entes pblicos como los privados emplean un elemento comn para interactuar
entre ellos, el contrato.
Adems del contrato, el Estado utiliza las normas jurdicas y especialmente su potestad
para legislar a travs de la Ley y otros cuerpos legales.

EL DERECHO ECONMICO COMO DISCIPLINA.

Se pretende hacer de las normas de Derecho Econmico el objeto formal de nuestra


disciplina.
- Objeto Material: normas en s mismas. Ejemplo: D.L. 211.
- Objeto Formal: las normas las hago objeto de anlisis, de estudio.
Es necesario tener siempre presente un anlisis interdisciplinario entre derecho y
Economa.
Este anlisis nos lleva a ver el Derecho Econmico como un Instrumento de la
Economa y en segundo lugar al Derecho Econmico en cuanto impone exigencias a la
Economa.

EL DERECHO ECONMICO COMO INSTRUMENTO DE LA ECONOMA.

Es un instrumento porque consagra y asegura un sistema econmico, es decir, este


Derecho Econmico no se contenta con decir por ejemplo: quiero que exista un modelo
centralizado, a la vez se asegura que funcione.
El Derecho Econmico no es fundamental solo para que exista el sistema econmico, sino
tambin para que se desarrolle.
Las medidas de Poltica Econmica mediante las cuales se alcanzan los objetivos
econmicos tienen que estar respaldadas por normativa vigente. Por ejemplo: incentivar ahorro,
normas de incentivo, etc.
Si el Derecho est al servicio de la Economa es un instrumento, suena Marxista por eso
surge la segunda perspectiva.

EL DERECHO ECONMICO IMPONE EXIGENCIAS A LA ECONOMA.

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Ms que un instrumento el Derecho Econmico pasa a ser un creador de normas jurdicas
que impone exigencias y limitaciones a la Economa.
Estas exigencias son con dos finalidades:
Suplir las deficiencias de la actividad econmica: reconocemos que la
Economa no es algo perfecto. Por ejemplo: el ideal es que en un mercado las
empresas compitan libremente, pero en la prctica no es as, si aparece un
monopolio que impone precios excesivos entra el Derecho a subsanar las
deficiencias del monopolio y la actividad econmica. El mal funcionamiento no
siempre lo corrige el mercado, si lo hace, lo hace a largo plazo y los consumidores
se ven afectados.
Limitar las consecuencias o efectos de la actividad econmica: Por ejemplo:
cuando se entra a subsidiar a una Empresa Marginal (aquella ltima necesaria
para satisfacer la demanda) para asegurar una fuente de trabajo, o bien, para
asegurar el abastecimiento.
Qu es lo que hace el Derecho Econmico?, guiar a la Economa para encaminarla en
los caminos de Justicia y Bien Comn, entra a poner exigencias para asegurar la Justicia y el Bien
Comn.

LAS CARACTERSTICAS DEL DERECHO ECONMICO.

Carcter de instrumental: el Derecho pretende organizar y regular la actividad


econmica.
Las caractersticas se analizan desde tres puntos o niveles distintos:
1. Nivel de formacin de la norma jurdico econmica.
2. Nivel de interpretacin y aplicacin de las normas jurdico econmicas.
3. Nivel de sancin para el caso de infraccin de las normas jurdico
econmicas.

Nivel de formacin de la norma jurdico econmica.


Cmo se crea la norma con contenido jurdico econmico y que caractersticas se
presentan al momento de crearlas?.
Hay cuatro elementos claves:
1. El Derecho Econmico tiene un carcter mutable y variable: gran problema
del Derecho Econmico en general, cambia, muchas normas estn dispersas y
es por las situaciones poltico culturales, sociales, etc. del momento. La
norma est en constante adaptacin a estos fenmenos histricos, resaltando
el carcter de Derecho Instrumental, esto atenta contra la seguridad jurdica
creando este gran problema, que estn dispersas dificulta su consulta.
Los juristas han tratado de codificar estas normas pero es muy difcil ya que
abarca muchos temas.
2. Plasticidad de los conceptos empleados: los maneja otra ciencia y los
traslada a la ciencia jurdica.
Plasticidad se refiere a que la norma se adapta a condiciones cambiantes, es
una caracterstica de los conceptos del Derecho Econmico. La plasticidad se
opone a la fijeza.

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El Derecho Civil usa un grado de fijeza mucho ms alto que el Derecho
Econmico, hay una permanencia de significados.
El Derecho Econmico emplea conceptos plsticos como: inters nacional,
orden pblico econmico, moral, buenas costumbres.
Por ejemplo: nuestra Constitucin garantiza que se puede realizar cualquier
actividad econmica siempre que no contravenga el inters nacional y como
concepto no esta definido, gran problema que soluciona el juez precisndolo
para cada caso particular, para la sentencia de ese caso. No lo definen para
que se adapte a los distintos momentos histricos.
3. Amplitud del mbito de aplicacin: la norma jurdica tiene un amplio mbito
de aplicacin para que pueda organizar la actividad econmica y si se limita no
puede cumplir con su fin. Es tan amplio que va desde las normas permisivas,
hasta las prohibitivas, as cumple con sus finalidades de regular y organizar.
4. La preeminencia del objeto sobre el sujeto de derecho: en Doctrina se le
llama objetivizacin de la norma jurdica, es ms importante entrar a regular
cosas materiales objetivas que al sujeto. Por ejemplo: cuando decimos que un
determinado acto es necesario para asegurar las condiciones de competencia
de un mercado le estamos dando preferencia al objeto por sobre el sujeto, si
me preocupo que el mercado funcione bien, osea del objeto, como
consecuencia se beneficia el sujeto.
El Derecho Econmico protege al sujeto, regulando al objeto.

Nivel de interpretacin y aplicacin de la norma jurdica econmica.


Hay dos alternativas posibles sobre quien interpreta la norma y quien la aplica:
1. rgano de la Administracin.
2. rgano jurisdiccional.
rgano de la Administracin: Por ejemplo: Servicio de Impuestos Internos.
Se pueden dar tres situaciones:
El rgano de la Administracin conoce y luego se puede recurrir al rgano
Jurisdiccional.
El rgano de la Administracin resuelva previa consulta a un Organismo
Consultivo que generalmente es de expertos en la materia.
Por ejemplo: puede prohibirse la exportacin de ciertos productos por escasez, el
rgano Consultivo es quien decide si hay escasez o no. En materia ambiental la
autoridad no puede decidir sin consultar a CONAMA.
La resolucin que dicte el rgano de la Administracin no sea recurrible. Si
en Chile se diera esta situacin siempre tendramos la posibilidad de recurrir con
el recurso de proteccin.
rgano Jurisdiccional: Poder Judicial. Es posible que la Ley obligue a escuchar
expertos, como peritos.
Tiene dos problemas:
Control de Legalidad: es un control de tipo formal que tiene por objeto
establecer si se ha cumplido con los requisitos formales del caso. No conoce el
asunto mismo, no se pronuncia sobre el asunto mismo. Ejemplo: la Ley faculta al
Ministerio de Economa que por Decreto prohba exportar un producto por

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problema de escasez. El rgano Jurisdiccional ve si el Decreto cumple con las
formalidades que la Ley exige.
Plenitud de Jurisdiccin: no solo se pronuncia en cuanto a las formalidades,
sino que puede apreciar los hechos con facultad para ello. En el Ejemplo anterior,
ve la forma legal del Decreto y tambin la veracidad de los hechos, si hay o no
escasez, el Tribunal conoce todo el problema.
Cuando el rgano Jurisdiccional puede apreciar los hechos realiza lo que se denomina
Juicio de Oportunidad (si la medida es o no oportuna).
La gran discusin sobre este punto es si puede entregar o no la Plenitud de Jurisdiccin a
la Autoridad Administrativa. Hay quienes sostienen que el rgano Administrativo solo debera
actuar con Control de Legalidad y nunca podra tener la Plenitud de Jurisdiccin ya que le
pertenece al Poder Judicial (es lo ideal).

Nivel de sanciones para el caso de infraccin de las normas jurdico econmicas.


Es un tema complejo, porque hay que analizar temas del Derecho Penal y de lo que hoy
se llama Derecho Penal Econmico.
La principal caracterstica del Derecho Econmico al hablar de sanciones es la gran
cantidad de ellas, hay civiles, penales, administrativas. Hay una muy importante para el Derecho
Econmico, es la de la Publicidad, esto implica hacer pblica la sancin que se est aplicando,
que la sociedad toda se entere. La doctrina llama a esto sancin social.

EL PROCESO DE ANLISIS JURDICO ECONMICO.

Consiste en armonizar los sistemas econmicos con las estructuras jurdicas.


Es importante porque no hay sistema econmico que pueda sostenerse y desarrollarse
sin una estructura jurdica.
Se relaciona con el carcter instrumental del Derecho Econmico.
Cmo se aborda este tema?, se hace a travs de cuatro procesos, no deben hacerse
todos, se utilizan segn el objetivo que se pretende.
1. Proceso de limitacin.
2. Proceso de acondicionamiento.
3. Proceso de creacin.
4. Proceso de comparacin.

Proceso de limitacin.
Consiste en comparar los diferentes sistemas econmicos con las estructuras jurdicas
vigentes, tratando de ver la coordinacin entre un sistema econmico cualquiera y una estructura
jurdica vigente.
Se trata de observar que limitaciones le impone la estructura jurdica vigente al sistema
econmico vigente.
Por ejemplo: si se protege la propiedad privada no puede establecerse un modelo
socialista.
En este proceso hay que tener presente que cualquiera modificacin al sistema
econmico debe enmarcarse en la estructura jurdica, o bien, si se persiste en el cambio, hay que
introducir cambios en la estructura jurdica. Ejemplo: en el caso del 73 se dieron cuenta de esto,
pero no tenan la mayora del consenso para hacerlo.

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Proceso de acondicionamiento.
Consiste en crear condiciones aptas para el modelo econmico que se pretende
establecer.
Se trata de acondicionar la estructura jurdica para el modelo econmico que se quiere
imponer.
Ejemplo histrico: Alemania en los aos 50. Despus de la Segunda Guerra Mundial
se trata de imponer la economa social de mercado, los pensadores propusieron la ley de
participacin en las empresas, con ella se busca que el factor trabajo entre a participar en la
direccin de la empresa. Cuando se proyecta sta, se dieron cuenta que chocaba con el sistema
capitalista y con el ordenamiento jurdico, ya que afecta a la propiedad privada de los medios de
produccin. Se hicieron las reformas jurdicas necesarias para poder implantar la ley, se
acondicion la estructura jurdica.

Proceso de creacin.
Consiste en estudiar el impacto que la norma jurdica que se quiere emplear causar en el
sistema econmico, no est asociado a que se quiera cambiar el sistema econmico.
La norma jurdica se adecua al modelo econmico.

Proceso de comparacin.
Consiste en comparar los diferentes sistemas econmicos con las diferentes estructuras
jurdicas posibles.
Es el proceso ms terico de todos.

CAPTULO III: EL ORDEN PBLICO ECONMICO.

EVOLUCIN DEL CONCEPTO.

Para entenderlo hay que analizar cuatro ideas fundamentales:


1. Orden: consiste en colocar las cosas en el lugar que les corresponde.
2. Orden Pblico:
a) Es la situacin y estado de legalidad normal en que las autoridades ejercen sus
atribuciones propias y los ciudadanos las respetan y obedecen sin protestas.
b) Conjunto de principios y valores sobre los cuales se funda la organizacin social
(concepto clsico).
Autonoma de la voluntad (las partes a travs de su voluntad pueden crear las
relaciones jurdicas que estimen convenientes segn sus intereses), libertad
contractual y no intervencin del Estado son los principios del capitalismo y
fundadores del Orden Pblico Econmico Clsico.
3. Orden Econmico: comienza a manejarse despus de la Segunda Guerra Mundial.
Es el conjunto de principios fundamentales que determinan las estructuras, precisan
las funciones econmicas y regulan el curso del proceso econmico.
4. Orden Pblico Econmico: aquellas normas vinculadas a la Economa.
a) Conjunto de medidas adoptadas por la autoridad con el fin de proteger a la parte
econmicamente ms dbil y de organizar la actividad econmica.

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b) Conjunto de medidas que organizan la actividad econmica y regulan dicha actividad
sobre la base de los principios polticos econmicos imperantes en la sociedad, en un
lugar y momento determinado.

FUNCIONES DEL ORDEN PBLICO ECONMICO.

Estn destinadas a poder precisar como el Orden Pblico Econmico puede cumplir sus
finalidades.
a) Funcin de Organizacin y Direccin.
b) Funcin de Proteccin.
c) Funcin de Fomento.
Funcin de organizacin y direccin.
Su objetivo es delimitar el tipo de actividad econmica que se pretende configurar pero
respetando los principios consagrados en la Constitucin. El Derecho quiere precisar distintas
actividades en la Economa como por ejemplo: ley de pesca, la ley general de bancos que
establece como quiere que est organizada y funcione la actividad bancaria.

Funcin de proteccin.
El Derecho Privado parte de la base de que cuando hay dos partes son iguales, estn
equilibradas. El Derecho Econmico cuestiona el tema de la igualdad contractual y lo rechaza, ya
que no actan en equilibrio, est inclinado para una parte, osea, existe una parte ms dbil y otra
ms fuerte.
Hay que reconocer a la parte econmicamente ms dbil y protegerla, lo hace a travs de
distintos mecanismos como la irrenunciabilidad de los derechos, estamos evitando que la parte
econmicamente ms fuerte imponga sus trminos.
Ejemplos: Cdigo del Trabajo, Ley de Proteccin al Consumidor.

Funcin de fomento.
Se traduce en incentivos. La idea es otorgarlos para un sector, zona o actividad
econmica determinada, se usa para orientar recursos, para incentivar una actividad determinada.
Se encuentra consagrado en la Constitucin en el artculo 19 n 22 inciso 2 Slo en virtud de
una ley, y siempre que no signifique tal discriminacin, se podrn autorizar determinados
beneficios directos o indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o establecer
gravmenes especiales que afecten a uno u otras. En el caso de las franquicias o beneficios
indirectos, la estimacin del costo de stos deber incluirse anualmente en la Ley de
Presupuestos.
Franquicias: son estmulos normalmente de carcter econmico y generalmente de tipo
tributario.

MORFOLOGA DE LA ACTIVIDAD ECONMICA.

Es un tema vinculado a lo que se llama tambin organizacin de la actividad


econmica.
Porqu la estudiamos?, porque para su anlisis se usan ciertas categoras o conceptos y
suele haber discrepancias entre la teora y la realidad.

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Ejemplo: la teora seala como es el sistema capitalista y uno podra decir ese pas es
capitalista, lo que podra no estar de acuerdo con la realidad.
Para estudiar esto usaremos tres conceptos fundamentales:
Sistema Econmico.
Tipo de Organizacin.
Estructura Econmica.

Sistema econmico.
Dos definiciones:
1. Conjunto coherente de instituciones jurdicas y sociales en el seno de las cuales son
puestas en prctica para asegurar la realizacin del equilibrio econmico, ciertos
medios tcnicos en funcin de ciertos mviles dominantes.
2. Conjunto armnico de estructuras, instituciones, principios y normas de diverso
orden que confluyen en el ordenamiento y orientacin de la actividad que desarrolla el
hombre para satisfacer sus necesidades.
Repite de manera distinta la idea de la primera definicin.
En la teora, Sistema Econmico no es lo mismo que Rgimen Econmico, aunque en
algunos Foros se utilicen como sinnimos.
Rgimen Econmico: es el conjunto de normas legales que dentro de un sistema
econmico determinado rigen la actividad econmica.
Este concepto est dentro del Sistema Econmico pero slo apuntando a lo legal.
Para llegar al concepto de Sistema Econmico hay que formularse y responder tres
preguntas:
1. Cul es el sujeto de la actividad econmica que tiene la iniciativa para
producir y que responde de sus resultados?.
2. Con qu finalidad se lleva a cabo la produccin decidida?.
3. Cules son las normas jurdicas mediante las cuales se organiza la
actividad econmica?.
En la teora se dice que estas tres preguntas se pueden responder desde dos ngulos o
posiciones distintas:
Plano Terico o Abstracto.
Plano Concreto o Histrico.
Esta distincin es importante ya que si las respuestas se dan en el plano terico llego al
concepto de Sistema Econmico y si las respuestas se dan en el plano histrico llego al concepto
de Rgimen Econmico.
Werner Sombart (alemn) distingue tres elementos para estudiar los sistemas
econmicos:
Espritu: representa los motivos predominantes de la actividad econmica, en
nuestras palabras, que mueve al sistema.
Forma: representada por los elementos sociales, jurdicos o institucionales que
definen el marco de las relaciones de los sujetos econmicos. Aqu est
fundamentalmente el anlisis de lo jurdico.
Sustancia: se refiere a la tcnica imperante o propia del sistema a travs de la
cual se obtienen los bienes y servicios.

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Anlisis de los sistemas.
Sistema Econmico Capitalista.
Espritu: el mvil fundamental es el lucro, obtener el mximo beneficio posible. Ese afn
de lucro est limitado por los derechos de los dems.
Forma: cuatro subelementos, cuatro regmenes:
- Rgimen de Propiedad: existe la propiedad privada de los medios de produccin.
- Rgimen de Trabajo: el trabajo es considerado como cualquier otra mercadera, por lo
tanto no estn en juego problemas como la dignidad el trabajador. l contrata y determina
libremente como vende su fuerza de trabajo en el mercado. El salario tambin es
determinado por el mercado, por la oferta y la demanda.
- Rgimen de Empresa: el empresario tiene un rol fundamental, porque la empresa es la
encargada de organizar y combinar los factores productivos (capital, trabajo, naturaleza).
- Intervencin del Estado: no hay intervencin directa, el Estado no asume ni el rol de
empresario ni tampoco el de director de la actividad econmica.
Sustancia: representada por un gran maquinismo y por la gran industria, se pretende
desarrollar la mejor tecnologa porque los empresarios la utilizan para lograr una mayor
productividad (relacin entre factores productivos empleados y el producto obtenido).

Sistema Econmico Socialista.


Espritu: apunta a terminar con las desigualdades econmicas y sociales y a satisfacer las
necesidades de todos los miembros de la comunidad.
Forma:
Rgimen de propiedad: existe la propiedad colectiva de los medios de produccin (estn
en manos del Estado). Solo hay propiedad privada respecto de los bienes de consumo.
Rgimen de trabajo: lo reglamenta el Estado interviniendo abierta o directamente en la
formacin del vnculo contractual y en el contenido del contrato, es decir, no hay libertad absoluta
para contratar. Desaparece, desde el punto de vista del Derecho Civil, la autonoma de la
voluntad. Ya no se considera al trabajo como una mercanca.
Rgimen empresa: la empresa conserva su rol de organizar y combinar los factores
productivos, pero su funcionamiento est condicionado al plan general de las decisiones
impuestas por el Estado. Aqu en propiedad, ms que hablar de empresa debemos hablar de
Unidad Tcnica de Produccin, toda vez que no existe el afn de lucro que podemos ver en la
empresa.
Intervencin del Estado: es ste quien dirige y distribuye la produccin en forma
centralizada y autoritaria, todo dentro del concepto de planificacin, se busca un equilibrio entre la
oferta y la demanda y entre el ahorro y la inversin.
Sustancia: aqu tambin se pretende un desarrollo de la tecnologa en pro de la eficiencia
de la produccin.

Sistema Econmico Corporativista.


Fundamentalmente se ha dado en Europa, por ejemplo: Espaa, Portugal, Alemania
Nazi, etc.
Espritu: pretende evitar los excesos del sistema capitalista y socialista, evitar la anarqua
liberal y el totalitarismo colectivo.
Forma:

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Rgimen de propiedad: no hay variaciones respecto del capitalismo, subsiste la propiedad
privada de los medios de produccin.
Rgimen de trabajo: esta es una de las facetas que le da su fisonoma propia, predominan
las Organizaciones Gremiales o Corporativas, ya que se incentiva la creacin tanto de grupos
de trabajadores como de empresarios.
Rgimen de empresa: al igual que en el capitalismo existe la empresa privada, pero la
diferencia est en que se organiza en gremios y la intervencin del Estado.
Intervencin del Estado: otro punto distintivo. Principalmente ste cumple el papel de
rbitro entre los trabajadores y las empresas.
Sustancia: es de carcter progresivo y tambin propende al desarrollo tcnico, aunque
tambin se seala que se ve limitado por las rigideces institucionales propias del sistema. No hay
ni la libertad ni la planificacin suficiente para desarrollar el progresismo tecnolgico.

Clasificacin de los sistemas econmicos.


Revolucionarios: existe una ruptura total entre el antiguo sistema y el nuevo sistema
econmico. Ejemplos: colectivismo (URSS), corporativismo (Alemania Nazi, Italia Fascista).
Evolutivos: evolucin o cambio respecto al sistema antiguo, no existe un quiebre total o
absoluto entre el antiguo sistema y el nuevo.
Ejemplo:
- Neoliberal: USA. Es una variable del capitalismo, se concibe un grado de intervencin del
Estado. Una variable de este sistema es el capitalismo popular.
- Economa Social de Mercado: Alemania. Es discutible, pretende crear una realidad
distinta dentro de un sistema capitalista. Los autores de esta tendencia creen que un
punto fundamental es la participacin de los trabajadores en la gestin de la empresa.
Busca un sistema previsional amplio, se le llama malla de proteccin social (salud,
vivienda, educacin, trabajo). Hay componentes distintos al capitalismo, es una evolucin
de este sistema.
- Economa Concertada: Francia, en la V Repblica, con Charles de Gaulle. Es una
concertacin entre el sector pblico y privado. Usa la planificacin indicativa,
planificacin a travs de la cual el Estado otorga incentivos a los privados para que lleven
sus recursos al sector que l quiera. Es una especie de acuerdo donde nadie invade el
campo del otro.
El concepto de sistema econmico es til e imperfecto a la vez:
- Es til ya que pretende destacar los componentes de los sistemas econmicos y no se
puede analizar un sistema con los conceptos de otro.
- Es imperfecto ya que lamentablemente no suministra las categoras lgicas que pueden
afectar al funcionamiento del sistema, suele ocurrir que existen elementos histricos o
sociolgicos que ocultan la realidad. Ejemplo histrico: la Alemania Nazi tena una
economa capitalista, pero si bien exista empresa privada, el Estado les impona sus
metas, el qu, para quin y cmo producir estaba en manos del Estado.
Los sistemas econmicos no son puros.

Tipo de Organizacin.
Este concepto permite ver como se desarrollan y desenvuelven los planes dentro de la
actividad econmica de un pas ya que las decisiones econmicas que adoptan los sujetos

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econmicos implican necesariamente un plan que es inseparable de la visin de futuro y
porvenir.
Hay dos tipos de organizacin: economa centralizada y economa descentralizada.

Economa Centralizada.
En este tipo de organizacin no hay una intervencin preponderante del mercado debido a
que la Economa funciona sobre la base del plan del Estado, por eso se les denomina
economas dirigidas desde el centro (lo dijo Eucken).
Caractersticas:
Basada en la prescripcin y el orden: lo que implica que todas las
acciones que se emprenden en la actividad econmica estn encaminadas a
obtener las cifras que pretende el Estado y que estn contenidas en el plan.
Por eso, el Estado fija tres elementos sustanciales:
a) Objetivos del Plan: donde fija el nivel de ahorro e inversin.
b) Medios: determina cuales son los recursos econmicos con los que va a
contar.
c) Plazos: fija el tiempo que se va a demorar en cumplir sus objetivos.
Economa de unidades tcnicas de produccin: no existe la empresa ni el
empresario, la empresa se reemplaza por la Unidad Tcnica de
Produccin y el empresario por un Tcnico. Lo fundamental es una
combinacin de cantidades en contraposicin a la empresa donde lo
fundamental es una combinacin de precios de los factores productivos, es el
Estado quien de acuerdo a ciertos coeficientes tcnicos de produccin
determina el plan de cmo producir.
Economa de clculos tcnicos y objetivos: en este tipo de organizacin
los precios del mercado y los clculos en dinero son reemplazados por los
precios del plan, no son fijados por el mercado. El tcnico no hace clculos
monetarios porque los precios los fija el Estado en el plan.

Economa Descentralizada.
Corresponde al sistema capitalista.
Caractersticas:
Es una economa de mercado: el mercado es el conjunto de ofertas y
demandas sobre un bien determinado (concepto abstracto, terico). Est
formada por distintos centros tales como: de produccin, de oferta de
factores productivos, de consumo. Entre estos centros se produce lo que
podemos denominar como solidaridad funcional, esto significa que existe
una vinculacin estrecha entre estos distintos centros que se influencian
mutuamente, por eso, tambin se dice que la economa descentralizada es
una economa multipolar.
Es una economa de empresa: esta es la nica unidad que asegura la unin
entre el mercado de los bienes y servicios (demanda y consumo final) y los
mercados de factores productivos (naturaleza, trabajo y capital).
Economa de clculos monetarios: el dinero cumple un rol fundamental al
ser un verdadero puente entre el pasado, el presente y el futuro. Los precios
expresan la escasez y, ms que eso, las tenciones de escasez.

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Economa de accin indirecta y global del Estado: segn el economista
contemporneo Timbergen, la accin del Estado se dirige a los grandes
trazos de la actividad econmica, interviniendo en la distribucin de la
renta, el nivel de demanda y otras materias a objeto de procurar una
competencia practicable.

Estructuras Econmicas.
Este concepto es definido por Franois Perrot quien seala que es el conjunto de
proporciones y relaciones que caracterizan a la unidad econmica en condiciones y tiempo
determinado.
Las proporciones de la unidad econmica estn referidas a la importancia relativa de
los elementos de la unidad y las relaciones de la unidad econmica estudian las conexiones
que hay dentro de la unidad y las que existen con otras actividades distintas.
Se clasifican en dos tipos:
1. Estructuras econmicas propiamente dichas: son las que caracterizan a
la unidad simple o compleja.
2. Estructuras econmicas de encuadre: concepto ms amplio. Constituyen
el marco de la actividad econmica, en el fondo es el cuadro o marco en el
que se desarrolla la actividad econmica.
Podramos decir que se encuentra dentro del concepto de forma de
Sombart.
Por ejemplo: la Ley General de Bancos es el marco de la actividad
econmica bancaria.

LOS DISTINTOS SISTEMAS ECONMICOS Y EL ORDEN PBLICO ECONMICO.

Sistema Capitalista.
Como hemos visto en este sistema el principio rector es el de la autonoma de la voluntad
el cual desde el punto de vista contractual se traduce en el principio de la libertad contractual. De
lo anterior resulta que estando regulada la Economa por el Derecho Privado y siendo el principio
rector la autonoma de la voluntad, surge como consecuencia que el ordenamiento jurdico se
limita a regular la actividad econmica, de forma tal que las personas busquen su propio inters
sobre la base de la autonoma de la voluntad y la libertad contractual.
De acuerdo a lo anterior, se puede concluir que dentro de este sistema de ordenamiento
jurdico liberal el Orden Pblico Econmico y el Derecho Econmico no tienen lugar, en otras
palabras, el sistema capitalista liberal en su forma pura es la negacin del Orden Pblico
Econmico y el Derecho Econmico.
Histricamente, en la prctica se pudo comprobar que la igualdad entre las partes
contratantes no exista, ya que el mbito en que actan los sujetos en el mercado es a travs del
instrumento jurdico del contrato, que parte de la base de la igualdad entre las partes contratantes,
lo que en los hechos no es as. Aplicando el pensamiento liberal y con la Revolucin Industrial
se generan consecuencias graves en el mbito econmico y social:
- mbito econmico: auge espectacular en los niveles de produccin.
- mbito social: se van a generar serios desequilibrios entre el factor trabajo y el factor
capital, entre empresarios y trabajadores.

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Por eso, en el ao 1.891 el Papa Len XIII a travs de la encclica Rerum Novarum
llama la atencin sobre la gran brecha que existe entre los empresarios y los trabajadores,
marcando el inicio de la Doctrina Social de la Iglesia.
Este sistema tambin produjo una respuesta desde el punto de vista terico que se
materializ en dos vertientes: Socialistas Utpicos (Proudhon) y Socialistas Cientficos
(Marx).
Desde el punto de vista legal, se comienzan a introducir reformas destinadas a atenuar los
efectos o falencias del sistema capitalista, reformas que representan el comienzo de la
intervencin del Estado. En el Imperio Alemn de Bismark se dictan las primeras leyes de
previsin social, por su parte USA dicta la Ley Sherman en 1.890 que es la que da origen a la
legislacin antimonopolio o Derecho de la Competencia o Derecho del Mercado.

Sistema Socialista.
Como hemos dicho, aqu la actividad econmica se realiza en torno al plan y para darle
concrecin tambin se utiliza el contrato, el Estado obliga a contratar. Sin embargo, los contratos
son expresin del plan, en consecuencia, aparece la figura de los contratos planificados, hay
dos figuras relevantes: contratos jurdicamente impuestos y contratos econmicamente
necesarios.
Contratos Jurdicamente Impuestos: son aquellos que respecto de su
celebracin hay una obligacin de contratar, el Estado obliga a contratar para
cumplir el plan, la formacin del vnculo contractual y las partes que van a
contratar estn impuestas por la autoridad, esto es que no existe libertad
contractual para las partes. Por ejemplo: si tenemos una fbrica A de materias
primas y otra fbrica B de productos elaborados el Estado los obliga a contratar
bajo el plan.
Contratos Econmicamente Necesarios: son aquellos en que a las partes se
fija lo que en el Derecho Francs se denomina la obligacin de resultados. El
plan fija los resultados, se supone que el plan considera los recursos necesarios
para conseguir el resultado. Por ejemplo: a una fbrica X se le obliga a producir
una cantidad X de bienes conforme al plan. Aqu existe un poco ms de libertad
que en los contratos jurdicamente impuestos, en cuanto a la decisin de la
empresa de con quien contratar.
Como rango comn y bsico, en ninguno de estos tipos de contratacin las partes pueden
decidir libremente si contratan o no, ya que estn obligados a hacerlo y en definitiva se interviene
directamente en la formacin del contrato. En este caso, si no se cumple con el contrato no hay
indemnizacin pero si sanciones administrativas (URSS) y penales.
No cabe duda que en este sistema est implcito el Orden Pblico Econmico porque todo
funciona bajo la estricta normativa del Estado.

EN CONCLUSIN: podemos sealar que en el sistema capitalista el Orden Pblico es


impensable y en el sistema socialista el Orden Pblico es mucho ms amplio, tiene un mbito de
aplicacin mayor y ms claro.

Sistema Corporativista.
El Derecho tiene dos grandes fuentes en este sistema:

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1. El Estado a travs del ordenamiento jurdico vigente, a travs de
las medidas de las polticas econmicas.
2. Los grandes macro sujetos representados por las agrupaciones
sindicales, fundamentalmente las empresariales, que tambin son
creadoras de normas jurdicas.
Podemos decir que existe Orden Pblico Econmico porque el Estado interviene en algn
grado en la Economa y por consiguiente, hay Derecho Econmico.
Vamos a sealar que la importancia que tenga el Orden Pblico Econmico en relacin
con el Orden Econmico Privado va a variar segn el tipo de Economa de que se trate. As, en
una Economa Concertada habr mayor ingerencia del Orden Pblico Econmico y en una
Economa Social de Mercado existir, o se pretende que exista un equilibrio entre los distintos
rdenes (pblico y privado), respetando el principio de que el mercado es el principal asignador de
recursos.
Finalmente sealaremos que nuestras economas en general son del tipo social de
mercado y del tipo evolutivo, con matices dependiendo de la mayor o menor intervencin del
Estado o de los macro sujetos.

TCNICAS DEL ORDEN PBLICO ECONMICO.

Para cumplir sus objetivos el Orden Pblico Econmico utiliza ciertas tcnicas que se ven
reflejadas en las diversas legislaciones econmicas, estas son:
a) Tcnica de la Prohibicin.
b) Tcnica de la Reglamentacin.
c) Tcnica del Control.
d) Tcnica de la Fijacin del Contenido del Contrato.
e) Tcnica de la Formacin del Vnculo Contractual.
Las tres primeras son propias de una Economa descentralizada, vinculada con la
economa de mercado. Las dos ltimas son ms propias de una economa centralizada
(planificada o dirigida). Preferimos decir son ms propias ya que no son excluyentes.

Tcnica de la Prohibicin.
Mediante sta se prohben determinados actos o contratos o conductas, de manera tal
que se pretende impedir absolutamente la conducta descrita en la norma jurdica, por ejemplo: se
prohbe la exportacin de trigo.
Sin embargo, hay que sealar que esta tcnica es insuficiente para cumplir con los fines
del Orden Pblico Econmico, para organizar la Economa y especialmente para proteger a la
parte econmicamente ms dbil. Por eso, comienzan a aparecer las otras.

Tcnica de la Reglamentacin.
Consiste en someter determinadas actividades contractuales al cumplimiento de ciertas
formalidades, o bien, exigir determinados requisitos objetivos y generales para el acceso y/o
ejercicio de cierta actividad econmica.
Las formalidades que deben cumplirse miran bsicamente al problema de la informacin,
que puede ser: a la autoridad, a la contraparte o al pblico.
Informacin a la autoridad: en Economa existe la siguiente clasificacin:
- Precios Libres: regulados por el mercado, no interviene el Estado.

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- Precios Fijados: el Estado autoritariamente determina el precio, el comerciante no puede
vender a precios superiores al fijado. Por ejemplo: agua, luz, etc.
- Precios informados: el empresario los fija libremente, pero estn obligados a informar a
la autoridad econmica. Ejemplos:
El empresario fija un precio y debe informarlo al Ministerio de Economa.
Las Sociedades Annimas Abiertas deben enviar la memoria y el balance anual a
la Superintendencia de Valores y Seguros.
Los Bancos Comerciales deben informar peridicamente a la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras.
Informacin a la contraparte: estoy obligado a entregar determinada informacin a la
contraparte del contrato. Ejemplos:
- Las Sociedades Annimas Abiertas estn obligadas a publicar sus balances, de esta
manera mantienen informados a todos los accionistas sobre la marcha de la empresa.
- El Contrato de Seguros, es un contrato de adhesin, en que la contraparte debe estar
informada de las condiciones y contenido del contrato, est obligada por ley.
Informacin al pblico: se da porque eventualmente el pblico puede transformarse en
contraparte. Ejemplo: el precio que exhibe el comerciante obligado, pues quien en
definitiva decide adquirir el bien o servicio se transforma en contraparte del comerciante.
Los requisitos son para ingresar a una actividad o tambin para ejercerla. Por ejemplo:
en las farmacias se exige la presencia de un qumico farmacutico, para instalar una panadera se
exige el pago de la patente municipal y el cumplimiento de normas sanitarias, etc.
Cabe sealar que la tcnica de la reglamentacin obedece a un criterio absolutamente
objetivo, en el sentido que es la norma jurdica la que describe los requisitos generales y
obligatorios a los que debe someterse quien desee desarrollar la actividad econmica. Por
ejemplo: quien desee desarrollar la actividad bancaria debe someterse al cumplimiento de la Ley
General de Bancos.

Tcnica del Control.


Consiste en que la autoridad tiene un poder ms o menos discrecional para apreciar la
realidad y, en consecuencia, lo permitido o prohibido por la norma jurdica queda sujeto a la
apreciacin de la autoridad, esto es lo que llamamos juicio de oportunidad.
El control que puede ejercer la autoridad puede ser:
a) Control Ocasional: se llama as por cuanto se ejerce en realidad a una
determinada operacin, acto o contrato que se quiere llevar a cabo en un
momento determinado. Es ocasional cuando se exige una autorizacin
previa, o una ratificacin o el alzamiento de una prohibicin. Por ejemplo:
en el D.L. 211 la Comisin Resolutiva Antimonopolio, derogada actualmente.
b) Control Permanente: se da cuando la autoridad tiene a su cargo la
supervigilancia de una determinada actividad desde su inicio hasta su fin. Por
ejemplo: el caso de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras.
El fundamento de este control est en que este tipo de instituciones contratan
con una enorme cantidad de personas, manejan fondos ajenos en gran
cantidad, por consiguiente, en estos casos est envuelta la fe pblica o
confianza de la gente.

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Son controles que obedecen a criterios objetivos y subjetivos. En el caso del control
permanente, hay un criterio subjetivo ya que el ente fiscalizador aprecia la realidad y de acuerdo a
esa apreciacin aplica la ley, no es arbitrario, ya que acta dentro de la ley que establece lmites.
La tcnica de la reglamentacin obedece a un criterio objetivo.

Tcnica de la Fijacin del Contenido del Contrato.


Es propia de un sistema centralizado, pero se puede dar en un sistema descentralizado.
Consiste en que la autoridad fija todo o parte del contenido del contrato, el Orden Pblico
Econmico no usa el principio de la autonoma de la voluntad, establece ciertas clusulas
inmodificables. Ejemplo: contratos de adhesin, como el contrato de seguros, tanto en el sector
pblico y privado (lneas areas). Tambin los contratos laborales o de trabajo, ya que el Cdigo
del Trabajo establece que los derechos del trabajador son irrenunciables.

Tcnica de la Formacin del Vnculo Contractual.


El Estado est asumiendo una funcin dirigista ya que entra a intervenir en la forma en
que se van a vincular las partes del contrato. Por ejemplo: celebro un contrato de compraventa
internacional y me obligan, como exportador, a retornar las divisas y el Banco Central me obliga a
liquidarlas en el mercado cambiario formal. El Banco Central, que es un tercero ajeno, me obliga a
establecer un vnculo contractual con otro tercero, en este caso el mercado cambiario formal, que
yo no he determinado.
Hay que distinguir dos relaciones importantes en la formacin del vnculo contractual:
1) Relacin Contractual Provocada: en este caso no hay obligacin de contratar,
pero para acceder a determinados beneficios o evitar desventajas, los sujetos se
ven obligados a contratar. Por ejemplo: el D.L. 600, Estatuto de la Inversin
Extranjera, constituye un mecanismo destinado a incentivar la trada de capitales
extranjeros al pas, el inversionista extranjero para tener una serie de beneficios
debe contratar con el Estado Chileno, pero nadie lo obliga.
Se llama provocada porque se provoca al tercero para que contrate con el
estado para obtener los beneficios.
2) Relacin Contractual de Origen Legal: el vnculo
contractual se origina en la propia ley, es ella la que establece el vnculo
contractual. Por ejemplo: al comprar un pasaje de micro obtengo un seguro que
establece la ley.

Estas tcnicas limitan la libertad contractual, son impensables en sistemas capitalistas o


liberales, esta limitacin genera dos problemas importantes:
1) La incidencia de las normas del Orden Pblico Econmico en el mbito
contractual, hay que analizar de que forma influyen estas normas en los contratos.
2) Ver si el contrato cumple con las normas del Orden Pblico Econmico, ver si en
la relacin contractual que se ha creado se cumplen o no las normas del Orden
Pblico Econmico, a posteriori, ver si se ajusta a esas normas o no. Ejemplo: se
quiere firmar un contrato de distribucin exclusiva, esto puede ser contrario a la libre
competencia, por eso hay que ver las normas del Orden Pblico Econmico
contenidas en la Ley de Defensa de la Libre Competencia.

PRINCIPIOS Y NORMAS ECONMICO - CONSTITUCIONALES.

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Las normas del Orden Pblico Econmico deben estudiarse en armona con la
Constitucin.
Nos centraremos en dos principios fundamentales:
1) Principio de la Igualdad.
2) Principio de la Libertad.

Principio de la Igualdad.
Hay que distinguir dos grandes ideas de igualdades:
1) Igualdad de Oportunidades.
2) Igualdad ante la Ley.

Igualdad de Oportunidades.
Artculo 1 inciso final de la Constitucin. Aqu se consagra este principio. Se ha
discutido si esta disposicin es vlida slo para el campo poltico y se ha dicho que al consagrar la
igualdad de oportunidades en la Constitucin el legislador no distingue, se aplica el aforismo
donde la ley no distingue no es lcito al hombre distinguir, por consiguiente, si l no distingue se
concluye que la igualdad de oportunidades tambin se hace extensiva al campo econmico.
Es una idea vinculada a que el hombre para desarrollarse necesita ciertas condiciones
bsicas y mnimas, esto se conoce en la teora como los derechos sociales y econmicos,
estamos aludiendo a: derecho a la salud, derecho a la educacin, derecho a la libertad de
trabajo y su proteccin, derecho a la seguridad social, derecho a la vivienda (en trminos
constitucionales se vincula al derecho de propiedad). La incorporacin de estos derechos es una
tendencia moderna, no se consagraban en las cartas antiguas.
Cuando se habla de la igualdad de oportunidades se incurre en un error, se confunde con
que todos tenemos derecho a lo mismo. Al decir igualdad de oportunidades queremos garantizar
una base mnima, los derechos sociales econmicos, lo dems es en virtud del propio mrito y
esfuerzo individual.

Igualdad ante la Ley.


Se manifiesta en diversas normas de la Constitucin, particularmente en el Captulo III,
De los Derechos y Deberes Constitucionales.
Definicin: sometimiento de todas las personas al mismo estatuto fundamental para el
ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.
Esto implica que no es procedente hacer distincin entre las personas en razn por
ejemplo de la raza, sexo, nacionalidad, oficio, grupo social, categora econmica o religin a la
cual pertenezcan.
La igualdad ante la ley parte de la suposicin de que las personas estn en una misma
condicin jurdica y, por lo tanto, se someten a un mismo estatuto jurdico fundamental, sin que por
consiguiente se pueda hacer discriminaciones arbitrarias entre estas personas.
Antecedentes histricos de la igualdad ante la ley: desde el punto de vista econmico
ya estaba consagrada con anterioridad a la Constitucin, se encontraba en el D.L. 600 de 1974,
Estatuto de la Inversin Extranjera.
Este D.L. introduce una serie de derechos y beneficios a favor del inversionista extranjero,
dentro de estos derechos esta el principio de la igualdad, seala que al inversionista extranjero se

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le debe aplicar el mismo rgimen jurdico del inversionista nacional, osea, no se le puede
discriminar arbitrariamente.
Aqu se plantea un problema sustancial, ocurre que el D.L. 600 no define qu es la
discriminacin arbitraria, pero por lo menos seala cuando una norma va a tener carcter de
discriminacin arbitraria. Esta idea de la discriminacin arbitraria aparece en forma frecuente en la
legislacin econmica, en la mayora de los casos no la define. Para definirla se ha recurrido a
distintos caminos:
1) Atender al Sentido Natural y Obvio: hacemos referencia a la definicin de la Real
Academia Espaola.
Discriminacin: hacer distincin, o diferencias, o separaciones entre una cosa y otra.
Arbitraria: cuando es un acto o proceder contrario a la justicia, a las leyes o la razn. Se
realiza por mero capricho.
2) Texto Legal: el D.L. 600 seala los supuestos de cuando se considera discriminatoria la
norma legal respecto del inversionista extranjero.
Se considera discriminacin cuando se le impide al inversionista extranjero acceder a un
rgimen de beneficio o de excepcin a pesar de que cumple los mismos requisitos o
condiciones que para su goce se exigen al inversionista nacional.
3) Jurisprudencia: hay distintos fallos judiciales sobre la materia, habra que analizarlos.
Siempre estn en el sentido natural y obvio.
4) Doctrina: la obra Los Derechos Constitucionales de Enrique Evans De La Cuadra
seala que la discriminacin arbitraria es toda diferenciacin o distincin realizada por el
legislador o autoridad pblica que aparezca contraria a la tica elemental o a un proceso
normal de anlisis intelectual.
Se refiere a que la discriminacin no tenga un fundamento razonable. En el inicio de la
definicin nos habla del legislador o autoridad, ajena a las personas naturales, tambin
pude estar en la ley.
Normas constitucionales que consagran la igualdad ante la ley:
a) Artculo 1 inciso 1.
b) Artculo 19 n 2.
c) Artculo 19 n 22.
d) Artculo 19 n 20.
e) Artculo 98 inciso final.
Artculo 1 inciso 1: las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos
(reforma del ao 1.999, Ley 19.611). Esto beneficia a todos en general, esta libertad y dignidad es
al nacer, pero con el tiempo se puede cambiar la condicin jurdica. Todos estn obligados a
respetarla, el legislador y todos.
La igualdad no solamente alcanza aspectos polticos y sociales, tambin econmicos.
Artculo 19 n 2: consagra el mismo principio. Ni la ley ni autoridad alguna (inciso
final), se refiere a la discriminacin arbitraria, obliga fundamentalmente al legislador, pero tambin
a la autoridad.
Artculo 19 n 22: La no discriminacin arbitraria, la norma va dirigida al Estado y sus
organismos. La norma usa la palabra trato, se refiere a una relacin jurdica, quiere decir que no
puede haber discriminacin arbitraria en las relaciones jurdicas.
Cuando dice materia econmica se refiere a cualquier actividad econmica.
Estado apunta a la organizacin centralizada y organismos a la organizacin
descentralizada.

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El inciso 2 establece que slo en virtud de una ley y siempre que no sea discriminacin
arbitraria, se podrn establecer beneficios o gravmenes en favor de un sector, actividad o zona
geogrfica.
Los beneficios directos pueden ser subsidios o bonos y los indirectos las franquicias.
Se consagra que los beneficios slo se establecen por ley, esta es una ley ordinaria, no
puede haber D.F.L. en esta materia porque es una garanta constitucional (antes artculo 61, hoy
64).
La importancia de esta norma para el Derecho Econmico es que permite o consagra la
factibilidad de llevar adelante una planificacin de tipo indicativa, donde el Estado sugiere hacia
donde quiere que los particulares lleven sus inversiones, a un sector, zona o actividad y les da
beneficios indirectos. Esto no es una obligacin, esta planificacin es contraria a la planificacin
imperativa.
Artculo 19 n 20: igual reparticin de los tributos y de las dems cargas pblicas, la
reparticin debe hacerse en proporcin de las rentas de los sujetos o en la progresin o
proporcin que fije la ley y al mismo tiempo en las cargas pblicas.
Analizados principios paralelamente:
- Igualdad.
- Legalidad: referida al hecho que slo por ley se pueden establecer tributos, la
proporcionalidad y progresin slo la fija la ley.
Tributos: cantidad de dinero que exige el Estado a un particular y que puede o no tener
una contraprestacin directa. Ejemplo: peaje.
Impuesto: cantidad de dinero que exige el Estado a un particular y no tiene una
contraprestacin directa. Ejemplo: impuesto global complementario.
Hay una relacin de gnero (tributo) especie (impuesto) entre estos conceptos. La
Constitucin habla de tributos y no impuestos para que quede claro que se establecen por ley y
no por otro medio como los D.F.L.., no se pueden establecer por actos administrativos (potestad
reglamentaria).
La igualdad opera para quienes se encuentran en una misma condicin jurdica, se les
debe aplicar la misma carga impositiva.
Las cargas pblicas pueden ser de dos tipos:
- Personales: son imposiciones que hace el Estado a travs del Poder Legislativo a ciertas
personas y no tienen el carcter de impuesto. Ejemplo: servicio militar obligatorio, vocales
de mesa.
- Patrimoniales: ejemplo: multas. Las cargas patrimoniales son una cantidad de dinero
que debe pagar una persona que ha infringido la ley correspondiente, es la sancin ms
tpica del Derecho Econmico, normalmente van en beneficio fiscal.
Por ejemplo: en la Ley de Administracin Financiera del Estado, vinculada con la Ley
de Presupuesto, aparecen los gastos que va a hacer el Fisco, ste tiene que recibir
ingresos y dentro de ellos hay dos categoras: extracontractuales y contractuales. Los
primeros los obtiene por imposiciones unilaterales que hace a los particulares, caso tpico
son las multas y los segundos son un acuerdo entre partes, el Estado puede dar un
crdito.
En la Ley de Proteccin al Consumidor aparecen conductas ilcitas establecidas en
beneficio del Fisco.
La justicia es dar a cada cual lo suyo, deben haber hartas personas o un grupo y tiene que
haber una igualdad esencial, porque puede haber discriminacin cuando la condicin jurdica es

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distinta. Por ejemplo: una trabajadora embarazada tiene beneficio de pre y post natal y otra que
no lo est, no lo tiene. Existe una relacin entre la condicin jurdica y la discriminacin que se
est produciendo, si rompemos esta relacin caemos en una discriminacin arbitraria.
Hay que tener en cuenta que los tributos no pueden afectar a los derechos en su esencia,
porque si ellos regulan el libre ejercicio del derecho, se afecta su esencia. Por ejemplo: si en los
peajes de un da para otro se cambia la tarifa.
forma que fije la ley, deja una puerta muy ancha para reglamentar como se
distribuyen los tributos.
Artculo 98 inciso final (hoy artculo 109 inciso final): El Banco Central no podr
adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta establecer normas o
requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas, instituciones o entidades que
realicen operaciones de la misma naturaleza.
El Banco Central no puede tomar ningn acuerdo que pueda ser discriminacin arbitraria,
el Banco Central es el destinatario de esta norma, no dice arbitrario pero nos habla de
operaciones de la misma naturaleza.
Acuerdo: vinculados a la potestad normativa del Banco Central y ms precisamente a la
potestad normativa de un rgano pblico autnomo para dictar normas obligatorias. Crea, aplica e
interpreta normas, como las del comercio exterior.
Esta potestad se materializa en los acuerdos, que tienen que respetar la Constitucin,
especialmente esta disposicin y tambin la Ley 18.840 del Banco Central (ley orgnica
constitucional).

Las normas que dicta a travs de los acuerdos pueden adoptar dos formas:
Acuerdos de Carcter General: se van compilando en una especie de cdigos y esa
compilacin recibe el nombre de Compendios.
Acuerdos de carcter particular: se refiere a una persona.
Operacin: se est hablando de un negocio jurdico (Derecho Civil).
Operaciones de la misma naturaleza: nos referimos a que el negocio jurdico debe
reunir por lo menos los mismos requisitos de la esencia.

Principio de la Libertad.
Qu es la libertad? La facultad que tienen las personas para desplazarse de una forma u
otra, o bien, la facultad que tiene una persona para obrar de una forma u otra.
En la Constitucin tambin est consagrado.
a) Artculo 1 inciso 1.
b) Artculo 1 inciso 3.
c) Artculo 19 n 15.
d) Artculo 19 n 16.
e) Artculo 19 n 21.
f) Artculo 19 n 23.
g) Artculo 19 n 24.

Artculo 1 inciso 1: no merece mayor comentario, desde el punto de vista del Derecho
Econmico es el punto de partida del principio de libertad econmica.

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Artculo 1 inciso 3: los grupos intermedios son reconocidos por el Estado y les
garantiza su autonoma.
Grupo: dos o ms personas, en trminos constitucionales conlleva la idea de una
finalidad propia.
Grupos Intermedios: se ubican entre el Estado y las personas. Relacionado con el
artculo 19 n 15, el derecho de asociarse libremente. Ellos existen sin necesidad de
formalidades, desde que existen el Estado est obligado a ampararlos, si quieren tener
personalidad jurdica deben hacerlo en conformidad a la ley.
La empresa es un grupo intermedio organiza y combina los factores productivos, busca
gozar de personalidad jurdica, osea, por ley. Existen empresarios individuales, quedan
excluidos de esta garanta porque no son un grupo.
Qu autonoma se le garantiza a la empresa?, no solamente econmica sino que
tambin jurdica, es el poder que tiene para dictar sus propias normas en la esfera de sus propias
atribuciones. Esta autonoma comprende dos facultades esenciales:
Facultad o Poder de Constitucin: se refiere a que la empresa puede crear, modificar o
extinguir relaciones y situaciones jurdicas. Estamos en el mbito de la libertad
contractual, puede crear todas las relaciones jurdicas permitidas por la ley, por ejemplo:
contratos de trabajo, etc.
Facultad o Poder de Regulacin: la empresa puede regular o establecer las reglas que
fijan esas relaciones o situaciones jurdicas.
Esta libertad o autonoma de la empresa no es ilimitada, su gran limitacin est dada por
el fin que persigue la empresa, fin que tiene que ser lcito y conforme a derecho. El fin especfico
de una persona jurdica organizada bajo la forma de sociedad est dado por el objeto social u
objeto de la sociedad o giro social, no puede realizar actividades distintas a las de su objeto.
Artculo 19 n 16: habla en el fondo del principio de la libertad de trabajo y su proteccin.
La persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre eleccin del trabajo con una justa
retribucin.
Consagra la no discriminacin.
Artculo 19 n 21: tiene un inters sustancial para este curso. Establece el derecho a
desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la
seguridad nacional.
Los beneficiarios de la norma somos todos, tanto el Estado como los particulares.
Vinculado al artculo 6.
Es una obligacin de no hacer, ya que no puedo hacer ningn acto en contra o que
impida que la actividad se pueda desarrollar, no se puede perturbar ni amenazar la libertad
econmica.
Hay que formularse tres preguntas:
1) Qu entendemos por derecho a desarrollar actividades econmicas?.
2) Cules son los lmites a este derecho?.
3) Cul es el requisito para el ejercicio de este derecho?.
Actividad Econmica: son aquellas que desarrollan los hombres para procurarse los
bienes y servicios necesarios para satisfacer sus necesidades. Lo que permite la Constitucin,
en el fondo, es que tengo derecho a desarrollar la actividad empresarial, esto implica tres
elementos fundamentales:
a) Libertad para emprender o libertad de emprendimiento.
b) Determinar qu, cmo y para quin producir.

29
c) Derecho a poner fin a la empresa o actividad empresarial.
Propios de una economa libre.
Lmites al derecho: tambin se denominan barreras, son: la moral, el orden pblico y la
seguridad nacional. No estn definidos por el legislador, son conceptos plsticos (carcter
instrumental, nivel de formacin de la norma jurdico econmica) que soluciona el Juez caso a
caso.
Requisitos para el ejercicio de este derecho: tambin estn en la Constitucin,
artculo 19 n 21 inciso 1 ltima parte, , respetando las normas legales que la regulen.
Se refiere solo a las normas contenidas en la ley o tambin a los actos administrativos
como los del Banco Central?. Se ha planteado un problema de interpretacin sobre las normas
legales en dos sentidos, hay dos tesis:
El sentido del concepto es preciso, estricto: se trata de normas de carcter o rango
legal.
Lo que quizo decir el constituyente es normas jurdicas: por consiguiente, quedaran
incluidas las normas de carcter legal y las administrativas.
OPININ DEL PROFESOR: el concepto de normas legales hay que interpretarlo en un
sentido amplio, osea, se incluyen las normas legales y las administrativas con una limitacin,
cuando se establecen restricciones a la actividad econmica debe hacerse mediante una ley,
pero cuando se trata de una mera regulacin de la actividad econmica puede hacerse a travs
de normas legales o administrativas.
Artculo 19 n 21 inciso 2: consagra el principio de subsidiariedad con autorizacin de
una ley de qurum calificado (para su aprobacin, modificacin o derogacin se necesita la
mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio, artculo 66 inciso 3).
El artculo 60 n 9 (hoy artculo 63 n 9) establece que en ningn caso los prstamos
que contraten las empresas del Estado o aquellas en que ste tenga participacin pueden ser
otorgados por el Estado, sus organismos o empresas. Aqu, la norma no quiere poner restricciones
para el Estado, lo que quizo el constituyente fue evitar la presin inflacionaria, se duda de la
actividad empresarial del Estado.
Artculo 19 n 23: derecho a adquirir el dominio, los beneficiados por la norma somos
todos y tambin estamos todos obligados a respetarla.
Jurdicamente el precepto asegura a todas las personas la facultad para incorporar a su
patrimonio toda clase de bienes por los modos de adquirir, sin embargo, este derecho tiene
algunas limitaciones (sealadas en el mismo artculo):
a) Los bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
b) Los bienes que pertenecen a la Nacin toda, se requiere que una ley lo declare
as.
c) Cuando una ley de qurum calificado y as lo exija el inters nacional
(concepto plstico) establezca limitaciones o requisitos para la adquisicin
del dominio de algunos bienes.
Artculo 19 n 24: derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
La norma beneficia y obliga a todos.
El inciso 3 establece una excepcin, alguien puede ser privado de su propiedad, del bien
sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, slo en virtud de
una ley especial o general que lo autorice por causas de utilidad pblica o inters nacional, pero
con una indemnizacin y si no se est de acuerdo, se puede recurrir a los Tribunales.

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Este artculo hace sinnimos los conceptos de atributos del dominio y facultades
esenciales del dominio.
Los atributos del dominio estn referidos a las caractersticas bsicas del derecho de
propiedad, son:
Perpetuidad.
Exclusividad: el dueo excluye a los dems.
Razonable arbitrio: el destino de la cosa debe ser conforme a derecho, se relaciona con
el uso de la cosa.
Las facultades son: uso, goce, disposicin. Slo la ley puede establecer algn tipo de
restricciones.

PARTE GENERAL.

CAPTULO I: LAS FUENTES DEL DERECHO ECONMICO CHILENO.

1. Constitucin Poltica de la Repblica.


2. Ley.
3. DFL.
4. DL.
5. Tratados Internacionales.
6. Actos Administrativos o Potestad Reglamentaria.
7. Contratos.
8. Contratos Leyes.
9. Costumbre.
10. Jurisprudencia.
11. Doctrina.

CONSTITUCIN.

Fuente de mayor jerarqua que incorpora diversas normas de carcter econmico y social.
Adems, tiene normas que apuntan al sistema econmico y otras que hacen referencia a
derechos econmicos y sociales.
Consagra los dos roles fundamentales del Estado:
Estado empresario: principio de la subsidiariedad, artculo 19 n21 inciso 2.
Estado organizador de la actividad econmica: la ley le permite al Estado organizar la
actividad econmica (funcin clave del Derecho Econmico y del Orden Pblico
Econmico).
Ejemplo: Ley General de Bancos, que organiza la actividad bancaria del pas. Adems,
esta norma le permite al Estado dictar normas de carcter indicativo.

LEY.

La Constitucin establece cuatro categoras de leyes:


Ley interpretativa de la Constitucin: requiere para su aprobacin, modificacin o
derogacin de los 3/5 de los diputados y senadores en ejercicio.

31
Ley orgnica constitucional: requiere los 4/7.
Ley de qurum calificado: requiere la mayora absoluta.
Ley simple: requiere la mayora de los miembros presentes de cada Cmara.
Norma de Clausura (artculo 60 n 20): llamamos as a dicha norma porque establece que
en general queda reservado al legislador la dictacin de toda norma de carcter general y
obligatoria y que establezca las bases del ordenamiento jurdico. As, es una norma de clausura a
favor del Legislativo, no del Ejecutivo.

DFL.

Decretos con rango legal (equiparable a la ley), en virtud de la delegacin de facultades


que le hace el Legislativo al Ejecutivo, especficamente al Presidente de la Repblica (artculo
61). Las limitaciones de dicha delegacin se encuentran en el inciso 2 de dicho artculo.
Su importancia es que muchas veces la norma jurdica necesita de un cierto grado de
tecnicismo, por lo que se considera que una vez que el Legislativo ha fijado las bases de la
delegacin, el Presidente puede ser asesorado por expertos.
Ejemplo: DFL n 2 (en materia inmobiliaria).

DL.

Tambin tienen rango legal, pero son distintos de los DFL, ya que no cumplen con los
trmites de la ley y tampoco han sido dictados por una delegacin de facultades. Se dictan en
perodos de anormalidad jurdica institucional, en tiempos de excepcin, por esto reciben el
nombre de legislacin irregular.
Porqu se reconocen?, porque se les ha dado aplicacin prctica y porque los propios
Tribunales los han reconocido.
Ejemplos:
- DL 959, 1.931 sobre Propiedad Industrial (hoy derogado).
- DL 211, 1.973 sobre la defensa de la Libre Competencia (modificado).
- DL 600, 1.974 sobre Inversin Extranjera.
- DL 824, Ley de Impuesto a la Renta.
- DL 825, Ley del IVA.

TRATADOS INTERNACIONALES.

Se discute en doctrina si tienen o no rango legal o incluso una jerarqua superior.


La conduccin de las relaciones exteriores le corresponde al Presidente de la Repblica
(artculo 32 n 17), pero al Congreso le corresponde aceptar o rechazar estos tratados, si la
propia Constitucin seala que el Tratado se tramita como ley, entonces tiene rango legal. La
doctrina no est de acuerdo, ya que simplemente el cumplimiento de dichos trmites es una
formalidad habilitante, es decir, es un requisito de forma que hay que cumplir para habilitar al
Presidente a signarlo.
Luego de la Segunda Guerra Mundial, estas normas han tomado un carcter muy
importante en el Derecho Econmico, incluso se ha pensado que existira un Derecho
Econmico Internacional. Ejemplo: Tratado de Roma, 1.959 que establece un mercado comn
europeo.

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En 1.944 los Acuerdos de Breton Woods establecieron como objetivo centrar las bases
a nivel mundial de la cooperacin en materia financiera y monetaria. Aqu nacen dos instituciones:
Fondo Monetario Internacional.
Banco Mundial.
Tambin est el GATT (Acuerdo General de Libre Comercio, 1.947). Chile se adhiere en
1.949. Su objetivo fue disminuir las trabas al comercio internacional.
ALALC (Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio). En 1.980 se transforma en
la ALADI (Asociacin Latinoamericana de Integracin).
En 1.969 se crea el Pacto Andino, pacto de integracin comercial entre los pases de la
cuenca andina.
Banco Interamericano de Desarrollo.

ACTOS ADMINISTRATIVOS O POTESTAD REGLAMENTARIA.

El acto administrativo, en un sentido clsico, es una declaracin de la voluntad que


emana de un rgano administrativo en el ejercicio de un poder o potestad pblica llamada
reglamentaria. As, el acto administrativo es una exteriorizacin de la potestad reglamentaria.
La potestad reglamentaria es una atribucin especial del Presidente de la Repblica
para dictar unilateralmente normas jurdicas generales o especiales destinadas al gobierno y
administracin del Estado o a dar ejecucin a las leyes.

As, hay que distinguirla:


Autnoma: regular el gobierno y administracin del Estado.
De Ejecucin: dictar normas destinadas a dar ejecucin a las leyes.
(artculo 32 n 8 relacionado con el 60 n 20).

Actos Administrativos ms importantes:


Reglamentos: son actos generales y permanentes que complementan la ley de manera
de formar un todo armnico con ella. Ejemplo: reglamento del IVA.
Decreto: en sentido amplio, es toda resolucin dictada por la autoridad en asuntos de su
competencia. Se distinguen tres tipos:
- Decreto Supremo: dictado por el Presidente de la Repblica, o bien se puede utilizar la
frmula por orden del Presidente de la Repblica.
- Decreto Supremo Reglamentario: es el que denominamos como reglamento.
- Decreto Simple: aquel que no es dictado por el Presidente de la Repblica, ni por orden
de l. En doctrina, cuando se dicta por un Jefe de Servicio se llama resolucin, son
especialmente importantes en materia tributaria.
Instrucciones: rdenes que imparte la autoridad administrativa a los funcionarios o
agentes pblicos relacionadas con el correcto cumplimiento de la ley y/o para realizar una labor
ms coordinada y eficaz.

Quin tiene la facultad para dictar estas normas, el Presidente o el Congreso? . La


Constitucin del 25 no estableca de manera taxativa cuales eran las materias de ley. Se
entenda que el Poder Legislativo poda normar cualquier materia, hoy estn acotadas en el

33
artculo 60. Las dems materias, entonces, quedan al arbitrio del Presidente para usar su
potestad reglamentaria.
Pero, es realmente taxativo el artculo 60?. Se piensa que el artculo 60 n 20 y el
artculo 32 n 8 establecen una norma de clausura en favor del Presidente, realmente la norma de
clausura est establecida a favor del Legislativo, ya que el artculo 60 n 20, debido a su amplitud,
nos dice que el artculo 60 no es taxativo.

Potestad Normativa de los Entes Pblicos Autnomos.


Ellos dictan disposiciones jurdicas de aplicacin general que regulan la conducta
econmica de las personas en diferentes mbitos o sectores.
Ejemplo: Banco Central y Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
Dnde, jerrquicamente, se ubica esta potestad?. Entre la ley y la potestad
reglamentaria del Presidente, de ejecucin, no autnoma, ya que esta est sobre ella y bajo la ley.
Dnde est su origen?:
- En la ley orgnica constitucional de los entes, en cuyo caso su potestad tiene una
fuente de jerarqua legal.
- Es una simple consecuencia o expresin de la potestad reglamentaria del
Presidente, basndose en el artculo 32 n 8.
Cuando se estructura mediante una ley orgnica constitucional su fuente est en dicha ley
y en la Constitucin; el problema se da en los dems casos. Segn algunos, la adopcin de
cualquiera de las dos posiciones depende de la concepcin que se tenga de la naturaleza jurdica
de los entes.
Tambin se ha dicho que la posicin que se tenga respecto al origen de esta facultad va a
depender de la idea de la naturaleza jurdica de los entes.
Los entes son personas jurdicas de derecho pblico, por tanto, su potestad emana de la
ley orgnica constitucional que los crea.
Otros dicen que son simples entes de la administracin pblica, por lo que la potestad
reglamentaria sera una expresin de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica.

CONTRATOS.

Hay ciertos contratos que por sus caractersticas y efectos merecen ser considerados
como una fuente del Derecho Econmico.
Contratos marco, el contrato se considera el marco que va a regular las relaciones
jurdicas de las partes que contratan, siempre en el mbito publico, no privado, especialmente si
es un contrato internacional en que las partes son Estados. Generan derechos y obligaciones, las
que deben cumplirse a travs de la celebracin de otros contratos.
Por qu son tan importantes para el Derecho Econmico?. Ejemplo: Tratado de Roma,
MERCOSUR, ALADI, etc.
El Derecho Econmico ha ido imponiendo restricciones al principio de la autonoma de la
voluntad, que pueden provenir de la ley o de la contraparte. Aqu, revisten singular importancia los
contratos de adhesin (ver tcnicas de fijacin del contenido del contrato y de formacin del
vnculo contractual). Ellos son problemticos porque implican una imposicin bastante fuerte si se
parte de la base de la libertad contractual. As, las legislaciones se han preocupado de palear sus
efectos negativos, en Chile el problema se ha defendido por el principio de la buena fe y de la
conmutatividad de las prestaciones. Hoy existe la ley de proteccin al consumidor.

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CONTRATOS LEYES.

Se vincula al principio de la juridicidad, es decir, el Estado para poder actuar o contratar


tiene que estar autorizado por normas legales especiales.
Artculos 6 y 7 de la Constitucin.
En los contratos leyes, quien contrata es el Estado, para esto debe estar autorizado por
la ley y la Constitucin.
Qu son los contratos leyes?:
1. Corte Suprema, 1.966: las convenciones legales o contratos leyes son aquellos en los
cuales el Estado con el objeto de procurarse recursos u obtener la celebracin de
proyectos o acuerdos que le benefician, otorga franquicias a terceros, que pueden
consistir en la liberacin de contribuciones, regulacin de tarifas, concesin de servicios u
otras regalas que sirvan de compensacin al provecho que el Estado recibe de
instituciones nacionales o extranjeras o de particulares.
2. Consejo de Defensa del Estado, 1.967: es una convencin autorizada por ley entre un
particular y el Estado que compromete su soberana, la que quedara limitada, ella misma
o su ejercicio, por la obligacin que asume el Estado de respetar la estabilidad de un
rgimen especial de franquicias, sean ellas aduaneras, tributarias, cambiarias, etc.,
generalmente con duracin determinada.
3. Profesor Enrique Evans de la Cuadra: son los convenios que, con autorizacin del
legislador, celebra el Estado con uno o ms particulares otorgndoles o reconocindoles
por tiempo determinado el goce de un tratamiento especial en materias financieras,
tributarias, de comercio exterior o de otra naturaleza que tenga significacin patrimonial.
4. Reforma a la Constitucin: son contratos o convenciones de cualquier clase que el
Estado o sus organismos hayan celebrado o celebren con la debida autorizacin o
aprobacin de la ley en que se comprometen a mantener a favor de particulares,
determinados regmenes legales de excepcin o tratamientos administrativos especiales.
Aqu, dice que el contrato no tena autorizacin, pero que se celebr igual, siendo
aprobado despus. Puede haber una autorizacin a posteriori, esto se conoce como contrato
ley ad referndum.

Caractersticas de los Contratos Leyes.


1. Partes: el Estado y un particular, sea persona natural o jurdica.
2. Autorizacin legal: se vincula con el principio de la juridicidad. El contrato debe ser
autorizado por el legislador.
3. Rgimen de franquicias: como consecuencia de la celebracin del contrato ley, el
particular adquiere o se le dan una serie de derechos que se incorporan a su patrimonio y
esos derechos se traducen en franquicias.
4. Proteccin: los derechos que el particular adquiere estn amparados por la garanta
constitucional del derecho de propiedad (bienes incorporales). Pueden defenderse a
travs del recurso de proteccin.

Diferencia entre el Contrato Ley y los otros contratos que el Estado celebra con
los particulares.
No todo contrato que celebra el Estado es un contrato ley.

35
Siempre que el Estado contrata requiere autorizacin legal, entonces, dnde est la
diferencia entre un simple contrato administrativo y un contrato ley?.
Ejemplo: el Estado celebra un emprstito pblico que queda obligado a restituir con un
banco. Aqu, se dan las primeras dos caractersticas, pero no las dos ultimas.
Se plante hace un tiempo un problema jurisprudencial: la Ley 14.171 (artculo 160?)
autoriz un emprstito publico que garantiz un rgimen de franquicias, a travs de bonos,
otorgando una disminucin en el impuesto a la renta. Luego se dicta la Ley 15.575 que entr a
innovar en el rgimen de franquicias. Hubo un reclamo ante los Tribunales (Ford Motors Company,
70s), la Corte tuvo que reconocer que efectivamente haba un contrato ley, por lo que no
podran modificarse las franquicias.

Existen o no?, son o no aceptados?. Esta discusin viene de la poca del 70.
Hay quienes no aceptan su existencia porque viendo su nombre, contrato ley, hay una
inexistencia de fuente, hay una incongruencia, ya que la fuente sera el contrato y la ley, siendo
ambas instituciones jurdicas distintas, una cosa es la ley que es una manifestacin de la voluntad
soberana y otra son los contratos, que son un acuerdo de voluntades. Tambin, dicen que en
nuestro derecho el contrato y la ley estn en una relacin de subordinacin porque es el contrato
el que se ajusta a la ley, adems agregan que tienen regmenes jurdicos distintos. Aaden que
uno est en el campo del Derecho Pblico y otro en el del Derecho Privado.
CONCLUSIN: estando la ley y el contrato en relacin de subordinacin y con esferas
jurdicas distintas, ningn contrato puede impedir que la ley posterior lo modifique.
Pero tambin hay quienes aceptan su existencia. Es verdad que en nuestro derecho el
contrato ley no est reconocido institucionalmente, pero su base est en la repeticin constante
de las autoridades pblicas de determinados comportamientos con nimo de producir efectos
jurdicos y tener poder obligatorio. Adems, dicen que aqu la costumbre tiene fuerza legal por ser
en silencio o ausencia de ley, especialmente en materia del Derecho Comercial. Si el contrato es
ilegal, opera la nulidad.
Otro argumento en contra de su existencia se dio en el Congreso Nacional. Hubo una
intervencin del Senador Ral Ampuero (PS) donde dijo que en el caso de los contratos leyes
el Estado no se est desprendiendo de un bien patrimonial, ni de una cantidad de dinero, sino que
est renunciando a la facultad o atribucin de innovar en el rgimen tributario ulterior. El Estado
est abdicando una atribucin de Derecho Pblico y est enajenando una parte de su soberana.
Si en un contrato se llega a incluir un rgimen de franquicias la fuerza obligatoria emana del
pronunciamiento legislativo y en ningn caso del rgimen del contrato. As, el rgimen puede ser
cambiado por otra ley.
Los defensores de los contratos leyes sealan que lo que se pretende establecer con un
rgimen de franquicias inalterable es evitar que el Estado unilateralmente modifique lo convenido.
Existe un fallo de la Corte Suprema que seala que si bien en materia civil nuestra
Constitucin no prohbe de manera expresa y absoluta al legislador dictar normas con efecto
retroactivo, en cuanto al derecho de propiedad consulta una prohibicin de un modo indirecto, ya
que consagra que nadie puede ser privado de su propiedad, atributos o facultades, sino en virtud
de una ley que autorice la expropiacin por causa de utilidad publica o inters nacional ( artculo
19 n 24 inciso 3).
Si una ley afecta el derecho de propiedad estara afectando intereses que para su titular
son derechos adquiridos que son aquellos que son consecuencia de un hecho apto para

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producirlos bajo el imperio de una ley vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado y que han
entrado a formar parte del patrimonio de la persona.
Otro argumento en contra se basa en el hecho en que con estos contratos estara
enajenando su soberana, mutilando la facultad que una ley modifique el contrato.
Sin embargo, los partidarios de los contratos leyes contra argumentan que nunca una
ley posterior va a poder afectar el rgimen de franquicias, a menos, que sea de carcter
expropiatorio.
Uno de los contratos leyes ms conocidos es aquel que celebran los inversionistas
extranjeros acogindose a las disposiciones del D.L. 600.
En relacin a esto, los elementos del contrato son:
- Partes: el Estado y el inversionista extranjero.
- Autorizacin legal: el D.L. 600 autoriza al Estado, quien acta representado por el
Comit de Inversiones Extranjeras.
- Rgimen de franquicias: los derechos que el estatuto otorga al inversionista extranjero,
tales como repatriar el capital, remesar las utilidades lquidas, etc.. Estos beneficios se
incorporan al patrimonio del inversionista extranjero.

Contratos Leyes ad referndum.


Estos contratos son aquellos que celebra el Estado con un particular, donde la ley que
autoriza al Estado a contratar se dicta con posterioridad a la celebracin del contrato.
El problema surge porque un requisito del contrato ley es la autorizacin legal previa en
virtud del principio de juridicidad.
Hay tratadistas que han refutado la existencia de estos contratos, negndoles validez por
ser inconstitucionales, por cuanto, el artculo 60 n 8 de la Constitucin (hoy artculo 63 n 8),
dispone que solo por ley el Estado puede comprometer directa o indirectamente el crdito o su
responsabilidad financiera, sus organismos y los de las municipalidades.
Otro argumento seala que seran inconstitucionales en virtud de lo dispuesto en el
artculo 7 inciso 2 de la Constitucin, ya que si el Estado no acta conforme a la ley estara
actuando como agente oficioso, ya que la agencia oficiosa es un acto jurdico por el cual una
persona acta en favor de otra sin tener poder suficiente.
Hay quienes los apoyan, sealando que el Estado no puede actuar como agente oficioso
de s mismo porque estara actuando y realizando una accin en cumplimiento de su deber de
gobierno y administracin con el fin de lograr el bien comn. Tambin los que apoyan, sealan que
no hay inconstitucionalidad ya que, si bien es cierto que el Estado celebra un contrato antes de la
autorizacin legal, lo importante es que los efectos del contrato (los derechos y obligaciones que
de l nacen) solamente se originan de la ley que los aprueba.
Mientras el contrato no sea aprobado por la ley no tiene ningn efecto, por lo que
podemos concluir que este tipo de contratos son vlidos y constitucionales porque sus efectos
estn supeditados a la ley que los aprueba.
En consecuencia, a la definicin de este contrato habra que agregar o complementar en
el sentido que son aquellos celebrados con anterioridad a la ley que los aprueba y cuyos efectos
estn supeditados a la dictacin de dicha ley.
Finalmente, sealaremos la opinin del Profesor Enrique Silva Sima que sostiene que
sea cual sea el concepto de contrato ley que se tenga, ese contrato no adquiere el carcter de
una fuente especial del Derecho Administrativo, porque siempre es la ley en sentido formal o
substancial, la que va a revestir al contrato de la calidad de fuente.

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Para la ctedra, son vlidos y constitucionales porque sus efectos estn supeditados a la
ley que los aprueba.
Cada vez que se otorgan franquicias, debe haber un contrato ley?. No, ya que
perfectamente el rgimen de franquicias se puede establecer por una ley (artculo 19 n 22 inciso
2).

COSTUMBRE.

Reiteracin constante y uniforme de determinadas conductas durante un cierto perodo


de tiempo en la conviccin de que se obedece a un imperativo jurdico.
obedece a un imperativo jurdico, se cree actuar conforme a derecho, estar creando
efectos jurdicos.
Artculo 2 Cdigo Civil, es el principio general en nuestro derecho, costumbre
secundum legem (segn ley).
En el Derecho Comercial la costumbre tiene cabida como fuente supletoria. El artculo 4
del Cdigo de Comercio, dice Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando
los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica
o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio.
La costumbre tambin tiene importancia en el comercio internacional. En la interpretacin
de la ley comercial la costumbre mercantil sirve para determinar el sentido de las palabras
tcnicas y los actos y convenciones mercantiles. Este es un tema que hay que tener presente al
estudiar el Rgimen de Comercio Exterior. Ejemplo: una venta internacional por telfono se dice
que es CIF o FOB.
En nuestro ordenamiento no se permite la costumbre contra ley, por lo que ella no deroga
la norma positiva. Distinto es afirmar que una cierta norma ha entrado en desuso, por lo que es
una seal al legislador para derogarla.
El Derecho Econmico y Mercantil son derechos muy dinmicos, por lo que la costumbre
es til para provocar la modificacin del ordenamiento jurdico.

JURISPRUDENCIA.

En nuestro pas los fallos tienen efecto relativo, para las partes solamente, para los casos
especficos en que se pronuncia.
Aunque no tienen fuerza, si tienen algunas proyecciones en las causas futuras, pero es
slo un antecedente.
Puede ser judicial o administrativa.
Hay que tener en cuenta ciertos aspectos de la interpretacin de la ley:
- Artculo 21 del Cdigo Civil: palabras tcnicas de la ciencia de la Economa.
- Artculo 24 del Cdigo Civil: espritu general y equidad natural, especial importancia
tienen en los ordenamientos jurdicos europeos, como en el Tratado de Roma, aplicado
en la Corte Econmica Europea.

DOCTRINA.

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En general, en los ordenamientos jurdicos de la Familia Romano Germnica, la
opinin de los tratadistas es que no tiene fuerza vinculante. Lo mismo ocurre en nuestro pas.
Tanto en un asunto litigioso, como en un informe en derecho, se recurre a ella.
IMPORTANTE: puede tener influencia en la modificacin de la ley positiva, nos lleva a
diferentes interpretaciones. Tiene una especial importancia en el Derecho Econmico, porque es
una disciplina nueva y porque es un derecho mutable.
As, la doctrina es la que aporta uno de los mayores pesos con respecto al cambio del
Derecho Econmico.

PARTE ESPECIAL.

CAPTULO I: LA DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA.

Tambin se denomina asignacin de recursos, rgimen de competencias, etc.

ANTECEDENTES HISTRICOS.

Ley Sherman, 1.890 (USA): conocida como el comienzo de la legislacin anti trust.
Esta ley trat de eliminar la figura del trust, que es una forma de concentracin o
crecimiento de una empresa, evitando que se pueda competir libremente, controlando el mercado.

Ley Clayton, 1.914 (USA): apunt a terminar o prohibir la discriminacin de precios,


que se haca para controlar la demanda. Ejemplo: diferentes precios en diferentes regiones para
poder eliminar a la competencia, vendiendo a precio de costo, incluso de prdida, para sacar a la
competencia.

Tambin es importante como antecedente la legislacin antimonoplica de la Comunidad


Econmica Europea.

En Chile:

Ley 13.305, 1.959: fue de muy escasa aplicacin, por lo que no tiene gran importancia.

DL 211, 1.973: texto refundido en el DS 511 DE 1.980.

Ley 19.610: reforma 19/05/1.999.

Ley 19.911: reforma 14/11/2.003.

Ley 20.088: reforma 05/01/2.006.

Porqu es importante el DL 211?. Porque fue un cambio importante en la legislacin


chilena, debido a la poca aplicacin de la Ley 13.305.
El esquema econmico adoptado por el gobierno de la poca era el de libre mercado.
Lo que pretende el DL es obtener un cambio fundamental en el rgimen de asignacin de
recursos en la economa chilena. Hay que recordar que hasta el 73 la tendencia era incrementar

39
la participacin directa del Estado en la economa mediante su rol empresario. Con dicho cambio,
se busca que la asignacin de recursos la haga el mercado.
Su pretensin fundamental es permitir que imperen condiciones de libre competencia en
el o los mercados, pero donde sea posible. Por ejemplo: en el mercado de la luz no puede haber
competencia, por lo que la tarifa la fija el Estado.
La ley tambin regula que en la medida que no sea posible la competencia, se prevean y
eviten los efectos negativos de las imperfecciones del mercado.

DL 211 Y SUS MODIFICACIONES.

Cuestiones preliminares.
Las normas de defensa de la libre competencia son normas de orden pblico, as, todos
los agentes que actan en el mercado deben respetarlas. El DL pretende organizar el mercado
(funcin de organizacin del orden pblico econmico). Para asegurar la libre competencia,
quienes transgreden el DL lo vulneran y adems vulneran normas y principios constitucionales
(artculo 19 n 21).
Libertad contractual, en esta materia rige la autonoma de la voluntad, pero sucede que
el DL 211 irrumpe en este principio, porque ya no se puede contratar libremente, sustrayndose de
respetar sus normas. Estas normas son irrenunciables por el hecho de ser de orden pblico.

Bien jurdico protegido.


Cul es el bien que procura salvaguardar la ley?. La libre competencia.
Artculo 1 Ley 19.911.- La presente ley tiene por objeto promover y defender la libre
competencia en los mercados.
Los atentados contra la libre competencia en las actividades econmicas sern
corregidos, prohibidos o reprimidos en la forma y con las sanciones previstas en esta ley.
Sin embargo, hay profesores que hoy no estn de acuerdo con la designacin del bien
jurdico protegido.
Al comienzo y hasta hoy, el principal problema que se cre fue que la ley no define la libre
competencia, por esto, los organismos de la poca, comisiones preventivas y resolutivas,
tuvieron que hacerlo. La ley actualmente vigente, reformada, tampoco lo hizo porque ya est claro
como se llega a dicho concepto, por el artculo 21 del Cdigo Civil este concepto debe ser
definido por la economa.
Se lleg a delinear algunos criterios metodolgicos y elementos conceptuales
conducentes a una definicin jurdico econmica:
1) Determinacin del mercado relevante (o concreto): es el mercado especfico y
preciso concerniente a cada situacin concreta.
Al analizar el mercado no se puede recurrir al mercado genrico, sino que debe
recurrirse al especfico, lo ms especfico posible. Por ejemplo: fruta manzanas
manzanas verdes, no rojas.
2) Indicadores de competencia: se refieren a la estructura del mercado, al
comportamiento de los agentes econmicos y a los resultados obtenidos.
Estos deben ser aplicados al mercado relevante o concreto luego de determinarlo.
Ejemplos:
Cuntos oferentes existen en el mercado relevante o concreto de que se trata, cuntos
productores hay?. Si hay uno es un monopolio, si hay dos o ms es un oligopolio.

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Qu porcentaje de la oferta proporciona dentro de ese mercado concreto el oferente?.
Ver si existen barreras u obstculos para que otros oferentes puedan ingresar a ese
mercado. Dichas barreras pueden ser legales, de altas inversiones.

MBITO DE APLICACIN DEL DL.

Hay que distinguir:

mbito Personal: a quines se les aplica la ley?. A todos, sean personas naturales o
jurdicas (de derecho pblico o privado), nacionales o extranjeras. Nadie queda exceptuado.

mbito Territorial: en qu territorio se aplica la ley?. Dentro de todo el territorio de la


Repblica, segn el principio general. Esto fue motivo de discusin, ya que en el antiguo DL 211
artculo 1 deca dentro del pas, tanto en las de carcter interno como las relativas al comercio
exterior. Los antiguos organismos (comisin resolutiva) lo aclararon: no se atiende al lugar de
ejecucin de la conducta infractora, sino que al lugar donde se producen sus efectos.
Dumping: se vende en el exterior a un precio inferior que en el mercado interno, con esto,
se trata de eliminar la competencia, al eliminarla luego se suben los precios. Esto es sancionable
por la ley chilena.

mbito Material: aqu hacemos referencia a las conductas prohibidas por la ley, que son
infracciones a la ley. Este es uno de los cambios sustanciales que hizo la reforma del 2.003.
Antes se distingua entre figura genrica, residual y abuso de situacin monoplica.
Hoy existe una figura genrica (redactada en trminos distintos), casos ejemplares y
abuso de posicin dominante.

La ley contempla tres situaciones (nombres doctrinarios):


Conductas Colusivas.
Abuso de posicin dominante.
Prcticas predatorias y competencia desleal.
Casos ejemplares.

En la figura genrica de hoy, se suprime la mencin al ilcito penal, ya no hay penas


corporales (presidio menor en cualquiera de sus grados) como lo haba antes de la reforma.
Aqu hay que analizar:
1) Forma de ejecucin de la conducta: lo que interesa dilucidar es que conductas quedan
comprendidas dentro del ilcito econmico.
Cualquier hecho, acto o convencin, cualquier conducta contraria a la libre
competencia (concepcin amplia). El legislador quera incorporar as a esta figura todo,
ampliamente, cualquier hiptesis de comportamiento.
2) Requisitos de ilicitud de la figura genrica: qu condiciones tienen que darse para
que la conducta sea ilcita o sancionable?. que impida, restrinja o entorpezca la libre
competencia, o que tienda a producir dichos efectos,. Esto est tomado en un sentido
objetivo, (verbo tender a) en un doble sentido, es decir, por un lado en el juzgamiento del
ilcito econmico se prescinde de la intencin del autor (no se analiza el sentido subjetivo),
por lo que basta que el acto atente contra la libre competencia para ser ilcito y, por otro

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lado, porque como no consideramos la intencin del autor, tampoco consideramos el
resultado.

En los casos ejemplares, hay una enumeracin por va ejemplar, sin ser taxativa, ,
entre otros,.

Elementos copulativos del abuso de poder dominante.


Que se ocupe una posicin dominante.
Que se abuse de dicha situacin.
En el DL antiguo se llamaba abuso de posicin monoplica, lo que llevaba a un error,
porque se entenda que para que la figura existiera tena que haber una situacin monoplica.
Para estudiar una situacin monoplica hay que ver cual es el mercado relevante o
concreto y hay que aplicar los indicadores de competencia. Tambin hay que ver cual es su
dominio en el mercado, es decir, cuando tiene un alto grado de autonoma en el mercado de la
empresa, aquello significa que la empresa puede prescindir de lo que hagan las dems, as, la
empresa que tiene dicho grado de autonoma no est interesada en el precio de los productos de
las otras empresas.
Por ejemplo: la empresa A vende $20, la B $30, la C $10 y la D $1000. A la empresa D no
le interesa lo que hagan o cuanto vendan A, B y C porque ella seguir siendo la dominante.
As, se tiene una posicin dominante cuando se tiene poder para influir en la oferta o
demanda total, por lo tanto, no es necesario que est en una situacin de monopolio.
Tener una posicin dominante no es ilegal, incluso puede haber un monopolio lcito, lo
ilegal es abusar de dicha posicin.
Hay que entender el abuso como el mal uso o uso indebido, torcido o excesivo de los
instrumentos jurdicos de quien dispone o sustenta la posicin dominante.
Aqu hay dos cosas en juego: el abuso de la posicin dominante vinculado con la libertad
contractual y la libertad de mercado. Esto porque, por un lado, en la relacin contractual que se
est celebrando no hay equilibrio (lo que irrumpe en el Derecho Econmico porque hay una parte
econmicamente ms dbil) y por otro lado porque mi contraparte se va a ver obligada a contratar
conmigo.

Figuras jurdicas ms frecuentes a travs de las cuales se abusa de la posicin


dominante.
Contratos de adhesin.
Contratos ligados.
Discriminaciones subjetivas.
Clusula de prohibicin de comercio.

Contratos de adhesin: una de las partes impone unilateralmente las clusulas del
contrato y la otra acepta.
Por ejemplo: contrato de seguros, contrato de transporte areo.
Dnde queda la libertad jurdica de las partes?. El contrato de adhesin es una figura
tpica a travs de la cual se puede abusar de la posicin dominante, no es lo mismo que el
contrato tipo, que es un modelo para hacer el contrato.

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Se carece absolutamente de la libertad de estipulacin, se est abusando de la posicin
dominante porque la parte ms fuerte impone ntegramente las clusulas, el contrato y se rompe
la igualdad jurdica de las partes.

Contratos ligados: quien sustenta la posicin dominante en un determinado mercado le


impone al otro contratante la adquisicin de un bien o servicio en el cual aquel tambin tiene
generalmente una posicin dominante.
, imponiendo a una venta la de otro producto,. Es ms amplio el concepto que
aparece en la ley que el que entendemos normalmente.
Por ejemplo: la Compaa de Telfonos de Chile venda la lnea (derecho de uso),
tambin venda el equipo y adems estaba obligado a usar su servicio tcnico.
El problema est en que hay dos productos que se pueden vender independientemente
por otra compaa, se liga la venta de un producto con la venta de otro.
Cuando va ligado a una garanta se permite.

Discriminaciones subjetivas: una vez ms aparece el concepto de discriminacin, por


qu tanta persecucin del Derecho Econmico contra la discriminacin arbitraria? . La
discriminacin siempre representa un atentado al principio de igualdad jurdica.
Aqu, quien ocupa la posicin dominante aplica a transacciones equivalentes condiciones
distintas.
Por ejemplo: normalmente las empresas tienen un listado de volumen, si le compran
entre 100 y 1.000 unidades tendr un descuento del 5%. Si en un mercado concreto alguien ocupa
una posicin dominante puede ocurrir que discrimine con los descuentos. Llega alguien y compra
2.000 unidades y se le aplica un descuento del 10%, llega otra persona que compra el mismo
volumen, ambos pagan al contado, pero este ltimo slo tiene un descuento del 8%, aqu hay una
discriminacin arbitraria.

Clusula de prohibicin de comercio: en el contrato se estipula que quien vende un


determinado producto no se puede instalar con un negocio del mismo rubro dentro de un perodo
de tiempo, se da en los contratos de representacin, alguien otorga a una persona el derecho a
usar su marca.
Cuando en la representacin se acta por mandato, se puede imponer esta prohibicin,
los organismos anti monopolio han dicho que esto es vlido, pero si solo se hace un contrato de
compra venta de productos, el comprador pasa a ser dueo de esos productos y no se acepta la
prohibicin.

TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA.

Caractersticas.
Es un rgano jurisdiccional (administra justicia).
Es un rgano especial e independiente.
Est sujeto a la superintendencia directiva, correccional y econmica de la Corte
Suprema.

Funciones.
Prevencin.

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Correccin.
Sancin.

Composicin.
La antigua Comisin Resolutiva se compona por:
Ministro de la Corte Suprema.
Jefe de Servicio: Ministro de Economa.
Jefe de Servicio: Ministro de Hacienda.
Decano de Ciencias Jurdicas: universidad con sede en Santiago.
Decano de Ciencias Econmicas: universidad con sede en Santiago.
Se criticaba por no tener una integracin de las materias a ver, sin tener el conocimiento
especfico que se necesitaba.
Hoy, el Tribunal se compone por:
Un Abogado: que lo preside. Es designado por el Presidente de la Repblica de una quina
confeccionada por la Corte Suprema mediante concurso pblico de antecedentes. Los
postulantes deben tener una destacada actividad profesional o acadmica especializada
en libre competencia o en Derecho Comercial o Econmico y, por lo menos, diez aos de
ejercicio profesional.
Cuatro Profesionales Universitarios Expertos en Libre Competencia: de ellos, dos deben
ser abogados y dos deben ser licenciados o con post grado en Ciencias Econmicas.
De estos dos (uno de cada uno), son designados por el Consejo del Banco Central previo
concurso pblico de antecedentes. Los otros dos integrantes son designados por el
Presidente de la Repblica, a partir de dos nminas de tres postulantes confeccionadas
por el Consejo del Banco Central, tambin con concurso pblico de antecedentes.
Suplentes: dos abogados y dos licenciados o con post grado en Ciencias Econmicas. El
Consejo del Banco Central y el Presidente de la Repblica designan cada uno dos
integrantes de los suplentes (uno para cada rea). Se eligen con el mismo procedimiento
de los titulares, pudiendo usar a los que no quedaron como titulares dentro de la nmina.
El legislador busc transparencia e idoneidad (competencia en la materia), por lo que la
ley le dio ciertas caractersticas a los concursos: deben fundarse en condiciones objetivas,
pblicas, transparentes y no discriminatorias.
Un auto - acordado de la Corte Suprema y un acuerdo del Banco Central explican dichas
condiciones para que no se transformen en conceptos plsticos.
Cmo se reemplaza al Presidente y a los titulares?. Cuando existe ausencia o hay
impedimento del Presidente lo reemplaza otro titular de acuerdo al orden de precedencia que se
establezca mediante auto acordado del Tribunal. Los otros titulares tambin se reemplazan
mediante la forma y la precedencia en que los suplentes van a reemplazar, tambin determinada
por un auto acordado del Tribunal.
Formalidades del nombramiento: lo hace el Presidente mediante Decreto Supremo con su
potestad reglamentaria (de ejecucin). El Decreto es expedido por el Ministro de Economa,
Fomento y Reconstruccin y suscrito tambin por el Ministro de Hacienda.
Incompatibilidades para ejercer los cargos: el cargo de titular es incompatible con el cargo
de funcionario pblico; de administrador, gerente, o trabajador dependiente de sociedades
annimas abiertas o sometidas a las reglas de ellas, como as mismo de sus matrices, filiales,
coligantes o coligadas. Si una persona tiene una de estas condiciones debe renunciar a ellas, este
cargo, sin embargo, es compatible con los cargos docentes.

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Duracin: tanto titulares como suplentes duran seis aos y pueden volver a ser
designados por perodos sucedidos con el mismo procedimiento (concurso pblico de
antecedentes). Deben renovarse parcialmente cada dos aos.

Tratamiento.
Al Tribunal se le da el tratamiento de honorable y a los miembros el de ministros.

Remuneracin.
Antes era ad honorem. Hoy se establece que ser de 80 UTM, adems de 10 UTM por
cada sesin a la que asistan adicionales a las establecidas por la ley. En todo caso, el mximo no
puede superar las 120 UTM.
Los suplentes reciben 10 UTM por cada sesin a la que asistan (en reemplazo de un
titular), con un mximo de 40 UTM.

Sede.
Est en la ciudad de Santiago.

Funcionamiento.
Es permanente, debiendo fijar los das y horas de sesin, con un mnimo de dos das a la
semana.

Qurum para sesionar.


A los menos tres miembros. Los acuerdos se adoptan por simple mayora.
Si concurren cuatro miembros y se produce un empate quien resuelve es el Presidente.

Implicancias y recusaciones.
Ellas deben ser declaradas y responden a los artculos 195 y 196 del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
El afectado puede aceptar las implicancias o puede no aceptarlas, en cuyo caso el mismo
Tribunal falla el asunto de plano.
Si la recusacin se rechaza por unanimidad se debe pagar una multa de 20 UTM.

Reemplazos.
Hay que mantener el equilibrio entre abogados y economistas, por lo que el suplente que
reemplaza debe ser de la misma rea del reemplazado. Si an as no se puede formar qurum,
integran Ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago.

Cesacin de funciones.
Hay cuatro causales:
Trmino del perodo legal de su designacin.
Renuncia voluntaria.
Destitucin por notable abandono de funciones.
Incapacidad sobreviniente: es aquella que impide al integrante ejercer el cargo por tres
meses consecutivos o por seis meses en un ao.

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Las dos ltimas las hace efectivas la Corte Suprema a peticin del Presidente del Tribunal
o de dos de sus miembros o la misma Corte de oficio (en uso de su facultad disciplinaria).
Producida la cesacin, si el tiempo que le resta es superior a 180 das se nombra un
reemplazante slo por el tiempo que le restaba del perodo al que ces.

Rgimen laboral.
Trabajadores con el rgimen comn (Cdigo del Trabajo), pero tienen el carcter de
funcionario pblico para los efectos de la probidad administrativa y de la responsabilidad penal.

Financiamiento.
Est en la Ley de Presupuesto del sector pblico.

Atribuciones y deberes.
La ley enumera cinco, que fijan el mbito de competencia del Tribunal:
1. Conocer, a solicitud de parte o del Fiscal Nacional Econmico, las situaciones que
pudieren constituir infracciones a la ley. Aqu hay una diferencia sustancial con el DL
211 porque no puede actuar de oficio.
2. Conocer, a solicitud de quien tenga inters legtimo, o del Fiscal Nacional
Econmico, los asuntos de carcter no contencioso que puedan infringir las
disposiciones de la ley, sobre hechos, actos o contratos existentes, as como
aquellos que le presenten quienes se propongan ejecutarlos o celebrarlos, para lo
cual, en ambos casos, podr fijar las condiciones que debern ser cumplidas en
dichos hechos, actos o contratos.
Contrato proyectado: se mantuvieron las disposiciones de la ley anterior, en base a que no
acarrean responsabilidad alguna, salvo que posteriormente y sobre la base de nuevos
antecedentes sean calificados por el Tribunal como contrarios a la libre competencia y
desde que se notifique o publique la resolucin. Tambin puede fijar condiciones, puede
proyectarse celebrar un acto y se le consulta al Tribunal, ste puede sealar que en
general se adecua pero que deben modificarse ciertas clusulas, puede acondicionarlo
para que se ajuste a Derecho.
3. Dictar instrucciones de carcter general de conformidad a la ley, las cuales
debern considerarse por los particulares en los actos o contratos que ejecuten o
celebren y que tuvieren relacin con la libre competencia o pudieren atentar contra
ella.
Por ejemplo: las fusiones de empresas. El Tribunal puede dictar una resolucin de
carcter general para que cumplan ciertos requisitos, lo que afectara la autonoma de la
voluntad.
4. Proponer al Presidente de la Repblica, a travs del Ministro de Estado que
corresponda, la modificacin o derogacin de los preceptos legales y
reglamentarios que estime contrarios a la libre competencia, como tambin la
dictacin de preceptos legales o reglamentarios cuando sean necesarios para
fomentar la competencia o regular el ejercicio de determinadas actividades
econmicas que se presten en condiciones no competitivas.
5. Las dems que seale la ley.

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Monopolios necesarios: no podrn otorgarse concesiones, autorizaciones, ni actos que
impliquen conceder monopolios para el ejercicio de actividades econmicas, salvo que la ley lo
autorice. Da la posibilidad que exista un monopolio justificado.

Procedimiento.
Es un procedimiento escrito, salvo la vista de la causa que se lleva ante los Tribunales
Superiores, tiene el carcter de pblico, es impulsado de oficio, las partes comparecen
representadas conforme al artculo 1 de la Ley 18.120, sobre comparecencia en juicio.
Puede iniciarse por:
- Requerimiento del Fiscal Nacional Econmico.
- Demanda de parte (particular).
As, no puede drsele inicio de oficio, en la ley antigua conoca de oficio, hoy no.
Luego de iniciado el juicio, el Tribunal da traslado por quince das hbiles, pero el Tribunal
puede indicar un plazo mayor siempre que no supere los treinta.
Las acciones de la ley prescriben en dos aos, contados desde la ejecucin de la
conducta infractora, se interrumpe por el requerimiento o la demanda.
Se van a adoptar medidas por el Tribunal para prevenir, corregir o sancionar. Estas
medidas tambin tienen un plazo de prescripcin de dos aos desde que la sentencia definitiva
queda afirme. Se interrumpe por actos cautelares o compulsivos pedidos por el Fiscal, el Tribunal
o las partes. Esta prescripcin no se suspende a favor de ninguna persona.
Adems de las medidas que impone el Tribunal, puede que la conducta infractora traiga
perjuicios econmicos al demandante. Las acciones civiles que derivan de un atentado prescriben
en un plazo de cuatro aos desde que se encuentra ejecutoriada la sentencia definitiva.
La primera notificacin debe ser personal, la ley permite que se le entregue al demandado
un estracto del requerimiento o de la demanda. Las dems se hacen por carta certificada, salvo
que las partes de comn acuerdo determinen otra.
La ley entrega al Tribunal la posibilidad de llamar a conciliacin, en forma facultativa.
El trmino de prueba es de veinte das hbiles, es fatal y comn.
La conciliacin se aprueba siempre que no afecte contra la libre competencia, porque es
una materia de orden pblico. Cuando la conciliacin es acorde con las normas de defensa de la
libre competencia el Tribunal la va a aprobar, la ley da la posibilidad de recurrir contra la resolucin
que aprueba la conciliacin (o avenimiento) a personas admitidas a litigar sin ser partes en la
conciliacin, el recurso que se interpone en este caso es el de reclamacin.

Medios de prueba.
La ley nos dice que son admisibles todos los medios del artculo 341 del Cdigo de
Procedimiento Civil, Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos;
Testigos;
Confesin de parte;
Inspeccin personal del tribunal;
Informes de peritos; y
Presunciones.
Adems de ellos, seala que pueden usarse todos los que el Tribunal considere aptos y
tambin l puede decretar prcticas de diligencias probatorias que estime o considere aptas, por
ejemplo: inspeccin personal del tribunal, absolucin de posiciones.

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En cuanto a los testigos, la lista hay que presentarla dentro del quinto da contado desde
la resolucin que reciba la causa a prueba ejecutoriada.
Vencido el trmino probatorio, se dicta el decreto de autos en relacin, osea, los alegatos
y se escuchan cuando lo pida una de las partes. Se pueden adoptar medidas cautelares.
Aqu, la norma es la general, ya que antes y durante el juicio y por el plazo que el Tribunal
estime, puede decretar medidas cautelares, se pueden adoptar todas las necesarias, igual que en
los medios de prueba parcial. Apuntan a dos elementos relevantes:
- Impedir los efectos negativos de las conductas, las contrarias a la libre competencia.
- Resguardar el inters comn.
Se dictan por el Tribunal de oficio o a peticin de parte. Si la peticin es de parte, se tiene
que cumplir con acompaar antecedentes que constituyan presuncin grave de derecho o bien, de
los hechos denunciados.
Son provisorias o provisionales.
La sentencia tiene que dictarse dentro de los cuarenta y cinco das contados desde que la
causa est en estado de fallo.

Qu medidas puede adoptar el Tribunal en la sentencia?.


1. Modificar o poner trmino a los actos, contratos, convenios, sistemas o acuerdos
que sean contrarios a las disposiciones de esta ley.
2. Ordenar la modificacin o disolucin de las sociedades, corporaciones y dems
personas jurdicas de derecho privado que hubieren intervenido en los actos,
contratos, convenios, sistemas o acuerdos a que se refiere el nmero anterior , ya se
produjo el hecho que infringe el DL 211, esto tambin estaba contemplado en la antigua
ley.
3. Aplicar multas a beneficio fiscal, la ms aplicada. En la antigua ley, se pensaba que la
multa era inferior al beneficio y ahora se elev mucho, 20.000 UTA (unidad tributaria
anual), esto se ha criticado ya que puede provocar la quiebra de una empresa, se confa
siempre en el buen criterio del Tribunal. Las multas podrn ser impuestas a la persona
jurdica correspondiente, pero tambin a sus directores, administradores y a toda persona
que haya intervenido en la realizacin del acto respectivo. La ley fue lejos y seala que los
directores, administradores y aquellas personas que se hayan beneficiado del acto
respectivo, respondern solidariamente siempre que hubieren participado en la realizacin
del acto.
Elementos a considerar por el Tribunal para aplicar la multa:
- Beneficio econmico obtenido con motivo de la infraccin.
- Gravedad de la conducta.
- Calidad de reincidente del infractor.
Dichos elementos que gradan la multa no son taxativos ya que la ley dice , entre
otras,.

Recursos.
Qu recursos se pueden entablar contra las resoluciones que dicta el Tribunal?. Para
todas las resoluciones, salvo la sentencia definitiva, el recurso que cabe es el de reposicin.
Se tramita como un incidente (dndole traslado a la otra parte) o se resuelve de plano.
Este recurso tambin es admisible contra las resoluciones e informes de los nmeros 2 y
3 del artculo 18, asuntos no contenciosos e informes generales, respectivamente.

48
Contra la sentencia definitiva que imponga alguna de las medidas del artculo 26 procede
el recurso de reclamacin, que va directamente ante la Corte Suprema, debe ser fundado.
Pueden interponerlo cualquiera de las partes o el Fiscal Nacional Econmico, en el plazo
de diez das hbiles que pueden aumentarse en base a la tabla de emplazamiento. Este recurso
tambin es procedente respecto de los nmeros 2 y 3 del artculo 18, pero slo cuando ocurre
que las resoluciones dictadas por el Tribunal fijan condiciones a los actos y contratos.
Este recurso no suspende el cumplimiento del fallo, salvo cuando hay multas.
La Corte Suprema conoce en sala (civil), la ley le dej la posibilidad de que a peticin de
parte y por resolucin fundada pueda suspender total o parcialmente el cumplimiento del fallo.
Si la reclamacin recae en una multa, la parte debe consignar el 10% del monto de la
multa para que proceda el reclamo, esto para que el reclamo sea fundado. El Fiscal Nacional
Econmico est exento de este requisito. Rechazada la reclamacin, se da un plazo de diez das
hbiles para pagar la multa.
Hay tres caractersticas de cmo se tramita el recurso de reclamacin ante la Corte
Suprema:
- No se requiere la comparecencia de las partes.
- Las causas de la libre competencia se conocen con preferencia.
- No hay suspensin de la vista de la causa por el nmero 5 del artculo 165 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

Cmo se ejecutan sus resoluciones?.


La ley le otorga al Tribunal todas las facultades propias del Libro Primero
Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento y del Libro Segundo Del Juicio
Ordinario de los Tribunales de Justicia.

Indemnizacin de perjuicios.
Se intentan ante el Tribunal Civil competente de acuerdo a las reglas generales. Aqu no
tiene mayor ejecucin un juicio ordinario porque ya hay una sentencia previa, se tramita conforme
a un juicio sumario.
El efecto de cosa juzgada en las sentencias del Tribunal de la Libre Competencia es
distinto al de la cosa juzgada en materia civil (triple identidad, no puede volver a discutirse). En las
sentencias del Tribunal de la Libre Competencia el efecto de cosa juzgada no es absoluto, ya que
es posible que sobre la base de nuevos antecedentes pueda volver a revisarse una determinada
situacin.

FISCALA NACIONAL ECONMICA.

La Fiscala es un servicio pblico, descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio


propio, independiente de todo otro organismo o servicio, sometido a la supervigilancia del
Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin.
Su sede est en Santiago y a la cabeza est el Fiscal Nacional Econmico, que
representa judicial y extrajudicialmente a la Fiscala, es un cargo de la exclusiva confianza del
Presidente de la Repblica.

Requisitos para ser nominado Fiscal.


Cumplir con los requisitos generales para ingresar a la administracin pblica.

49
El Fiscal tiene que tener el ttulo de abogado y diez aos de ejercicio profesional, si no
tiene los diez aos debe tener tres de antigedad en el servicio de la Fiscala.

El Fiscal puede designar Fiscales Adjuntos que pueden actuar en cualquier mbito
territorial cuando la especialidad, complejidad o urgencia de la investigacin lo requiera. Tienen las
facultades que les delegue el Fiscal Nacional Econmico, no deben cumplir con exigencias
especiales.

En cuanto al personal de planta, son cincuenta funcionarios y la ley se encarga de


sealar los requisitos con los que deben cumplir, aparte de los generales para ingresar a cualquier
cargo de la administracin pblica.

Estatuto jurdico.
Tanto el personal de planta como el personal contratado se rigen por el D.L. 211 y en
subsidio por el Ttulo I del D.L. 3.551 y las normas del Estatuto Administrativo, Ley 18.834.
La ley establece que el personal de planta y el contratado tienen que tener dedicacin
exclusiva.
La ley se encarga de repetir la independencia del Fiscal, sealando que es independiente
de las autoridades y Tribunales que acten. Es tal la independencia, que puede actuar de acuerdo
a sus propias apreciaciones pero conforme a derecho, como l estime conveniente.
El Fiscal acta como parte en el juicio, representando el inters de la colectividad en el
orden econmico ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia y ante los Tribunales de
Justicia.
Qu sucede en el caso de las personas de provincias, como acta la Fiscala?. Las
presentaciones de los particulares dirigidas a la Fiscala Nacional Econmica, podrn ingresarse a
travs de las Intendencias Regionales o Gobernaciones Provinciales respectivas, cuando el
domicilio del peticionario se encontrare ubicado fuera de la ciudad asiento de este organismo.
La Fiscala es financiada por la Ley de Presupuestos.

Atribuciones especficas.
El Fiscal Nacional Econmico en el ejercicio de sus funciones acta en forma
independiente de las instituciones y Tribunales donde ejerce su funcin, en consecuencia, podr
defender los intereses que le estn encomendados en la forma que estime, arreglada a derecho,
segn sus propias apreciaciones.

Atribuciones y deberes especficos del Fiscal Nacional Econmico:


Funcin de investigacin: puede instruir las investigaciones que estime procedentes
para comprobar las infracciones a la ley, dando noticia de su inicio al afectado.
Con conocimiento del Presidente del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia, la
Direccin General de la Polica de Investigaciones deber poner a disposicin del
Fiscal el personal que ste requiera para realizar estas investigaciones o ejecutar las
diligencias que estime procedentes. De esta misma forma, podr instruir que las
investigaciones que se inicien en virtud de denuncias u oficio tengan el carcter de
reservado. El Fiscal tambin puede disponer que no se d noticia del inicio de la

50
investigacin al afectado, previa autorizacin del Tribunal de Defensa de la Libre
Competencia.
Representacin del inters general de la colectividad: el Fiscal acta como parte
representando el inters general de la colectividad en el orden econmico ante el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia y los Tribunales de Justicia, con todos los deberes y
atribuciones que le corresponden en dicha calidad, se exceptan las investigaciones
criminales que se rigen por lo dispuesto artculo 39 letra I. Ante la Corte Suprema el
Fiscal, por s o por delegado, puede impugnar o defender los fallos del Tribunal de
Defensa de la Libre Competencia.
Atribuciones de informacin: el Fiscal debe emitir los informes que solicite el Tribunal
de Defensa de la Libre Competencia, en los casos en que el Fiscal no tenga la calidad de
parte.
La facultad de requerir de cualquier oficina, servicio o entidad y personas que pongan a
disposicin los antecedentes que estime necesarios para sus investigaciones (artculos
39 letras G y H).

CAPTULO II: EL RGIMEN MONETARIO Y FINANCIERO.

Hay que diferenciar entre Derecho Financiero Comn y Derecho Financiero Pblico.
El Derecho Financiero Pblico, se conoce tambin como Derecho de Hacienda Pblica,
y concierne a las finanzas pblicas, es decir, ingresos y egresos del Fisco. Es un tema vinculado a
la Ley de Presupuestos (sta en Derecho Econmico se denomina como ley ex ante, porque es
dada antes de su aplicacin).
El Derecho Financiero Comn se vincula a las finanzas que no dicen relacin con la
hacienda pblica.
Qu se entiende por oferta monetaria?. Est constituida por todos los medios de pago
de que dispone un pas en un momento determinado.
Aqu encontramos tres grandes vertientes:
Dinero efectivo: es un medio de pago de aceptacin generalizada y que tiene la
caracterstica de ser un medio obligatorio de pago o curso forzoso, esto es, aceptado por
todas las personas como pago de bienes y servicios. Todas las monedas y billetes que
circulan en el pas.
Dinero bancario, giral o escritural: est constituido por el total de depsitos a la vista
existentes en un momento determinado en los bancos comerciales. El dinero bancario es
cuantitativamente ms importante que los billetes y monedas en circulacin, por cuanto la
mayora de las transacciones se realizan por medio de operaciones con cargo a dicho
dinero, por ejemplo: cheque, redcompra, transferencias electrnicas. Este dinero
mantenido en depsitos a la vista, permite a los bancos otorgar prstamos, con cargo a
dichos depsitos, lo que hace aumentar la cantidad de dinero existente en la economa,
en otras palabras, estos depsitos permiten a los bancos crear ms dinero en base a que
los cuentacorrentistas no retiran todos sus depsitos simultneamente y los bancos slo
estn obligados a mantener un porcentaje en caja (tasa de encaje).
Cuasidinero: es un activo financiero que constituye un medio de pago de aceptacin ms
restringida que el dinero efectivo, es comn considerar como cuasidinero los depsitos de
ahorro y depsitos a plazo en los bancos comerciales y en general los activos financieros
lquidos.

51
El nico que tiene curso legal, forzoso u obligado es el dinero efectivo.
Unidad monetaria vigente en Chile: peso, establecido por el D.L. 1.123 de 1.975.

LOS BANCOS CENTRALES.

Fueron creados en Inglaterra y Suecia durante el siglo XVII. Tal vez, el ms importante
fue el de Inglaterra, creado en 1.864, parti como un banco privado. Otro muy importante fue el de
USA que forma parte de la Reserva Federal, creado en 1.914.

Objetivos.
Varan dependiendo del sistema econmico en que operan, pero conviene destacar que
es comn a todos la preocupacin por la estabilidad de la moneda, ya que en la medida en que
exista esta estabilidad se puede fomentar la produccin y mejorar el nivel de vida.
Objetivos ms comunes en todos los pases:
Emitir dinero: vale decir, crear monedas o billetes. Normalmente, hoy es el Estado el que
tiene el monopolio de esto.
Formular la poltica monetaria y crediticia: ya que si se fomenta o no el crdito se
puede regular el nivel de vida.
Prestar recursos al Fisco e Instituciones Fiscales: en el caso de Chile desapareci.
Proporcionar recursos a los dems bancos del sistema: bancos comerciales, el
Banco Central es el banco de los bancos.
Otorgar financiamiento al pblico: hoy prcticamente no se usa.
Administrar los recursos monetarios internacionales: plenamente vigente.

BANCO CENTRAL DE CHILE.

Dentro del rgimen financiero institucional de nuestro pas hay que distinguir tres niveles:
1. Banco Central de Chile o Banca Central.
2. Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
3. Bancos e Instituciones Financieras.

Antecedentes histricos.
Es creado en 1.925 bajo la administracin de Arturo Alessandri Palma, fue el resultado
de una comisin encabezada por Kemmerer.
Principales leyes formadoras:

DL 466 de 1.925: aqu el Banco Central tuvo esencialmente una misin monetaria,
procurar la estabilizacin de la moneda a travs de la regulacin del circulante. Es concebido
como una persona jurdica de derecho pblico, pero partiendo de la idea de que sea un organismo
autnomo.
Esto se reflejaba en el hecho de que el Directorio del Banco estaba conformado por diez
miembros de los cuales slo tres eran designados por el Ejecutivo.
En 1.946 se incorporan dos representantes de la Cmara de Diputados y dos del
Senado. Con esto, la institucin pasa a tener un marcado tinte poltico.

52
DFL 106 de 1.953: aqu se insiste con el tema de la autonoma. Su funcin fundamental
es propender al desarrollo ordenado y progresivo de la economa a travs de la poltica monetaria
y crediticia.
Adems, se le asigna la funcin de lograr el pleno empleo y evitar las tendencias
inflacionarias, tambin a travs de la poltica monetaria y crediticia. Porqu?, porque al estar
estable la moneda se aumenta la inversin y al aumentarse la inversin se aumenta el empleo.

DFL 247 de 1.960: aqu no hay variaciones en cuanto a la finalidad del Banco, pero s
respecto de su estructura interna ya que al Directorio se le agrega el Comit Ejecutivo,
conformado por el Presidente del Banco, el Vicepresidente y el Gerente General. Su funcin es
ejecutar los acuerdos y las normas adoptadas por el Directorio.

DL 1.078 de 1.975: hay un cambio importante, se crea el Consejo Monetario que pasa a
tener una caracterstica muy trascendente, pasando a tener el primer nivel en el sistema
institucional del rgimen financiero (por sobre el Banco Central), ya que es el encargado de
elaborar las polticas monetarias y crediticias.
Tambin la ley le encarg elaborar la poltica de aranceles, de comercio exterior, de
ahorros y cambiaria. Con esto, queda tan disminuido el Banco Central que se suprime el
Directorio.
Qu pasa entonces con la estructura interna?, se mantiene el Comit Ejecutivo para
cumplir los acuerdos del Consejo Monetario.
Con todo, el Banco mantiene su misin y la ley sigue declarando que es un organismo
autnomo.

Ley 18.840 de 1.989, publicada en el Diario Oficial del 10 de Octubre de 1.989: su


mayor modificacin fue por la Ley 19.705 de 2.000.

La Constitucin establece que una ley orgnica constitucional organizar al Banco


Central.

LA LEY ORGNICA CONSTITUCIONAL DEL BANCO CENTRAL DE CHILE.

Caractersticas.
Son seis y se encuentran en el artculo 1, El Banco Central de Chile es un organismo
autnomo, de rango constitucional, de carcter tcnico, con personalidad jurdica, patrimonio
propio y duracin indefinida. Esta ley establece su organizacin, composicin, funciones y
atribuciones. Cada vez que en esta ley se use la expresin Banco, se entender que se alude al
organismo sealado en este artculo.
Es un organismo autnomo, de carcter tcnico (en oposicin al carcter poltico) y el
patrimonio propio le da independencia.

53
Las leyes orgnicas constitucionales son cuerpos legales que regulan de una manera
sistemtica, coherente y extensiva una determinada materia que la Constitucin seala. Deben
cumplir con requisitos de fondo y forma.
De forma:
- Para su aprobacin, modificacin o derogacin se requiere de los 4/7 de los Diputados y
Senadores en ejercicio.
- Estn sometidas al control preventivo y obligatorio de constitucionalidad por el Tribunal
Constitucional.
- Deben referirse a materias que la propia Constitucin contemple como propias de su
competencia.
- En aquellas materias propias de ley orgnica constitucional no puede haber delegacin de
facultades.
De fondo: deben adecuarse a la Constitucin en lo sustancial y en lo material.

Direccin y administracin.
Consejo del Banco Central, conformado por cinco consejeros designados por el Presidente
de la Repblica a travs de un decreto supremo que se expide por el Ministerio de Hacienda,
previo acuerdo del Senado.

Duracin.
Artculo 8 inciso 1, Los miembros del Consejo durarn diez aos en sus cargos, pudiendo
ser designados para nuevos perodos, y se renovarn por parcialidades, a razn de uno cada dos
aos.

Autonoma.
Hay que analizar dos aspectos: patrimonial y tcnico.
El aspecto tcnico se refiere a la capacidad del Banco Central para tomar por s mismo las
decisiones tcnicas que debe adoptar en el ejercicio de sus atribuciones con independencia del
poder central.
Materias que por su carcter tcnico no son aptas para ser discutidas en otras instancias de
la administracin de Estado, mensaje de la ley orgnica constitucional, destaca expresamente
esta autonoma. Esto quiere decir que las materias que trata el Banco Central tienen un carcter
especializado que, por consiguiente, tienen que ser tratadas por un rgano especializado.
En cuanto al aspecto patrimonial, el Banco Central tiene patrimonio propio que administra con
independencia del Poder Ejecutivo.
No est sujeto a la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, ni tampoco a la Ley General de Bancos.
En las leyes anteriores siempre se insisti en el carcter autnomo del Banco. Ahora, en la
ley orgnica constitucional actual, el legislador se preocupa de asegurar la autonoma del Banco
Central. En el artculo 97 de la Constitucin (hoy artculos 108 y 109) se asegura su
autonoma.
Tiene o no esa autonoma el Banco Central?, desde el punto de vista de la Constitucin el
Banco cuenta con esa autonoma, pero hay que ver si es relativa o absoluta, desde el punto de
vista de la ley orgnica constitucional es absoluta.
Artculo 6 inciso 2, El Consejo, al adoptar sus acuerdos, deber tener presente la
orientacin general de la poltica econmica del Gobierno. Cuando seala, deber tener

54
presente, quiere decir que no est obligado. La poltica econmica es una variable que el
Consejo debe considerar, pero no tiene carcter obligatorio.
Si slo nos quedramos en este enunciado sera ambiguo, porque hay opiniones diferentes al
respecto, por lo que hay que seguir avanzando en la ley orgnica constitucional ya que hay
normas que:
Limitan la autonoma.
Coordinan al Banco con el Poder Ejecutivo.

Normas que limitan la autonoma:


Artculo 5 inciso 3: se vulnera la autonoma patrimonial porque el Banco para aumentar
su capital debe solicitarlo al Ministro de Hacienda.
Artculo 7: ac nos encontramos con dos problemas, porque no slo designa a los
consejeros el Presidente de la Repblica, sino que adems debe haber acuerdo del
Senado, lo que vulnera el carcter tcnico. Hay una influencia en el plano poltico.
Artculo 8: el Presidente del Banco tambin es designado por el Presidente de la
Repblica.
Artculo 10 inciso 1: las remuneraciones sern fijadas por el Presidente de la Repblica.
Artculo 15: consagra la posibilidad de que los miembros sean acusados a la Corte de
Apelaciones de Santiago. Esta posibilidad la tienen el Presidente de la Repblica, el
Presidente del Banco o, a lo menos, dos consejeros. La acusacin debe ser fundada,
debe infringir el artculo 13 de la misma ley.
Artculo 17: el Presidente de la Repblica puede remover a un miembro del Consejo.
Cuando hay un problema de probidad nunca ms puede ser consejero, pero por este
artculo slo ser sancionado por diez aos.
Artculo 38 nmero 2: el Banco debe aplicar las disposiciones de los convenios en que
sea parte el Banco y las disposiciones contenidas en los tratados celebrados por el
Gobierno de Chile.
Artculo 75: le corresponder dictar las normas relativas al estado financiero al Consejo,
previo informe de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
Artculo 80: el Consejo tiene la obligacin de presentar al Ministro de Hacienda y al
Senado antes del 30 de Septiembre una evaluacin de las polticas y programas del ao
en curso y del ao venidero.

Normas que coordinan al Banco con el Poder Ejecutivo:


Artculo 4: el Banco debe informar al Presidente de la Repblica y al Senado de todas las
polticas y normas generales que adopte, adems debe asesorar al Presidente cuando ste lo
solicite.
Artculo 19: el Ministro de Hacienda puede asistir a las sesiones del Consejo con derecho a
voz, puede proponer acuerdos y tiene el derecho a suspender la aplicacin de un acuerdo.
Artculo 37 inciso 1: el Banco puede actuar como agente fiscal en la contratacin de crditos
internos y externos, con la coordinacin del Ministro de Hacienda y mediante un decreto
supremo.

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Artculo 8 inciso 2: el Presidente de la Repblica es el encargado de designar al Presidente
del Consejo, durar cinco aos o el tiempo menor que le reste como consejero. Para algunos
autores esta es una norma de limitacin ms que de coordinacin, por lo que puede ser
considerada dentro de ambas.

Lo ideal, ms all de una autonoma absoluta, es que haya coordinacin siempre entre el
Banco Central y el Ejecutivo.

Normativa aplicable al Banco Central.


Artculo 2 inciso 1: el Banco, en el ejercicio de sus funciones y atribuciones, se regir
exclusivamente por las normas de su ley orgnica. As, no le sern aplicables, para
ningn efecto legal, las disposiciones generales o especiales dictadas para el sector
pblico. Subsidiariamente y dentro de su competencia, se regir por las normas del
sector privado.
Artculo 81: el personal del Banco se regir por las normas de la ley orgnica y
subsidiariamente por el Cdigo del Trabajo, que es el Cdigo aplicable al sector
privado. No le sern aplicables por tanto, las normas del sector pblico.

Objetivos.
Artculo 3, El Banco tendr por objeto velar por la estabilidad de la moneda y el normal
funcionamiento de los pagos internos y externos.
Qu hace el Banco para poder cumplir con sus objetivos?, lo hace a travs de las
diferentes atribuciones especiales que le otorga la ley.

1. Estabilidad de la moneda: tiene que ver con el valor adquisitivo del dinero, capacidad
de cada unidad monetaria para ser cambiada por bienes o servicios.
Nosotros tenemos el sistema monetario del papel moneda, en oposicin al sistema
metlico, cuyo valor depende del valor adquisitivo que tenga.
Ejemplo: hoy $1 alcanza para un pan y maana $1 alcanza para dos panes, aument su
valor adquisitivo.
El fenmeno tpico que hace perder el poder adquisitivo a la moneda es la inflacin,
injusta distribucin de la renta y mala asignacin de recursos.
As, es un elemento que propende a un desarrollo ordenado y progresivo de la economa.
Permiten al Banco regular la cantidad de dinero en circulacin y de crdito, a travs de los
instrumentos de poltica monetaria el Banco logra el objetivo de alcanzar la estabilidad de
la moneda.

2. Normal funcionamiento de los pagos internos y externos: es importante porque el


correcto funcionamiento de estos pagos permite un desarrollo econmico ms sano, ya
que las crisis financieras generalizadas daan la confianza en el peso como medio de
pago y como instrumento conservador del valor.

Funciones o atribuciones especiales del Banco Central.


a) Funcin de emisin.
b) Regular la cantidad de dinero en circulacin y de crdito.
c) Atribuciones dentro del sistema financiero y mercado de capitales.

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d) Atribuciones como agente fiscal.
e) Atribuciones en materia internacional.
f) Atribuciones en materia de cambios internacionales.

Funcin de emisin: est contenida en el artculo 28 de la ley orgnica, dice que es


potestad exclusiva del Banco emitir billetes y acuar moneda. Por consiguiente, el Banco es el
nico organismo en Chile que puede emitir dinero, por lo tanto, tiene el monopolio de la emisin.

Regular la cantidad de dinero en circulacin y de crdito: est vinculada con la poltica


monetaria, sta se maneja a travs de los instrumentos de poltica monetaria. Puede haber dos
tipos:
Poltica monetaria restrictiva.
Poltica monetaria expansiva.
Poltica monetaria restrictiva: conjunto de medidas que tiene por objeto reducir la
cantidad de dinero en circulacin. Al reducirse se produce tambin una disminucin en la
colocacin de dinero, esto trae como consecuencia que los prstamos se encarecen, porque al
haber poca cantidad de dinero en manos del pblico el Banco sube las tasas de inters.
Poltica monetaria expansiva: es el fenmeno al revs. Se trata de que se incremente la
cantidad de dinero en circulacin y, por consiguiente, en cuanto a la colocacin, sta aumenta y
como los bancos tienen dinero para captar, las tasas de inters bajan. La poltica monetaria
produce un efecto sobre la demanda agregada, porque un aumento sobre la oferta monetaria
hace descender la tasa de inters, al producirse esto aumenta el consumo y las personas tienden
a pedir ms prstamos y crditos. Tambin aumenta el gasto de inversin porque a las empresas
se les hace ms barato pagar sus inversiones.
Cules son las medidas a travs de las cuales el Banco Central puede regular la cantidad
de dinero en circulacin y de crdito?.
Hay tres medidas claves consideradas en la ley orgnica:
1. El redescuento (artculo 34 nmero 1).
2. La tasa de encaje (artculo 34 nmero 2).
3. Las operaciones de mercado abierto (artculo 34 nmero 6).

El redescuento: primero hay que saber que es una operacin de descuento de un


documento, en el descuento se anticipa una cantidad de dinero de un documento de crdito que
est por vencer, se le aplica una tasa de inters.
Se llama operacin de descuento, porque se descuenta el inters hasta la fecha de cobro
del documento. Esto se hace a travs de los bancos comerciales, tambin puede ser hecha por
particulares.
El Banco Central realiza el redescuento, ste descuenta documentos ya descontados por la
banca comercial, por eso, cuando hablamos de descuento es tasa de descuento y en el caso del
redescuento es la tasa de redescuento, manejada por el Banco Central.
En la medida en que la tasa de redescuento sea alta menos va a aumentar la masa
monetaria, cuando la tasa de redescuento es baja se incentiva a los bancos a llevar sus
documentos al Banco Central para realizar el redescuento y, por eso, aumenta la tasa monetaria
del pas, a travs de esta operacin de redescuento el Banco Central emite.

57
Tasa de encaje: es un porcentaje de los depsitos y obligaciones que las empresas
bancarias, las sociedades financieras y las cooperativas de ahorro y crdito deben mantener en la
caja del banco o institucin o en un depsito en el Banco Central.
Cul es el objeto?, esta es una cantidad de dinero que el banco mantiene en liquidez para
hacer frente a sus obligaciones.
Cmo est constituida?, la ley dice que puede estar constituida por:
Billetes y monedas de curso legal en el pas, los mantiene en caja o los deposita a la vista
en el Banco Central.
Divisas de general aceptacin en los mercados internacionales de cambio, las divisas
ms importantes son el dlar y el euro.
Qu efectos produce?, el dinero que est en encaje no se puede prestar al pblico. Mientras
ms alta es la tasa de encaje menos dinero hay en circulacin y mientras ms baja sea habr ms
dinero en circulacin.
Cmo son estas tasas?, deben ser generales para los distintos tipos de obligaciones, sin
embargo, la ley orgnica permite establecer tasas diferenciales atendiendo a la naturaleza de los
depsitos y obligaciones y al monto total de cada clase, a las diferentes monedas, etc..
Limitaciones: se deben distinguir dos tipos de depsitos:
1. Depsito a la vista: aquellos que pueden ser requeridos legalmente en un plazo inferior a
treinta das.
2. Depsito a plazo: se pueden requerir legalmente en un plazo igual o superior a treinta das.
Cmo se determina?, esta tasa no puede exceder del 40% de los depsitos a la vista y en el
caso de las obligaciones a plazo no puede exceder del 20%.
Esta herramienta, que es un instrumento de poltica monetaria, debe ser ejercida por el Banco
dentro de los marcos que le da la ley, en este caso su ley orgnica. Si el Banco dicta un acuerdo
que contraviene su propia ley es ilegal y, por lo tanto, reclamable (recurso de reclamacin) en
virtud de un procedimiento sealado en la misma ley orgnica.

Operaciones de mercado abierto: estn contempladas en el artculo 34 nmero 6 de la ley


orgnica, seala que el Banco est facultado para comprar y vender en el mercado abierto,
valores mobiliarios y efectos de comercio, emitidos por empresas bancarias y sociedades
financieras..
Cuando el Banco sale al mercado abierto a comprar debe pagar, al hacerlo inyecta circulante
a la economa y es por eso que a travs de esto regula la cantidad de dinero en circulacin.
Cuando hay inflacin vende (retira dinero), cuando hay deflacin compra (inyecta dinero).
Esta es una de las maneras que tiene el Banco para emitir dinero.

Atribuciones dentro del sistema financiero y mercado de capitales: la ley le da al Banco


la facultad de organizar el sistema financiero y mercado de capitales, estas atribuciones estn
contenidas en el artculo 35 y son:
Dictar las normas y condiciones a que se sujetarn las empresas bancarias, las
sociedades financieras y cooperativas de ahorro y crdito en la captacin de fondos del
pblico.
Autorizar a las empresas bancarias para pagar intereses en las cuentas corrientes
bancarias.
Autorizar a las empresas bancarias para otorgar crditos en relacin con las cuentas
corrientes bancarias y para consentir sobregiros en las mismas.

58
Fijar los intereses mximos que pueden pagar las empresas bancarias, sociedades
financieras y cooperativas de ahorro y crdito sobre depsitos a la vista.
Dictar las normas a que debern sujetarse las empresas cuyo giro consista en la
emisin u operacin de tarjetas de crdito o de cualquier otro sistema similar y que se
encuentren bajo la fiscalizacin de la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras.
Autorizar la creacin y reglamentar el funcionamiento de las cmaras compensadoras
de cheques y de otros valores a que concurran empresas bancarias y sociedades
financieras.
Autorizar los sistemas de reajuste que utilicen en sus operaciones de crdito de dinero
en moneda nacional las empresas bancarias, sociedades financieras y cooperativas de
ahorro y crdito. La estipulacin de un sistema de reajuste no autorizado se tendr por
no escrita.

Atribuciones como agente fiscal: el Banco Central puede actuar como agente del Fisco en
la contratacin de crditos internos y externos, a solicitud del Ministerio de Hacienda. Tambin en
aquellas operaciones que sean compatibles con las finalidades del Banco, para lo cual necesita un
decreto supremo. Adems, en la amortizacin de la deuda externa y en la conversin y
renegociacin de la deuda pblica externa.
Artculo 37.

Atribuciones en materia internacional: artculo 38. Las ms importantes son:


Participar, en representacin del Gobierno de Chile o por s, segn corresponda, en
organismos financieros extranjeros o internacionales y operar con ellos.
Aplicar las disposiciones de los convenios en que sea parte el Banco, as como las
contenidas en tratados o convenciones celebrados por el Gobierno de Chile, que
correspondan a las finalidades del Banco.
Contratar en el exterior toda clase de crditos.
Emisin de ttulos para colocarlos en el extranjero.

Atribuciones en materia de cambio internacional: artculo 39. El principio general que


opera en esta materia es que toda persona podr efectuar libremente operaciones de cambios
internacionales.
Qu es una operacin de cambio internacional?, las compras y ventas de moneda
extranjera y, en general, los actos y convenciones que creen, modifiquen o extingan una
obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen traslado de fondos o giros de Chile al
exterior o viceversa..
Qu se entiende por moneda extranjera o divisa?, los billetes o monedas de pases
extranjeros, cualquiera que sean su denominacin o caractersticas, y las letras de cambio,
cheques, cartas de crdito, rdenes de pago, pagars, giros y cualquier otro documento en que
conste una obligacin pagadera en dicha moneda..
La ley dice que tambin se considera operacin de cambio internacional las transferencias o
transacciones de oro o de ttulos representativos del mismo, siempre que ellas recaigan sobre
especies de oro que, por su naturaleza, se presten para servir como medio de pago, aun cuando
no importen traslado de fondos u oro de Chile al exterior o viceversa..

59
ACUERDOS DEL BANCO CENTRAL.

Estamos hablando de la potestad normativa del Banco Central. Potestad normativa de un


ente autnomo, por ende, fuente del Derecho Econmico.
El Banco Central acta a travs de acuerdos que adopta en el ejercicio de las atribuciones
que le ha dado la ley.
Esta potestad normativa jerrquicamente se ubica por debajo de la potestad reglamentaria
autnoma y por encima de la de ejecucin.
De dnde nace esta potestad?:
Constitucin: artculo 98 inciso final (hoy artculo 109 inciso final), El Banco Central
no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o indirecta
establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a personas,
instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza..
Ley orgnica constitucional: Ttulo V, Del Procedimiento de publicidad y reclamo.
Cundo adopta acuerdos?, hay dos tipos:
1. General: producen efectos generales, porque se refieren a materias de carcter general.
Deben ser respetados por todas las personas que acten en el rea de esa materia. Por
ejemplo: un acuerdo vinculado a operaciones de cambios internacionales.
2. Especial: producen solamente un efecto particular. Se generan, en la mayor parte de los
casos, a raz de consultas de particulares que versan sobre un acto u operacin que ste
quiere llevar a cabo.
Es muy importante distinguirlos para efectos de publicidad:
General: debe publicarse en el Diario Oficial, entrando en vigencia desde la fecha de
publicacin o la que disponga el propio acuerdo.
Especial: se notifican al pblico mediante la inclusin de un extracto del acuerdo en una
lista que hace el Banco Central, la que se mantiene por lo menos por tres das hbiles bancarios
(lunes a viernes, obviamente se excluyen los festivos) dentro de la oficina principal del Banco
Central en Santiago y adems en las sucursales, por supuesto en un lugar que tenga acceso el
pblico, ella debe ser confeccionada dentro de los tres das hbiles bancarios siguientes a la fecha
de adopcin del respectivo acuerdo.
Tambin se le manda al particular una carta certificada por la cual se le notifica el acuerdo.
Si el Banco Central omite este envo, esto no implica la nulidad del acuerdo.
Qu pasa si un acuerdo no respeta la ley?, surge el derecho a reclamar por la ilegalidad
del acuerdo.

PROCEDIMIENTO DE RECLAMO.

Se interpone ante la Corte de Apelaciones de Santiago, que conoce en sala.


Tambin se puede reclamar sobre las instrucciones, rdenes, reglamentos y resoluciones
del Banco Central, no solo de los acuerdos.

Plazo.
Quince das hbiles contados desde la fecha de notificacin del acuerdo.

Requisitos de admisibilidad del reclamo.

60
Que est interpuesto dentro del plazo.
Se debe efectuar una consignacin: es igual al 1% del total de la operacin o del
perjuicio que se reclama, con un tope de 600 UTM. Esto se hace para que el reclamo sea
fundado, ya que si el reclamo es rechazado se pierde la consignacin, a menos que el
Tribunal estime que hubo motivo plausible para litigar.
El cuerpo del reclamo debe contener las siguientes menciones:
- Ley que se supone infringida.
- Forma en que se ha producido la infraccin.
- Razones por las cuales el acuerdo perjudica al reclamante.
- Monto estimado del perjuicio.
Ejemplo: la tasa fijada por el Banco Central es superior a la permitida por la ley para los
depsitos a la vista, es decir, de un 40% mximo fij un 60%.
Ley infringida: ley orgnica constitucional del Banco Central.
Forma en que se infringi: el Banco Central adopt un acuerdo que es contrario a la ley,
por adoptar una tasa superior a la permitida por ella (acompao copia del acuerdo).
Razones por las cuales perjudica al reclamante: el Banco puede prestar menos dinero
por lo que recibe menos intereses.
Monto del prejuicio: clculo hecho por un ingeniero.

La Corte declara admisible el recurso, lo admite a tramitacin. Atiende solo a la forma que
la ley exige para conocer del reclamo, como no conoce del fondo puede ser declarado
improcedente.
Se da traslado al Banco Central por diez das hbiles, puede evacuar o no el traslado.
Con o sin respuesta del Banco Central, la Corte, si lo estima necesario, abre un trmino
probatorio que no puede exceder de quince das hbiles.
Posteriormente, la Corte dicta sentencia, con el plazo de treinta das hbiles desde que se
dicta el decreto de autos para fallo o desde que se llama a las partes a or sentencia.
Puede ser: en cuenta o previa vista de la causa.
OPININ DEL PROFESOR: nada obsta a que uno pueda pedir alegatos.
Si hubo un rechazo la sentencia es apelable ante al Corte Suprema, para esto hay un
plazo de cinco das hbiles.
La Corte Suprema conoce de la apelacin sin esperar la comparecencia de las partes,
puede verla en cuenta o trayendo los autos en relacin. Puede declarar procedente o
improcedente la apelacin, si la declara procedente se producen varios efectos:
Se ordena la devolucin de la consignacin.
Ordena al Banco Central que se modifique el acuerdo con el objeto de poner pronto
y eficaz remedio al perjuicio. Quin lo ordena?, la misma Corte.
La Corte est facultada solamente para que modifique el acuerdo el Banco Central, pero
no para que l indemnice (slo puede condenar en costas).
Una vez ejecutoriada la sentencia, con el mrito de ella hay que concurrir ante un Tribunal
ordinario para la indemnizacin y por las posibles sanciones penales que procedan.
Si la Corte declara el reclamo como improcedente, en el fondo se rechaza la reclamacin
y, por lo tanto, la consignacin no se devuelve a menos que el Tribunal estime que se tuvo motivos
plausibles para litigar.

CAPTULO III: EL NEGOCIO BANCARIO.

61
LEY GENERAL DE BANCOS.

Decreto con Fuerza de Ley N 3, 26 de Noviembre de 1.997, publicado en el Diario


Oficial de 19 de Diciembre de 1.997.
Concepto de Banco: artculo 40, Banco es toda sociedad annima especial que,
autorizada en la forma prescrita por esta Ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o
recibir en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo,
descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar
estos dineros y, en general, realizar toda otra operacin que la ley le permita..
La operacin clave de un Banco que engloba casi todo lo dems es la intermediacin
financiera, los Bancos captan y prestan dinero para ganar ellos y las personas de las que captan
el dinero.
Son una sociedad annima especial, son distintas a las dems sociedades annimas
porque tienen que ser autorizadas por la Ley General de Bancos y deben sujetarse a la misma.
As, su funcionamiento es totalmente distinto al de las otras sociedades annimas que se
rigen por la Ley N 18.046, Ley sobre Sociedades Annimas.

NORMATIVA APLICABLE A BANCOS COMERCIALES.

Se rigen por la Ley General de Bancos y solamente en subsidio por las disposiciones
aplicables a las sociedades annimas abiertas, en cuanto ellas puedan conciliarse o no se
opongan a los preceptos de la Ley General de Bancos.
Sin embargo, no se aplican en ningn caso:
La exigencia de acuerdo de la junta de accionistas para prestar avales o fianzas, ya
sean simples o solidarias. Razn: estas operaciones son del giro ordinario de los
Bancos, en caso de negocios grandes, que le interese, con posibilidades de xito.
El derecho de retiro anticipado de los accionistas. Razn: las acciones de los Bancos
se transan en la Bolsa, por eso, no puede retirarse cuando quiera.
La consolidacin de balances. En la consolidacin se fundan los resultados, la
contabilidad de varias empresas. La Contabilidad de los Bancos se lleva de acuerdo a las
instrucciones de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.

CONSTITUCIN DE LAS EMPRESAS BANCARIAS.

El artculo 27 de la Ley General de Bancos seala que los Bancos deben constituirse
como sociedades annimas y la ley distingue tres situaciones:
1. Un grupo de nacionales constituye un Banco.
2. Un Banco extranjero constituye una agencia o sucursal.
3. Un Banco extranjero instala una oficina de representacin.

Un grupo de nacionales constituye un Banco.


Para formar un Banco la ley distingue pasos:

62
El prospecto (crear un Banco o transformar una Sociedad Financiera en empresa
bancaria).
El certificado provisional de autorizacin.
El certificado de autorizacin de existencia.
El certificado de autorizacin de funcionamiento.

La presentacin del prospecto (lo presentan los accionistas fundadores), por parte de
los inversionistas del Banco ante la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
Esto se presenta cuando se quiere crear un Banco o bien, transformar una Sociedad
Financiera en una Empresa Bancaria.
Es importante porque va acompaado de un plan de desarrollo de los negocios. Este
debe abarcar un perodo de tres aos como mnimo.
Los accionistas fundadores deben cumplir requisitos y son comunes a todos, la ley los
define:
La solvencia: consiste en que los accionistas fundadores tienen que tener en conjunto un
patrimonio neto consolidado equivalente a la inversin proyectada. Neto, implica que
deben descontarse las deudas y Consolidado se refiere a que se toma en cuenta el
patrimonio de todos los accionistas. Se hace esta exigencia para garantizar que van a
responder, por lo tanto, la ley seala que si se llega a reducir el patrimonio se debe
informar inmediatamente a la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
La integridad: consiste en que los accionistas no deben presentar conductas dolosas o
culposas, graves o reiteradas que puedan poner en riesgo la estabilidad del Banco que se
proyecta o la seguridad de sus depositantes.
Quines son los accionistas fundadores?, la ley los define en su artculo 28 y son los
que firman el prospecto y tienen una participacin significativa en la entidad que se pretende
crear.
El artculo 36 nos da una definicin de la participacin significativa, consiste en tener
acciones que representen ms del 10% del capital. Es importante porque la ley en este artculo
establece una restriccin respecto de la propiedad accionaria, seala que por exigirlo el inters
nacional, ninguna persona podr adquirir directamente o a travs de terceros, acciones de un
banco que, por s solas o sumadas a las que ya posea, representen ms del 10% del capital de
ste, sin que previamente haya obtenido autorizacin de la Superintendencia..
Qu pasa si no solicito la autorizacin?, en este caso hay una sancin y es que las
acciones que exceden el tope, pierden derecho a voto dentro de la junta de accionistas. Con esto,
se evita que una persona controle un banco.

Una vez presentando el prospecto la Superintendencia tiene dos alternativas:


1. Aprobar.
2. Rechazar.
El plazo para contestar es de 180 das y se puede prorrogar por otros 180 das en los
casos graves que seala la ley.
El rechazo de la Superintendencia tiene que hacerlo por resolucin fundada, el legislador
busca evitar la arbitrariedad, en el fondo tiene que decir porqu lo rechaza y cules son las
causales por las cuales se rechaza. Antiguamente, se utilizaban los criterios discrecionales.
Se puede repostular cuando tenga todos los requisitos o haya solucionado las causales
de rechazo.

63
Si el prospecto es aceptado, la Superintendencia otorga el certificado provisional de
autorizacin, que tiene especial importancia porque:
Este certificado habilita a los fundadores para realizar los trmites conducentes
para obtener la autorizacin de existencia.
Autoriza para realizar los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y funcionamiento.
El otorgamiento del certificado hace que la sociedad goce de de personalidad
jurdica para los efectos antes sealados.
Esto es una ficcin legal porque recin se est preparando su funcionamiento.
No puede solicitarse la autorizacin de existencia despus de diez meses de otorgada la
autorizacin provisional.
Dentro de este paso los accionistas tienen que constituir una garanta, sta es igual al
10% del capital proyectado. Cmo se constituye la garanta?, mediante un depsito a la orden de
la Superintendencia en alguna institucin fiscalizada por sta, lo ms simple es que se lleve a otro
banco.
En esta etapa se empiezan a reunir los fondos suficientes para formar el capital,
expresado en acciones. Por consiguiente, las personas que quieran comprar acciones tienen la
garanta de poder demandar si falla, por ser una persona jurdica. Los accionistas fundadores
deben, por lo tanto, depositar la garanta y el capital en una entidad fiscalizada por la
Superintendencia.
En qu momento pueden girar los fondos?, cuando haya sido autorizada la existencia
del banco y nombrado el directorio. Los accionistas son personal y solidariamente responsables
de la devolucin de dichos fondos, adems no pueden recibir remuneraciones por el trabajo que
realicen como tales (accionistas fundadores).

Certificado de autorizacin de existencia, cundo se solicita?, dentro de los diez


meses desde que se otorga el certificado provisional y se debe cumplir ciertos requisitos:
Se debe acompaar copia autorizada de la escritura pblica que contenga los
estatutos, en esta escritura debe insertarse el certificado provisional de autorizacin.
El Superintendente debe verificar la efectividad del capital de la empresa.
Si se cumple con los dos requisitos, el Superintendente procede a dictar la resolucin
autorizando la existencia y aprobando los estatutos y se emite el llamado certificado de
autorizacin de existencia. En ste hay un extracto de los estatutos, en el fondo, los estatutos
son reemplazados por el certificado que se debe inscribir en el Registro de Comercio del
domicilio social, adems se publica en el Diario Oficial dentro de los sesenta das contados desde
la resolucin aprobatoria.
Cumplidos los trmites, la Superintendencia verifica y comprueba que la empresa est
preparada para iniciar las actividades, para esto tiene un plazo de noventa das. Qu se entiende
por estar preparado para iniciar actividades?, si la empresa cuenta con los recursos profesionales,
tecnolgicos y los procedimientos y controles necesarios para emprender sus funciones. Cuando
la Superintendencia comprueba que estn todas las cosas preparadas para su funcionamiento,
estudia y analiza el plan de desarrollo de los negocios para los primeros tres aos. Si est todo
perfecto, pasa a la cuarta etapa.

64
Certificado de autorizacin de funcionamiento, cundo se otorga?, dentro del plazo
de treinta das desde el momento en que se comprueba que la empresa est preparada para
funcionar.
El banco tiene un plazo de un ao para iniciar actividades, lo que lo habilita para dar
comienzo a sus operaciones, le conferir las facultades y le impondr las obligaciones
establecidas en la ley.
Durante los tres primeros aos de funcionamiento del banco, la Superintendencia fiscaliza
y vigila que se cumpla el plan.
En caso de modificacin o fusin, se puede realizar siempre y cuando no perjudique
patrimonialmente la empresa.

Un Banco extranjero constituye una Agencia o Sucursal.


El procedimiento es muy parecido al anterior, con las siguientes diferencias:
Para obtener la autorizacin de funcionamiento debe acompaar toda la
documentacin que las leyes y reglamentos exigen para establecer una sociedad
annima extranjera (Ley 18.046, sobre Sociedades Annimas).
Posteriormente, el Superintendente cuando examina los estatutos debe determinar que no
hay nada contrario a la legislacin chilena, esto lo puede averiguar por todos los medios,
tiene todas las facultades.
Si no hay problema, se dicta la resolucin que aprueba el establecimiento de la sucursal y
un extracto de los estatutos certificados por la Superintendencia se inscribe en el Registro
de Comercio y se publica en el Diario Oficial en el plazo de sesenta das.
Para que se autorice el funcionamiento se debe cumplir con dos nuevos requisitos:
- Debe verificarse la radicacin del capital en el pas.
- Que se haya comprobado que se encuentra preparada para iniciar actividades.

Un Banco extranjero instala una Oficina de Representacin.


La Oficina de Representacin es de menor jerarqua que una sucursal, estas oficinas son
de representacin de las casas matrices.
Para que puedan funcionar tambin deben ser autorizadas por la Superintendencia.
Estas Oficinas de Representacin actan como agentes de negocios de las casas
matrices.
Qu facultades tiene la Superintendencia con respecto a estas oficinas?, las mismas que
tiene con las dems empresas bancarias, por ser empresas bancarias extranjeras. Pero hay una
diferencia sustancial entre la sucursal o agencia y una Oficina de Representacin, porque la ley
seala expresamente que en caso alguno estas Oficinas de Representacin pueden dedicarse a
efectuar actos propios del giro bancario.
La autorizacin que les otorga la Superintendencia puede ser revocada en cualquier
momento, si su subsistencia fuera inconveniente, sin lmite de tiempo.

PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACIN DE LA ACTIVIDAD BANCARIA EXTRANJERA.

El artculo 34 de la Ley General de Bancos seala que Los bancos extranjeros que
operen en Chile gozarn de los mismos derechos que los bancos nacionales de igual categora y
estarn sujetos en general a las mismas leyes y reglamentos, salvo disposicin legal en
contrario..

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PROHIBICIN DE DECICARSE AL GIRO DE LAS EMPRESAS BANCARIAS.

El artculo 39 establece que Ninguna persona natural o jurdica que no hubiera sido
autorizada para ello por otra ley, podr dedicarse a giro que, en conformidad a la presente,
corresponda a las empresas bancarias y, en especial, a captar o recibir en forma habitual dinero
del pblico, ya sea en depsito, mutuo o en cualquiera otra forma..

MENCIONES ESPECIALES DE LOS ESTATUTOS.

El nombre del banco, puede omitirse que se trata de una sociedad annima porque slo
pueden tener una forma jurdica, todos los bancos son sociedades annimas.
La ciudad en que estar la casa matriz u oficina principal, que va a ser tambin el
domicilio social, esto no significa que no puedan establecer sucursales. Es en la ciudad
del domicilio social en la que tienen que funcionar las sesiones ordinarias del directorio y
adems funciona la Gerencia General.
Sealar el nmero de directores (tiene que ser siempre impar) y el nombre de los
integrantes del Directorio Provisional.
Nombre y domicilio del Gerente Provisional y del Subgerente que lo reemplace en
casos de ausencia o de incapacidad.

LAS OPERACIONES BANCARIAS.

Estn contempladas en el Ttulo VIII de la Ley General de Bancos, Operaciones de


los bancos, son 27 operaciones.
Operaciones activas: son aquellas en las cuales el banco se constituye como acreedor.
Operaciones pasivas: son aquellas en que el banco asume el carcter de deudor.
Operaciones neutras: son aquellas en que el banco no es ni acreedor ni deudor.

Operaciones activas.
- Dar dinero en prstamo: este dinero puede ser con garanta o sin garanta y, a su vez,
las garantas que exija el banco pueden ser personales (por ejemplo: aval, fianza) o
reales (por ejemplo: prenda, hipoteca).
- Operaciones de descuento.

Operaciones pasivas.
- Recibir depsitos a la vista: el depositante le entrega al banco una cantidad de dinero,
el banco le da a cambio un certificado que en lenguaje bancario se llama vale vista,
certificado del depsito a la orden de tal persona. Este depsito no genera intereses
porque pueden retirarse en cualquier momento.
- Depsitos en cuenta corriente: estos se originan, jurdicamente hablando, en un
contrato de cuenta corriente bancaria, que se encuentra definido en el artculo 1 de la
Ley sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques, La cuenta corriente bancaria es
un contrato a virtud del cual un Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra
persona hasta concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o
del crdito que se haya estipulado.. Estos depsitos en cuenta corriente bancaria son una
forma especial de depsitos a la vista, porque son exigibles en cualquier momento.

66
- Depsitos a plazo: se entrega una determinada cantidad dinero y el banco, a su vez, se
obliga a devolverlo a un cierto plazo, pagando un inters. En el lenguaje bancario se
conoce como captacin.
El plazo no puede ser inferior a treinta das y admite la siguiente clasificacin:
Plazo indefinido: no seala el trmino del depsito, mnimo treinta das. Se tiene que dar
aviso al banco.
Plazo definido: el depsito seala la fecha de retiro.
Clusula de renovacin automtica: vencido el plazo, si el banco no recibe el aviso de
que lo vaya a retirar, lo renueva para tener el inters del perodo siguiente. Se renueva
con la tasa vigente al momento de la renovacin.
- Depsitos de ahorro: son distintos de los depsitos a plazo, se efectan en las cuentas
de ahorro. Estas cuentas pueden pactarse con o sin reajustes, la forma de
reajustabilidad es la UF o el IPC, normalmente se reajusta con el IPC.
Tambin pueden ser pactadas con retiros peridicos o retiros programados, tambin
pueden ser a la vista, se retira el dinero en cualquier momento. Hay una variable enorme
de tipos de cuentas.
Se distinguen de los depsitos a plazo porque stos pueden ser endosables o no
endosables (se firman y pueden ser cobrados por terceros), en cambio, la cuenta de
ahorro nunca ser endosable.

Operaciones neutras.
- Arrendamiento de cajas de seguridad: slo acceden a ellas los clientes y los
empleados autorizados. El banco entrega la caja y el cliente guarda lo que quiera.
- Comisiones de confianza: por ejemplo: se le entrega al banco un mandato especial
para cobrar un premio.

Otras operaciones que menciona la ley:


- Otorgar crditos amparados con garanta hipotecaria: el ms corriente de estos casos
es el de los mutuos hipotecarios para comprar viviendas. Esto se hace conforme a las
normas de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
- Efectuar cobranzas, encomendar pagos y transferencias de fondos.
- Efectuar operaciones de cambios internacionales, vinculado al comercio exterior.
- Emitir y otorgar tarjetas de crdito, esto configura el dinero plstico.

EL CAPITAL DE LOS BANCOS.

El monto del capital pagado y las reservas de un banco no podr ser inferior a 800.000 UF
(mnimo exigible).
Cuando en las leyes aparece este tipo de exigencias, qu pasa si el capital pagado y las
reservas se reducen?, en este caso, el banco est obligado a completar el mnimo en el plazo de
un ao.
El Superintendente est autorizado para prorrogar el plazo por un ao ms. En el caso de
no completar el capital en el plazo que le han fijado, se le revoca la autorizacin para funcionar.
En qu momento el capital debe estar enterado?, al momento de otorgarse la escritura
social el capital tiene que estar totalmente suscrito y pagado.

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Qu pasa si se est formando un banco y tiene un capital de 1.600.000 UF, por
ejemplo?, nada, slo se suscriben y pagan 800.000 UF, que es el mnimo y el resto solo se
suscribe, no es problema la diferencia.

CAPTULO IV: LA SUPERINTENDENCIA DE BANCOS E INSTITUCIONES FINANCIERAS.

Esta contemplada en la Ley General de Bancos, en su Ttulo I Superintendencia de


Bancos e Instituciones Financieras, se encuentra definida en el artculo 1, La
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras es una institucin autnoma, con
personalidad jurdica, de duracin indefinida, que se regir por la presente ley y se relacionar con
el Gobierno a travs del Ministerio de Hacienda..

CARACTERSTICAS DE LA SUPERINTENDENCIA.

Es una institucin autnoma.


Tiene personalidad jurdica.
Es de duracin indefinida.
Se rige por la Ley General de Bancos.

La relacin con el Gobierno se hace a travs del Ministerio de Hacienda.


El domicilio es la ciudad de Santiago.
Es una institucin autnoma y de derecho pblico, sin embargo, no se considera
integrante de la administracin orgnica del Estado.
A la Superintendencia no le son aplicables las normas generales o especiales que se
dictan para el sector pblico. La Superintendencia y su personal se rigen por las reglas del sector
privado y slo en forma supletoria, el personal se rige por el estatuto administrativo, segn lo
establecido en el artculo 5 de la Ley General de Bancos.
El jefe superior del servicio es el Superintendente de Bancos e Instituciones
Financieras, es nombrado por el Presidente de la Repblica y es de su exclusiva confianza.

FUNCIN BSICA DE LA SUPERINTENDENCIA.

Fiscalizar a ciertos entes vinculados con la intermediacin financiera, la supervigilancia de


estos entes.

Entidades fiscalizadas.
1. El Banco del Estado.
2. Las Empresas Bancarias, cualquiera sea su naturaleza.
3. Las Entidades Financieras, slo aquellas cuyo control no est entregado por la ley a
otra institucin.
4. Las empresas cuyo giro consiste en la emisin u operacin de tarjetas de crdito u
otro sistema similar, siempre que dichos sistemas importen que el operador o que el
emisor contraiga habitualmente operaciones de dinero para con el pblico o ciertos
sectores o grupos especficos de l.

Anlisis de la funcin de fiscalizacin.

68
A la Superintendencia le corresponde velar porque las instituciones fiscalizadas cumplan
con las leyes, con los reglamentos y otras disposiciones que las rijan.
Artculo 12, Corresponder al Superintendente velar porque las instituciones fiscalizadas
cumplan con las leyes, reglamentos, estatutos y otras disposiciones que las rijan y ejercer la ms
amplia fiscalizacin sobre todas sus operaciones y negocios..

Naturaleza de esta funcin.


El Superintendente tiene la facultad para examinar sin restriccin alguna y por los medios
que estime del caso, los negocios, bienes, libros, cuentas, archivos, documentos y
correspondencia. Es una facultad tan extensa que hace lo que se le antoja con la entidad
fiscalizada. Entonces, la Superintendencia no tiene excusas para cuando no fiscaliza
adecuadamente, esto por la amplitud de sus funciones.
Estas facultades estn contenidas en los artculos 12 y 16 de la Ley General de
Bancos.

POTESTAD NORMATIVA DE LA SUPERINTENDENCIA.

Adems de esta amplia fiscalizacin, dicta normas, dicta instrucciones a las cuales tienen
que sujetarse los bancos. Estas instrucciones es lo que se llama la potestad normativa de un
ente pblico autnomo, aplica estas normas.
Interpreta las normas, los reglamentos y dems normas que rigen las instituciones
fiscalizadas.
Cuando el Superintendente est ejerciendo la potestad fiscalizadora est aplicando una
tcnica del Orden Pblico Econmico, la tcnica del control, en este caso el control
permanente, ya que la institucin es fiscalizada desde que nace a la vida jurdica hasta que
muere o desaparece.

SANCIONES QUE APLICA LA SUPERINTENDENCIA.

Artculo 19 de la Ley, son las sanciones que puede aplicar a las instituciones fiscalizadas
cuando estas incurren en:
Infraccin a la ley que las rige.
Infraccin a las leyes constitucionales.
Infraccin a sus estatutos.
Infraccin a las rdenes legalmente impartidas por la Superintendencia.
Las sanciones que contempla la ley son bastante amplias, en razn a su gravedad, las
podemos ordenar desde las menos graves a las ms graves:
1. Amonestacin.
2. Censura.
3. Multa.
4. Prohibiciones.
5. Designacin de Inspector Delegado.
6. Designacin de Administrador Provisional.
7. Liquidacin forzosa.
Las tres primeras tambin son aplicables a los Directores, Gerentes y funcionarios
responsables de las infracciones.

69
Amonestacin: es una sancin simple, porque se aplica siempre en forma verbal. No
existe ninguna formalidad para ella establecida por la ley, depende del Superintendente.

Censura: reviste cierta formalidad, que consiste en que siempre es por escrito, queda un
documento, un llamado de atencin.

Multa: es una sancin recurrente, es la ms fcil de aplicar. Estn delimitadas en la ley en


cuanto a su monto, hasta 5.000 UF (90.000.000 de pesos aproximadamente).
Si se trata de infracciones reiteradas y de la misma naturaleza, puede aplicarse hasta
cinco veces el monto mencionado, es decir, 25.000 UF.
En el caso de Gerentes, Directores y Funcionarios, las multas slo pueden llegar a 1.000
UF.

Prohibiciones: slo proceden las prohibiciones que estn expresamente contempladas


en el artculo 20 de la Ley General de Bancos.
Cundo procede una prohibicin a una institucin fiscalizada?, proceden slo cuando
una institucin fiscalizada presente inestabilidad financiera o administracin deficiente.
La ley se encarga de sealar los casos en que se presume la inestabilidad financiera y la
administracin deficiente. Artculo 20.
Ejemplos:
- Artculo 118 de la Ley General de Bancos: cuando en un banco ocurrieren hechos que
afecten su situacin financiera y su Directorio no hubiere normalizado tal situacin dentro
del plazo de treinta das, contado desde la fecha de presentacin del estado financiero
correspondiente.
- Artculo 122: el Directorio de un banco que revele problemas de solvencia, haya
presentado un convenio a sus acreedores.
Los convenios consisten en que la empresa bancaria negocia con sus acreedores y les
pide nuevos plazos para el pago de las deudas o les pide que le condonen parte de la
deuda.
No son los nicos ejemplos.
Quin impone las prohibiciones?, el Superintendente. Para imponer una prohibicin, el
Superintendente debe hacerlo por resolucin fundada y la puede imponer por un plazo mximo de
seis meses, pudiendo renovarse por una vez ms y por igual perodo de tiempo.
El Superintendente puede aplicar una o ms prohibiciones del artculo 20 y adems las
puede aplicar total o parcialmente.
Prohibiciones que se pueden imponer:
1. Otorgar nuevos crditos a cualquiera persona natural o jurdica vinculada,
directamente o a travs de terceros, a la propiedad o gestin de la institucin.
2. Renovar por ms de ciento ochenta das cualquier crdito.
3. Alzar o limitar las garantas de los crditos vigentes.
4. Adquirir o enajenar bienes corporales o incorporales que correspondan a su activo
fijo o a sus inversiones financieras.
5. Otorgar crditos sin garanta (personal o real).
6. Otorgar nuevos prstamos.

70
Designacin de Inspector Delegado: el propio Superintendente es quien designa el
Delegado.
Se designa cuando una institucin financiera fiscalizada ha incurrido en infracciones o
multas reiteradas, o bien, cuando se muestre rebelde a cumplir las rdenes legalmente impartidas
por el Superintendente o haya incurrido en hechos graves que hagan temer por su estabilidad
econmica.
Atribuciones o facultades: son las que el Superintendente le seale al efecto y
especialmente, tiene la atribucin de suspender cualquier acuerdo del Directorio o de los
apoderados.
El nombramiento dura hasta un ao y puede renovarse por otro ao ms, esto tiene que
ser por resolucin fundada, tiene que explicar los motivos del nombramiento del Inspector. En la
resolucin deben estar configuradas las causales que dice la ley para el nombramiento de este
Inspector.

Designacin de Administrador Provisional: se nombra un administrador en los mismos


casos en que se nombra un Inspector Delegado.
La primera diferencia es que en el caso del Administrador, para su designacin, se
requiere del acuerdo del Consejo del Banco Central.
No es requisito que se haya nombrado con anterioridad un Inspector Delegado, la ley da
la flexibilidad al Superintendente para partir por cualquier sancin. Puede que se produzca un
hecho tan grave que el Superintendente nombre derechamente un Administrador.
Atribuciones: tiene todas las atribuciones del giro ordinario que la ley y los estatutos
otorgan al Directorio y al Gerente de la institucin.
Su nombramiento dura hasta un ao, renovable cuantas veces lo estime necesario el
Superintendente, cada renovacin tiene que ser por resolucin fundada y con el acuerdo del
Banco Central.
Deberes y responsabilidades: la ley al permitir este nombramiento, deja la puerta abierta
para que alguien, un tercero, administre el normal funcionamiento de la institucin. Tiene los
deberes y responsabilidades de los directores de las sociedades annimas, porque los bancos son
sociedades annimas.

Liquidacin forzosa: artculo 130 de la Ley General de Bancos.


El Superintendente puede revocar la autorizacin de existencia y declarar la liquidacin
forzosa del banco.
Cundo procede la liquidacin?, si determina que el banco carece de la solvencia
necesaria para seguir operando, o que la seguridad de sus depositantes y acreedores exige su
liquidacin, o bien, si las proposiciones de convenios fueron rechazadas.
Para que se disponga esta liquidacin, debe ser por resolucin fundada. El
Superintendente nombra quien hace la liquidacin del banco o puede el mismo hacer la liquidacin
del banco.

Procedimiento de reclamo en contra de las sanciones impuestas por la


Superintendencia.
Esta materia est contemplada en el artculo 22 de la Ley General de Bancos.
A partir de las multas se puede reclamar. Hay que distinguir el reclamo por multas y las
dems sanciones por gravedad (menos amonestacin y censura).

71
Procedimiento de reclamo por las multas: el plazo que tiene la institucin para pagar la
multa es de diez das contados desde que se comunica la resolucin.
El reclamo se presenta ante la Corte de Apelaciones, la que corresponda al domicilio de
la empresa, salvo que tenga oficina en Santiago, en cuyo caso es competente la Corte de
Apelaciones de Santiago.
El plazo para entablar el reclamo es de diez das contados desde el entero de la multa.
La Corte le da traslado al Superintendente por seis das, una vez evacuado el traslado o
acusada la rebelda, la Corte tiene que dictar sentencia y el plazo que tiene para esto es de treinta
das, la ley seala que esta sentencia es sin ulterior recurso.

Procedimiento de reclamo de las otras sanciones: el plazo para reclamar es el mismo,


diez das desde la comunicacin de la resolucin.
Para plantear el reclamo, deber ser suscrito por la mayora de los directores de la
empresa afectada, a pesar de que estn suspendidos.
El resto del procedimiento es igual.

Es muy importante que el reclamo que se presenta no suspende los efectos de la


resolucin, ni tampoco la Corte puede hacerlo, ya que est en juego el bienestar del pblico del
banco.

CAPTULO V: LAS OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO.

LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS Y LAS OPERACIONES DE CRDITO DE DINERO.

El estudio de estas operaciones nos lleva a analizar los instrumentos financieros, que
son aquellos que confieren a sus poseedores o titulares los derechos de propiedad, participacin
o crdito especficamente consignados en ellos.
Es un concepto vinculado con el capital jurdico, representado por un ttulo o valores que
le dan una renta a una persona sin contrapartida de trabajo.

Categoras (emanan de la definicin) que se pueden distinguir o clasificacin de los


instrumentos financieros.
1. Pueden conferir un derecho personal o de crdito.
2. Pueden conceder un derecho de propiedad.
3. Pueden otorgar un derecho de participacin.

Derecho personal o de crdito: cuando un instrumento confiere un derecho personal


hablamos de un instrumento que permite exigir el pago de una suma de dinero al cabo de un
determinado plazo.
Ejemplo: letra de cambio, pagar.

Derecho de propiedad: cuando se adquiere el dominio de bienes corporales o


incorporales.
Ejemplo: certificados de warrants (Almacenes Generales de Depsito, que entregan
dos certificados: certificado de depsito y vale de prenda, Ley 18.690).

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Derecho de participacin: aquellos en que el documento acredita el dominio sobre una
cuota o parte de una sociedad o en un fondo comn.
Ejemplo: accin de una sociedad annima (que representa una cuota del capital social),
fondos mutuos.

En general, todo contrato de la legislacin financiera comn o las operaciones financieras


conllevan un instrumento financiero.
El instrumento financiero es importante porque es relevante para fines probatorios y de
cesin de derechos.

LA LEY N 18.010 DE 1.981 Y SUS MODIFICACIONES.


(Apndice del Cdigo Civil).

Establece normas para las operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero.


Publicada en el Diario Oficial de 27 de Junio de 1.981.
Ha tenido muchas modificaciones.
Sistematiz y organiz las normas referentes a las operaciones de crdito y otras
obligaciones de dinero que estaban diseminadas en varios cuerpos legales.

CONCEPTO LEGAL DE OPERACIN DE CRDITO DE DINERO.

La Ley 18.010 en su artculo 1 define lo que se entiende por operaciones de crdito de


dinero, Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o
se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en
que se celebra la convencin.
Ejemplo tpico: contrato de mutuo de dinero.
Inciso 2, Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de
documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del
cedente..
Al hablar de dinero nos referimos usualmente al circulante. Los instrumentos financieros
jurdicamente tambin son representantes de dinero.
Hay operaciones que tcnicamente pueden ser de crdito, pero que la ley las excluye:
Operaciones de crdito de dinero correspondientes a contratos aleatorios.
Arbitrajes de moneda a futuro: operaciones destinadas a establecer la paridad de
monedas.
Prstamo martimo.
Avo minero.

LAS CARACTERSTICAS DE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS.

1. Rentabilidad.
2. Reajustabilidad.
3. Plazo.

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4. Liquidez.
5. Riesgo.
6. Tributacin.
7. Movilidad.

Rentabilidad.
Puede consistir en un inters o en una eventual ganancia.
Qu es el inters?, es el precio que se paga por el uso del dinero.
Hay que distinguir entre dos tipos de operaciones:
Operaciones de dinero reajustable.
Operaciones de dinero no reajustable.
(La reajustabilidad procura mantener el valor del dinero, el poder adquisitivo del mismo.
Con esto, se opaca el efecto de la inflacin).
Artculo 2, inciso 1, En las operaciones de crdito de dinero no reajustables, constituye
inters toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el
capital (nominal).. El capital nominal es la suma numricamente pactada, as hoy presto $100
pero lo que me deben devolver en un mes es $110, esos $10 en este tipo de operaciones se
consideran inters.
Inciso 2, En las operaciones de crdito de dinero reajustable, constituye inters toda
suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado..
Inciso 3, En ningn caso constituyen intereses las costas personales ni procesales..

Tipos de intereses que contempla la Ley:


Corriente: artculo 6, Inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y
las sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas, con
exclusin de las comprendidas en el artculo 5...
El artculo 5 establece las operaciones de crdito de dinero en las que no existe lmite de
intereses, son:
a) Las que se pacten con instituciones o empresas bancarias o financieras,
extranjeras o internacionales.
b) Las que se pacten o expresen en moneda extranjera para operaciones de comercio
exterior.
c) Las operaciones que el Banco Central de Chile efecte con las instituciones
financieras.
d) Aquellas en que el deudor sea un banco o una institucin o sociedad financiera.
Quin precisa el inters corriente?, la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras (la ley usa el trmino determinar, lo que est mal empleado. Debera haber dicho
constatar, ya que es una operacin ex post, no ex ante, como la Ley de Presupuesto). Ella
tambin lo publica todos los meses en el Diario Oficial.
La Superintendencia puede distinguir entre las siguientes operaciones:
- Operaciones en moneda nacional: reajustables o no reajustables.
- Operaciones en una o ms monedas extranjeras o expresadas en dichas monedas
o reajustables segn el valor de ellas.

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Mximo convencional: artculo 6. Es el inters mximo que es permitido estipular. El
inters no puede exceder en ms de un 50% al inters corriente que rija al momento de la
convencin.

Pacto de intereses: si se excede el mximo convencional la ley sanciona o corrige


reduciendo al inters corriente que rega al momento de la convencin. Las cantidades recibidas
en exceso se deben devolver reajustadas. Esto es independiente del delito de usura, el que sera
perseguible por medio del Derecho Penal.
El anatocismo es el cobro de intereses sobre intereses. El artculo 9 permite
expresamente esta figura, pero limitndola, los intereses deben ser capitalizados en cada
vencimiento o renovacin y nunca la capitalizacin podr hacerse por perodos inferiores a treinta
das.
El artculo 10 se refiere a los pagos anticipados, ellos se convendrn libremente entre
acreedor y deudor. Tambin aqu se establecen los requisitos, el derecho a prepago es
irrenunciable. Por lo mismo, existen tres grandes lneas:
Los pagos anticipados se acuerdan.
Los requisitos se establecen en la ley.
El derecho a prepago es irrenunciable.
Qu pasa con el pago, con la obligacin?, el artculo 14 aclara esto y seala que la
estipulacin de intereses y la que exonera de los mismos debe constar por escrito. Sin esta
circunstancia, ser ineficaz en juicio (en este caso, tanto el Tribunal como el Servicio de Impuestos
Internos presumen como pactado el inters corriente).

Reajustabilidad.
Busca mantener el valor del dinero, es una caracterstica de slo algunos instrumentos
financieros.
Qu es la UF?, es una unidad de cuenta que se reajusta de acuerdo a la variacin que
experimenta el IPC, se hace mes a mes, segn el mes precedente.

Plazo.
Est presente en la mayora de los instrumentos financieros, muy pocos son a la vista. Se
distinguen:
a) A largo plazo: cuando el vencimiento del instrumento es a ms de un ao.
b) A corto plazo: cuando el vencimiento del instrumento es hasta un ao.
c) Indefinido: cuando el instrumento no tiene una fecha de vencimiento precisa.

Liquidez.
Es la facultad que tiene el titular o portador del instrumento para transformarlo en dinero a
su vencimiento o anticipadamente.
Anticipadamente: descuento o venta o cesin en el mercado secundario, para esto se
debe aplicar el artculo 1.901 en adelante del Cdigo Civil y el artculo 162 en
adelante del Cdigo de Comercio.
Vencimiento: respecto de las trabas al momento del retiro o de la credibilidad o confianza
al deudor.

Riesgo.

75
Caracterstica que tiene toda inversin de ganancia o de prdida.
Usualmente, el riesgo es proporcional a la ganancia, a ms riesgo ms ganancia o
prdida.

Tributacin.
Los instrumentos financieros estn sujetos a determinados tributos, que emanan de la
Ley de Timbres (DL 3.475, de 1.980). En ella hay una escala que seala el monto del tributo
segn el monto otorgado en crdito y el plazo de vencimiento de l.
Tambin afectan al contrato o documento determinado, es decir, se tributa por el contrato
de mutuo, por la letra de cambio o pagar.
Los intereses que genera el instrumento estn gravados por la Ley de Impuesto a la
Renta (DL 824).
La tributacin se relaciona mucho con la rentabilidad, ya que a ella se le descuentan los
impuestos.

Movilidad.
Es la aptitud que tienen ciertos instrumentos para cambiar adaptndose a las condiciones
del medio o del mercado.

LA CLASIFICACIN DE LOS INSTRUMENTOS FINANCIEROS.

Segn la rentabilidad del instrumento:


a) Instrumentos de renta fija: tienen un plazo estipulado para la poca de pago del capital
y de los intereses, de antemano s el plazo y los intereses, esto es una cantidad fija, no
depende de ningn negocio. Ejemplo: bonos emitidos por el Estado, debentures (bono
emitido por una sociedad annima con el fin de captar capital sin tener que ser socio).
b) Instrumentos de renta variable: no tienen fecha de vencimiento y su rentabilidad es
incierta. Ejemplo: acciones de una sociedad annima, fondos mutuos accionarios.

Segn el plazo:
a) A corto plazo: menos de un ao.
b) A largo plazo: generalmente ms de un ao.
c) De plazo indefinido.

Segn rgano emisor:


a) Pblicos: los emite el Estado o el Fisco. Ejemplo: bono de la Tesorera General de la
Repblica y del Banco Central.
b) Privados: los que emiten los particulares.

LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA O EXPRESADAS EN ELLA.

Artculos 20 inciso 1, 21 y 20 inciso 2 de la Ley 18.010.

76
Aqu rige el principio de que las obligaciones expresadas en moneda extranjera sern
pagadas en el equivalente en moneda nacional.
El problema que se presenta es que tipo de cambio es el que se va a aplicar, ya que vara
en el tiempo y no permanece igual. El tipo de cambio aplicable ser el tipo de cambio vendedor
del da del pago.
En el caso de obligaciones vencidas se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento
si fuera superior al del da del pago.
El tipo de cambio se certifica a travs de un Banco de la plaza. En el caso que se haya
pactado en moneda extranjera en virtud de autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, su
cumplimiento puede exigirse en la moneda estipulada.
El cumplimiento que se persigue en los juicios donde la obligacin est expresada en
moneda extranjera, necesita el certificado de un Banco de la plaza, el certificado dura slo diez
das.

CAPTULO VI: EL RGIMEN JURDICO DE LA INVERSIN EXTRANJERA.

DL 600 DE 1.974 Y SUS MOFIFICACIONES.

DFL 258, 1.960.


DL 600, 1.974, Estatuto de la Inversin Extranjera (texto sistematizado, coordinado y
refundido: DFL 523, 16/12/1.993).

LA FILOSOFA DEL NUEVO ESTATUTO.

Parte considerativa, fundamentos de la ley.


Es indispensable la concurrencia del capital extranjero, el aporte de tecnologa, la
asistencia tcnica y los mercados externos para lograr un adecuado desarrollo de nuestra
economa.
El capital que esta en nuestro pas no es suficiente para el desarrollo, porque no existe el
suficiente ahorro, si un pas no es capaz de ahorrar tiene que recurrir al capital externo. Tampoco
tenemos tecnologa, es necesario adquirirla y esto se busca con este Estatuto. Hay un cambio
sustantivo porque el capital extranjero se vuelve indispensable, paralelamente a esta idea tambin
se involucra otro concepto, que son los mercados externos. El mercado interno no nos permite
desarrollar la economa porque falta demanda, por lo que hay que recurrir a los externos, hay que
posicionarse en el extranjero.
La segunda idea es que se trata de procurar una real y efectiva competencia entre las
actividades productivas, garantizando para estos efectos la igualdad de posibilidades para la
inversin extranjera, se acaba la idea de que hay que proteger la produccin nacional.
Estas dos ideas se plasman en dicho cuerpo normativo.
Qu busca el DL 600?, precisar las reglas del juego y otorgar condiciones de real
incentivo a la internacin de capitales extranjeros, todo ello con la seguridad del Estado de Chile.

SUJETOS DE LA INVERSIN EXTRANJERA.

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Conforme al artculo 1 los sujetos pueden ser tanto personas naturales como jurdicas
extranjeras y las chilenas con residencia y domicilio en el exterior.
Puede una persona natural o jurdica chilena al tener residencia y domicilio en el pas
participar en una inversin extranjera?, s, pero eso no le da el carcter de inversionista extranjero.
Si la empresa extranjera quiere transferir capital a Chile puede ser recepcionado por la
empresa receptora. Esta sociedad puede ya estar constituida en el pas o constituirse
especialmente al efecto.
Qu es preciso para que la inversin extranjera quede adscrita o sujeta al DL 600?, el
artculo 1 seala que hay que cumplir dos requisitos:
El inversionista debe transferir capitales extranjeros, originados fuera del pas.
Que se celebre un contrato de inversin extranjera.

FORMAS DE LA INVERSIN.

La inversin puede revestir las siguientes formas:

Moneda extranjera de libre convertibilidad: Cmo se cotiza?, hay que ver cul es el
tipo de cambio que operar. Aqu comienza a operar el mecanismo de incentivos, el tipo de
cambio aplicable ser el ms alto que el inversionista pueda obtener en el mercado cambiario
formal. La venta tiene que hacerse a travs de una entidad autorizada para operar en dicho
mercado.

Bienes fsicos en todas sus formas o estados: Cmo se internan?, conforme a las
normas generales que rigen las importaciones sin cobertura de cambios.
Cmo se valorizan?, de acuerdo a los procedimientos generales fijados para las
importaciones, es decir, la Aduana sabe lo que valen las cosas por lo que ella arregla las
declaraciones hechas por los inversionistas.

Tecnologa (amparada por algn tipo de patente de inversin) en todas sus formas
susceptibles de ser valorizadas: Cmo se valoriza?, atendiendo a su precio real en el mercado
internacional, esta valorizacin la hace el Comit de Inversiones Extranjeras, la ley le fija un
plazo de 120 das, si el plazo transcurre y el Comit no se pronuncia la sancin es que se est a la
declaracin jurada de la estimacin que hace el inversionista o aportante.
Tambin se establecen otros requisitos especiales, el artculo 2 establece que no podr
cederse a ningn ttulo de dominio, uso o goce la tecnologa que forme parte de una inversin
extranjera en forma separada de la empresa a la cual se haya aportado.
La tecnologa no es susceptible de amortizacin ni de depreciacin.
Depreciacin: prdida del valor por el uso y por la tecnologa.
Amortizacin: (consecuencia de lo anterior), fondo de reserva que, por la prctica
contable, acumula el empresario para hacer frente a la depreciacin.

Crditos que vengan asociados a una inversin extranjera: segn el artculo 2 los
crditos deben ser autorizados por el Banco Central en cuanto a las normas generales, a los
plazos, a los intereses y dems modalidades.
Capitalizacin de crditos y deuda externa en moneda de libre convertibilidad cuya
contratacin haya sido debidamente autorizada: son crditos o deuda externa del pas.

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Capitalizacin de utilidades con derecho a ser transferida al exterior: en este caso
hay que modificar el contrato porque el capital inicial se aumenta.

CONTRATO DE INVERSIN EXTRANJERA.

Este contrato es la forma a travs de la cual se materializa la inversin extranjera y, por lo


tanto, como el capital extranjero se acoge al DL600.
Primero, se presenta la solicitud de inversin, una vez autorizada por el Comit se puede
proceder a ella.
El contrato se celebra, debe constar por escritura pblica, donde concurren por una parte
la persona o personas que efectan el aporte de capital extranjero y por la otra, el Estado de
Chile representado por el Presidente o Vicepresidente Ejecutivo del Comit, segn corresponda.
La ley seala que las personas que aporten capitales extranjeros en este contrato se
denominan inversionistas extranjeros. El inversionista extranjero al celebrar este contrato lo que
busca es cierta seguridad jurdica y para otorgrsela se celebra este contrato, que en doctrina y de
acuerdo a lo que hemos estudiado es un contrato ley. La ley en ninguna parte seala que es un
contrato ley, sin embargo, se dan los elementos que se sealan al efecto, esto es:
Autorizacin legal: contenida en el DL 600.
Partes: por un lado el Estado y por el otro el inversionista extranjero.
Rgimen de franquicias: representado por los derechos o beneficios contemplados a
favor del inversionista.
Qu pasa con los derechos que se obtienen?, se incorporan al patrimonio del
inversionista y estn resguardados por el derecho de propiedad.

Elementos o menciones que contiene el contrato de inversin extranjera:


1. Individualizacin de las partes.
2. Autorizacin de la inversin: en ella concurre el Presidente o el Vicepresidente del
Comit de Inversiones Extranjeras, segn corresponda.
3. Objeto o destino de la inversin: hay que identificar cual es la empresa receptora del
capital extranjero y el objeto que tendr el proyecto de la empresa.
4. Plazo de internacin del capital: qu tiempo se demorar el inversionista extranjero en
hacer llegar el capital al pas.
5. Aplicacin de la legislacin interna: el Comit deja establecido que al inversionista se le
va a aplicar la legislacin y reglamentacin vigentes en lo que concierne a sus actividades
y adems se deja establecido que la autorizacin para invertir en Chile es sin perjuicio de
otras autorizaciones que conforme a la ley deban conceder las autoridades competentes.
Ejemplo: para la actividad pesca, se debe someter a la Ley de Pesca y conseguir las
autorizaciones respectivas.
6. Formas de internacin del capital: la idea es precisar cual es la forma que va a revestir
el capital del inversionista extranjero, ya sea moneda, aporte de crdito, etc..
7. Derechos del inversionista extranjero: reproducir los derechos que consagra el DL 600.
8. Cambio de sujeto o de objeto: previa autorizacin del Comit, o bien de la
Vicepresidencia Ejecutiva, es factible transferir o ceder la inversin o parte de ella, lo que
se traduce en un nuevo titular del proyecto, tambin se puede cambiar el destino del
capital. Llega el momento de firmar el contrato y alguien se arrepiente de ser accionista,

79
puede ceder su derecho, ah entra a pedir la autorizacin del Comit o de la
Vicepresidencia, esto importa porque justamente con ello se cambia el titular de los
derechos. Si el contrato estuviese firmado hay que modificarlo, este caso es el cambio de
sujeto. El cambio de objeto se refiere a cambiar el destino de los aportes, lo que debe
quedar registrado en el Comit y produce sus efectos desde la modificacin de la escritura
primitiva. No deja al titular amarrado definitivamente a ese proyecto porque el derecho se
puede ceder a un tercero.
9. Reconocimiento de los aportes anteriores: todo lo que es inversin y transacciones en
el mbito internacional tienen que ser rpidas y eficaces. Con la idea de agilizar, el
inversionista con un acuerdo del Comit puede internar capital, desde el momento en que
se presenta la solicitud. As, de inmediato dicho capital queda amparado por el DL 600,
pero slo respecto de la internacin de divisas.

Cul es el plazo que tiene el inversionista para transferir el capital extranjero a Chile? , la
ley (DL 600) contempla una norma de carcter general, el plazo es de tres aos contados desde el
envo de la autorizacin de inversin extranjera. Hay otros casos especiales que contempla la ley:
- En el caso de las mineras, el plazo es de ocho aos. Por qu hace esta distincin el
legislador?, porque son faenas de gran envergadura, as como tambin sus recursos. Este
plazo puede incluso ampliarse a doce aos, cuando el proyecto en cuestin requiere de
exploracin previa, la ampliacin del plazo depender de la naturaleza y de la duracin
estimada de las exploraciones.
- Tambin hay un plazo especial en el caso de proyectos industriales o extractivos, pero
que no sean mineros. El plazo es de ocho aos y es necesario que el monto que se va a
invertir no sea inferior a 50 millones de dlares.
La ley siempre habla de dlares americanos, pero tambin sirve su equivalente en
cualquier moneda extranjera de libre convertibilidad.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA INVERSIN EXTRANJERA.

1. Derecho de los inversionistas a transferir al exterior sus capitales y las utilidades


lquidas que ellos generen.
Se consagra este derecho porque puede ocurrir que el inversionista extranjero no quiera
seguir en Chile, entonces puede vender la o las empresas que conformen su inversin o bien,
puede vender las acciones o derechos representativos de su inversin en Chile.
Cmo repatriar (devolucin del capital a su pas de origen) el capital?, la ley tuvo sus
precauciones y estableci un plazo para repatriar el capital que es de un ao contado desde su
ingreso al pas, esto para evitar los negocios especulativos o capitales golondrina.
Las utilidades que se pueden remesar son las lquidas, son aquellas que resultan
despus de pagar los impuestos, en este caso no hay plazo para remesarlas o repatriarlas.
Si se trae una moneda extranjera al pas se plantea el problema de saber cual es el tipo
de cambio aplicable. Aqu se menciona otro incentivo, ya que el tipo de cambio aplicable ser el
ms favorable que los inversionistas extranjeros puedan obtener en cualquier entidad autorizada
para operar en el mercado cambiario formal.
El derecho a remesar va de la mano con el derecho a participar en el mercado cambiario
formal. Este derecho de acceder al mercado cambiario formal no solamente est consagrado en el

80
DL 600, sino que tambin est en la ley orgnica constitucional del Banco Central (artculo
47).
Cuando se trata de remesar, las divisas para las remesas slo podrn adquirirse con el
producto de la enajenacin de las acciones o derechos que representen la inversin, o bien de la
enajenacin o liquidacin de las empresas que hayan formado o adquirido con el capital internado.

2. Los ingresos netos logrados con las enajenaciones o liquidaciones anteriores


tienen una segunda franquicia que es el estar exentos de toda contribucin,
impuesto o gravamen.
Esto tiene un tope que es el total de la inversin materializada, el monto que exceda de
este tope queda sometido al sistema tributario general.

3. Los titulares de la inversin extranjera pueden solicitar en sus contratos que se les
mantenga una tasa invariable como carga impositiva a la renta a la que estarn
afectos.
Esta tasa se mantiene por un plazo de diez aos, contados desde la puesta en marcha de
la empresa.
Cul es el monto de la tasa?, es de un 42%. Esta tasa es una facultad para el
inversionista extranjero, por ello, se dice que puede solicitarla. Esta opcin ejercida no es
irreversible, vale decir, es susceptible de renunciarse, si el inversionista renuncia vuelve al rgimen
comn para la inversin local.
Esta disposicin es discutida porque es arbitraria contra el inversionista nacional, ya que
l no tiene la opcin de que le fijen una tasa, por lo tanto est obligado a permanecer en el
rgimen comn. Esto se ha discutido sealando que el DL 600 debera ser neutro en el sentido de
que no puede favorecer al inversionista extranjero, en este punto se pierde neutralidad, se
perjudica al inversionista nacional porque se da al extranjero un derecho al que el nacional no
puede acceder.

4. La inversin extranjera y las empresas en las cuales ella tenga participacin


quedarn sujetas al rgimen tributario indirecto y al rgimen de aranceles comn
que tiene la inversin nacional.
A pesar de que se garantiza al inversionista extranjero de que queda afecto al rgimen
comn, los titulares tambin a travs del contrato que celebran, podrn solicitar que se les
mantenga por todo el tiempo que demora la realizacin de la inversin pactada invariables los
regmenes tributarios sobre el IVA y el impuesto de importacin de ciertas mquinas que no se
hagan en Chile.
Rgimen Tributario Indirecto: IVA, (impuesto al valor agregado). Lo que garantiza la ley
es acceder al mismo rgimen tributario indirecto que el inversionista nacional, desde este punto de
vista lo que se trata de evitar es una discriminacin, la ley garantiza el mismo rgimen, incluso la
variacin de la tasa (si para el inversionista nacional sube, para el extranjero tambin). Lo mismo
ocurre con los impuestos a la importacin.

5. Derecho a la no discriminacin.
Se consagra en el artculo 9 del DL 600, pilar ms importante del DL 600.
Cmo est consagrado textualmente?, la inversin extranjera y las empresas en que
esta participe se sujetarn tambin al rgimen jurdico comn aplicable a la inversin nacional, no

81
pudiendo discriminarse respecto de ellas ni directa ni indirectamente con la sola excepcin de lo
dispuesto en el artculo 11.
Excepcin del artculo 11: normas que limiten el acceso al crdito interno (normas
fundadas), esto porque la idea es que el inversionista extranjero traiga capital.
La ley desarroll esta idea del principio de la no discriminacin, no defini, pero estableci
dos supuestos acerca de cuando se estima que una norma legal se puede considerar
discriminatoria:
1. Dice relacin con las disposiciones legales y reglamentarias relacionadas con
determinada actividad productiva, que se entendern discriminatorias si llegan a
ser aplicables a la mayor parte de la actividad en cuestin del pas, con excepcin
de la inversin extranjera.
2. Del mismo modo se considerarn las normas que establezcan condiciones
excepcionales de carcter sectorial o zonal si la inversin extranjera no tiene
acceso a ellas, a pesar de cumplir las condiciones y requisitos exigidos para la
inversin nacional.
Los supuestos son importantes porque la ley precisa los casos en que hay discriminacin
arbitraria, son slo hiptesis o supuestos, as que pueden haber otras formas de discriminacin.

Cuando se consagran derechos como estos, si no tienen un adecuado mecanismo de


defensa pueden ser ilusorios. La ley para evitar lo anteriormente dicho, estableci la posibilidad de
una amplia defensa para garantizar el principio de la no discriminacin.
Qu caminos tiene el inversionista extranjero para reclamar de la dictacin de normas
discriminatorias?, para que proceda el reclamo ste puede interponerse por dos vas:
Va Administrativa: ante el Comit de Inversiones Extranjeras.
Va Judicial: ante la justicia ordinaria.
(No son excluyentes).

PROCEDIMIENTO DE RECLAMO.

Va administrativa: se reclama ante el Comit, el procedimiento de reclamo es uno solo


porque no es excluyente.
El inversionista tiene un plazo para reclamar por la dictacin de una norma discriminatoria
o arbitraria de un ao, contado desde la dictacin de la norma discriminatoria o arbitraria.
El Comit tiene que pronunciarse respecto del reclamo en un plazo no superior a sesenta
das, contados desde la fecha de presentacin de la solicitud.
Si se negase la solicitud, quiere decir que no existe tal discriminacin reclamada. En este
caso, el inversionista puede recurrir a la justicia ordinaria, pasamos a la va judicial.
Va judicial: se le pide al Tribunal que declare que la norma es discriminatoria o arbitraria
para el inversionista acogido al DL 600.
Si el juez acoge el reclamo sealar en su sentencia que al inversionista extranjero se le
aplique la misma legislacin que se le aplica al inversionista nacional.
Si el Comit acoge la reclamacin, volviendo a la va administrativa, puede hacer lo
siguiente:
- Adoptar todas las medidas administrativas que permitan eliminar la discriminacin,
esto slo puede hacerlo cuando la norma est dentro de la esfera de su competencia.

82
- si no puede hacer lo anterior porque escapa a la esfera de sus atribuciones, puede
requerir a la autoridad competente para que adopte las medidas que eliminen la
discriminacin.
Qu pasa si la discriminacin arbitraria se establece en la ley?, el Comit no puede
entrar a pronunciarse respecto de ello, por lo que el inversionista se va a la justicia ordinaria
pidiendo que se le aplique la ley general que le corresponde al inversionista nacional.
Resumiendo, se acude a la justicia ordinaria:
- Cuando el Comit da una resolucin denegatoria del reclamo.
- Cuando no es posible eliminar la discriminacin administrativamente.
- Cuando el Comit no se pronuncia dentro del plazo legal (sesenta das).

EL COMIT DE INVERSIONES EXTRANJERAS (CIE).

El Comit es una persona jurdica de derecho pblico, funcionalmente descentralizado,


con patrimonio propio y domiciliado en la ciudad de Santiago.
Se relaciona con el Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Economa,
Fomento y Reconstruccin.
Cul es su importancia vital?, est dad por el hecho de que por expresa disposicin de la
ley es el nico organismo autorizado en representacin del Estado de Chile para aceptar el
ingreso de capitales extranjeros acogidos al Estatuto. Por consiguiente, el Comit es el nico que
puede establecer las condiciones y trminos del contrato, esto es importante porque la idea
apunta a dos direcciones concretas:
Agilizar el procedimiento.
Existencia de una poltica uniforme en materia de inversin extranjera.

Composicin.
Ministros del sector econmico y financiero, son seis:
1. Ministro de Economa, Fomento y Reconstruccin.
2. Ministro de Hacienda.
3. Ministro de Relaciones Exteriores.
4. Ministro del Ramo respectivo, cuando se trata de inversiones vinculadas con materias
que digan relacin con Ministerios no representados en el Comit.
5. Ministro de Planificacin.
6. Presidente del Banco Central.
La ley prohbe la representacin, slo admite a los subrogantes legales.
Quin preside el Comit?, el Ministro de Economa, Fomento y Reconstruccin.

Existe una instancia operativa, para poder cumplir con sus atribuciones y operaciones el
Comit dispone de ella, esta instancia operativa se da a travs de la Vicepresidencia Ejecutiva,
donde se tramitan las solicitudes de inversin.
El Vicepresidente Ejecutivo es el jefe superior del servicio, es un cargo aparte del
Comit (es de planta y distinto a los miembros del Comit), le corresponde la representacin legal
del Comit. Este cargo es de la exclusiva confianza del Presidente de la Repblica, a proposicin
del propio Comit, en la prctica se busca alguien idneo y que conozca la materia (abogado,
ingeniero comercial, economista).

83
Para los efectos del contrato, quin representa al Comit?, la ley da dos posibilidades:
El Presidente: en los casos en que se trate de inversiones que requieren el acuerdo del
Comit.
El Vicepresidente: cuando la inversin no requiere el acuerdo del Comit.
De todas maneras, siempre en ltima instancia el Presidente deber dar su conformidad,
otra cosa es que no concurra al contrato.
Cundo se requiere acuerdo del Comit?, el Estatuto establece esto en el artculo 16:
- Inversiones cuyo valor exceda de 5.000.000 de dlares, no significa que tengan que
ser necesariamente dlares, sino que tambin pueden ser monedas que equivalgan a esa
cantidad.
- Inversiones que se refieran a sectores o actividades normalmente desarrolladas por
el Estado.
- Inversiones que se efecten en servicios pblicos.
- Inversiones que se realicen en medios de comunicacin social.
- Inversiones que se hagan por un Estado extranjero o por una persona extranjera de
derecho pblico.

CAPTULO XIV DEL COMPENDIO DE NORMAS CAMBIO INTERNACIONAL.

Esta es otra va para la inversin extranjera, nuevamente se habla de traer capital


extranjero, aqu especficamente se buscan divisas. Este Compendio no guarda ninguna relacin
con el DL 600.
En l se entiende por capital extranjero la divisa o moneda extranjera, es la nica forma
que puede revestir el capital, a diferencia de lo que plantea el DL 600.
Cmo opera este mecanismo, de que forma se trae el capital?, es mucho ms simple. El
inversionista se dirige a un banco comercial que tenga departamento de comercio exterior, all el
interesado llena un formulario con los datos de la inversin que se quiere realizar (quin es el
inversionista y el monto a transferir), una ves listo el formulario el banco comercial lo remite al
Banco Central, quien autoriza la inversin por el monto indicado en el formulario.
En el fondo, es un simple registro.
Una vez que el Banco Central ha autorizado la inversin, se remite al banco comercial y
desde ese momento el inversionista hace el envo de las divisas y procede a liquidarlas,
conjuntamente con esto ocurre que se le permite al inversionista acceder al mercado cambiario
formal, as se puede negociar el tipo de cambio. Una vez que se vuelve al banco comercial,
inmediatamente el mismo banco me permite hacer el cambio.
Bajo este Captulo XIV tenemos que resaltar que no hay ningn contrato, por ende, no
existe el contrato ley que veamos en el DL 600. Aqu slo existe un registro.
Desde que llega el permiso del Banco Central, de inmediato el inversionista puede
cambiar las divisas en el mercado cambiario formal.
Qu pasa con las remesas de utilidades y la repatriacin del capital de la que
hablbamos en el DL 600?, aqu no hay plazo para ninguna de las dos, en este Captulo el
inversionista puede repatriar el capital y remesar utilidades sin sujecin a plazo.
Cunto es el monto para acceder al Captulo XIV?, el monto mnimo de la inversin es
de 10.000 dlares.

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Paralelo entre el Captulo XIV y el DL 600.

CAPTULO XIV. DL 600.


1. No contempla la existencia de un contrato - 1. Contempla la existencia de un contrato - ley.
ley, sino un registro.
2. A travs de l, lo nico que se puede 2. Se puede transferir moneda extranjera,
transferir es moneda o divisa extranjera. bienes fsicos, tecnologa, etc.
3. Los nicos derechos que tiene el 3. Solicitud de la tasa invariable, derecho a la
inversionista extranjero, son los de repatriar el no discriminacin, transferir al exterior sus
capital y remesar las utilidades lquidas y en capitales y utilidades lquidas, etc.
ambos casos con acceso al mercado
cambiario formal. Por consiguiente, el
inversionista no tiene los derechos especiales
que contempla el DL 600.

Cundo hago uso del DL 600 y cundo del Captulo XIV del Compendio?, si se quiere
realizar proyectos grandes y obtener garantas, etc. se utiliza el DL 600, pero si son proyectos o
inversiones pequeas se usa el Captulo XIV. Por lo tanto, depende del proyecto, de la inversin,
del inters que tenga el inversionista, etc.

CAPTULO XII DEL COMPENDIO DE NORMAS DE CAMBIO INTERNACIONAL.

Qu pasa si un nacional quiere invertir en el exterior?, al respecto nos referiremos al


Captulo XII del Compendio de Normas de Cambio Internacional, que tiene por ttulo
Inversiones, depsitos y crditos que personas domiciliadas o residentes en Chile, que no
sean empresas bancarias, realicen u otorguen al exterior y operaciones efectuadas al
amparo del Ttulo XXIV de la Ley 18.045.

mbito de aplicacin.
Operaciones a las que les son aplicables las normas de este Captulo:
1. Remesas de divisas o disposicin de fondos por montos de ms de 10.000 dlares
o su equivalente en otras monedas extranjeras, que personas domiciliadas o
residentes en Chile remesen al extranjero o utilicen en el exterior con el objeto de
realizar las siguientes operaciones:
a) Realizar inversiones.
b) Constituir depsitos.
c) Otorgar crditos.

2. Se aplica tambin a las mismas operaciones antes indicadas efectuadas por:


Fondos de Pensiones.
Compaas de Seguros.
Fondos Mutuos.
Fondos de Inversin de la Ley 18.815.

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Fondos de Cesanta de la Ley 19.728.
Entidades Nacionales de Reaseguros.

3. Inversiones que se efecten con el objeto de adquirir Valores Extranjeros o CDV


(Certificado de Depsito de Valores) a que se refiere el Ttulo XXIV de la Ley 18.045,
Ley de Mercado de Valores, publicada en el Diario Oficial de 22 de Octubre de 1.981.
(Apndice del Cdigo de Comercio).
La Ley 18.045 de 1.981 y sus modificaciones posteriores son la conocida Ley de
Mercado de Valores, que regula las gestiones financieras y comerciales que se transan.
Qu son los CDV?, se encuentran en el artculo 183 de la Ley de Mercado de Valores,
son los denominados Certificados de Depsitos de Valores y son valores extranjeros o
certificados representativos de stos cuya oferta pblica en Chile regula el Ttulo XXIV.
Artculo 183, Ley 18.045, La oferta pblica de valores extranjeros en Chile, o de
certificados representativos de stos, denominados Certificados de Depsito de Valores,
en adelante CDV, se sujetar a las normas del presente Ttulo y slo podr llevarse a
efecto cuando stos o aqullos se inscriban en un registro pblico especial, denominado
Registro de Valores Extranjeros, que llevar la Superintendencia..
Cmo se hace la oferta pblica?, como lo dice la Ley de Mercado de Valores, para poder
llevarla a efecto, hay que inscribirse en un registro pblico llamado Registro de Valores
Extranjeros, quin lleva este Registro?, la Superintendencia de Valores y Seguros.
La Ley agrega que se entienden incluidos en el concepto de valores extranjeros, los
certificados de depsito representativos de valores chilenos, emitidos en el pas o en el
extranjero (artculo 183 inciso 2, Ley de Mercado de Valores).

Corresponde al Banco Central de Chile dictar las normas que se aplicarn a las
operaciones de cambios internacionales que se originen con motivo de estas operaciones.

A qu inversiones no se aplica el Captulo XII?, no se aplica a las mismas operaciones


que hemos sealado cuando son realizadas por empresas bancarias, que se rigen por el Captulo
XIII y dems normas complementarias del Compendio.

Ahora bien, el Compendio va ms all de sealar las operaciones y tambin define las
operaciones que hemos sealado:
Inversin: cualquier acto, convencin o contrato, en virtud del cual la parte domiciliada o
residente en Chile adquiere el dominio, uso, goce, posesin o mera tenencia de bienes
corporales o incorporales, muebles o inmuebles, incluidos valores mobiliarios, acciones,
derechos sociales, aportes de capital, efectos de comercio, valores extranjeros o CDV y
cualquier otra clase de ttulos o valores, sea que dichos actos, convenciones o contratos
se celebren en el pas o en el exterior.
Tambin es importante sealar que el Compendio autoriza para realizar estas inversiones
en el extranjero mediante el aporte, posesin de acciones o derechos sociales en
sociedades constituidas en Chile de que sea titular el inversionista, debiendo informar al
Banco Central de Chile.
Finalmente, contempla otra alternativa, que se refiere a que el inversionista compre
acciones o derechos sociales en sociedades domiciliadas en el extranjero, de propiedad
de personas sin domicilio o residencia en Chile.

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Depsitos: cualquier acto, convencin o contrato, en virtud del cual la parte domiciliada o
residente en Chile entrega divisas a un depositario domiciliado o residente en el
extranjero, quien se obliga a restituir en un plazo igual o superior a treinta das corridos
otro tanto de las mismas divisas u otras monedas extranjeras con o sin intereses o
reajustes.
Tambin se consideran depsitos los que hacen los inversionistas institucionales (son
los mismos mencionados en el nmero 2 del mbito de aplicacin) en el extranjero a
cualquier plazo o en cuentas corrientes.

Crdito: cualquier acto, convencin o contrato, en virtud del cual la parte con domicilio o
residencia en Chile entrega divisas a otra domiciliada o residente en el extranjero, quien
contrae la obligacin de restituirlas en un momento distinto de aquel en que se celebra el
acto, convencin o contrato, con o sin intereses o reajustes, tales como: mutuos, lneas de
crdito, descuentos o redescuentos sea que lleven o no envuelta la responsabilidad del
cedente y crditos en cuentas corrientes mercantiles.

Para realizar estas operaciones de inversin, depsitos o crditos, el inversionista puede


recurrir a lo que el Compendio denomina disposicin de fondos, concepto que tambin define,
es cualquier acto, convencin o contrato, en virtud del cual la parte domiciliada o residente en
Chile utiliza fondos en divisas de que dispone a cualquier ttulo en el extranjero, para realizar
algunas de las operaciones de inversin, depsito o crdito antes sealadas.
La idea de la disposicin de fondos es que utiliza fondos que tenga en el extranjero para
realizar cualquiera de las tres operaciones (inversin, depsito o crdito).

Obligacin de informacin al Banco Central de Chile.


El Compendio establece que las operaciones de inversin, depsito o crdito que se
efecten mediante la disposicin de fondos o como consecuencia del uso, goce o disposicin a
cualquier ttulo de los montos invertidos, depositados o dados en crdito y que no ingresen al pas
deben ser informados al Banco Central.
Junto con la creacin de los Compendios el Banco crea Manuales. El procedimiento para
realizar esta informacin est sealado en el Captulo XII del Manual.
Incluso hay Formularios.

Obligacin de operar a travs del Mercado Cambiario Formal.


Todos los pagos o remesas en divisas, tanto los que se hagan por personas domiciliadas
o residentes en el pas, o se hagan desde l con motivo de las operaciones del Captulo, como
tambin las que se generen por uso, goce o disposicin a cualquier ttulo de los montos invertidos,
depositados o crditos otorgados deben efectuarse a travs del Mercado Cambiario Formal.
En el mismo momento del ingreso de las divisas, de su adquisicin o entrega para
efectuar la remesa, el interesado debe proporcionar a la entidad del Mercado Cambiario Formal la
informacin del tipo de operacin de que se trata con indicacin del concepto de pago o remesa
correspondiente. En la prctica, estos datos van en una planilla especial que debe llenarse al
momento de efectuar la operacin en la entidad del Mercado Cambiario Formal, la que a su vez
debe enviar esta informacin al Banco Central conforme a lo que dispone el Captulo I del
Manual.

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Finalmente, sealaremos que hay una norma especial en el Captulo XII que se refiere a
los emisores extranjeros, intermediarios de valores, depositarios de valores extranjeros y
cualquiera otra persona que participe en la inscripcin, colocacin, depsito, transaccin y otros
actos o convenciones con valores extranjeros o CDV, en este caso las mismas personas son
obligadas a informar al Banco, estas personas estn sealadas en el artculo 196 de la Ley de
Mercado de Valores.

Qu sucede con las personas que han realizado estas operaciones en alguna
instancia?, tienen otras obligaciones de informacin?, el Compendio seala que sin perjuicio de
las obligaciones ya expuestas, las personas domiciliadas o residentes en Chile que hubieran
mantenido en cualquier momento del perodo que corresponde informar valores acumulados de
inversiones, crditos, o depsitos (siempre en el exterior) y valores extranjeros o CDV por un
monto superior a 10.000 dlares o su equivalente en otras monedas extranjeras y hayan o no
realizado operaciones en dichos perodos, incluidas aquellas que se hayan realizado por montos
iguales o inferiores a 10.000 dlares, tienen que informar al Banco el estado de dichas
operaciones.
Respecto a la forma en que se informa, se encuentra en el mismo Compendio.

Sustituciones y pagos de otras obligaciones.


Puede suceder que el inversionista, depositante o acreedor sea sustituido total o
parcialmente. Tambin puede ocurrir que la persona quiera pagar con los recursos provenientes
de las operaciones de este Captulo otras obligaciones. Por ejemplo: un depsito en el extranjero
que genera inters y aparte con esto se quiere pagar otra deuda.
En estos casos, en conformidad a este Captulo la persona (inversionista chileno) est
obligado a informar por escrito al Banco Central, est obligado a hacerlo dentro del plazo de diez
das corridos contados desde su formalizacin. Entendemos por formalizacin el momento en
que se materializa la sustitucin o desde que se ha efectuado el pago con recursos provenientes
del exterior.

Qu sucede en el caso de personas que han realizado operaciones de este Captulo con
anterioridad al 19 de Abril de 2001 (fecha de modificacin del Compendio? , para esta situacin el
Compendio no obliga a informar con efecto retroactivo, pero seala que en lo sucesivo debern
proporcionar la informacin correspondiente a ellas, de acuerdo a las normas del Captulo XII.

CAPTULO VII: EL RGIMEN DE COMERCIO EXTERIOR.

Hay que preguntarse, qu entendemos por Comercio Exterior?, en un sentido amplio


se comprende dentro de esta materia a las exportaciones, las importaciones y, por ende, el
rgimen aduanero y tambin las operaciones de cambios internacionales y la inversin extranjera.
Rgimen de las exportaciones e importaciones desde un punto de vista terico: lo
que se har ser ver cules son los instrumentos tcnicos de que dispone el Estado para entrar
a regular las exportaciones e importaciones.

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LOS INSTRUMENTOS TCNICOS DE QUE DISPONE EL ESTADO PARA REGULAR LAS
IMPORTACIONES Y EXPORTACIONES.

Hay tres instrumentos fundamentales:


1. Prohibicin: tcnica del Orden Pblico Econmico que consiste en vedar absolutamente
una conducta o una operacin. Por ejemplo: prohibir la exportacin de autos usados.
2. Restriccin: tcnica en virtud de la cual el Estado autoriza la operacin en la medida que
la estime conveniente, hay una cierta discrecionalidad del Estado. Por ejemplo: ver si es
conveniente importar autos de lujo.
3. Regulacin: consiste en permitir la operacin, pero sujeta al cumplimiento de
determinados requisitos. Cuando empleamos este trmino, no significa que lo estemos
prohibiendo.
Cmo se traducen en la prctica estos instrumentos?.

Instrumentos en relacin a las exportaciones.


Prohibicin: consiste en impedir la exportacin de un determinado bien o mercadera.
Esta prohibicin en materia de exportacin tiene el carcter de excepcional y solamente se
prohbe en casos graves. Generalmente, se vinculan a un desabastecimiento substancial de
ciertos productos en un pas.

Restriccin: la finalidad que tiene en materia de exportacin consiste en dificultar, colocar


trabas o desalentar las exportaciones.
Por ejemplo:
- Fijar contingente, aqu se permite la exportacin hasta cierta cantidad y/o fecha.
Actualmente, en Chile no existe.
- Fijar derechos aduaneros, tan altos que no sea conveniente realizar la exportacin, se
desincentiva debido a que sube el precio al consumidor, ese precio en el exterior no es
competitivo.
- Tipo de cambio (valor expresado en moneda nacional de una unidad de moneda
extranjera), colocndolo lo ms bajo posible.

Regulacin: puede consistir en una autorizacin para exportar. Por ejemplo: antes
exista el Informe de Exportacin, despus se cambi y se llam Registro de Exportacin y hoy se
denomina Informacin de Exportacin.

Instrumentos en relacin a las importaciones.


Prohibicin: se impide el ingreso de una mercadera.

Restriccin: pueden ser directas o indirectas.


Directas:
- Fijar cupos o cuotas.
- Depsitos previos de importacin, depositar un porcentaje del valor del bien en el banco,
si es mucho puede llegar a ser una prohibicin.
Indirectas:
- A travs del arancel aduanero: se restringe subindolo.
- Tipo de cambio, cuando es alto desincentiva al importador.

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Regulacin: se autoriza para ingresar mercaderas, pero cumpliendo ciertos requisitos.
Exista tambin el Registro de Importacin e Informe.
Tambin hay regulacin para ingresar mercaderas a las Aduanas, en el Derecho
Aduanero existe algo que se llama aforo de mercadera, consiste en una comparacin entre lo
que se expresa en el Informe de Importacin y la mercadera que se est ingresando realmente.
Estas regulaciones pueden constituir contratos fitosanitarios, que regula el Servicio
Agrcola Ganadero.

EL RGIMEN LEGAL CHILENO DE COMERCIO EXTERIOR.

Hay tres grandes fuentes normativas del Comercio Exterior Chileno:


1. Ley Orgnica Constitucional del Banco Central de Chile.
2. Compendio de Normas de Cambios Internacionales.
3. Ordenanza General de Aduanas.

EL RGIMEN DE LAS EXPORTACIONES.

El principio general en esta materia aparece consagrado en el artculo 88 de la ley


orgnica del Banco Central en cuanto expresa que Cualquier mercanca podr ser libremente
exportada o importada a condicin de que se cumplan las normas legales y reglamentarias en
vigencia a la fecha de la respectiva operacin. Este principio es reforzado al sealar la norma que
No podrn exigirse depsitos previos para la realizacin de operaciones de exportacin e
importacin ni podrn fijarse contingentes, cupos o cuotas para ellas, es el principio de la libertad.
Sin embargo, hay una excepcin a este principio tan amplio que est consagrada en el
mismo artculo 88 en su inciso 2, est basada en el principio de la reciprocidad, por cuanto
seala que por decreto supremo expedido por medio del Ministerio de Hacienda, se podr prohibir,
de un modo general o particular, la exportacin o importacin de mercancas destinadas o
provenientes u originarias de aquellos pases que hubieren establecido restricciones para
mercancas destinadas o procedentes de Chile.
Qu es una exportacin?, es el envo legal de mercaderas nacionales o nacionalizadas
para su uso o consumo en el exterior y la prestacin de servicios al exterior efectuados o que
correspondan a aquellas que se clasifican en lo que se llama la Partida 00.25 de la seccin O
del arancel aduanero.
Las mercaderas o mercancas son todos los productos manufacturados, bienes
semovientes y dems bienes corporales muebles sin excepcin.
Las mercaderas o mercancas nacionales son aquellas producidas o manufacturadas
en el pas con materias primas nacionales o nacionalizadas.
Las mercaderas nacionalizadas son aquellas mercaderas extranjeras cuya importacin
se ha consumado legalmente, esto es, que se ha efectuado toda la tramitacin legal
correspondiente de acuerdo a la ley vigente y la mercadera ha quedado a la libre disposicin del
interesado.
Quin es exportador?, persona que ha realizado una operacin de exportacin.

Operativa o mecanismo de las exportaciones.

90
Hasta hace un tiempo exista un documento llamado Registro de Exportacin, suprimido
en Marzo de 2.001, fue reemplazado por el instrumento denominado Informacin de
Exportacin.
Qu es la Informacin de Exportacin?, es aquella informacin que debe proporcionar el
exportador en conformidad a las normas del Compendio de Cambios Internacionales ( Captulo IV)
que se refiere tanto al valor obtenido por la realizacin de una exportacin como al destino dado a
las correspondientes divisas.
Al respecto surge un problema, quin asegura que el exportador est diciendo la
verdad?, para ello, el Banco Central verifica esta informacin de exportacin a travs de otro
instrumento, que se llama Documento nico de Salida, que es el documento legalizado por el
Servicio Nacional de Aduanas que indica la informacin y valor de las mercancas que se
exportan o de la prestacin de servicios al exterior que se realice al amparo de la Partida 00.25 de
la seccin O del arancel aduanero y que es utilizado por el Banco Central para verificar la
informacin a que se refiere el Captulo IV del Compendio de Cambios Internacionales.
Este documento nico de salida corresponde nicamente a las exportaciones bajo la
modalidad afirme, respecto de los dems casos distintos a la modalidad afirme, la informacin se
verifica a travs de un documento denominado Informe de Variacin del Valor, que es el
documento emitido por el Servicio Nacional de Aduanas que indica el resultado final y valor de las
mercancas que se exportan bajo modalidades distintas a la venta afirme.
Qu es el monto de la operacin de exportacin?, es el valor asignado a la
exportacin en el documento nico de salida en las operaciones afirme o en el informe de
variacin de valor en el caso de que se trate de ventas bajo otra modalidad.
Qu es la fecha de vencimiento de la operacin?, es aquella fecha que para el pago
de la exportacin se ha convenido libremente entre el exportador y el importador extranjero y que
se indica en el documento nico de salida. Aqu no se menciona el informe de variacin de valor
porque su fecha es de difcil determinacin segn veremos.
Segn hemos visto dentro de las fuentes normativas del comercio exterior est el
Compendio de Normas de Cambios Internacionales, documento que se relaciona con el
denominado Manual de Procedimiento, normativa que especficamente en su Captulo IV contiene
la definicin de los conceptos que hasta el momento hemos visto como exportacin, documento
nico de salida, etc.. El Manual es una norma complementaria del Compendio.
Ambas materias paralelamente estn tratadas en el Compendio y en el Manual.

Disposiciones generales contempladas en el Manual de Procedimiento (normas


especiales de las exportaciones).
En general, el exportador tiene un deber de informacin a que se refiere el Captulo IV del
Manual. Esta informacin se materializa en anexos que deben ser enviados al departamento de
cambios internacionales del banco, por todos aquellos exportadores que durante el ao calendario
anterior hayan efectuado exportaciones por un valor FOB igual o superior a 5 millones de dlares,
a fin de facilitar el cumplimiento de esta obligacin el banco durante el primer mes de cada ao
comunicar el listado de los exportadores afectos a esta obligacin.
Esta informacin debe ser enviada al banco trimestralmente, con informacin mensual en
el transcurso de los diez das siguientes al cierre del respectivo trimestre.
La informacin que el exportador debe proporcionar corresponde hasta el valor FOB
definitivo de las siguientes operaciones:

91
Totalidad de las divisas obtenidas por sus operaciones de exportacin, ya sea que
correspondan a pagos anticipados o posteriores al embarque.
NOTA: la fecha de embarque corresponde a la fecha que se indica en el documento nico
de salida.
Pagos anticipados por comprador.
Saldos de las exportaciones y los anticipos del comprador pendientes de pago.
El anticipo de comprador se entiende cuando el exportador dispone de las divisas en una
fecha anterior a la fecha de embarque indicada en el documento nico de salida. En
relacin a estos anticipos, si se trata de aquellos cuyas divisas total o parcialmente no
sean ingresadas al pas, el exportador deber informar al banco esta circunstancia a ms
tardar dentro de los primeros diez das del mes siguiente a aquel en que se materialice la
operacin.
Otro punto es que los exportadores dejarn de informar al banco en las tres situaciones
siguientes:
1. Si se pone trmino al giro, en cuyo caso se debe comunicar este hecho al departamento
de cambios internacionales, enviando una carta acreditando el trmino de su actividad
comercial con el certificado correspondiente emitido por el Servicio de Impuestos
Internos.
2. Si en dos aos calendarios consecutivos sus exportaciones no superan los 5
millones de dlares anuales o si en forma anticipada a este plazo no registre saldos
de exportaciones ni anticipos de comprador pendientes e pago.
3. Las personas que realicen estas operaciones deben informar por escrito al
departamento de cambios internacionales cualquier modificacin a la razn social o
rut del exportador, prrrogas de pago u otras que afecten la informacin entregada.
Este deber de informacin puede ser cumplido por los exportadores completando los
formularios a travs de internet en la pgina web del Banco Central.

Retorno y liquidacin de divisas.


En relacin a las exportaciones veremos dos conceptos importantes a tener en
consideracin y son:
El Retorno.
La Liquidacin de Divisas.

Retorno: acto en virtud del cual el exportador hace llegar al pas las divisas
correspondientes al todo o parte del valor obtenido por las operaciones de exportacin que haya
realizado.

Liquidacin de divisas: es la venta pagadera en pesos chilenos del todo o parte de las
divisas que un exportador haya obtenido por sus operaciones de exportacin.

Modalidades de venta en las exportaciones.


Son:
Afirme.
Bajo condicin.
En consignacin libre.

92
En consignacin con mnimo afirme.

Afirme: es aquella en la cual el precio de la mercanca no admite modificacin.

Bajo Condicin: es aquella en la cual el precio definitivo de la mercanca queda sujeto al


cumplimiento de ciertas condiciones especiales que se convengan entre el exportador y el
importador.

En consignacin libre: es aquella en que el precio de la mercanca depender de los


precios corrientes en el mercado internacional al momento de su comercializacin en el exterior.

En consignacin con mnimo libre: es aquella que tiene convenido un precio mnimo
garantizado por el importador extranjero o consignatario, quedando el saldo del mismo sujeto a
aquel que se obtenga en definitiva por la comercializacin de la mercanca.

Clusulas de venta.
Lo primero que tenemos que tener claro es que la exportacin es una compra venta
internacional, en que el comprador est en el extranjero y el vendedor en Chile. En materia de
comercio internacional, existen clusulas que determinan bsicamente los riesgos y gastos de
cada una de las partes y al respecto surge la figura de lo que se denomina incoterm.
Qu es un incoterm?, tienen como finalidad definir con precisin los gastos que el
exportador deber asumir, permitiendo su identificacin y consecuente incorporacin al precio de
exportacin y adems permite definir con exactitud hasta qu punto y momento el exportador es
responsable de la mercanca y en qu momento se transfieren los riesgos de prdida al
comprador o importador. Estos trminos se emplean sobre la base de reglas mundialmente
aceptadas por su exactitud, aceptacin y empleo, e indican las obligaciones y derechos entre el
vendedor o exportador y el comprador o importador, tales como: punto de entrega, medios de
transporte, inclusin o no de seguros, responsabilidad de la documentacin, entre otros.
Los incoterm son las siglas en ingls del concepto internacional comercial terms. Son
emitidos por la Cmara de Comercio Internacional, conocida como ICC, con sede en Pars. Su
primera publicacin fue en 1.936, con varias revisiones hasta la fecha, siendo la ltima la del ao
2.000, por lo que se habla de Incoterm 2.000. Los principales incoterm son:
Ex fbrica: significa que la mercadera vendida es puesta en los locales del vendedor o
exportador, en otras palabras, se vende la mercadera de la fbrica y es el comprador
quien tiene que retirarla.
FAS: (free alone side ship). La venta y entrega de la mercanca se hace al lado del barco.
FOB: (free on board). La venta y entrega se hace arriba, a bordo de la nave.
CIF: (cost, insurance and fleet). La venta de la mercanca incluye el seguro y flete de
cuenta del exportador.

Formas de pago de las exportaciones.


Las ms utilizadas son tres:
a) Mediante acreditivo o carta de crdito.
b) Cobranza extranjera.
c) Al contado.

93
Acreditivo o carta de crdito: orden de pago generalmente irrevocable, por medio de la
cual el banco que la emite adquiere el compromiso afirme de pago, siempre que se hayan
cumplido las condiciones establecidas en la misma. En otras palabras, mediante esta orden de
pago, las mercancas son pagadas tan pronto el exportador cumpla las condiciones establecidas
en el crdito. En trminos simples, esta forma de pago consiste en que el importador ordena a su
banco comercial ubicado en su pas (banco emisor) pagar a un tercero (exportador) por
intermedio de un banco comercial ubicado en Chile (banco receptor).
Cmo puede ser la carta de crdito?:
Irrevocable: la carta de crdito slo puede modificarse por el consentimiento de ambas
partes.
Confirmada: el banco chileno asume el compromiso de pago adicional al banco emisor
de la carta de crdito.
A la vista: el pago se efectuar una vez que el exportador negocie los documentos de
embarque en el banco comercial chileno.

Cobranza extranjera: se basa en la mutua confianza entre el importador y el exportador,


ya que los bancos comerciales no tienen ms responsabilidad que seguir las instrucciones de
cobro dadas por el exportador (ordenante) al momento de presentar los documentos de
embarque para ser entregados al importador (girador) y siempre y cuando este ltimo cumpla las
condiciones establecidas.
Quines intervienen?:
El Ordenante: exportador, que entrega al banco comercial chileno los documentos e
instrucciones sobre su manejo.
El Remitente: es el banco comercial chileno que recibe del exportador los documentos de
embarque e instrumentos de cobro.
El banco presentador o cobrador: es el corresponsal del banco remitente (habitualmente del
pas del importador), encargado de la entrega fsica de los documentos enviados por el
banco remitente.
El Girador: es el importador, quien en su condicin de receptor de los documentos, emite el
pago que se cumple con las condiciones de cobranza.

Pago al contado: en este caso el exportador enva las mercancas al extranjero bajo el
compromiso que el importador pagar en el momento de recibirlas o en un plazo previamente
acordado. El proceso de pago se efecta a travs de giros bancarios, transferencias de fondos,
abonos en cuenta corriente al exportador u otras modalidades.
Sin duda, esta forma de pago exige el mayor grado de confianza y conocimiento entre las
partes.

Procedimiento que existe en la exportacin y quin interviene en la exportacin


conforme a cada una de las formas de pago.
Acreditivo o carta de crdito:
1. El exportador realiza el acuerdo de compra mediante factura pro forma, fax o una
simple llamada telefnica.
2. El importador ordena a su banco comercial ubicado en el pas de exportacin emitir la
carta de crdito (banco emisor).
3. El exportador realiza el proceso de exportacin.

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4. El exportador presenta a su banco comercial en Chile (banco receptor) los
documentos para que realice el pago.
5. El banco receptor enva los documentos al banco emisor.
6. El banco emisor se comunica con el exportador para que efecte el pago y luego enva
el dinero al banco receptor.
7. El banco receptor paga al exportador.

EL RGIMEN DE LAS IMPORTACIONES.

Sobre este punto, en primer trmino vamos a sealar que el principio general en materia
de importaciones tambin est consagrado en el artculo 88 de la Ley Orgnica del Banco
Central, en cuanto seala que cualquier mercanca podr ser libremente importada a condicin de
que se cumplan las normas legales y reglamentarias en vigencia a la fecha de la respectiva
operacin. No podrn exigirse depsitos previos para la realizacin de operaciones de importacin
ni podrn fijarse contingentes, cupos o cuotas para ellas.
Existe una excepcin al principio general, en cuanto la norma seala que por decreto
supremo expedido por medio del Ministerio de Hacienda, se podr prohibir, de un modo general o
particular, la importacin de mercancas provenientes u originarias de aquellos pases que
hubieren establecido restricciones para mercancas procedentes de Chile, existe el principio de la
reciprocidad al igual que en las exportaciones.
Qu es una importacin?, es el ingreso legal al territorio nacional de mercanca
extranjera para su uso o consumo en el pas.
Qu es un importador?, es la persona que haya realizado una operacin de
importacin.
Qu es la cobertura?, es otro concepto relacionado con la importacin, es el pago que
efecta el importador de sus operaciones de importacin.
Qu es la Declaracin de Ingreso?, es el documento aceptado por el Servicio Nacional
de Aduanas que indica la informacin y el valor de las mercancas que se han importado.
Cul es la fecha de vencimiento de la operacin?, es aquella que se ha convenido
libremente entre el importador y el exportador extranjero para el pago de la importacin y que se
determinar agregando a la fecha de embarque los das sealados en los antecedentes
financieros de la Declaracin de Ingresos.
Segn vimos en el procedimiento de exportacin, el exportador tena la obligacin de
informar al Banco Central conforme a las normas del Captulo IV del Compendio de Cambios
Internacionales y el Captulo IV del Manual de Procedimiento. En materia de las importaciones,
esta materia se encuentra regulada en el Captulo V del Compendio y el Captulo V del Manual de
Procedimiento. Esta ltima norma seala que se debe informar al departamento de cambios
internacionales del Banco Central, por todos aquellos importadores que durante el ao calendario
anterior hayan efectuado importaciones por un valor FOB igual o superior a 5 millones de dlares
y al igual que en las exportaciones, el Banco Central comunica esta obligacin dentro del primer
trimestre de cada ao.
La informacin debe ser enviada trimestralmente con informacin mensual en el
transcurso de los diez das siguientes al cierre del respectivo trimestre, las importaciones dejan o
dejarn de informarse al Banco cuando:

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1. Se pone trmino a su giro, lo cual debe comunicarse al departamento de cambios
internacionales del Banco, enviando una carta acreditando el trmino de su actividad
comercial con el certificado correspondiente del Servicio de Impuestos Internos.
2. Si en dos aos calendario consecutivos sus importaciones no superan los 5
millones de dlares anuales.
Los importadores obligados a esta informacin, deben informar cualquier modificacin en
la razn social, rut del importador, cesin parcial o total de la obligacin de pago u otras que
afecten la informacin que se entrega al Banco.

LAS OPERACIONES DE CAMBIOS INTERNACIONALES.

Se relacionan directamente con la exportacin e importacin, por cuanto estas


operaciones conllevan una transaccin de divisas, sin embargo, hay que tener claro que no toda
operacin de cambio internacional es una exportacin o importacin.
Cul es el principio general en esta materia?, segn lo establecido en el artculo 39 de
la Ley Orgnica del Banco Central Toda persona podr efectuar libremente operaciones de
cambios internacionales.
Qu es una operacin de cambio internacional?, este mismo artculo nos dice que
Constituyen operaciones de cambios internacionales las compras y ventas de moneda extranjera
y, en general, los actos y convenciones que creen, modifiquen o extingan una obligacin pagadera
en esa moneda, aunque no importen traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa..
Para estos efectos, se entiende por moneda extranjera o divisa los billetes o monedas
de pases extranjeros, cualquiera que sean su denominacin o caractersticas, y las letras de
cambio, cheques, cartas de crdito, rdenes de pago, pagars, giros y cualquier otro documento
en que conste una obligacin pagadera en dicha moneda.
Tambin la ley seala que se considerarn como operaciones de cambios internacionales,
las transferencias o transacciones de oro o de ttulos representativos del mismo, siempre que
ellas recaigan sobre especies de oro que, por su naturaleza, se presten para servir como medio
de pago, aun cuando no importen traslado de fondos u oro de Chile al exterior o viceversa, y
cualquiera que sea el acto o contrato que origine la transferencia o la transaccin.

Mercado Cambiario Formal.


Es el constituido por empresas bancarias, sin perjuicio de que el Banco Central puede
autorizar a otras entidades o personas para formar parte del Mercado Cambiario Formal, las
cuales slo podrn efectuar las operaciones de cambios internacionales que aqul determine. Se
entiende que una operacin tiene lugar en el mercado cambiario formal cuando se realiza en estas
entidades.
La ley tambin se preocupa que existan medios de competencia dentro de este Mercado
Cambiario Formal, ya que el Banco Central segn el artculo 43 de su ley orgnica deber
adoptar las medidas necesarias a fin de que el Mercado Cambiario Formal est constituido por un
nmero suficiente de personas o entidades, que permitan su funcionamiento en condiciones de
adecuada competencia.

Deben informarse las operaciones de cambios internacionales al Banco Central?,


conforme al artculo 40 El Banco podr exigir que la realizacin de determinadas operaciones de
cambios internacionales le sea informada por escrito, a travs del documento que ste seale al

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efecto. Sin embargo, esta atribucin no es tan amplia, ya que el Banco deber individualizar, con
precisin y de manera especfica, las operaciones de cambios internacionales afectas a dicha
obligacin.

El Banco puede disponer, mediante acuerdo fundado, adoptado por la mayora del total de
los miembros del Consejo, que determinadas operaciones a que se hace referencia en el artculo
42 de la ley, se realicen exclusivamente en el Mercado Cambiario Formal.

Respecto de las operaciones del mercado internacional, el tipo de cambio formal es aquel
que libremente acuerden las partes que intervienen en l.
El Banco debe publicar diariamente el tipo de cambio de las monedas extranjeras de
general aceptacin en los mercados internacionales, en funcin a las transacciones realizadas en
el Mercado Cambiario Formal durante el da hbil inmediatamente anterior y si es necesario, sobre
la base de informes que pueda obtener de los registros de los mercados del exterior.

LA INGERENCIA DEL SERVICIO NACIONAL DE ADUANAS.

Le corresponden dos funciones:


Verificar que la mercanca que se exporta o importa corresponda efectivamente a lo
sealado en los documentos respectivos.
A travs del procedimiento establecido en la Ordenanza de Aduanas recauda los
derechos aduaneros que se cobran a las importaciones.
Los derechos de aduana son los tributos y gravmenes a que estn afectas las
importaciones.
El arancel aduanero es una tarifa oficial que reviste la forma de una ley y que determina
los derechos que se deben pagar sobre la importacin, exportacin o trnsito de mercaderas. Es
el cuerpo normativo que determina los derechos aduaneros.
Los derechos aduaneros se dividen en:
Ad valorem.
Especficos.

Derechos ad valorem: son la regla general y son calculados como un porcentaje del
valor aduanero de las mercancas que ingresan al pas.
Ejemplo: valor CIF de la mercanca ms derecho ad valorem (6%). Como las
importaciones tambin estn sujetas a IVA, este se calcula sobre el valor aduanero ms el
derecho ad valorem.
Hubo una reforma arancelaria en 1.998 que introduce una rebaja importante en este
derecho, ya que antes era 11% y se rebajaba un 1% por ao, ahora lleg al 6%. Hay excepciones
a este porcentaje, representadas por los productos que ingresan por la ALADI, ya que pueden
pagar menos del 6% e incluso llega en algunos al 0%. Hay otra excepcin, que es un porcentaje
mayor al 6% en los vehculos motorizados ya que pagan el 6% ms otro segn la cilindrada del
vehculo.

Derechos especficos: son excepcionales, se calculan sobre la llamada unidad


arancelaria, que significa que se calcula sobre la cantidad de mercanca que se importa.

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