Unica Instancia

Radicacin No. 16.955

Toms Rafael Jordn Morales

Proceso No 16955

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente:
Dr. YESID RAMREZ BASTIDAS
Aprobado Acta No. 106

Bogot D.C., veinticuatro (24) de noviembre de dos mil cuatro

(2004).

V I S T O S:

Se ocupa la Sala en dictar la sentencia que en derecho

corresponda respecto del doctor TOMS RAFAEL JORDN
MORALES acusado por la Vicefiscala General de la Nacin como
presunto responsable de los delitos de prevaricato por accin y abuso
de autoridad por acto arbitrario o injusto.

H E C H O S:

El 24 de octubre de 1995 en las instalaciones de la clnica de

reposo San Jos1, el Fiscal Regional de Cali (Valle) Delegado ante el
Comando Especial Conjunto de la Polica Nacional, le recibi
1
. Ubicada en el municipio de Yumbo (Valle) kilometro 1 de la va a Dapa, segn el texto de la
diligencia.
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indagatoria a la seora Stella Herrera Buitrago, interrogndola

bsicamente acerca de su figuracin como propietaria de porciones
accionarias de varias empresas, la realizacin de actos jurdicos en
notaras y sus relaciones comerciales con su hermano Hlmer Herrera,
entonces pblicamente requerido en captura por narcotrfico. El 2 de
noviembre siguiente le fue definida su situacin jurdica con imposicin
de medida de aseguramiento de detencin preventiva sin derecho a la
libertad provisional como presunta responsable de enriquecimiento
ilcito (artculo 1, Decreto 1985 de 1989) y el 27 de febrero de 1996 se
confirm esa providencia por parte de un Fiscal de la entonces Unidad
Delegada ante el Tribunal Nacional cuando defini la impugnacin
presentada por el defensor de la asegurada.

El 6 de marzo de 1996 el Fiscal de primera instancia neg la

sustitucin de la medida de aseguramiento de detencin preventiva
por la domiciliaria, provedo que al ser recurrido por el defensor fue
revocado el 24 de junio de 1996 por el doctor TOMS RAFAEL
JORDN MORALES que conoci de l en su condicin de Fiscal de la
Unidad Delegada ante el Tribunal Nacional. Entre tanto, el 19 de junio
del mismo ao se haba proferido resolucin de acusacin en contra
de la indagada Herrera Buitrago, aunque por el delito de testaferrato
(artculo 6 del decreto 1856 de 1989, adoptado como legislacin
permanente por el Decreto 2266 de 1991), providencia que al ser
apelada qued sin vigencia como consecuencia de la declaratoria de
nulidad de todo lo actuado a partir del cierre de la investigacin que
fuera decretada por parte del entonces Fiscal JORDN MORALES al
desatar el recurso de apelacin mediante decisin del 9 de enero de
1997.

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1. La Resolucin que Presuntamente constituye Abuso de

Autoridad por Acto Arbitrario o Injusto:

Fue la proferida el 24 de junio de 1996 por el doctor TOMS

RAFAEL JORDN MORALES en su condicin de Fiscal Delegado
ante el Tribunal Nacional que dio lugar a su acusacin como presunto
responsable de la conducta punible atrs anotada, es la que decidi
revocar la de primera instancia que haba negado la sustitucin de la
medida de aseguramiento de detencin preventiva por la de detencin
domiciliaria y se fundament en:

1.1 La identificacin del problema jurdico como estrictamente

asociado a los requisitos subjetivos para acceder a ese beneficio que
entonces contemplaba el artculo 396 del Cdigo de Procedimiento
Penal modificado por la Ley 81 de 1993, en consideracin a que en
torno al aspecto objetivo y a la procedencia del instituto en esa
especialidad de la Jurisdiccin, exista consenso, es decir, esos temas
no eran objeto de la impugnacin.

1.2 El anlisis crtico del texto normativo para sealar que la

expresin sustituir no es imperativa sino discrecional y debe estar
fundada en el pronstico de que el beneficiado no pondr en peligro a
la comunidad, circunstancia que estima contradictoria frente a los fines
del tratamiento penitenciario pues significara reconocer de antemano
la inutilidad de ese tratamiento pues tiene como propsito definido el
de lograr la resocializacin del individuo.

1.3 El contenido peligrosista y de responsabilidad objetiva de la

decisin del Fiscal de primera instancia pues para negar la solicitud
argumenta la gravedad de la situacin del pas, no de la del hecho
y omite hacer un pronstico razonable sobre el comportamiento futuro
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de la procesada, para en su lugar advertir sobre los poderes de la

Fiscala como armas para salvar a la sociedad amenazada.

1.4 En la diferenciacin entre discrecionalidad y arbitrariedad,

para lo cual hace cita de apartes de la sentencia C-031 de 1995 de la
Corte Constitucional, advirtiendo que no es el capricho del funcionario
el marco de la decisin sino que lo son la justicia y los derechos
fundamentales.

1.5 En la personalidad de la procesada, suficientemente

demostrada en el expediente, con graves limitaciones neurolgicas y
cerebrales padecidas desde sus adolescencia, constatadas por
mdicos particulares y por peritos oficiales, aunque reconoce que
stos ltimos no valoraron la patologa como grave enfermedad que
d lugar a la detencin hospitalaria, de donde concluy la
imposibilidad de que pudiera poner en peligro a la comunidad al
cumplir la detencin preventiva en su propio domicilio.

1.6 En la conclusin de la improbabilidad de que continuara

cometiendo la conducta de enriquecimiento ilcito pues todos los
bienes que aparecen a su nombre le han sido intervenidos,
embargados, ocupados y puestos fuera del comercio. Y,

1.7 Finalmente en la estimacin equivocada de la

argumentacin implcita de la resolucin de primera instancia en
cuanto agrava la conducta de la incriminada por su relacin de
consanguinidad con persona a quien se sindica de graves hechos,
circunstancia que, en contrario, considera explicativa de su conducta
como instrumento del otro que actuando de mala fe utiliza su nombre
para esconder fortunas mal habidas, aprovechando que por sus
limitaciones es fcilmente manipulable.

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2. La Resolucin que Presuntamente constituye Prevaricato

por Accin:

Fue la proferida el 9 de enero de 1997 que dispuso la anulacin

de todo lo actuado a partir del cierre de la instruccin, inclusive,
adoptada al resolverse el recurso de apelacin que haba sido
interpuesto por el defensor de la procesada Stella Herrera Buitrago en
contra de la resolucin de acusacin, cuyos fundamentos centrales
fueron:

2.1 La deficiencia de las tareas instructivas que por desidia, falta

de criterio y de compromiso con la justicia generaron el facilismo de
suponer hechos y pruebas, situacin que de no corregirse har
fracasar el procedimiento judicial adelantado, pues por haberse
establecido el parentesco entre la sindicada y Hlmer Herrera se
abandon la investigacin.

2.2 As, no se practic ni una sola prueba que demostrara la

participacin de Stella Herrera Buitrago en las operaciones mercantiles
que se le atribuyen pues aunque su nombre apareciera en
documentos notariales, tributarios, oficiales y privados, es claro que:

Su supuesta firma autgrafa en cada uno de aquellos

documentos aparece con rasgos diferentes.

2.3 Esa circunstancia, aunada a las caractersticas de su

personalidad y a la prctica de los carteles de utilizar abusivamente
nombres de personas para encubrir actividades y ocultar bienes, hace
necesario esclarecer si la encartada es vctima de su propio
hermano alias Pacho Herrera o de algn otro integrante de su
organizacin delincuencial.

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2.4 En ese mismo orden de ideas destaca la explicacin de la

indagada en el sentido de no haber acudido a ninguna Notara, ni
haber participado en operaciones mercantiles, versin que no puede
descartarse dada la infiltracin de la corrupcin en el sistema notarial
que hace dudar de la fe dada sobre la comparecencia de una
persona a un determinado acto jurdico, en consecuencia de lo cual
encuentra que:

Surge entonces la necesidad de verificar UNA A UNA la

autenticidad de cada firma y cada huella digital que
aparece en esas escrituras, as como investigar en serio
la veracidad de todas y cada una de aquellas actas de
asambleas de socios donde aparece asistiendo la seora
que nos ocupa (sin su firma la mayor parte de esas
actas) para luego s sostener con conocimiento de causa
y sin riesgo de hacer el ridculo que la sindicada:

obr con absoluto conocimiento de causa de la

ilicitud que su comportamiento representaba,
habiendo orientado inequvocamente su conducta
hacia la consumicin (sic) de la ilicitud, pues no a
otra inferencia lgica puede llegar ... despus del
anlisis de su participacin personal y directa en
todos los actos de comercio... . Y,

2.5 La evidencia que demuestra los padecimientos psiquitricos

de la encartada que hace necesario determinar cientficamente su
posible inimputabilidad, pues los dictmenes recaudados fueron con
propsitos asociados a la forma de la detencin. Esas razones: falta
de investigacin y ausencia de verificacin de la inimputabilidad de un
procesado cuando hay elementos de juicio que la hacen suponer, son

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causales de anulacin como de tiempo atrs lo han referido la doctrina

y la jurisprudencia.

3. La Acusacin:

3.1 El Vicefiscal General de la Nacin profiri el 7 de enero de

2000 resolucin de acusacin en contra del doctor TOMS RAFAEL
JORDN MORALES por los delitos de abuso de autoridad por acto
arbitrario o injusto del artculo 152 del captulo VIII del Ttulo III del
Libro II del Cdigo Penal en concurso con el de prevaricato por accin
del artculo 139 (sic) del captulo VII del Ttulo III del Libro II del
Cdigo Penal.

La primera de las conductas punibles se estim cometida por el

proferimiento de la resolucin del 24 de junio de 1996 que concedi la
sustitucin de la detencin preventiva a favor de la sindicada Stella
Herrera Buitrago, sin que se hubiera considerado el elemento familiar
y habrsele tratado como un aspecto relevante para explicar y
justificar la conducta, apoyarse en los fines de la pena y haberse
supuesto que la puesta en peligro de la comunidad dependa de la
pertenencia a una banda criminal, todo lo cual hace que el acto
adquiera connotaciones de arbitrariedad que si bien no es
manifiestamente contrario a la ley, s se aparta de ella como abuso de
autoridad por acto arbitrario o injusto.

3.2 El otro delito se consider realizado cuando el doctor

JORDN MORALES profiri la resolucin del 9 de enero de 1997
mediante la cual decret la nulidad de lo actuado a partir de la
clausura de la instruccin inclusive al conocer del recurso de
apelacin que se haba interpuesto en contra de la resolucin de
acusacin proferida por un Fiscal Regional Delegado de Cali pues las
fallas de la investigacin destacadas por el acusado, no eran
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subsanables por la va de la nulidad, sino que habra podido lograrse

en la fase de juzgamiento y tampoco era cierto que la falta de prueba
sobre la imputabilidad de la encartada resultara en violacin de sus
derechos fundamentales como para acudir al remedio extremo de la
anulacin, de todo lo cual surge que su declaratoria fue
manifiestamente contraria a la ley procesal penal y, por tanto,
prevaricadora.

3.3 Impugnada horizontalmente la providencia acusatoria por

otra Fiscal coacusada y por el Agente del Ministerio Pblico, ste
ltimo con el propsito que se repusiera en cuanto a la acusacin
dictada en contra del doctor JORDN por el delito de prevaricato y en
su lugar se precluyera la instruccin, el Vicefiscal General de la Nacin
resolvi el recurso el 10 de febrero de 2000, en el sentido de mantener
la acusacin en lo atinente a los cargos imputados a l, quedando
entonces en los mismos trminos, aunque en lo que tiene que ver con
el cargo de abuso de autoridad por acto arbitrario o injusto, a pesar de
no haber sido objeto de la impugnacin, se agreg que:

3.3.1 Es un acto jurdico injusto, contrario a la equidad por

haberse fomentado la percepcin de tolerancia y condescendencia de
la administracin de justicia con prcticas delictivas tan graves como
las asociadas al trfico de estupefacientes.

3.3.2 Es un acto jurdico ilegal e injusto que no se adeca a

ningn otro tipo penal pero s al abuso de autoridad como hecho
punible de expresa naturaleza subsidiaria. Y,

3.4 La imputacin del prevaricato por accin estimado por la

adopcin de la resolucin del 9 de enero de 1997 se mantuvo sobre la
base del desconocimiento que el acusado habra hecho de evidencias
probatorias que acreditaban el estado mental de la all procesada y de
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la inexistencia de la violacin al principio de investigacin integral que

sirvieron de fundamento para decretar la nulidad reprochada.

4. Antecedentes:

4.1 Con fundamento en la expedicin de copias ordenada por

una Fiscal de la Unidad Delegada ante el entonces Tribunal Nacional,
el 18 de marzo de 1999 la Vicefiscala General de la Nacin dispuso
apertura de investigacin previa que el 9 de julio siguiente finiquit con
apertura de investigacin, decretando la vinculacin mediante
indagatoria del doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES y de la
doctora Clemencia Garca de Useche, definindoles su situacin
jurdica con imposicin de medida de aseguramiento de detencin
preventiva por su presunta responsabilidad en el delito de prevaricato
por accin, librndose inmediatamente rdenes de captura.

4.2 El 17 de septiembre de 1999 se neg la sustitucin de la

medida de aseguramiento de detencin preventiva por detencin
domiciliaria, bajo el argumento central de considerar que la naturaleza
de la conducta y de las circunstancias:

no permiten inferir que comparecern a la justicia pues

en la eventualidad de una condena, dada la naturaleza
de los hechos por los que se le investiga, el monto de la
pena a imponer comprometera seriamente su
comparecencia al proceso.
4.3 Clausurada la instruccin se calific el 7 de enero de 2000,
en la forma y trminos atrs sealados, con resolucin de acusacin
que adquiri ejecutoria el 10 de febrero siguiente cuando se resolvi el
recurso de reposicin interpuesto.

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4.4 Remitidas las diligencias a la Sala de Casacin Penal de la

Corte Suprema de Justicia, por auto del 23 de marzo de 2000 se le
sustituy la medida de aseguramiento de detencin preventiva por la
de detencin domiciliaria al doctor JORDN MORALES. Surtido el
traslado para preparacin de la audiencia pblica, no solicit pruebas,
ni reclam la declaratoria de nulidades, pero hubo necesidad de
decretar la ruptura de la unidad procesal, dividindose la actuacin en
una para cada acusado. Posteriormente, luego de finalizada la
audiencia pblica, la Sala, en aplicacin del artculo 363 del Cdigo de
Procedimiento Penal, en la forma y trminos en que lo condicion la
sentencia C-774 de 2001 de la Corte Constitucional, revoc la medida
de aseguramiento por no resultar necesaria para los fines que la
misma tiene determinada en la ley.

5. Alegatos de los Sujetos Procesales:

5.1 Del Fiscal:

5.1.1 Inicia su intervencin abordando en primer lugar el cargo

de abuso de autoridad que se imput en la acusacin por la resolucin
que el doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES profiri el 24 de
junio de 1996 para conceder la detencin domiciliaria a la entonces
detenida carcelariamente Stella Herrera Buitrago y verifica un
detallado y concienzudo anlisis sobre la patologa psiquitrica que
aparentemente padeca, as como sobre las distintas evaluaciones que
diferentes profesionales realizaron del estado mental de la sindicada,
para sealar que un estado de neurosis de angustia no constituye una
situacin de inimputabilidad, conclusin que apoya en tratadistas,
nacionales y extranjeros, cuyas obras estaban a disposicin de toda
persona interesada en la crtica del dictamen pericial en cualquier
librera de Bogot.
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De otra parte, y en la misma lnea de argumentacin, destaca

que el estado de inimputabilidad de una persona es la excepcin,
mientras que la normalidad es la generalidad, de modo que an
aceptando en gracia de discusin la anormalidad de la seora Herrera
por neurosis no puede dejarse de lado que lo sera en estados
episdicos, que frente a la imputacin de cargos por ilcitos de carcter
permanente enriquecimiento ilcito o testaferrato le imponan al
Fiscal el deber de establecer una relacin determinativa de lo uno
con lo otro, pues el Cdigo Penal vigente afortunadamente super las
definiciones que sobre el particular traa el de 1936 y ahora es
claramente diferenciable la causa de la inimputabilidad y la
inimputabilidad misma.

Nada de esto hizo el acusado JORDN MORALES a pesar de

que para la fecha de su providencia se haba rendido el dictamen
pericial del 3 de abril de 1996, pues, si bien la evidencia procesal
demostraba la existencia de razones suficientes como para ordenar un
dictamen especfico sobre el tema, es tambin lo cierto que el material
recaudado a esa poca permita arribar a la anterior conclusin dada
la abundante informacin que haba sobre el particular, de modo que
existiendo claridad sobre ese aspecto de la personalidad de la
sindicada, resultaba contrario a la ley, tanto en esta decisin como en
la que dio origen a la acusacin por prevaricato, justificar esas
providencias en la ausencia de ese elemento de juicio.
Ahora bien: no debe pasarse por alto que el acusado era Fiscal
de la entonces llamada justicia regional, donde por poltica criminal del
Estado el rgimen de libertades era bastante ms restringido que el
normal y se vinculaba mayormente con la posibilidad de la
comparecencia del procesado al juicio pues dada la extensin de las
penas contempladas para los delitos que conoca esa especialidad era
dudosa su presentacin durante el juzgamiento, aspecto que no
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contempl el doctor JORDN MORALES al decidir la sustitucin de la

medida de aseguramiento de detencin preventiva por la domiciliaria a
favor de Stella Herrera Buitrago y, adems, olvid relacionarlo con la
situacin de tener familiares, hermano y esposo comprometidos en el
trfico de estupefacientes al verificar la circunstancia de si pona en
peligro a la comunidad y termin, por la va de la detencin
domiciliaria, burlando la prohibicin de detencin hospitalaria sin
peritazgo mdico legal oficial que ya haba sido negada en la primera
instancia, soslayando el concepto tcnico que sobre ese particular se
haba rendido y l conoca. Y,

Finalmente si el Fiscal JORDN MORALES era plenamente

consciente de que la sindicada era una simple ama de casa con
problemas psiquitricos, incapaz de actuar, de entender, de hacer
raciocinios, que simplemente fue utilizada para poner en su cabeza
formalmente una inmensa fortuna, por qu le impuso una caucin de
cincuenta millones de pesos ($50.000.000), todo lo cual demuestra
que el acusado actu arbitrariamente , incurriendo en el tipo penal
subsidiario por el que el Vicefiscal General de la Nacin lo acus,
razones todas para solicitar que se imponga condena por ese cargo.

5.1.2 En lo que tiene que ver con el cargo de prevaricato por

accin estructurado al proferirse la resolucin del 9 de enero de 1997
que dispuso anular todo lo actuado a partir de la clausura de la
instruccin, inclusive, tambin se solicita la condena. Para el efecto, el
Fiscal hace extensible a esta imputacin los argumentos ya expuestos
sobre el fenmeno de la inimputabilidad, advirtiendo que la necesidad
de su demostracin pericial no poda ser uno de los motivos de la
nulidad, por existir suficientes elementos de juicio que permitan
distinguir claramente entre la causa la alteracin mental y el efecto
la inimputabilidad tal como lo haba hecho el Fiscal a quo al proferir
la resolucin de acusacin objeto de la anulacin.
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Tampoco poda el Fiscal de segunda instancia aqu acusado

desconocer los principios legales que rigen la actividad notarial para
poner en duda la presencia de la procesada en los actos notariales,
bajo la afirmacin abstracta de que los notarios se han puesto al
servicio del narcotrfico, mxime cuando la ley exiga que el notario
antes de autorizar el documento verificara que el suscriptor no fuera
demente y, finalmente, tampoco es aceptable la excusa de la
necesidad de una macroinvestigacin para determinar quin est
detrs del testaferrato imputado pues, de una parte, se adverta el
corto lapso que restaba del perodo instructivo; y, de otra, lo
procedente era librar copias para el efecto y romper as la unidad
procesal, todo lo cual era fcilmente deducible de la claridad de los
textos normativos y de las instituciones procesales involucradas por
parte de quien haca ms de 5 aos se desempeaba como Fiscal
Delegado ante el Tribunal Nacional.

Por todas esas razones solicita que por este cargo tambin se
imponga sentencia condenatoria.

5.2. Del Representante del Ministerio Pblico:

El Procurador 2 Delegado para la Instruccin y el Juzgamiento

solicit que se dicte fallo condenatorio en contra del acusado JORDN
MORALES por la conducta punible de abuso de autoridad por acto
arbitrario o injusto y que se le absuelva del cargo prevaricato por
accin, conforme a las siguientes razones:

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5.2.1 Del Abuso de Autoridad por Acto Arbitrario o Injusto:

Advierte categricamente que comparte con la Vicefiscala los

trminos de la acusacin por este cargo porque la decisin de
conceder la detencin domiciliaria a la procesada Stella Herrera
Buitrago no constituye una resolucin manifiestamente contraria a la
ley pero s estructura un acto injusto que configura el ilcito de la
referencia, pues aunque el Funcionario Judicial cuenta con arbitrio
para determinar los requisitos subjetivos del artculo 396 del Cdigo
Penal vigente por la poca de los hechos, no es menos cierto que el
acusado no hizo un uso racional de esas facultades pues nicamente
tuvo en cuenta los antecedentes mentales de la encartada, pero ignor
las caractersticas familiares, laborales y vnculos con la comunidad
para suponer fundadamente que comparecera al proceso y no
pondra en peligro a la comunidad.

En ese mismo orden de ideas seala que la sustitucin de la

detencin preventiva no se fundament en la valoracin conjunta de
los diversos aspectos objetivos y subjetivos del precepto que
regulaba la institucin, sino que se hizo un examen acomodado de los
diferentes elementos de juicio al preferirse la versin de la sindicada y
las opiniones de sus siquiatras y profesionales de los centros privados
donde estuvo internada: a quienes como es natural les asista el
inters de tergiversar el verdadero estado squico de la acusada a
efecto de favorecerla. Y,

Adicionalmente se adopt la decisin bajo el argumento falso de

no poderse tener en cuenta un dictamen pericial del Instituto Nacional
de Medicina Legal que databa del 3 de abril de 1996 por haber sido
rendido con otro propsito especfico y se descart la evidencia
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probatoria que pona de presente cul era el verdadero alcance de las

afecciones mentales de la procesada, de todo lo cual concluye que:

resulta claro que no hubo un anlisis racional de los

elementos de juicio que en ese momento registraba el
proceso sobre la salud mental de la procesada Herrera
Buitrago, por lo que la decisin de otorgar la detencin
resulta un acto injusto (...); y,

que se afect la rectitud y la honestidad de la administracin de

justicia al dejar la percepcin de tolerancia y condescendencia de los
Funcionarios Judiciales con una sindicada de prcticas delictivas
graves como son todas las vinculadas al trfico de estupefacientes,
constituyndose as la antijuridicidad de esa conducta, que aunada a
la vasta experiencia profesional del acusado JORDN MORALES,
permiten inferir que obr dolosamente, razones todas para que se
sugiera su condena por ese reato.

5.2.2 Del Prevaricato por Accin:

Debe absolverse por esta conducta punible pues la resolucin

del 9 de enero de 1997 del entonces Fiscal Delegado de la Unidad
ante el Tribunal Nacional no es manifiestamente contraria a la ley,
comoquiera que el Fiscal Regional que instruy la actuacin a la que
se encontraba vinculada Stella Herrera Buitrago s desconoci el
principio de investigacin integral porque no hizo ninguna averiguacin
sobre las manifestaciones exculpativas de la indagada, no obstante
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que algunas de ellas eran constatables a simple vista como ocurra

con las manifiestas diferencias de las firmas de los varios documentos
de comercio que ella rechaz como suyas o con las de las escrituras
de las sociedades Industria Avcola Palmaseca y Concretos Cali e
igual cosa ocurra con las declaraciones de renta de los aos de 1990
a 1994. En general una prueba tcnica de grafologa era necesaria
para determinar su participacin en los hechos imputados e igual
circunstancia de necesidad era predicable del examen siquitrico
pues la informacin recaudada en el expediente mostraba un largo
padecimiento de ese tipo de dolencias de modo que era menester
precisar si la procesada en el momento de la ejecucin del hecho
punible que se le imputaba tena o no la capacidad de comprender su
ilicitud o de determinarse de acuerdo con esa comprensin.

Esas mismas razones justifican que no comparta el fundamento

de la acusacin contra JORDN MORALES donde se afirma la
supuesta presencia de los elementos probatorios necesarios para
deducir la imputabilidad de Stella Herrera Buitrago, porque es cierto
que para la fecha en que el acusado adopt la decisin de anular lo
actuado, a esa procesada:
no se le haba practicado un examen mdico siquitrico
que determinara su estado mental al momento de la
comisin del ilcito y en cambio, obraban en el
expediente algunas pruebas que sealaban alteraciones
mentales de vieja data, las cuales ponan en duda la
situacin de imputabilidad de la procesada y

aunque obraba un concepto mdico del Instituto de Medicina

Legal que tiene fecha del 3 de abril de 1996 que negaba la sicosis, es
del criterio que esa pericia no era suficiente para descartar la
inimputabilidad dada la presencia de otro material probatorio y de que
haba sido rendida con un propsito diferente: determinar si haba o no
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lugar a la detencin hospitalaria, ms no para establecer su salud

mental al momento de realizarse el ilcito que se le imputaba.

Desde esa misma perspectiva advierte que la posicin del

Ministerio Pblico como sujeto procesal no es contradictoria al haber
solicitado inicialmente que los hechos calificados jurdicamente como
abuso de autoridad lo fueran por prevaricato por estimar que la
concesin de la detencin domiciliaria s era manifiestamente contraria
a la ley, pues aquello se predicaba por haber realizado una
acomodada valoracin de los dictmenes mdicos para su
otorgamiento mientras que la atipicidad de la anulacin se sustenta
en que faltaba, entre otros, el dictamen mdico legal que determinara
su posible trastorno mental al momento de la comisin del ilcito que
sirviera para la declaracin de inimputabilidad.

A continuacin aborda el tema de la investigacin integral como

principio consagrado constitucional y legalmente en el ordenamiento
jurdico nacional para sealar que su infraccin ha sido reconocida
como causal de nulidad en varios pronunciamientos de la Corte
Suprema de Justicia, sin que sea de recibo la tesis de la acusacin
sobre la improcedencia de ese remedio procesal extremo a causa de
la existencia de la fase de juzgamiento pues su desconocimiento no
puede subsanarse en esa etapa procesal porque su observancia le
corresponde primordialmente al Fiscal y fue tan evidente su
desconocimiento en este caso que el 25 de enero de 1999, esto es, 2
aos despus, otra Fiscal Delegada ante el Tribunal Nacional decret
nuevamente la nulidad de la actuacin por las mismas razones que el
aqu acusado, rematando su tarea con los siguientes interrogantes y
respuestas:

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Se pregunta entonces el Ministerio Pblico si la decisin

anterior {la del 25 de enero de 1999} tambin es
manifiestamente contraria a la ley, por haber decretado
la nulidad con los mismos argumentos que tuvo en
cuenta el Dr. JORDN MORALES para decretar la
nulidad? Ser que ya la Vicefiscala abri la
correspondiente investigacin contra la funcionaria que
decret nuevamente la nulidad? O ser que en este caso
estuvo acertada la funcionaria y desacertado el Dr.
JORDN? Por qu se lleg a la segunda decisin?
Simplemente porque all no se haba agotado la etapa de
instruccin como lo ordena la ley y por consiguiente era
necesario decretar la nulidad.

En consecuencia, por este cargo le pide a la Corte que profiera

sentencia absolutoria.

5.3 Del Acusado:

El doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES asumi el

silencio como estrategia defensiva porque es la nica manifestacin
tica frente a un proceso ideolgico advirtiendo que nunca alegara
falta de defensa, manifestacin que la Sala acept nica y
exclusivamente como ejercicio de la defensa material. En todo caso el
inculpado present un escrito en donde advierte que lo hace slo por
respeto a la Corte pues considera que la nica forma tica y
estticamente vlida de responder a la acusacin y al procedimiento
que se ha seguido para hacerla, es la de guardar silencio, derecho
que afirma tener, aunque reconoce que no siempre fue coherente con
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Toms Rafael Jordn Morales

esta posicin, pues durante el sumario por ingenuidad quise ejercer

algn tipo de defensa de connivencia y durante el juicio respondi el
interrogatorio de la Corte, aunque aclara: por respeto a la
Corporacin.

A continuacin enlaza una serie de citas de pensadores

nacionales y extranjeros sobre el silencio como virtud y como nica
defensa consecuente que estima resumida en la siguiente frase del
poeta Len de Greiff, que anota como respuesta a la acusacin: con
mi mudez la injurio, lo que no obsta para que se refiera al silencio
como arma de regmenes totalitarios que para ignorar al otro deciden
no orlo, actividad que califica como uno de los modos ms refinados
de violencia; o que prefieran, al contrario, copar todos los espacios
pblicos con su propio ruido para que no se oiga a nadie diferente,
finalizando con una ancdota que atribuye a la filosofa Zen para
significar el silencio como prctica de meditacin.

5.4 Del Defensor:

A pesar de la instruccin de su poderdante para que no

presentara ningn alegato en la audiencia pblica que l acat en
consecuencia, la Sala rechaz esa como una legtima defensa tcnica
y dispuso reemplazarlo por un defensor de oficio, decisin que
finalmente no se concret porque aqul ejerci la defensa como
contradiccin tcnica frente a los cargos imputados, en los trminos
que ahora se resumen:

5.4.1 Expresa su confianza en que la Corte advertir y dejar

su testimonio sobre algunas irregularidades procesales, entre las
cuales anota el adelantamiento de la instruccin por parte del
19
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

Vicefiscal General de la Nacin en cuanto estima que carece de

funciones judiciales generales, aunque reconoce que stas le pueden
ser atribuidas especficamente por el Fiscal General; la falta de
comunicacin de la investigacin previa, la indebida prctica de la
indagatoria y la falsa motivacin de la medida de aseguramiento que
se le impuso al sustentarla en la confrontacin de los argumentos de la
resolucin que confirm la medida de aseguramiento de detencin
preventiva con los de aquella que concedi la domiciliaria, sin tener en
cuenta que la primera no fue de la autora del encartado, todo lo cual
anota de forma puramente narrativa pero sin reclamar ninguna
consecuencia procesal o sustancial.

5.4.2 A continuacin seala que la providencia del doctor

JORDN MORALES que dispuso conceder la detencin domiciliaria a
la sindicada Stella Herrera Buitrago no responde a parcializacin o
amaamiento, sino que expresa una razonable postura frente al
contexto de la actuacin que daba cuenta de una persona aquejada de
problemas mentales a cuyo nombre figuraban cuantiosos bienes que
evidentemente no eran suyos pues no slo ella lo negaba, sino que
adems las firmas de los documentos no eran coincidentes entre s,
de modo que al decidir como lo hizo no incurri en el acto arbitrario
imputado, sino que ejerci la discrecionalidad que la norma le
otorgaba dentro de parmetros de equidad no refutados por la
acusacin.

En contrario, el texto de la resolucin que profiri el ex Fiscal

acusado muestra que analiz y resolvi adecuadamente el tema del
entorno familiar de la encartada e igualmente el de su comparecencia
al proceso, tanto que a posteriori qued demostrada su correccin
porque la beneficiada no incumpli las obligaciones contradas en el
proceso al que estaba vinculada, dejndose as desvirtuada la
imputacin del abuso de autoridad por acto arbitrario o injusto.
20
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

5.4.3 Igual cosa ocurre respecto del prevaricato por accin cuya
acusacin se desintegra frente a la realidad procesal de la instruccin
que el doctor JORDN MORALES revis en su otrora condicin de
Fiscal de segunda instancia porque la misma no se haba realizado
integralmente, como equivocadamente lo sostiene el Vicefiscal, y
prueba irrefutable de ello es que el 25 de enero de 1999, es decir, dos
aos despus de la providencia del acusado, otra Fiscal debi
decretar la nulidad por la misma razn: falta de investigacin integral,
aunque ya para entonces se haba evacuado una de las pruebas
echadas de menos por el inculpado, exactamente el examen sobre la
inimputabilidad de la all procesada.

Y, tampoco puede estructurarse el cargo de prevaricato por

accin sobre la base de la ordenacin de vincular a Hlmer Herrera
Buitrago a la investigacin, porque precisamente lo que esa decisin
persegua era evitar la impunidad y permitir que sus bienes fueran
confiscados, de modo que:

resulta un despropsito y una situacin aberrante que

por su integridad moral y jurdica se le est juzgando
como un infractor a la ley penal.

C O N S I D E R A C I O N E S:

1. Se acus por parte de la Vicefiscala General de la Nacin al

doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES como presunto autor
de las conductas punibles de abuso de autoridad por acto arbitrario o
injusto y prevaricato por accin que consagraban los artculos 152 y

21
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

149 del Cdigo Penal vigente para la poca de los hechos 24 de

junio de 1996 y 9 de enero de 1997, respectivamente, circunstancia
que metodolgicamente impone abordar separadamente el estudio de
cada una de las conductas tipificadas de esa manera en la acusacin,
para poder arribar a las conclusiones que objetivamente se
correspondan con la fase de juzgamiento que sta sentencia finiquita
de manera definitiva.

2. Del Abuso de Autoridad por Acto Arbitrario o Injusto:

2.1 Ese tipo penal se encontraba contenido en el artculo 152

del Cdigo Penal de 1980 con la modificacin que le introdujo el
artculo 32 de la Ley 190 de 1995 en cuanto hace a la pena de multa y
estaba nominado en la forma como se anot en el subttulo. Al
adoptarse el nuevo Cdigo Penal (ley 599 de 2000) en su artculo 416
se mantuvo en general la misma descripcin tpica aunque se introdujo
una notoria diferencia al variarse la relacin alternativa que la o
estableca entre los ingredientes normativos de arbitrariedad y de
injusticia, por la copulativa e que al enlazarlos hace necesario hoy
que los dos elementos, arbitrariedad e injusticia, tengan que confluir
en el mismo acto de manera simultnea para que sea posible predicar
la realizacin de la conducta punible ahora nominada como: Abuso de
autoridad por acto arbitrario e injusto.

Al efecto, la exposicin de motivos del Cdigo en mencin as lo

seal:

El abuso de autoridad por acto arbitrario e injusto

se exigi precisamente que el acto fuera adems de
arbitrario, injusto, vale decir en forma acumulativa y no
22
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

alternativa; la razn no es otra diversa a la de que la sola

arbitrariedad configura por s misma una falta
disciplinaria, lo que desconoce la subsidiariedad del
rgimen penal y hara adems innecesaria la sancin de
sta naturaleza.2

2.2. La Corte ha sealado que un hecho calificado en vigencia

del Cdigo Penal derogado como abuso de autoridad por acto
arbitrario o injusto resulta atpico frente a la nueva codificacin,
cuando en la acusacin que contenga esa valoracin jurdica no se
haya imputado la injusticia y la arbitrariedad pues para su
estructuracin como acontecer delictivo hoy es necesario, que del
mismo suceso se puedan predicar las dos conclusiones:
3. Sin embargo, y teniendo en cuenta la entrada a regir
de la Ley 599 de 2.000, actual Cdigo Penal, de
conformidad con el cual, y al tenor del artculo 416, si
bien se mantiene su caracterstica de tipo subsidiario,
termina con la descripcin alternativa de las conductas
estatuidas en las disposiciones anteriores para su
tipificacin, conjugndolas en una doble connotacin
comportamental, como que ya no es suficiente que la
accin prohibida sea, indistintamente, tildada de
arbitraria o de injusta, sino que ahora, es imprescindible
que concomitantemente se trate de un acto arbitrario e
injusto, esto es, que para aquellos eventos en que la
tipicidad imputada, como sucede en este caso, lo haya
sido con sustento en la normatividad anterior por
arbitrariedad o injusticia, es la reciente legislacin penal
la que retroactivamente le resulta ms favorable, sin que
la cuanta de la multa sea la que determina una tal
benignidad, ya que de no concurrir la injusticia en el
2
. Gaceta del Congreso No. 189 del 6 de agosto de 1998.
23
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

comportamiento, su atipicidad ser evidente, o porque

ante la mayor exigencia tpica, si la acusacin, como la
aqu proferida, lo es slo por el acto arbitrario ya no es
posible modificar el pliego de cargos para atribuirle
igualmente el acto injusto, y por ende, tambin su
atipicidad es la que impera, pues determinada con
precisin, como debe ser, en la acusacin la conducta
tpica imputada y siendo este el insustituible fundamento
de la sentencia en cuanto al delito objeto del fallo, que a
su turno integra la estructura del debido proceso y
garantiza el derecho de defensa, se torna en
inmodificable3.
2.3 En el proceso que hoy ocupa a la Corte, la acusacin
proferida el 7 de enero de 2000 lo fue por abuso de autoridad por acto
arbitrario o injusto, destacndose en la motivacin de la misma
nicamente el ingrediente normativo de la arbitrariedad, concretndolo
as:

En el presente caso, la no consideracin del elemento

familiar, su tratamiento como un aspecto relevante para
explicar y justificar la conducta de la procesada, la
consideracin de los fines de la pena para otorgar un
sustituto de la medida de detencin preventiva, el
suponer que la puesta en peligro a la comunidad
depende de la pertenencia a una estructura criminal,
hacen que el acto adquiera connotaciones de
arbitrariedad que, al no ser manifiestamente contrarios
a la ley, convierten la conducta de JORDN MORALES
en un abuso de autoridad por acto arbitrario o injusto, tal

3
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Cas. 25 de junio de 2002, M.P., Dr. CARLOS AUGUSTO GLVEZ
ARGOTE.
24
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

y como est tipificado en el art. 152 del Cdigo Penal

(destaca la Sala).

2.4 Surge claro as, a travs de un simple ejercicio comparativo

entre la acusacin y la ley vigente, cuya precisin y alcance se
concret en el precedente referido, que debe proferirse sentencia
absolutoria a favor del doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES
por el cargo imputado de abuso de autoridad por acto arbitrario o
injusto pues al sustentarse exclusivamente en la supuesta
arbitrariedad del hecho de proferir una providencia judicial para
conceder la detencin domiciliaria a una persona procesada por el
delito de testaferrato, el incremento actual de las exigencias para
estructurar el hecho punible convierte en atpica la conducta as
calificada. Y,

2.5 No se opone a lo anterior que en la resolucin del 10 de

febrero del ao 2000 por medio de la cual el Vicefiscal General de la
Nacin resolvi los recursos de reposicin interpuestos por otra
coacusada y el Agente del Ministerio Pblico en contra de la
resolucin de acusacin, se haya advertido respecto del hecho
imputado al doctor JORDN MORALES que:

Es un acto jurdico injusto, contrario a la equidad por

haberse fomentado la percepcin de tolerancia y
condescendencia de la administracin de justicia con
prcticas delictivas tan graves como las asociadas al
trfico de estupefacientes y que (...)

Se trat de un acto jurdico ilegal e injusto que no se

adecua (sic) a ningn otro tipo penal pero s al abuso de

25
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

autoridad como hecho punible de expresa naturaleza

subsidiaria (subrayas de la Sala),

pues tales afirmaciones no pueden entenderse agregadas a la

imputacin de la acusacin porque el cargo de abuso de autoridad por
acto arbitrario o injusto no fue objeto de los recursos interpuestos, de
modo que el Vicefiscal careca de competencia para adicionar hechos
o circunstancias a esa conducta punible en ese estadio procesal, que
de todas maneras no tradujo en la parte resolutiva de su provedo
pues all ninguna mencin se hizo a ese tipo penal respecto del doctor
JORDN MORALES y por tanto la Fiscala sigui entendiendo que lo
acusaba por un acto arbitrario pues en esa direccin se verificaron las
alegaciones en la fase de juzgamiento.
2.6 En todo caso e incluso con prescindencia absoluta del
trnsito de legislacin operado desde el 24 de junio de 1996 cuando el
ex Fiscal acusado profiri la providencia judicial mediante la cual
decidi sustituirle a Stella Herrera Buitrago la medida de
aseguramiento de detencin preventiva por la domiciliaria, hasta la
fecha, es lo cierto que esa resolucin no constituy acto arbitrario ni
injusto. Ni lo uno, ni lo otro, y en tal razn se impone la absolucin
tambin por atipicidad aunque por otros motivos como a continuacin
se expone:

2.7 Tarea hermenutica bastante difcil ha sido la de hallar una

definicin inequvoca de los conceptos de arbitrariedad e injusticia,
labor que se complica an ms cuando semejantes calificativos deben
adoptarse respecto de quienes como los Funcionarios Judiciales
(Fiscales y Jueces de la Repblica) tienen reconocida por la
Constitucin como principio de su funcin la de la autonoma judicial
que incluye, aunque no se limita a ello, la de interpretar las leyes que
deben aplicar.

26
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

Especficamente en cuanto hace a la delimitacin conceptual de

aquello que es injusto, doctrinariamente se han desarrollado teoras
como la subjetiva, ubicable histricamente en la Alemania de la
postguerra y elaborada para juzgar a los Jueces del perodo nazi que
aplicaron normas formalmente vlidas pero manifiestamente contrarias
a los derechos fundamentales, explicndose que la concepcin de
injusticia deba buscarse en la conciencia del Juzgador, de modo que
slo se reputaran injustas las decisiones que estuvieran en contrava
con sus valores subjetivos.

La evidente inaplicacin de esa tesis en sistemas

constitucionales como el nacional, por ejemplo, que vincula al Juez
con la ley, as como su negativa incidencia en principios tan caros
como el de la seguridad jurdica por la imposibilidad de establecer
cules son las convicciones internas de cada juzgador, han impulsado
una teora contraria: la objetiva. Esta propone que la injusticia se
concluye al establecerse una contradiccin objetiva entre el acto y la
ley, tal como ocurre en Colombia con la descripcin tpica del
prevaricato que exige el proferimiento de dictamen o resolucin
manifiestamente contrario a la ley, esto es, objetivamente ilegal.

En esa lnea de pensamiento, la Corte ha sealado para definir

lo arbitrario o lo injusto que:

La interpretacin que merece la conducta (...), tiene que

estimarse como arbitraria o injusta, expresiones que en
el fondo corresponden a un obrar contrario a la ley4 o

4
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto del 9 de diciembre de 1982. M.P., Dr. GUSTAVO
GMEZ VELSQUEZ.
27
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

que lo injusto es lo contrario al derecho5 (subrayas

ajenas a los textos).

Sin embargo, esa conceptualizacin tambin encuentra reparos

si se observa que dentro de un sistema de fuentes que le otorga
primaca a la ley como referente de solucin de los problemas
jurdicos, esta no tiene una expresin unvoca, de modo que lo
objetivo, termina siendo ms bien lo probable en la medida que
cualquier asomo de discusin hace la conducta atpica tal como
invariablemente lo han sostenido los precedentes de esta
Corporacin.
Finalmente y tambin con asiento en Alemania6, ltimamente se
ha desarrollado la teora de los deberes que deriva el concepto de
injusticia de la infraccin al deber judicial de actuar conforme a la ley
pero sin que esta pueda entenderse nica y exclusivamente en el
sentido formal del texto sino como parte del sistema jurdico, de modo
que entre varias opciones posibles, debe elegirse aquella que realice
mejor el ordenamiento al que sirve.

2.8 En las ms recientes decisiones de la Corte Suprema de

Justicia sobre el delito de prevaricato por accin sin adscribirse
expresamente a ninguna teora aunque en ms cercana con la ltima
reseada, la Corporacin ha aceptado que se presenta una causal de
ausencia de responsabilidad que deriva en atipicidad subjetiva cuando
an vulnerndose objetivamente el precepto legal por parte del
Funcionario Judicial, la conducta se verifica bajo el entendimiento
consciente, voluntario y razonable de estar realizando el ordenamiento

5
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Auto del 22 de abril de 1982. M.P., Dr. LUIS ENRIQUE
ROMERO SOTO.
6
. RUDOLPHI, H. Zum Wessen der Rechstsbeugung citado por JOSE LUIS GONZLEZ CUSSAC
en El delito de prevaricacin de autoridades y funcionarios pblicos. Edit. Tirant Lo Blanch,
Valencia, 1997.
28
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

jurdico, especficamente los valores constitucionales que definen el

modelo de Estado que rige7. Y,

2.9 Ese tambin parece ser el criterio interpretativo que suscribe

el Vicefiscal General de la Nacin pues al proferir la acusacin sobre
la que aqu se juzga seal que

Debe tenerse en cuenta que el prevaricato es un abuso

de autoridad especfico y su especificidad reside
precisamente en el carcter manifiesto del
apartamiento del derecho. Esa evidencia no se
observa en la resolucin que se analiza, aunque s un
apartamiento del derecho, por lo que este Despacho
considera que la conducta de JORDN MORALES se
constituye en un abuso de autoridad por acto arbitrario o
injusto, como ha sido ya anotado.8

2.10 Ubicado de esa manera el marco conceptual, es necesario

referir cul era el estado de la actuacin para la poca en que el
doctor JORDN MORALES conoci del recurso de apelacin
interpuesto por el defensor de la procesada Stella Herrera Buitrago en
contra de la resolucin de un Fiscal Regional Delegado de Cali que
haba negado la sustitucin de la medida de aseguramiento de
detencin preventiva por la domiciliaria:

2.10.1 El 29 de septiembre de 1995 (cuadernos 1 al 7) un oficial

de inteligencia del Comando Especial Conjunto, componente Polica

7
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sent. 3 de marzo de 2004, M.P., Dres. YESID RAMREZ
BASTIDAS y MAURO SOLARTE PORTILLA, y Sent. 12 de mayo de 2004. M.P., Dr. YESID
RAMREZ BASTIDAS.
8
. Folio 282. Cuaderno original 3.
29
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

Nacional, le solicit al Fiscal Regional Delegado ante ese grupo el

allanamiento y registro del domicilio social de la compaa Concretos
Cali S.A. por su aparente relacin con el presunto narcotraficante
Hlmer Herrera Buitrago (folio 1, cuaderno anexo 1) y en desarrollo
de la mencionada diligencia, que ocurri ese mismo da, se incaut
documentacin que daba cuenta de la existencia de la sociedad y de
su integracin societaria, entre otros, por la Sociedad Constructora del
Valle Limitada, representada legalmente por Salm Bechara Simanca,
Inversiones y Construcciones Valle S.A., representada legalmente por
Jos Ricardo Linares y Stella Herrera Buitrago. Con posterioridad se
practic similar diligencia en Avcola Palmaseca S.A. donde se incaut
documentacin que evidenciaba la participacin accionaria de Stella
Herrera Buitrago en esa compaa en representacin de 2 hijos
menores Diego Alexnder y Diana Paola, disponindose el 5 de
octubre de 1995 la apertura de instruccin por los delitos de
enriquecimiento ilcito y/o testaferrato y falsedad, ordenando la
vinculacin mediante indagatoria de Stella Herrera Buitrago.

2.10.2 El 21 de octubre de 1995 se practic diligencia de

allanamiento en la residencia de Stella Herrera Buitrago con el fin de
capturarla, propsito que se logr, pero dadas las manifestaciones de
sus familiares sobre los trastornos mentales de la capturada, el Fiscal
Regional orden la inmediata comparecencia de un siquiatra forense,
que luego de entrevistar a la paciente y evaluar su historia clnica,
concluy un proceso mental deteriorante, una simulacin o
intensificacin de su sicopatologa y angustia leve, con negacin de
sintomatologa depresiva e ideacin suicida sugiriendo manejo
mdico actual, con fundamento en lo cual el Funcionario Judicial
dispuso el internamiento en clnica de reposo para enfermos mentales,
decretando su remisin a la clnica San Jos (folios 265 a 270),
donde el 24 siguiente se practic la indagatoria (folios 282 a 288) y el

30
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

2 de noviembre de 1995 se le defini la situacin jurdica con

imposicin de medida de aseguramiento de detencin preventiva.

El Fiscal seal que la existencia de varios bienes en cabeza de

la sindicada y el hecho de habitar no un cmodo, sino un lujoso
apartamento por quien tiene como nica actividad conocida la de ama
de casa, era suficiente para estimarla incursa en el delito de
enriquecimiento ilcito, aunado a que no consideraba que durante todo
el tiempo de comisin del ilcito la seora Herrera Buitrago hubiera
estado en incapacidad de comprender la naturaleza ilcita de sus
acciones (folios 402 a 415), provedo que fue objeto de reposicin y
apelacin por el defensor de la asegurada, disponindose el trmite
del recurso el 22 de noviembre de 1995 en resolucin que
simultneamente orden que el Instituto Nacional de Medicina Legal y
Ciencias Forenses dictaminara si padece grave enfermedad, si por su
estado clnico amerita atencin hospitalaria, por qu tipo de
padecimiento, cul el pronstico y por cunto tiempo (folio 490). El 5
de diciembre de 1995 se defini el recurso de reposicin y se concedi
el de apelacin.

2.10.3 El 27 de febrero de 1996 un Fiscal Delegado ante el

Tribunal Nacional confirm la medida de aseguramiento objeto de
impugnacin, sealando como fundamento central de su decisin que:

(...) en los cinco ltimos aos, la aqu procesada Stella

Herrera Buitrago ha obtenido un incremento patrimonial
de cientos de millones de pesos, sin que hasta el
momento exista prueba que justifique tan desmedido
incremento, mxime si se tiene en cuenta que lleva
muchos ms aos padeciendo enfermedades de tipo
psicolgico, como lo acreditan las copias de las Historial
31
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

(sic) Clnicas aportadas al expediente, que obviamente

han impedido su normal desarrollo en las actividades
comerciales que en tan corto tiempo le han
proporcionado semejante fortuna.

2.10.4 El 6 de marzo de 1996 se decidi negativamente por el

Fiscal de primera instancia la peticin de sustitucin de la medida de
aseguramiento de detencin preventiva por la de detencin
domiciliaria al concluir que:
(...) si bien es cierto concurre el aspecto objetivo
mnimo punitivo, no lo es menos que, igual situacin
no puede predicarse respecto del requisito-conviccin de
que la procesada no va a poner en peligro a la
comunidad, como ya lo hizo con el despliegue de la
conducta antijurdica por la cual fuera vinculada a la
investigacin, de la que sin lugar a duda alguna, puede
concluirse su alto grado de contribucin al grave
deterioro en el que se encuentra, el Estado colombiano;
pues, las consecuencias graves que de esta actividad
criminal se derivan para el pas honesto y trabajador son
tantas y de tal magnitud, que la nica alternativa que le
queda al Estado, representado en este evento por la
Fiscala General de la Nacin, es la de hacer frente a
esta especie de delincuencia, mediante la utilizacin, en
lo posible, de todos los instrumentos legales que estn al
alcance, como la negacin al procesado de la sustitucin
del sitio de reclusin, por ejemplo9.

2.11 Con ese conocimiento el acusado determin mediante

resolucin del 24 de junio de 1996 revocar esa providencia al decidir el
9
. Folio 192, cuaderno de copias anexo No. 2.
32
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

recurso interpuesto por el defensor y en su lugar conceder el beneficio

con severa crtica a los argumentos del Fiscal a quo, demostrando que
la evidencia recaudada sobre los padecimientos mentales de la
sindicada, aunada a la incautacin de los bienes que figuran a su
nombre, ms la regla de experiencia que los narcotraficantes el
hermano de la procesada lo era en esa poca usan abusivamente
los nombres de terceros para esconder sus bienes, descartaban de
plano que pudiera poner en peligro a la comunidad.
2.12 La lectura de esa decisin y su anlisis frente al material
probatorio hasta entonces recaudado, as como la referencia expresa
que all se hace al lmite de su conocimiento conforme al estricto
mbito del aspecto impugnado (artculo 217 del Cdigo de
Procedimiento Penal derogado) permiten concluir de manera
inequvoca que en esa providencia no se encuentran ni siquiera
atisbos de arbitrariedad o de injusticia y, por supuesto, menos an la
confluencia de esos dos ingredientes normativos, sino que expresa
una forma de solucin razonable del problema jurdico llevado a su
conocimiento a travs del medio de impugnacin ordinario que
promovi el defensor de la procesada, es decir, se trata de un
providencia ajustada a la ley.

Al efecto ntese, por ejemplo, cmo al proferirse la confirmacin

de la medida de aseguramiento, por parte de un Fiscal diferente al
acusado, el Funcionario de turno estableci una clara relacin de
imposibilidad entre los padecimientos mentales de la procesada y su
normal desarrollo en las actividades comerciales como para que
pudiera adquirir tan cuantiosos bienes a su nombre, elemento de juicio
que es fcilmente apreciable sirvi para que el acusado creyera
razonablemente que Stella Herrera Buitrago era, probablemente,
instrumento del delito investigado, de modo que en esa perspectiva no
era contrario a la ley estimar la procedencia de la sustitucin de la

33
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

medida de aseguramiento solicitada, conclusin que,

paradjicamente, reconoce la propia acusacin cuando seala que:

Objetivamente proceda la medida y subjetivamente

existan razones para la concesin de la medida,
atendiendo exclusivamente al aspecto personal de
Herrera Buitrago.
2.13 Sin embargo y a pesar de tal percepcin al Ex Fiscal
acusado se le reproch como arbitrario no actuar con cautela frente
al conocimiento que se tena de que ella era hermana de Hlmer
Herrera y esposa de un narcotraficante preso en los Estados Unidos
quien adems haba remitido comunicacin manifestando que los
bienes eran suyos, concluyendo la acusacin implcitamente que lo
cauteloso hubiera sido mantener detenida carcelariamente a la all
sindicada, aunque enseguida advierte un problema diferente por
haberse actuado sin realizar una adecuada motivacin de la decisin
tomada.

2.14 En verdad ninguno de esos reparos debera servir para

procesar penalmente a un Funcionario Judicial (Fiscal, Juez o
Magistrado de la Repblica) con todas las implicaciones personales,
sociales y profesionales que ello significa, porque son criterios
generales e indeterminados que nicamente expresan la oposicin de
la opinin de un sujeto procesal el acusador en este caso frente a
otro el aqu acusado pero que no dejan de reconocer que la
decisin adoptada por ste ltimo no vulner la ley.

2.15 Precisamente esa especfica circunstancia, la falta de

violacin legal ostensible cuando se trata de providencias de
Funcionarios Judiciales, frente a la estructura constitucional actual
impide que pueda hacerse derivar la conducta hacia la configuracin
del delito de abuso de autoridad por acto arbitrario e injusto que como
34
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

tipo subsidiario consagra el artculo 416 del Cdigo Penal como quiera
que la propia Carta seala en su artculo 230 respecto de esos
Servidores Pblicos que:

(...) en sus providencias, slo estn sometidos al

imperio de la ley.
La equidad, la jurisprudencia, los principios generales
del derecho y la doctrina son criterios auxiliares de la
actividad judicial,

garanta que adems se les reconoce en cuanto actan como

miembros del Poder Pblico Jurisdiccional dentro del preciso mbito
que la Constitucin define as:

La administracin de Justicia es funcin pblica. Sus

decisiones son independientes. Las actuaciones sern
pblicas y permanentes con las excepciones que
establezca la ley y en ellas prevalecer el derecho
sustancial. Los trminos procesales se observarn con
diligencias y su incumplimiento ser sancionado. Su
funcionamiento ser desconcentrado y autnomo,

de donde surge claro que si Jueces, Fiscales y Magistrados en

ejercicio de su funcin misional de administradores de justicia slo
estn vinculados a la ley, no puede persegurseles penalmente sino
por su infraccin manifiesta, resultando artificioso predicar
arbitrariedad o injusticia de una providencia judicial que se profiera
con apego a esa fuente formal preferente, que en un sistema de
tendencia positivista como el que rige en Colombia se define como la:

(...) declaracin de la voluntad soberana manifestada

en la forma prevenida en la Constitucin Nacional. El
35
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

carcter general de la ley es mandar, prohibir, permitir o

castigar10 (subrayas ajenas al texto),

conceptualizacin que al inscribirse dentro de un Estado

autodefinido como social de derecho, democrtico y participativo, con
fines esenciales de convivencia pacfica dentro de un orden justo,
permite concluir que del respeto por la ley no puede derivarse
arbitrariedad ni injusticia penalmente perseguible porque su aplicacin
excluye lo injusto pues su formacin formalmente democrtica supone
que en su contenido se expresa lo que la sociedad estima como justo.
Y,

Al realizarse dentro de una providencia judicial que se ha

calificado respetuosa de la ley, es porque se reconoce que expresa
una motivacin razonable que de suyo excluye la arbitrariedad, pues
sta se define tambin como lo contrario a la ley, es decir, un acto
jurisdiccional sin justificacin diferente que el arbitrio propio de su
autor, o sea, la imposicin dictatorial de quien escudndose en su
Funcin Pblica de administrador de justicia hace prevalecer su
voluntad particular, en desmedro de la soberana y general que
expresa la ley, de donde puede concluirse que todo acto arbitrario es,
antes que nada, un atentado a la democracia y directamente a la
Constitucin que la garantiza.

Estas conclusiones se suscriben por esta Sala de Casacin con

la limitacin racional que impone el conocido aforismo romano
Summum ius, summa injuria11 en cuanto la ley se entiende aplicable
slo si expresa, promueve y desarrolla los valores constitucionales
acordados como pacto de cohesin, opcin que, como se sabe,
incluye la de inaplicar aquellos preceptos que contengan una
10
. Artculo 4 del Cdigo Civil.
11
. Suprema justicia, suprema injusticia. Diccionario de Expresiones y Frases Latinas. Edit. Gredos.
1995.
36
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

contradiccin con la Carta, de modo que resulta inaceptable el culto a

la ley como forma y se prohija la del ordenamiento jurdico como
sistema.

nicamente de esta manera se deja a salvo la autonoma judicial

y se evita que las providencias judiciales ajustadas a la ley terminen
siendo controladas por fuera de las instancias a travs de actuaciones
penales sustentadas en conceptos indeterminados, que al final no
buscan proteger la vulneracin del ordenamiento jurdico, sino
perseguir la incorreccin poltica de las decisiones de los Fiscales y
Jueces de la Repblica de acuerdo a la estimacin que a posteriori
haga su instructor o juzgador que finalmente slo expresa la
disparidad de criterios que genera una disciplina intelectual como el
derecho cuyo objeto de conocimiento no responde a criterios de
exactitud matemtica, sino de opinabilidad razonable.

En consecuencia: se absolver de este cargo, tambin por

estas razones al acusado TOMS RAFAEL JORDN MORALES.

3. Del Prevaricato por Accin:

3.1 Segn la acusacin, en esa conducta punible habra

incurrido el doctor JORDN MORALES al disponer mediante
resolucin del 9 de enero de 1997 la anulacin de todo lo actuado a
partir del cierre de la instruccin, inclusive, por estimar que se haba
infringido el principio de investigacin integral y no se haba practicado
un dictamen pericial que indicara inequvocamente la imputabilidad de
la procesada Stella Herrera Buitrago.

37
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

3.2 La Vicefiscala General de la Nacin sostiene el reproche

contra el ex Fiscal acusado en que no era necesario decretar la
anulacin porque si bien es cierto los vicios de instruccin existan,
eran subsanables en la fase de juzgamiento y tampoco haca falta el
dictamen pericial echado de menos, pues la actuacin contaba con
suficientes elementos de juicio que permitan descartar la
inimputabilidad de la all acusada, de modo que esa decisin solo
obedeci al fin protervo de manipular esa actuacin.

3.3 Reiteradamente ha explicado la Corte que el juicio de

prevaricacin nada tiene que ver con la supuesta correccin o
incorreccin de la decisin as calificada, sino, como atrs se ha
indicado tambin, con la demostracin de la manifiesta contradiccin
entre la resolucin judicial y la ley bajo cuya gida debi producirse o
se produjo. Al efecto se ha sealado:

La tipificacin legislativa del delito de prevaricato est

referida a la emisin de una providencia manifiestamente
contraria a la ley, circunstancia sta que constituye ha
dicho la jurisprudencia la manifestacin dolosa de la
conducta en cuanto se es consciente de tal condicin y
se quiere su realizacin, afirmando, as mismo, que
semejante contradiccin debe surgir evidente, sin
mayores elucubraciones.

Por contraste, todas aquellas providencias respecto de

las cuales quepa discusin sobre su contrariedad con la
ley quedan excluidas del reproche penal,
independientemente de que un juicio posterior
demuestre la equivocacin de sus asertos, pues como
tambin ha sido jurisprudencia reiterada el juicio de
prevaricato no es de acierto, sino de legalidad. A ello
38
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

debe agregarse como principio axiolgico cuando se

trata de providencias judiciales, que el anlisis sobre su
presunto contenido prevaricador debe hacerse
necesariamente sobre el problema jurdico identificado
por el Funcionario Judicial y no sobre el que identifique a
posteriori su acusador o su juzgador, segn sea el caso.

Evidentemente que tal principio conduce tambin a

determinar si, en el evento de ocurrir, la equivocada
identificacin del problema jurdico es fruto de una
actuacin manifiestamente contraria a la ley o no12.

3.4 Con vista en el precedente que se viene de citar y en los

trminos de la acusacin ms atrs referidos, aborda la Sala la
respuesta al problema jurdico que finalmente ha quedado reducido en
este caso concreto a determinar si: es o no constitutivo de
prevaricato por accin disponer la anulacin de una actuacin en la
fase de instruccin por violacin del principio de investigacin integral
cuando, como lo reconoce la acusacin, s existan fallas de la misma
aunque supuestamente subsanables en la etapa del juzgamiento?

3.4.1 Principio de Investigacin Integral:

De larga trayectoria en el ordenamiento jurdico nacional ha sido

considerado con mayor fuerza en el Cdigo de Procedimiento Penal
vigente donde ha sido reposicionado para tenerlo como uno de los
principios rectores artculo 20 mientras que en el derogado figuraba
como precepto que informaba la investigacin de los hechos artculo

12
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sent. 2 de mayo de 2003. M.P. Dr., YESID RAMREZ
BASTIDAS.
39
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

333, aunque su mayor fuerza normativa no ha hecho variar su

contenido declarativo en cuanto se sigue manteniendo su definicin en
los siguientes trminos:

El funcionario judicial tiene la obligacin de investigar

tanto lo favorable como lo desfavorable a los intereses
del imputado,

mandato que por su claridad no ofrece ninguna duda y en torno

del cual esta Sala de Casacin ha estructurado una extensa
produccin jurisprudencial que en general se caracteriza por lo
siguiente:

3.4.1.1 Su reconocimiento genera su aceptacin como motivo de

nulidad por violacin del derecho de defensa, porque aunque hace
parte de la estructura del proceso, su trascendencia como principio
slo se acepta en cuanto incida en esa garanta, dificultndola,
obstruyndola o simplemente hacindola nugatoria.

3.4.1.2 Deben enunciarse los medios probatorios echados de

menos y demostrarse que de la informacin existente en la actuacin
se derivaba razonablemente la necesidad de su prctica conforme a
los juicios de pertinencia, conducencia y utilidad que en general se
predica de cualquier evidencia, Y,

3.4.1.3 Su alegacin implica establecer una relacin de

necesidad no de eventualidad entre la informacin que surge del
medio o medios omitidos y el resultado procesal declarado en la
sentencia, de modo que slo se estructura este vicio cuando se
comprueba que de haberse practicado aquellas pruebas el contenido
40
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

del fallo habra sido sustancialmente diferente, ya sea en cuanto al

grado de responsabilidad, a la sancin punitiva o a la existencia de la
conducta punible propiamente dicha.

3.5 Ahora bien: no debe pasarse por alto que los precedentes
de la Corte han sido construidos en ejercicio de su alta funcin de
Tribunal de Casacin, circunstancia que impone una perspectiva
diferente en cuanto hace a la relacin de objetividad que en esta sede
se establece entre el medio echado de menos y el resultado del
proceso: la sentencia y sus contenidos declarativos.

Esa conclusin es consustancial a la naturaleza del juicio de

casacin en cuanto su objeto de juzgamiento es la sentencia y sta se
asume con las presunciones de legalidad y acierto que le son propias
en tanto ha superado las fases de las instancias, de modo que el
concepto de infraccin al principio de investigacin integral en esta
etapa es ms exigente y extremadamente restringido conforme al
principio de trascendencia, atrs explicado.

3.6 En este orden de ideas, no es correcto transplantar

acrticamente a la fase de instruccin los precedentes de la Corte
sobre el particular, sino que es necesario tener en cuenta que
conforme a la progresividad que caracteriza la actuacin penal de
acuerdo al grado de conocimiento que va alcanzndose del objeto
procesal, el nico entendimiento correcto de proteccin del principio es
uno que no soslaye ese carcter dinmico del proceso y por tanto
reconozca que la relacin de proporcionalidad que debe establecerse
entre el principio de investigacin integral y el conocimiento procesal
es inversa, no directa, de modo que a menor conocimiento del objeto
procesal, mayor amplitud del principio de investigacin integral.

41
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

3.7 Surge as, que la respuesta al problema jurdico planteado

es necesariamente negativa: No es manifiestamente contraria a la ley
una providencia judicial que decide disponer la anulacin de todo lo
actuado para restablecer el principio de investigacin integral que ha
demostrado vulnerado. Y no puede oponerse a esta conclusin la de
la acusacin que an reconociendo las falencias instructivas afirma la
contrariedad en que para entonces se haba obtenido la prueba
necesaria para calificar como que en efecto se haba dictado
resolucin de acusacin y que, en consecuencia, los defectos de la
instruccin podran corregirse en la fase de juzgamiento.

3.8 Esa posicin de la Fiscala no es completamente cierta

porque, en primer lugar, si bien es correcto afirmar que en el
juzgamiento es posible decretar y practicar pruebas (artculos 400 y ss.
del Cdigo de Procedimiento Penal), esa circunstancia en manera
alguna significa que esta fase de la actuacin reemplace la de la
instruccin o que sirva para purgar los vicios de aquella, de hecho el
juicio de conducencia que se realiza en este estadio procesal sobre las
pruebas que se soliciten est necesariamente determinado por el
contenido de la acusacin y por la naturaleza de la fase en que se
piden, tanto que el criterio averiguatorio o de indagacin es
inadmisible, tal como han sealado los precedentes de la
Corporacin:

Lo que determina que el Juez disponga la prctica de

pruebas en la fase del juicio es su conducencia y si no
ordena de oficio una dispuesta en la instruccin y no
realizada, lo que se deduce es que no la consider
necesaria. Ocurre as simplemente porque una prueba
que en principio fue considerada importante en la
investigacin, puede aparecer carente de toda
trascendencia en el juicio. Y pasa de esta manera
42
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

porque el referente en una y otra fase procesal para

determinar la pertinencia y conducencia de las pruebas,
es diferente. En la instruccin, que es una etapa de
descubrimiento, se aventuran hiptesis explicativas de
los hechos, se exploran pistas, se indaga sobre la
existencia de evidencias que puedan contribuir a la
constatacin o desvirtuacin de esas hiptesis
investigativas y obviamente a dilucidar lo sucedido, a
determinar si se infringi la ley penal, quin lo hizo, por
cules motivos y en qu circunstancias. El marco de
referencia para disponer pruebas en la investigacin,
entonces, es bastante amplio. Si se est en pos de
reconstruir en detalle un hecho del pasado, muchos
medios de prueba pueden parecer idneos para el logro
de esa finalidad (as sea para descartar una lnea de
investigacin) y es razn suficiente para decretarlos.

En la fase del juicio otra es la dinmica. Aqu tiene lugar

el contradictorio, es decir la controversia de pruebas y de
tesis. La misma presupone la existencia de la resolucin
acusatoria y si se tiene en cuenta que en ella se le han
precisado unos cargos al imputado sobre la base de una
valoracin probatoria y jurdica de los hechos objeto del
proceso cuya ocurrencia encontr demostrada el
funcionario instructor, el juicio de conducencia acerca de
las pruebas que en esta etapa se presenten o soliciten,
necesariamente debe tener como marco de referencia
obligatorio los parmetros fcticos, probatorios y
jurdicos de la acusacin.

Y como es claro que el propsito de una solicitud de

prctica o admisin de pruebas en el juicio efectuada por
43
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

la defensa es el de desvirtuar los cargos de la acusacin

o aminorar el compromiso penal del sindicado, la
demostracin de la conducencia de las mismas debe
estar referida a la imputacin en concreto hecha y a su
sustento probatorio y jurdico, ya que es precisamente
sobre esa base que el juzgador tendr que definir si
procede decretarlas o no.13

3.9 As mismo, y en segundo lugar, el fin de la investigacin no

es, como equivocadamente lo sugiere la Fiscala: proferir resolucin
de acusacin, sino que sta es apenas una consecuencia probable de
la instruccin, pero no la nica, ni la primordial. De hecho, la propia ley
procesal, tanto la actual (artculo 331) como la derogada (artculo 334),
lo seala especficamente:

La instruccin tendr como fin determinar:

1. Si se ha infringido la ley penal.

2. Quin o quines son los autores o partcipes de la conducta

punible.

3. Los motivos determinantes y dems factores que influyeron

en la violacin de la ley penal.
4. Las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que se realiz
la conducta.

5. Las condiciones sociales, familiares o individuales que

caracterizan la personalidad del procesado, su conducta anterior, sus
antecedentes judiciales, de polica y sus condiciones de vida.

13
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sent. 29 de agosto de 2002. M.P. Dr., CARLOS EDUARDO
MEJA ESCOBAR.
44
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

6. Los daos y perjuicios de orden moral y material que caus

la conducta punible.

3.10 Con vista en esos fines y conforme al principio de

investigacin integral como norma rectora del proceso penal es que
debe leerse el artculo 393 del Cdigo de Procedimiento vigente (438
del derogado) cuando seala que uno de los requisitos para clausurar
la instruccin es la presencia de la prueba necesaria para calificar,
precepto que de ninguna manera puede entenderse como sinnimo de
prueba necesaria para acusar como equivocadamente se afirma en
el texto de la resolucin de acusacin proferida en contra del Ex Fiscal
TOMS RAFAEL JORDN MORALES al imputarle el cargo de
prevaricato por accin por anular todo lo actuado de una investigacin
que haba sido a su vez calificada con resolucin de acusacin.

En efecto: al establecerse el principio de investigacin integral

como norma rectora del procedimiento penal y no existir sino dos
formas de calificacin del mrito sumarial acusacin o preclusin,
entonces el principio de necesariedad contenido en el precepto antes
citado est referido a las dos alternativas, de modo que s es violatorio
del principio de investigacin integral clausurar el ciclo instructivo sin
haber averiguado lo favorable a los intereses del imputado, sino
nicamente lo desfavorable, tal como aqu demostr el ex Fiscal
JORDN MORALES al enunciar y especificar exactamente las
pruebas que no se haban evacuado no obstante existir suficiente
informacin que razonablemente aconsejaba hacerlo. Y,

Es que el principio de investigacin integral no puede dejar de

considerarse de otra manera que como el lmite de legitimidad que el
Estado se autoimpone para que las investigaciones no se hagan de
cualquier manera, sino que respondan a criterios de razonabilidad y
45
 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

que, en todo caso, no se verifiquen al margen de los fines esenciales

del Estado que entre otros son los de participacin de todos en las
decisiones que los afectan como uno de los medios para obtener la
vigencia de un orden justo, propsito que dentro del proceso penal en
la forma como actualmente est estructurado no puede lograrse de
otra manera que con el concurso de la Fiscala por ser la que tiene a
su cargo la investigacin y la facultad de probar y de afectar derechos
fundamentales, funcin que no puede entenderse legitimada sino con
respeto de las garantas mnimas que la propia ley consagra.

En este sentido, el no haber verificado las explicaciones de la

indagada Stella Herrera Buitrago sobre su ajenidad con los bienes que
figuraban a su nombre, ni las evidencias que demostraban la falta de
correspondencia entre las firmas de los diferentes documentos
pblicos supuestamente suscritos por ella o su patologa siquitrica
documentada de vieja data y en su lugar predicar su presunta
responsabilidad sobre la base exclusiva de la titularidad formal de
bienes de cuanta significativa a su nombre y de su relacin de
parentesco con personas al margen de la ley, era evidentemente
vulnerante del principio de investigacin integral y, por tanto, no fue
manifiestamente contrario a la ley la resolucin que el 9 de enero de
1997 profiri el entonces Fiscal Delegado ante el Tribunal Nacional,
doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES anulando todo lo
actuado a partir de la clausura de la instruccin, inclusive, y, en
consecuencia, se le absolver de ese cargo tambin.

3.11 Aunque lo expuesto es suficiente para absolver al acusado,

es pertinente sealar que tampoco constituy una decisin
manifiestamente contraria a la ley sustentar la anulacin referida
tambin en la falta de un dictamen siquitrico sobre la inimputabilidad
de la all procesada, pues esa situacin era objetivamente cierta y por

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 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

tanto igualmente inscribible dentro de la vulneracin del principio de la

investigacin integral.

En efecto: la Sala tiene establecido que la medida de

razonabilidad para fijar la necesidad de comprobar pericialmente la
inimputabilidad o, mejor dicho, el estado de inimputabilidad al
momento de la comisin de la conducta punible, se determina a partir
del hallazgo de elementos de juicio que indiquen la existencia de la
patologa cuando sucedi el hecho punible y su probable incidencia en
la comprensin del agente al punto de impedirle comprender su ilicitud
o de determinarse de acuerdo con esa comprensin. Y,

Esa informacin exista en la actuacin, de donde surge que, por

tanto, no fue contrario a la ley que el doctor JORDN MORALES
estimara la falta de un dictamen pericial especfico sobre el punto
como motivo de nulidad, tal como lo han sealado los precedentes de
la Sala14.

A mrito de lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Sala de

Casacin Penal, administrando justicia en nombre de la Repblica

y por autoridad de la ley,

RESUELVE:

ABSOLVER al doctor TOMS RAFAEL JORDN MORALES

de los cargos de Abuso de Autoridad por Acto Arbitrario o Injusto y de
prevaricato por accin por los que fue acusado.

14
. CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. Sent. 11 de diciembre de 2001. M.P. Dr., CARLOS
AUGUSTO GLVEZ ARGOTE.
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 Unica Instancia
Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

NOTIFQUESE y CMPLASE

HERMAN GALN CASTELLANOS

SIGIFREDO ESPINOSA PREZ ALFREDO GMEZ QUINTERO

DGAR LOMBANA TRUJILLO LVARO O. PREZ PINZN

MARINA PULIDO DE BARN JORGE L. QUINTERO MILANS

YESID RAMREZ BASTIDAS MAURO SOLARTE PORTILLA

TERESA RUIZ NEZ

Secretaria

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Radicacin No. 16.955
Toms Rafael Jordn Morales

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