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RABAT
FACULTE DES SCIENCES
JURIDIQUES ECONOMIQUES ET
SOCIALES
AGDAL
COURS DE DROIT
COMMERCIAL
PROFESSEUR Chakib EL OUFIR
MASTER S 1
GESTION FINANCIERE,
COMPTABLE ET FISCALE
Master GFCF 2016-2017 Professeur Chakib El Oufir
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INTRODUCTION
Alors que lconomie est la science dobservation des phnomnes du
monde des richesses (modes de production et de circulation des richesses), le
droit est la discipline qui le rglemente.
Le droit est directement li aux sciences conomiques, car les activits
conomiques ne peuvent sexercer dans le dsordre, il faut quelles soient
rglementes. Le droit va tablir des rgles qui vont rgir les activits
conomiques. Il sera au service des conomistes puisquil va rglementer tout
ce qui concerne la production et la circulation des richesses.
Ce qui nous interesse directement de ces rgles, ce sont celles qui
concernent la production et la circulation des richesses, les rgles qui rgissent
le monde conomique, celui de la spculation, de la recherche du profit.
Lensemble de ces rgles forme le droit commercial.
Quest ce que le droit commercial ? Quelles sont ses particularits ?
Quelles sont ses sources ? Et quelles en sont les juridictions comptentes ?
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Ddahir n 1-96-124 du 30 aot 1996 portant promulgation de la loi 17/95 relative aux
socits anonymes (B.O. n 4422, du 17 octobre 1996, pp. 661-704).
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Dahir n 1-97-49 du 13 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 5/96 sur la socit en nom
collectif, la socit en commandite simple, la socit en commandite par actions, la socit
responsabilit limite et la socit en participation (B.O. n 4478 du 1er mai 1997, p. 482).
8
Dahir n 1-97-65 du 12 fvrier 1997 portant promulgation de la loi 53/95 instituant des
juridictions de commerce (B.O. 15 mai 1997, n 4482, p. 520).
9
Loi n 06-99 promulgue par Dahir n 1-00-225 du 5 juin 2000, Bulletin Officiel n 4810 du
Jeudi 6 Juillet 2000.
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Loi n17-97 promulgue par Dahir N 1-00-19 du 15 Fvrier 2000.
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Il existe actuellement 8 tribunaux de premire instance de commerce: Agadir, Marrakech,
Meknes, Fes, Oujda, Tanger, Rabat et Casablanca.
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(B.O. n 5030 du 15/8/2002)
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A COMPOSITION
La cour dappel de commerce comprend un premier prsident, des
prsidents de chambres et des conseillers, un ministre public compos dun
procureur gnral du roi et de ses substituts, un greffe et un secrtariat du
ministre public.
Elle tient ses audiences et rend ses arrts par un prsident de chambre
et deux conseillers, assists dun greffier.
B COMPTENCE
La cour dappel de commerce connat des appels contre les jugements
rendus par le tribunal de commerce.
Lappel doit tre form dans un dlai de 15 jours compter de la date de
la notification du jugement du tribunal de commerce.
Plan du cour :
PREMIRE PARTIE :
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Il existe actuellement trois cours d'appel de commerce: Casablanca, Fes et Agadir
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- Exemples des mines : fer, cuivre et tous les mtaux, phosphate, charbon, etc. Les carrires
sont de sable, de marbre, de pierres, dardoise, dargile, etc.
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- Il ne peut sagir bien entendu que des exploitations agricoles traditionnelles ; les
cultivateurs et les leveurs traditionnels ne sont pas des commerants mme sils achtent leurs
produits comme les semences, les engrais ou les animaux quils revendent ; par contre, les
exploitations agricoles modernes (dagroalimentaire ou dlevage industriel) ne peuvent tre
exclues du domaine commercial.
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Par contre, la location des immeubles reste civile.
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- Ce sont toutes les agences de publicit qui interviennent entre les annonceurs et les mdias
(tlvision, radio, journaux)
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- Les agences dinformation sont appeles en pratique les agences de renseignements
commerciaux ; elles sont spcialises dans lingnierie financire, le marketing et tous les
services destins faciliter la cration et le dveloppement des entreprises.
On ne peut bien entendu exclure du domaine commercial les agences de presse ou les organes
de presse (journaux et priodiques autres que les journaux dopinion) dans la mesure o
linformation est devenue une vritable industrie avec des moyens financiers et techniques
considrables vise commerciale inconteste.
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- Dahir n 1-05-178 du 14 fvrier 2006 portant promulgation de la loi n 34-03 relative aux
tablissements de crdit et organismes assimils. B.O. n 5400 du 2 mars 2006 p. 298.
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- Cest une condition essentielle, car les prts concds titre gratuit ne sont pas considrs
du crdit.
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Telles que la M.A.E.M. (Mutuelle dAssurances des Enseignants du Maroc), et la M.A.M.D.A.
(Mutuelle Agricole Marocaine dAssurance) et des organismes de prvoyance sociale telles que
la M.G.P.A.P.M. (Mutuelle Gnrale du Personnel des Administrations Publiques du Maroc), la
M.G.E.N. (la mutuelle gnrale de lducation nationale et les organismes caractre social
telles que la CNSS (caisse nationale de la scurit sociale) et la CIMR (caisse
interprofessionnelle marocaine de retraite).
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- Certaines activits telles que la blanchisserie peuvent entrer dans cette catgorie.
23
- Ce qui inclue aujourdhui tous les petits artisans comme le coiffeur, le tailleur, le plombier,
llectricien, le maon ; actuellement mme les chauffeurs de taxis indpendants, qui taient
jadis assimils aux artisans, nchappent pas au droit commercial.
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4 - Le transport
La commercialit du transport se base sur le fait quil participe la
circulation des richesses, quil sagisse du transport des personnes ou des
marchandises et quel que soit le mode de transport.
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- On peut encore citer les crdits que le commerant contracte pour le dveloppement de son
entreprise, les contrats dassurance relatifs aux oprations commerciales (les assurances
contractes en vue de lobtention de crdits bancaires, les assurances relatives aux transports
des marchandises ou du personnel), les contrats dassurance relatifs aux biens de
lentreprise (assurance incendie des magasins, entrepts), les contrats de travail conclus entre
le commerant et ses employs, lachat ou la location dimmeubles pour lexercice du
commerce, etc.
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b - Les prte-noms
Le prte-nom est celui qui prte son nom dans des actes o le vritable
cocontractant ne peut ou ne veut pas voir figurer le sien.
Cest donc en apparence seulement que le prte-nom exerce le
commerce, cest en apparence quil contracte avec les tiers en son nom et pour
son compte alors quen ralit, il le fait pour le compte dautrui ; ce titre, il ne
devrait pas tre considr commerant.
Pourtant, vu limportance accorde en droit commercial la thorie de
lapparence, le prte-nom est, sans hsitation, qualifi commerant.
25
- V. ce sujet notre article paru dans le journal Lopinion du 21 mars 1996, p. 1, intitul :
La restauration du droit de la femme marie la libert dexercer le commerce.
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Sous le dahir du 14 mars 1938, l'ge de la majorit tait fix 25 ans, sous le dahir du 25
janvier 1958 formant CSP il est pass 21 ans, ensuite 20 ans par dahir du 11 juin 1992.
27
Depuis la modification de lancien code de statut personnel par le dahir du 24 mars 2003
(B.O .n 5096 du Jeudi 3 Avril 2003) prvu actuellement par larticle 209 du nouveau Code de la
famille.
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- Larticle 15 de la constitution dispose que le droit dentreprendre demeure garanti.
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Il faut ajouter que certaines activits ne peuvent tre exerces que par
des personnes morales, par exemple les activits bancaires.
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- TPI dOujda, 24 mai 1961, Revue Marocaine de Droit du 1/11/1961, pp. 415 - 417.
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- B.O. 30/12/1992, n 4183 bis, p. 623.
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Article 4 de la loi modifi par l'article 1er de la loi n 44-03 promulgue par le dahir
n 1-05-211du 14 fvrier 2006 ; B.O. n 5404 du 16 mars 2006
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a - Les rgles
Afin de veiller sur lauthenticit des critures comptables et la sincrit
des oprations effectues par les commerants, larticle 22 de la loi exige que
les documents comptables soient tablis sans blanc ni altration daucune
sorte , cest--dire quil est interdit de laisser des blancs susceptibles dtre
remplis en cas de besoin ou de biffer des critures, celles-ci doivent, le cas
chant, tout simplement tre rectifies par dautres critures en sens inverse,
autrement dit procder la contre-passation.
Cest dailleurs pour les mmes raisons que larticle 8 dispose que le livre
journal et le livre dinventaire sont cots et paraphs sans frais par le greffier du
tribunal du sige de lentreprise. Chaque livre reoit un numro rpertori par le
greffier sur un registre spcial. Ne sont pas tenues cette obligation les
personnes physiques dont le chiffre d'affaires annuel n'excde pas deux
millions de dirhams (2.000.000 DH), l'exception des agents d'assurances 34.
Par ailleurs, larticle 22 exige des commerants de conserver leurs
documents comptables et leurs pices justificatives pendant 10 ans. Larticle 26
du code de commerce les oblige, de son ct, de classer et conserver pendant
10 ans, partir de leur date, les originaux des correspondances reues et les
copies de celles envoyes.
b - Les sanctions
Les sanctions de ces formalits sont dordre fiscal et pnal.
1 - Les sanctions fiscales
Comme les documents comptables servent de base ltablissement
des dclarations fiscales, ils peuvent faire lobjet de vrification de la part des
inspecteurs des impts. Aussi, lorsque ces documents ne respectent pas les
normes prescrites par la loi 9-88, larticle 23 de cette dernire laisse la facult
ladministration des impts de les rejeter et dtablir une imposition forfaitaire.
Elle peut mme appliquer, le cas chant, des sanctions pcuniaires
(majorations, indemnits de retard, etc.)
2 - Les sanctions pnales
Sil savre que le commerant a falsifi les livres et documents
comptables, il peut tre poursuivi pour banqueroute ou pour fraude fiscale ou
pour faux en criture du commerce.
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Loi n 44-03
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- V. art. 433 et suiv. D.O.C.
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Section IV L'auto-entrepreneur
La loi 114/1341 a instaur un nouveau statut des auto-entrepreneurs. Son
objectif est de lutter contre l'informel pour deux raisons: limiter la concurrence
livre par l'informel et surtout largir l'assiette fiscale.
Au sens de la loi, l'auto-entrepreneur est toute personne physique
exerant, titre individuel, une activit industrielle, commerciale ou artisanale,
ou prestataire de services, dont le chiffre d'affaires annuel encaiss ne dpasse
pas :
500.000 dirhams pour les activits industrielles, commerciales et artisanales ;
et 200.000 dirhams pour les prestations de services.
La liste des activits industrielles, commerciales et artisanales et la liste
des prestations de services sont fixes par voie rglementaire.
Plusieurs avantages sont associs ce rgime, notamment:
- du ct social, la population concerne devrait bnficier d'une
couverture sociale;
- du point de vue formel, un allgement est prvu concernant la
contrainte de la domiciliation, puisque les auto-entrepreneurs peuvent
exercer leurs activits dans leur propre lieu de rsidence ou dans un
local partag entre plusieurs entreprises;
- sur le plan comptable, l'auto-entrepreneur est dispens des lourdes
obligations comptables classiques, il est seulement tenu une
comptabilit simplifie de caisse, cd de tenir un registre des achats
41
- Dahir n1-15-06 du 29 rabii II 143 6 (19 fvrier 2015) portant promulgation de la loi
n 114-13 relative au statut de l'auto-entrepreneur. B.O. n 6344 du 19 mars 2015.V.
aussi le dcret n2-15-257 du 10 avril 2015 fixant la composition et les modalits de
fonctionnement du conseil national de l'auto-entrepreneur; le dcret n2-15-258 du 10
avril 2015 pris en application des articles 5, 6 et 8 de la loi n114-13 relative au statut
de l'auto-entrepreneur fixant les modalits d'inscription au registre des auto-
entrepreneurs et le dcret n2-15-263 du 10 avril 2015 relatif l'exclusion des
contribuables exerant certaines professions, activits et prestations de service du
bnfice du rgime fiscal applicable l'auto-entrepreneur, B.O. n6358 du 7/5/2015.
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42
- V. la circulaire de la direction gnrale des impts concernant le rgime fiscal 2014
appliqu aux auto-entrepreneurs, L'ECONOMISTE du 30 janvier 2014, P. 16
43
- Il convient de noter que c'est un impt libratoire de l'impt sur le revenu.
44
V. L'ECONOMISTE du 23 janvier 2015, p.2
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- 500.000 dirhams pour les activits industrielles, commerciales et artisanales et
200.000 dirhams pour les prestations de services.
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dans leur action et se faire reprsenter par un syndic. Tout dabord, une
procdure de redressement est tente et, en cas dchec, il est procd soit
la cession (vente de lentreprise), soit la liquidation des biens du commerant.
Par contre, un non commerant qui refuse de payer ses dettes, ne peut
tre assujetti ces procdures collectives, il est dclar en tat de dconfiture.
Chaque crancier exerce son action de manire individuelle. Celui qui
lassignera en paiement le premier, sera pay en priorit, aprs avoir exerc
ses droits sur le patrimoine du dbiteur (cest pourquoi on parle dans ce
domaine du prix de la course).
4 / La prescription
Dans le domaine civil, le dlai de prescription est de 15 ans.
Mais en matire commerciale ce dlai nest que de 5 ans. Ce court
dlai sexplique :
- dune part, par lapplication du principe de la libert de la preuve entre
les commerants ;
- dautre part, par le fait que, par la tenue de leur comptabilit, les
commerants sont en mesure de se rendre compte de ltat de leurs crances.
Par consquent, le dlai de 5 ans est largement suffisant pour pouvoir les
rclamer.
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V. article 546 du code de commerce.
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49
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Droit commercial fondamental au Maroc, Imprimerie
de Fdala, 2006, p. 533.
50
EL HAMMOUMI (A.), Droit des difficults de lentreprise : La prvention des
difficults, le redressement judiciaire, la liquidation judiciaire, Librairie Dar Assalam, 3 e
d., Rabat, 2008, p. 30.
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Id, p. 33.
52
Le code de commerce marocain ne donne malheureusement pas de dfinition de la
notion de cessation des paiements, il se limite fixer sa date, contrairement au code
de commerce franais qui la dfinie expressment, dans son article L. 631-1 comme
suit Il est institu une procdure de redressement judiciaire ouverte tout dbiteur
mentionn aux articles L.631-2 ou L.631-3 qui, dans l'impossibilit de faire face au
passif exigible avec son actif disponible, est en cessation des paiements.. Le mme
article dans sa rdaction nouvelle depuis le 15 fvrier 2009 ordonnance n 2008-1345
ajoute ... Le dbiteur qui tablit que les rserves de crdit ou les moratoires dont il
bnficie de la part de ses cranciers lui permettent de faire face au passif exigible
avec son actif disponible n'est pas en cessation des paiements.
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(Acte par lequel un crancier accorde une rduction totale ou partielle de la dette
son dbiteur)
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CHERKAOUI (H.), Droit commercial, Imprimerie Najah Al Jadida, 3 e d., 2010, p.
274.
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Lordonnance rendue par le prsident du tribunal suspend et interdit toute action en
justice de la part de tous les cranciers dont la crance a son origine antrieurement
ladite dcision et tendant la condamnation du dbiteur au paiement dune somme
dargent ou la rsolution dun contrat pour dfaut de paiement dune somme
dargent. Elle arrte et interdit galement toute voie dexcution de la part de ces
cranciers tant sur les meubles que sur les immeubles.
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55
Dans le cas de socit membre dun groupe, le principe de lindpendance juridique
des filiales, lgard de la socit mre et dans les rapports des filiales entre elles,
impose que des procdures distinctes soient ouvertes. Les groupements dintrt
conomique (GIE), quils soient civils ou commerciaux, sont galement soumis un
rgime identique celui des socits commerciales. V. ce propos CHERKAOUI (H.),
Op.cit., p. 280.
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56
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 278 et s.
57
La cessation de paiements se distingue de linsolvabilit. En effet, linsolvable est le
dbiteur qui ne paie pas, sous-entendu quil ne peut pas payer car son passif dpasse
son actif. Au contraire, le commerant ou la socit peut tre solvable en ce sens que
son actif est suprieur son passif.
58
Soulignons quen pratique, comme le dfaut de paiement ne peut tre relev que
pour des dettes certaines, liquides et exigibles, les preuves apportes sont toujours les
mmes : prott des effets de commerce, impossibilit de payer les dettes des
emprunts obligataires, disparition du commerant et fermeture de ses magasins...etc. ;
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 282.
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59
Dahir n 1-97-65 du 4 chaoual 1417 (12 fvrier 1997) portant promulgation de la loi
n 53-95 instituant des juridictions de commerce, B.O n 4482 du 15/05/1997, p. 520.
60
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 550.
61
Article 570 du C.com.
62
V. article 561 du C.com.
63
Il sagit des prsidents (PDG), administrateurs, membres du directoire, directeurs
gnraux et des grants.
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64
V. articles 711 720 du C.com.
65
Remarquons, quoutre leur exposition la dchance commerciale, les dirigeants de
lentreprise peuvent se voir ouvrir leur encontre une procdure de redressement ou
de liquidation judiciaire. Cest ce quon appelle lextension des procdures aux
dirigeants. Comme ils peuvent encourir dans les cas les plus graves les peines de
banqueroute qui arrivent jusqu 5 ans demprisonnement en plus dune amende. V.
articles 721 723 du C.com.
66
MOTIK (M.), Droit commercial marocain, Imprimerie El Maarif Al Jadida, Rabat,
2001, p. 249.
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3 - Le jugement douverture
Le jugement douverture de la procdure fixe la date de cessation des
paiements (a). Dans le mme jugement, le tribunal dsigne (b) le syndic et le
juge-commissaire. Ce dernier se chargera de nommer un trois contrleurs
parmi les cranciers de lentreprise. Ce jugement qui ouvre la procdure doit
tre publi (c) dans un dlai fix par la loi, et peut faire lobjet de recours (d).
c - La fixation de la date de cessation des paiements
Larticle 680 nous informe que la date de cessation des paiements est
fixe par le jugement douverture de la procdure. Elle ne peut tre antrieure
de plus de 18 mois la date douverture de la procdure.
Le mme article ajoute que dans le cas o le jugement ne dtermine pas
la date de cessation des paiements, cette dernire sera rpute tre intervenue
la date du jugement mme.
Cette date peut tre reporte une ou plusieurs fois la demande du
syndic. La demande de modification de date devant tre prsente au tribunal
avant lexpiration du dlai de 15 jours partir du jugement qui arrte le plan de
continuation ou de cession, ou, dans le cas de liquidation judiciaire, aprs le
dpt de ltat des crances.
B - LES ORGANES DE LA PROCDURE
*Le juge-commissaire : Cest un juge du tribunal. Il est charg de veiller
au droulement rapide de la procdure et la protection des intrts en
prsence. Dans ce cadre, il statue par ordonnance sur les demandes,
contestations et revendications relevant de sa comptence ainsi que sur les
rclamations formules contre les actes du syndic. Ses ordonnances sont
immdiatement dposes au greffe. Elles font lobjet dun recours devant la
Cour dappel67.
Il a, en outre, le pouvoir dordonner ou dautoriser un grand nombre
dactes qui dpassent la comptence du syndic ou du dbiteur.
Pour permettre au juge-commissaire de remplir sa mission, la loi prvoit
galement que le procureur du Roi lui communique, sur sa demande ou
doffice, tous les renseignements quil dtient et qui peuvent tre utiles la
procdure.
67
V. article 697 du C.com.
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68
V. article 568, al. 3 du C.com.
69
En pratique, la fonction de contrleur est assure par le chef de fil des cranciers qui
est gnralement une banque qui dtient la crance la plus importante lencontre de
lentreprise dbitrice. Remarquons galement dans le mme sens que les fonctions de
contrleur sont gratuites. Le contrleur peut se faire reprsenter par lun de ses
prposs ou par un avocat. Cf. EL HAMMOUMI (A.), Op.cit., p. 77 et s.
51
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70
DRISSI ALAMI MACHICHI (M.), Op.cit., p. 558.
71
V. article 569, al. 3 C.com.
72
Il faut noter que leffet excutoire du jugement douverture de la procdure se justifie
par la ncessit de prendre durgence, dans lintrt des cranciers, des mesures qui
empchent le dbiteur de compromettre ou de faire disparatre ce qui reste de son
actif. Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 289.
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73
V. articles 728 732 du C.com.
74
V. article 6 du code de procdure civile.
75
La dcision fixant le sort de lentreprise est prise par le tribunal seul, mais afin de
respecter le principe du contradictoire, le tribunal ne peut statuer quaprs avoir
entendu ou dment appeler ces organes. V. ce propos GUYON (Y.), Droit des
affaires, tome 2 : Entreprises en difficults, redressement judiciaire faillite,
ECONOMICA DELTA, 9e d., Paris, 2003, p. 210 et s.
53
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76
V. article 591 du C.com.
77
Dans la pratique franaise, la continuation reste la solution retenue par un peu plus
de la moiti des plans de continuation, ce qui ne reprsente toutefois que 3 % des
procdures, puisque la plupart des temps celles-ci se terminent par une liquidation ;
Cf. GUYON (Y.), Op.cit., note 7, p. 294 ; Infostat Justice n 19, janv. 1991.
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78
Cf. CHERKAOUI (H.), Op.cit., p. 314.
79
Article 595 du C.com.
80
V. cet effet articles 585 589 du C.com.
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81
Les privilges gnraux portent sur l'ensemble des biens du dbiteur, tandis que les
privilges spciaux ne concernent que quelques biens spcifiques.
82
V. article 598 du C.com.
83
Article 604 du C.com.
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84
V. article 617 du C.com.
85
Remarquons que plus de 90 % des procdures se terminent par une liquidation et
les chirographaires (cranciers) touchent rarement plus de 5 % du montant de leur
crance. V. GUYON (Y.), Ibid., note 1, p. 329 ; Infostat Justice n 19, janv 1991.
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88
Article 623 du C.com.
89
Article 630 du C.com.
90
V. article 634 du C.Com.
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DEUXIME PARTIE :
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que soient les personnes qui lutilisent (commerants ou non) et quel que soit
lobjet de la crance pour laquelle elle a t mise (civile ou commerciale).
La lettre de change est actuellement rglemente par les articles 159
231 du code de commerce de 1996.
Nous tudierons successivement lmission de la lettre de change,
lacceptation, les garanties de paiement, la circulation, le paiement, les
obstacles au paiement, enfin les recours faute de paiement.
1 LEMISSION DE LA LETTRE DE CHANGE
Pour mettre une lettre de change, il faut respecter ses conditions de
validit qui sont soumises des sanctions.
A CONDITIONS DE VALIDITE
a La capacit
La facult de souscrire une lettre de change est soumise une condition
de fond : tout signataire doit avoir la capacit de faire le commerce car, en vertu
de larticle 9 du code de commerce, la lettre de change est toujours un acte de
commerce.
b Les mentions obligatoires
Titre solennel, la lettre de change nest valable comme telle que si elle
contient un certain nombre de mentions obligatoires :
- La dnomination lettre de change insre dans le texte,
- Le mandat pur et simple de payer une somme dargent : Payez ,
- Lindication de la date et du lieu o la lettre est cre,
- La signature du tireur,
- Le montant payer,
- L'chance,
- Le nom du tir,
- Le lieu de paiement,
- et le nom du bnficiaire.
Signalons que la domiciliation nest quune mention facultative qui rend la
traite payable au domicile dun tiers et qui permet de faire effectuer le paiement
des chances dun prt, dun achat crdit ou mme les factures priodiques
par la banque.
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- La compensation est lextinction rciproque de deux dettes.
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B CONSEQUENCES DE LACCEPTATION
a Provision et valeur fournie
1 Constitution de la provision
La crance du tireur sur le tir sappelle la provision. La provision est une
crance en somme dargent ou en marchandises que le tireur dtient sur le tir.
Celui-ci est dbiteur de la provision ds son acceptation (sa signature).
Labsence de provision ne frappe pas le titre de nullit, mais le rend
inoprant. Dans la pratique, cest lexistence de la provision qui dtermine
lacceptation du tir.
2 Proprit de la provision
La remise du titre par le tireur au porteur confre ce dernier la proprit
de la provision, laquelle peut tre nouveau transmise par endossement un
nouveau bnficiaire, et ainsi de suite, jusqu prsentation de leffet pour
escompte ou encaissement.
3 La valeur fournie
Si le tireur a mis la traite au profit du bnficiaire, cest que ce dernier a
une crance chez le premier ; autrement dit, le tireur est dbiteur du
bnficiaire, celui-ci a du lui fournir une valeur en change de laquelle le tireur
lui a remis la traite. Cette crance sappelle la valeur fournie.
b Inopposabilit des exceptions du tir au porteur
Le tir accepteur ne peut pas opposer au porteur les exceptions que lui-
mme aurait pu opposer au tireur ou aux porteurs prcdents (article 171).
Exemples :
- lexception de compensation lgard du tireur ou dun porteur
antrieur,
- lexception base sur labsence de cause (inexcution de lobligation du
tireur), etc.
Dans tous les cas, le porteur ne peut se prvaloir de linopposabilit des
exceptions que si le tir a accept la traite.
c Les exceptions opposables au porteur
Cette rgle de linopposabilit des exceptions nest cependant pas
absolue ; autrement dit, il existe bien des exceptions que le tir peut opposer au
porteur. Tels sont les cas lorsque :
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- Rappelons que sil est possible dendosser une lettre de change au porteur, il est interdit de
lmettre au porteur.
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a La capacit
La capacit de faire des actes de commerce nest requise que lorsque
lacte est commercial.
Dans le cas contraire, si le mineur contracte une affaire civile (et cest l
que le billet ordre nest pas commercial par sa forme), le billet sera civil et le
mineur devra seulement tre mancip, sans avoir tre autoris faire le
commerce. (Sa signature sur le billet ordre ne sera pas nulle puisquil sagit
dun acte civil qui ncessite seulement lmancipation du mineur).
b Absence de la notion de provision
En matire de billet ordre, il ne peut tre question de provision qui est
normalement une crance du tireur sur le tir ; alors que dans le billet ordre le
souscripteur cumule ces deux qualits.
Partant, la thorie de la provision ne peut tre applique au billet ordre.
Il ny a donc pas de provision, qui est une crance du tireur sur le tir, pour que
le souscripteur du billet ordre puisse en transmettre la proprit au
bnficiaire. Il lui transmet seulement la valeur fournie qui demeure la proprit
du premier bnficiaire.
La consquence de cette diffrence de rgime juridique avec la lettre de
change est que le porteur ngligent conserve ses recours cambiaires contre le
souscripteur (alors quil perd ce droit en matire de lettre de change lorsque le
tireur prouve avoir fourni provision).
c Absence de la notion dacceptation
Lacceptation na pas de raison dtre en matire de billet ordre
puisque le souscripteur, par sa signature lmission, sengage juridiquement
payer lchance entre les mains du bnficiaire ou son ordre ; cest
pourquoi larticle 237 prcise que le souscripteur dun billet ordre sengage
de la mme manire que laccepteur dune lettre de change.
Cependant, la prsentation du billet ordre au souscripteur pour visa est
ncessaire lorsque le titre est payable un certain dlai de vue, ce dlai court
de la date du visa sign du souscripteur (article 238).
Section 3 LE CHQUE
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- Le chque nest pas novatoire (art 305 code 1996), cest dire que la remise dun chque
en paiement dune dette ne remplace pas lobligation qui lui a donn naissance ; celle-ci
subsiste avec toutes ses garanties jusqu ce que le chque soit pay.
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passera ensuite tout nouveau porteur, que ce soit par tradition ou par
endossement. Larticle 256 dispose en effet que lendossement transmet tous
les droits rsultant du chque et notamment, la proprit de la provision.
E JUSTIFICATION DIDENTITE
Larticle 251 a consacr officiellement lobligation pour toute personne
qui remet un chque en paiement de justifier de son identit au moyen dun
document officiel portant sa photographie.
Comme le texte parle de toute personne qui remet un chque en
paiement, il serait judicieux de savoir de quelle personne il sagit ?
Sagit-il du tireur, qui doit justifier de son identit, lorsquil remet le
chque en paiement son crancier ?
Ou est-ce quil sagit du porteur lorsquil prsente le chque la banque
pour recouvrement ?
Nous pensons quil ne peut sagir que du tireur pour les raisons
suivantes :
- dune part, parce que le texte parle de la personne qui remet le
chque en paiement dans le sens de lmission car, si le lgislateur avait
lintention de viser le bnficiaire, il aurait parl de toute personne qui
prsente un chque au paiement ;
- dautre part, ce qui conforte encore cette position, cest que larticle 251
figure parmi les dispositions du chapitre I relatif la cration du chque
et non pas dans le chapitre IV relatif la prsentation et au paiement du
chque.
F LA CIRCULATION DU CHQUE
Rappelons que le chque au porteur ou blanc se transmet par tradition.
Sil est nominatif, il convient de distinguer :
+ sil est non ordre ou non endossable, il ne peut se transmettre que
par cession de crance ;
+ sil est ordre, il est transmissible par endossement :
- soit par endossement translatif de proprit : dans ce cas
lendosseur a le choix de lendosser au porteur ou blanc (auquel
cas il peut circuler par tradition) ou mme nominatif.
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On sait que, en pratique, la rigueur certains commerants marquent le numro de la carte
d'identit nationale et le numro de tlphone du tireur sur le dos du chque, mais jamais
l'adresse de ce dernier n'est marque ni par la banque, ni par les commerants.
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- Pour les actions des divers obligs les uns contre les autres la
prescription est galement de 6 mois partir du jour o loblig a
rembours ou du jour o il a lui-mme t actionn en justice.
- Enfin, pour laction du porteur contre le tir le dlai de prescription est
devenu d1 un partir de lexpiration du dlai de prsentation (au lieu de
3 ans prcdemment prvu par le dahir de 1939).
e Les recours cambiaires
Lorsque le porteur aura accompli ses obligations de vigilance, il peut
alors exercer ses recours cambiaires contre toutes les personnes obliges en
vertu du chque. Celles-ci sont en effet tenues solidairement envers le porteur
(art. 287). Ce dernier peut agir contre ces signataires individuellement ou
collectivement et sans avoir respecter lordre dans lequel ils se sont obligs.
Cependant, en cas de dchance, le porteur ngligent ne perd pas tous
ses droits, il conserve :
- une action de droit commun contre les diffrents obligs ;
- une action cambiaire contre le tir qui a provision ;
- une action cambiaire contre le tireur qui na pas fait provision. Or, celui-
ci reste passible du pnal. Mais il convient de signaler que ces rgles ne
sappliquent que pour lexercice de laction cambiaire car, pour lexercice
de laction pnale :
- le porteur na pas besoin de faire dresser prott ;
- et laction publique ne steint pas par les dlais de prescription de
laction cambiaire. tant donn que nous sommes dans le domaine
dlictuel, linfraction ne steindra que par la prescription correctionnelle
de 5 ans.
En pratique, tous les porteurs de chques sans provision prfrent
recourir au pnal vu son caractre rpressif par rapport au systme cambiaire,
mais actuellement le systme bancaire sest impos pralablement au systme
pnal.
B LE SYSTEME BANCAIRE
Ce systme sest dsormais greff sur le systme pnal avant sa
conscration officielle par le lgislateur. Il est appliqu au Maroc depuis le 1 er
juin 1990, date de la mise en vigueur de la fameuse convention interbancaire
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1 La rgularisation
Pour recouvrer sa facult dmission, le tireur a le choix entre deux
procds de rgularisation :
- soit la rgularisation directe : cest--dire le rglement du montant du
chque impay entre les mains du porteur, il doit alors prsenter le
chque acquitt au tir ;
- soit la rgularisation indirecte : en constituant une provision suffisante
et disponible pour le rglement du chque par les soins du tir.
2 Lamende forfaitaire
Aprs la rgularisation, le tireur doit sacquitter dune amende forfaitaire
dont le taux dpend du nombre de rptition des incidents de paiement : (art.
314)
- la 1re injonction, le taux de lamende est de 5 % du montant du
chque impay.
- la 2nde injonction, ce taux est de 10 %.
- et, partir de la 3me injonction, il est de 20% 96.
Mais, la rgularisation nempchera pas le tireur dtre poursuivi
pnalement.
Nanmoins, pour assurer le respect de ce systme bancaire, le
lgislateur a assujetti les banques un vritable systme de responsabilit.
c La responsabilit des banques
Cette responsabilit est assortie de deux sortes de sanctions, des
sanctions pnales et des sanctions de garantie.
1 Les sanctions pnales
Les violations des obligations bancaires sont riges en infractions
passibles dune amende de 5000 50 000 dhs, notamment :
- le dfaut de dclaration B.M. des incidents de paiement et des
missions au mpris de linterdiction ;
96
- V. arrt du ministre de l'conomie et des finances du 12 aot 1998 fixant les modalits
d'acquittement de cette amende. (B.O. n 4618 du 3/9/1998, p. 497). Suivant ce texte, l'amende
forfaitaire doit tre acquitte par l'intress la perception de son choix au vu de l'injonction
lui faite par la banque tire. Cette injonction tient lieu de bulletin de versement, elle doit
comporter un certain nombre de mentions notamment le rang de l'injonction. Cette dernire
doit tre tablie en double exemplaire dont l'original est destin justifier la recette ralise et
le second exemplaire est remis l'intress aprs paiement pour justifier l'acquittement de
l'amende auprs de la banque.
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C LE SYSTEME PENAL
a Les infractions en matire de chque
1 Lomission de constituer ou de maintenir la provision
Il sagit de la fameuse mission de chque sans provision du dahir de
1939 qui est linfraction la plus courante en matire de chque. Par sa nouvelle
formule, le lgislateur de 1996 a compltement modifi la physionomie de cette
infraction.
Alors que les articles 70 dahir de 1939 et 543 du code pnal
sanctionnaient celui qui, de mauvaise foi, a mis un chque sans provision
pralable et disponible ou avec une provision infrieure au montant du chque,
larticle 316-1 du nouveau code incrimine le tireur qui a omis de constituer ou
de maintenir la provision du chque en vue de son paiement prsentation.
2 Lopposition irrgulire
Lopposition est lacte par lequel le tireur fait dfense au tir de payer un
chque quil a mis.
Sous le dahir de 1939, lopposition tait permise dans seulement deux
cas : la perte du chque et la faillite du porteur. Larticle 271 du code de 1996 a
ajout trois autres cas lgaux dopposition : le vol, lutilisation frauduleuse et la
falsification du chque. Par consquent, celui qui fait opposition en dehors des
cas prvus par le lgislateur encourt les mmes peines de lmission sans
provision.
3- Lacceptation et lendossement des chques de garantie
Larticle 316-6/ sanctionne toute personne qui, en connaissance de
cause accepte de recevoir ou dendosser un chque la condition quil ne soit
pas encaiss immdiatement et quil soit conserv titre de garantie.
On notera enfin que pour faire respecter les interdictions bancaire et
judiciaire par les titulaires de comptes interdits, le code de 1996 a incrimin
lmission de chque au mpris dune interdiction dun emprisonnement dun
mois 2 ans et dune amende de 1.000 10. 000 dhs malgr lexistence de la
provision. Et si la provision fait dfaut, ces peines sont portes au double (art.
318).
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aura pour effet dexclure la cession du nom commercial avec le F.C., dans ce
cas, le vendeur na plus le droit de cder lusage du nom un autre
commerant, sous peine de concurrence dloyale.
# Le nom commercial fait par ailleurs lobjet dune protection particulire
par le lgislateur.
3 - Lenseigne : Cest un signe distinctif qui sert individualiser un
tablissement commercial.
- Lenseigne peut prendre la forme dun emblme figuratif, exp. la
coquille de Shell, le petit homme de neige de Michelin
- Ca peut tre une dnomination de fantaisie, exp. Htel au Lion dOr,
1000 chemises, Au Rabais, ou un nom dune personne exp. Chez Bahaa,
Chez Smal ou le nom du quartier de lemplacement du commerce, exp.
Caf des Oudayas, Htel de la Tour Hassan
- Souvent lenseigne reprend le nom commercial prsent sous une
forme graphique originale, exp. le signe graphique de la CTM
Lusage dune enseigne semblable celle dun commerant du mme
lieu et faisant le commerce de produits semblables de manire dtourner sa
clientle constitue une concurrence dloyale qui peut donner lieu une action
en dommages-intrts (Art. 84-2 DOC).
4 - Les licences : Lart. 80 parle des licences, mais il sagit aussi des
autorisations et des agrments. Elles sont accordes par les autorits
administratives concernes pour lexploitation de certains F.C., suivant le
domaine dactivit : tourisme, transport, htellerie, restauration, cinma, vido,
boissons alcooliques
5 - Le droit au bail : Ce droit na dintrt que dans le cas o le
commerant nest pas propritaire du local dans lequel il exerce son commerce.
Il est dsign dans la pratique par lexpression de proprit commerciale , ce
qui exprime la protection accorde par le lgislateur aux locataires de locaux
usage commercial contre les ventuels abus des propritaires des murs qui
pourraient avoir des consquences nfastes sur le commerant. De plus, il est
difficile de concevoir une vente dun F.C. sans local.
Le droit au bail est demeur rglement par le dahir du 24 mai 1955, ses
rgles assurent au commerant le droit au renouvellement du bail et, dfaut,
le droit une indemnit.
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- Cass. civ. 21 dcembre 1937, D.H. 1938, p. 65.
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105
- Trib. Casablanca, 27 fvrier 1937, G.T.M. 10/4/1937, p. 111.
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- En ralit, cette procdure a pour objectif de lutter contre les pratiques de
dissimulation du prix rel de la vente.
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ont pour effet de protger les droits du vendeur et du crancier nanti ; il sagit
en loccurrence du droit de suite et du droit de prfrence.
A - LE DROIT DE SUITE
En vertu du premier alina de lart. 122 c.com. les privilges du
vendeur et du crancier gagiste suivent le fonds en quelques mains quil
passe .
Il sagit donc de ce droit qui permet aux cranciers privilgis inscrits et
non pays de saisir le FC entre les mains de nimporte quelle personne et
quelque titre que ce soit, quil sagisse du propritaire ou dun nouvel acqureur
en vue de le faire vendre aux enchres publiques.
B - LE DROIT DE PRFRENCE
Ce droit permet aux cranciers privilgis, suite la vente du FC aux
enchres publiques, de se faire payer sur le prix de la vente par priorit sur les
autres cranciers.
IV - LA GERANCE LIBRE
La grance libre (ou grance location) permet au propritaire de donner
la grance du fonds une personne en vertu dun contrat de location
moyennant un loyer qui peut prendre parfois la forme dune participation aux
bnfices. Dans ce cas, le grant locataire bnficie de la qualit de
commerant et assume seul les risques de lexploitation.
Le code de commerce de 1996 a rglement pour la premire fois la
grance libre (articles 152 158) ; cette rglementation traite de la publicit du
contrat tout en veillant la protection de tous les intrts en prsence.
A - LES REGLES RELATIVES LA PUBLICITE
Ayant la qualit de commerant, le grant libre doit bien entendu
satisfaire toutes les obligations du commerant et notamment se faire
immatriculer au RC (art. 153 al. 1 c. com.). Mais la publicit dont il est question
au chapitre relatif la grance libre est de toute autre nature, elle a pour
objectif de faire connatre aux tiers que la proprit du fonds nappartient pas au
grant.
Pour ce faire, le lgislateur prvoit trois procds de publicit :
# Tout dabord, un extrait du contrat de grance libre doit tre publi
dans les 15 jours de sa date au BO et dans un journal dannonces lgales. Il
reste quil est dans lintrt du bailleur du fonds deffectuer cette publicit dans
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- BO n 4422 du 17/10/1996, p.661. Cette loi a t modifie par la loi 20-05 promulgue par
dahir n 1-08-18 du 23 mai 2008, B.O. n5640 du19/06/2008 ; la loi 21/05 promulgue par
dahir du 14 fvrier 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n 5400, du 2 mars 2006 et son article 19 a
t modifi par la loi 23-01 promulgue par dahir n1-04-17 du 21/4/2004 modifiant la loi
relative au CDVM du 21/9/1993, B.O. du 6/5/2004.
108
- BO n 4478 du 1/5/1997, p. 482.Cette loi a t modifie par la loi 21-05 du 14/2/2006 BO
n 5400 du 2/3/2006 et par la loi 24-10 du 2 juin 2011 BO n 5956 bis du 30/6/2011.
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Qui n'ont pas atteint l'ge de la majorit lgale qui est actuellement de 18 annes
grgoriennes rvolues.
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En revanche, ils donnent droit une part des bnfices et rendent leur
titulaire responsable des dettes de la socit concurrence de lvaluation de
la valeur de son apport.
C LE PARTAGE DES BENEFICES
La socit est constitue dans le but de faire des bnfices ou de profiter
dune conomie. Ainsi, chaque associ recevra une part des bnfices au
prorata de ses apports. Ces rgles sappliquent galement la contribution des
associs aux pertes.
2 LES CONDITIONS DE FORME
Pour exister, une socit doit remplir des conditions de forme
particulires ; elles sont identiques, peu de chose prs, pour toutes les
socits.
A LES STATUTS
Cest lacte fondateur de la socit ; il consiste dans la rdaction et la
signature des statuts.
En principe, en vertu de larticle 987 D.O.C., le contrat de socit est
simplement consensuel, c'est--dire que seul le consentement des parties est
ncessaire pour constituer une socit ; cependant, s'agissant des socits
commerciales, il est obligatoire que les statuts soient tablis par crit.
Les statuts peuvent prendre la forme dacte sous seing priv ou dacte
authentique. Ils contiennent des indications sur :
- lidentit de la socit (forme, objet social, sige social, dure, capital
social, etc.),
- celle des associs apporteurs (nom, domicile, types dapport, montant,
etc.),
- ainsi que les rgles de fonctionnement qui la rgissent (grance, tenue
des assembles, partage des bnfices, etc.).
B - SOUSCRIPTION DU CAPITAL ET LIBERATION DES APPORTS
Une socit ne peut tre constitue que si tous les titres mis sont
souscrits par les associs.
a - La libration des apports en numraire
La libration est lexcution de la souscription par la ralisation de
lapport promis, soit en numraire, soit en nature.
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- On constatera que, contrairement larticle 1 alina 9 de la loi de 1922, la DSV nest plus
obligatoirement notarie.
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Loi 21/05 promulgue par dahir du 14 fvrier 2006 modifiant la loi 5/96, B.O. n 5400, du 2
mars 2006 et loi 20/05 concernant la S.A.
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multinationales
Il existe cependant des socits qui ne sont rgies par aucune loi
nationale, il s'agit des socits internationales qui sont compares par
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socit ne peut tre imput sur le patrimoine des associs lexception des
socits de personnes dans lesquelles la responsabilit des associs est
indfinie.
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Elle ne ncessite pas de capital minimal. Les apports peuvent tre faits
en numraire, en nature ou en industrie ; ils donnent droit lattribution de parts
sociales dgale valeur choisie par les associs.
Toutefois, la responsabilit des associs constitue une contrepartie la
faiblesse de ce capital ; en effet, ces derniers sont responsables indfiniment et
solidairement des dettes de la socit.
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Il faut par exemple mentionner dans les statuts que "la socit sera dirige par un ou deux
ou troisgrants nomms par assemble gnrale" ; dfaut d'une disposition de ce genre,
tous les associs seront considrs des grants.
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- Ce dlai peut tre prolong par ordonnance du prsident du tribunal, statuant en rfr,
une seule fois et pour la mme dure (article 3 alina 2).
118
- Il sagit dun acte dress par un auxiliaire de justice (avocat, huissier de justice, etc.) en
dehors de toute procdure, c'est - - dire avant toute action en justice.
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Y compris la question relative au dpassement de l'objet social et des limites statutaires.
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CHAPITRE 3 LA S A R L
Actuellement, elle est rgie par les articles 44 87 de la loi 5/96.
La SARL est considre comme une socit hybride dans la mesure o
elle possde certaines caractristiques des socits de personnes et dautres
des socits de capitaux.
Depuis la loi 5/96, il est devenu possible de crer une SARL associ
unique.
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1 LE GERANT
A LES CONDITIONS DE LA GRANCE
La SARL est dirige par un ou plusieurs grants, qui est obligatoirement
une personne physique121, associ ou non122.
Dautre part, certaines professions sont incompatibles avec la fonction de
grant (les fonctionnaires par exemple).
Le cumul de mandats de grant dans deux ou plusieurs SARL est
possible. Mais il est interdit au grant d'exercer une activit similaire celle de
la socit, moins qu'il ne soit autoris par les associs.
La dure des fonctions de grant relve des statuts ou de lacte de
nomination, dfaut, elle est lgalement fixe 3 ans.
Sa rmunration est fixe par les statuts ou par dcision ultrieure des
associs.
B LA CESSATION DES FONCTIONS DE GRANT
Le grant de la SARL a la possibilit de dmissionner et les associs
peuvent le rvoquer par dcision reprsentant au moins trois quarts des parts
sociales (art. 69).
2 POUVOIRS DES GERANTS
Ils sont identiques ceux des grants de la SNC (v. art. 63).
Il existe toutefois une diffrence quant lengagement de la socit vis-
-vis des tiers. En effet, si pour la SNC la socit est engage dans la limite de
lobjet social, la SARL se trouve tenue de tous les actes de gestion du grant
mme sils dpassent lobjet social.
Les limites statutaires des pouvoirs du grant sont inopposables aux
tiers.
121
- On verra plus loin qu'il en est de mme en ce qui concerne les SA pour le prsident du
conseil d'administration, le directeur gnral, les directeurs gnraux dlgus, le prsident et
le vice-prsident du conseil de surveillance ainsi que pour les membres du directoire.
122
- Cette possibilit de nommer un grant tranger est trs utile lorsque tous les associs sont
des personnes morales.
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C'est--dire que chaque associ dispose d'un nombre de voix gal celui des parts sociales
qu'il dtient.
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124
- B.O. n 4422 du 17/10/1996, p. 661.
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Section 2 LA GESTION DE LA SA
La nouvelle loi offre dsormais un choix entre deux types de gestion de
la SA : un mode traditionnel avec un conseil dadministration et son prsident,
et un type nouveau, avec un directoire et un conseil de surveillance, repris sur
la lgislation franaise elle-mme inspire du droit allemand.
En introduisant ce nouveau type de gestion, le lgislateur franais avait
pour but de faire introduire dans le directoire (qui est - contrairement au conseil
dadministration ouvert aux non actionnaires) les salaris de lentreprise et
plus particulirement les hauts cadres. Il est cependant tonnant quen France
plus de 99% des SA utilisent le mode traditionnel dadministration et moins de
1% ont recours au nouveau systme avec directoire et conseil de surveillance.
Les SA ont le libre choix entre ces deux modes de gestion.
Nous envisagerons donc dans cette section dabord, le type traditionnel
dadministration, ensuite, le type moderne.
125
V. introduction
126
La loi 20/05 a interdit de soumettre la ngociabilit des actions cotes en bourse
l'agrment des actionnaires (art.255).
118
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sous peine de nullit de sa nomination, dautant plus quil ne doit pas perdre les
bnfices de son contrat de travail, autrement dit, il doit continuer percevoir
son salaire, dacqurir lanciennet.
Mais le nombre des administrateurs salaris de la socit, en vertu dun
contrat de travail, ne peut toutefois pas dpasser le 1/3 des membres du
conseil dadministration ; on remarquera cependant que la loi ne prvoit pas de
sanction en cas de dpassement ! Il y a lieu de penser que les nominations
excdentaires peuvent tre frappes de nullit.
b Les pouvoirs du conseil dadministration
Actuellement, le conseil d'administration se contente de :
- dterminer les orientations de l'activit de la socit et veiller leur
application ;
- rgler, par ses dlibrations, les affaires de la socit ;
- et procder aux contrles et vrifications qu'il juge opportuns.
- peut se saisir de toute question intressant la bonne marche de la
socit.
127
- Cest--dire quil faut quil y ait un lien de subordination entre le salari et la socit et,
suivant la jurisprudence franaise, le contrat de travail doit tre srieux et sincre . Mais,
comme le lgislateur na pas exig un dlai minimum danciennet du contrat de travail, rien
ninterdit lintress de dcrocher de la socit un contrat de travail juste avant sa
nomination au poste dadministrateur.
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128
Surtout pour les socits qui ont plusieurs filiales.
129
En effet, certaines dcisions importantes ne peuvent tre prises par voie de visioconfrence,
telles que l'lection du prsident du conseil d'administration ou du conseil de surveillance, la
nomination du directeur gnral et des directeurs gnraux dlgus ou du directoire ainsi que
leur rvocation, l'tablissement du rapport annuel de gestion.
130
- En cas de silence des statuts, stipule l'article 67dans sa nouvelle rdaction, la direction
gnrale est assure par le prsident du conseil d'administration.
131
- Une fois le choix fait, le conseil d'administration doit en informer la prochaine assemble
gnrale et procder aux formalits de dpt, de publicit et d'inscription au registre de
commerce.
132
- Si le directeur gnral est un administrateur, la dure de ses fonctions ne peut pas excder
celle de son mandant.
120
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2 - Pouvoirs
Le directeur gnral assume sous sa responsabilit la direction gnrale
de la socit. Il la reprsente dans ses rapports avec les tiers.
Le directeur gnral est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir
au nom de la socit. Il engage la socit mme pour les actes qui dpassent
lobjet social. Les limites statutaires ou celles fixes par le conseil
d'administration sont inopposables aux tiers.
L'tendue et la dure des pouvoirs des directeurs gnraux dlgus
vis--vis de la socit sont dtermines par le conseil d'administration sur
proposition du directeur gnral. Mais l'gard des tiers, ils disposent des
mmes pouvoirs que le directeur gnral.
b Le prsident du conseil d'administration
1. Statut
Larticle 63 exige que le prsident soit lu par le conseil dadministration
exclusivement en son sein ; il doit donc obligatoirement, peine de nullit de sa
nomination, tre un administrateur de la socit et tre une personne physique ;
la dure de sa prsidence ne peut excder celle de son mandat
dadministrateur, mais il est rligible133.
Il peut galement tre rvoqu "ad nutum" par le conseil d'administration.
Comme il est administrateur, il peut aussi tre rvoqu en tant que tel par
l'assemble gnrale et il sera indirectement mis fin sa fonction de prsident.
La rvocation ou la cessation de fonction du prsident, pour tre
opposable aux tiers, doit faire l'objet d'une inscription au registre de commerce.
2. Pouvoirs
Le prsident du conseil d'administration, s'il n'est pas en mme temps
PDG, il n'est plus investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la socit, il ne reprsente plus la socit dans ses
rapports avec les tiers ; il se contente dsormais de :
- reprsenter le conseil d'administration ;
- organiser et diriger ses travaux, et en rendre compte l'assemble
gnrale ;
133
- A la diffrence de la loi franaise qui fixe 2 le nombre de mandats que le prsident peut
exercer simultanment dans des SA, la loi 17/95 ninterdit gure le cumul de mandats, elle ne
prvoit non plus aucune limite dge, alors quen France cette limite est de 65 ans dfaut de
disposition statutaire.
121
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b Pouvoirs
La fonction principale du conseil de surveillance rside dans le contrle
permanent de la gestion de la socit par le directoire (art. 104). Il peut, toute
poque de lanne, demander communication et copie de tous les documents
quil juge utiles afin de les consulter ou de les vrifier.
Il reoit un rapport trimestriel et des documents annuels (notamment
l'tat de synthse) du directoire et possde des pouvoirs spcifiques
(autorisations spciales, nominations des membres du directoire, rpartition des
jetons de prsence, etc.).
124
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c Attributions
Les attributions de lassemble gnrale ordinaire sont importantes.
Elles concernent notamment lapprobation des comptes, le partage des
bnfices, la nomination et la rvocation du conseil d'administration et du
conseil de surveillance, ventuellement la rvocation du directoire, etc.
B LES ASSEMBLES GNRALES EXTRAORDINAIRES
a Principales attributions
Elles ont pour objet la modification des statuts, ce qui concerne aussi
bien:
lidentit de la socit (dnomination, sige social),
que les rgles de son fonctionnement (pouvoirs des dirigeants, tenues des
conseils, des assembles, etc.),
ou encore ses possibilits de transformation (augmentation ou rduction du
capital, fusion, scission, etc.),
voire mme sa dissolution.
b - Quorum et majorit
Il est de la moiti des actions ayant droit de vote sur premire
convocation et du quart sur deuxime convocation ; sinon, comme la loi ne
permet pas de rduire ce quorum, cette deuxime assemble est reporte
une date qui ne peut dpasser les deux mois de celle laquelle elle avait t
convoque.
La majorit des deux tiers des voix dont disposent les actionnaires est
ncessaire pour prendre une dcision.
Enfin, comme pour les SARL, la responsabilit des associs est limite
aux apports et ne devient effective qu la dissolution de la socit.
2 - LES TITRES EMIS PAR LES SA
Ce sont les valeurs mobilires ; elles sont en principe ngociables, c'est-
-dire quelles peuvent tre cdes librement et sans formalits particulires,
sauf exceptions prvues par les statuts134.
On distingue essentiellement les actions et les obligations, sans oublier
les nouveaux certificats d'investissement.
134
Rappelons que les statuts ne peuvent soumettre les actions cotes en bourse l'agrment de
la socit.
125
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A - LES ACTIONS
Ce sont des titres qui permettent lactionnaire dtre titulaire de droits
pcuniaires (dividendes, boni de liquidation) et non pcuniaires (droit de vote,
de communication, dinformation, etc.).
On distingue plusieurs catgories dactions telles que :
- les actions vote double : qui confrent leurs titulaires le double des
voix accordes aux actions ordinaires, ces actions ont pour but de rcompenser
les actionnaires fidles, c'est--dire dont les actions sont entirement libres
et pour lesquelles il est justifi d'une inscription nominative depuis deux ans au
moins au nom du mme actionnaire. Ce droit de vote double est attribu soit
par les statuts, soit par une assemble gnrale extraordinaire (art. 257);
- les actions dividende prioritaire sans droit de vote : dont les titulaires
ont une priorit par rapport aux titulaires dactions ordinaires pour la distribution
dun premier dividende135 et, en contrepartie, ils sont privs du droit de participer
aux assembles gnrales et dy voter ;
- les actions dapports : c'est--dire des apports en nature ; etc.
B - LES OBLIGATIONS
Ce sont des titres ngociables qui reprsentent une crance long
terme sur la socit et donnent droit la perception dintrts (alors que les
actionnaires ne sont pas assurs de toucher un dividende annuel). La valeur
nominale des obligations ne peut tre infrieure 50 dh, et 10 dh pour les
socits dont les titres sont cots en bourse (art.292 al.2) 136.
Leurs titulaires ne disposent pas du droit de vote.
Les sommes obtenues par la socit au moyen de cette technique
particulire de crdit, lui permettent dinvestir.
Lobligation joue donc un rle important dans la vie financire des
socits ; cest pourquoi, afin dattirer des capitaux, les socits ont t
conduites crer des types dobligations donnant droit des avantages
spcifiques.
135
- Il sagit dun dividende qui est prlev sur le bnfice distribuable de lexercice avant toute
autre affectation. Ce dividende se situe donc au 4 me rang aprs les prlvements de frais de
constitution, l'augmentation du capital, la rserve lgale et les pertes des exercices antrieurs.
136
Le mme argument des pouvoirs publics vu supra propos de la valeur nominale actuelle
des actions vaut pour les obligations, surtout concernant les obligations convertibles en
actions, nous dit la note de prsentation du projet de loi.
126
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137
- Ces nouvelles obligations, bien que non rglementes par la loi, elles sont susceptibles de
connatre un grand essor en pratique.
127
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Ce sont des actions dmembres qui ont pour fonction de procurer des
dividendes de nouveaux actionnaires qui ne possdent pas de droit de vote,
ce dernier tant reprsent par des certificats de vote, ils sont rpartis entre les
anciens actionnaires pour viter des changements de majorit.
128
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BIBLIOGRAPHIE
I THEORIE GENERALE DE DROIT COMMERCIAL
A DROIT MAROCAIN
- CHOUKRI SOUBAI (A), Trait de droit commercial marocain et compar,
Rabat, Imprimerie Al Maarif Al Jadida, (en arabe) :
* T I, Thorie gnrale de l'volution du commerce et du droit commercial
et les actes de commerce par nature, 4me d., 1994,
* T III, Les entreprises commerciales, les actes de commerce maritimes,
les actes de commerce par accessoire, les actes mixtes, le commerant
individuel ses obligations et ses droits, 1993,
- DECROUX (P), Les socits en droit marocain, Rabat, ditions LA PORTE,
3me d., 1987.
- DRISSI ALAMI MACHICHI (M), Droit commercial, Cour polycopi, Facult de
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- MARTIN (D), Droit civil et commercial marocain, Casablanca, Al Madariss, 3 me
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- MOTIK (M), Droit commercial marocain, Rabat, Imp. AL MAARIF AL JADIDA,
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- ZEROUAL (A.), Droit commercial, Cour policop. 3 me anne de licence droit
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B DROIT FRANCAIS
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- de JUGLART (M) et IPPOLITO (B), Cours de droit commercial, Volume I,
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- LE GALL (JP), Droit commercial, 12 me d. Paris, Dalloz,1998, Coll. Mmentos
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- LUCAS (F.X), Droit commercial : actes de commerce, commerant, fonds de
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I DROIT MAROCAIN
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3 2003 2 1
.2005 5 2004 4
-----------------------------------------
II DROIT FRANAIS
- COZIAN M (), VIANDIER A. et DEBOISSY Fl., Droit des socits, 25e d.,
2012, Lexis-Nexis, coll. Les Manuels.
- DIDIER D. et DIDIER Ph., Droit commercial, Les socits, t. 2, Economica,
2011.
- DONDERO B., Droit des socits, 2me d., 2011, Hypercours, Dalloz.
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2 - La location de meubles.............................................................................................14
3 - Lexploitation de locaux usage public...................................................................15
4 - Le transport..............................................................................................................15
SECTION II - LES ACTES DE COMMERCE..........................................................................15
I - LES ACTES DE COMMERCE PAR LA FORME....................................................16
A - LA LETTRE DE CHANGE................................................................................................16
B - LES SOCIETES COMMERCIALES..................................................................................16
II - LES ACTES DE COMMERCE PAR ACCESSOIRE..............................................16
III - LES ACTES MIXTES...........................................................................................17
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C LAVAL...............................................................................................................................68
4 LA CIRCULATION DE LA LETTRE DE CHANGE..............................................68
A LENDOSSEMENT TRANSLATIF DE PRORIETE..........................................................69
B LENDOSSEMENT PAR PROCURATION.......................................................................69
C LENDOSSEMENT PIGNORATIF....................................................................................70
5 LE PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE.....................................................70
A LECHEANCE....................................................................................................................70
B LA PRESENTATION AU PAIEMENT...............................................................................70
a Lieu et date de la prsentation........................................................................................70
b La perception du montant de la crance.........................................................................71
6 LES OBSTACLES AU PAIEMENT DE LA LETTRE DE CHANGE......................71
A LOPPOSITION AU PAIEMENT.......................................................................................71
B LE REFUS DE PAIEMENT...............................................................................................71
a Le prott........................................................................................................................71
b Le cas de dispense du prott..........................................................................................72
7 LES RECOURS......................................................................................................72
A LES RECOURS DU PORTEUR DILIGENT.....................................................................72
B LES DECHEANCES DU PORTEUR NEGLIGENT..........................................................72
C LES PRESCRIPTIONS DES RECOURS...........................................................................73
SECTION 2 LE BILLET A ORDRE.......................................................................................73
1 SPECIFICITES......................................................................................................73
A Dfinition............................................................................................................................73
B Nature du billet ordre.......................................................................................................73
C Rgime cambiaire...............................................................................................................74
2 CONDITIONS DE VALIDITE................................................................................74
A LES CONDITIONS DE FORME.......................................................................................74
a La dnomination billet ordre...................................................................................74
b La promesse pure et simple de payer.............................................................................75
B LES CONDITIONS DE FOND..........................................................................................75
a La capacit.....................................................................................................................75
b Absence de la notion de provision.................................................................................75
c Absence de la notion dacceptation................................................................................76
SECTION 3 LE CHQUE......................................................................................................76
1 LES ASPECTS TECHNIQUES..............................................................................76
A NATURE ET FONCTION DU CHQUE..........................................................................76
B LES CONDITIONS FORMELLES....................................................................................76
a Les mentions obligatoires..............................................................................................77
b Les mentions facultatives..............................................................................................77
C LE CHQUE, INSTRUMENT DE PAIEMENT FACULTATIF.........................................78
D LA PROVISION DU CHQUE.........................................................................................78
a - Le contenu de la provision..............................................................................................78
b - Le moment de lexistence de la provision......................................................................79
c- Le transfert de la proprit de la provision......................................................................79
E JUSTIFICATION DIDENTITE.........................................................................................79
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F LA CIRCULATION DU CHQUE.....................................................................................80
2 LES SYSTEMES DE PROTECTION DU CHEQUE..............................................80
A LE SYSTEME CAMBIAIRE.............................................................................................80
a La prsentation au paiement..........................................................................................81
b Le prott........................................................................................................................81
c Les avis..........................................................................................................................81
d Les dlais de prescription..............................................................................................82
e Les recours cambiaires...................................................................................................82
B LE SYSTEME BANCAIRE...............................................................................................83
a Les obligations des banques...........................................................................................83
1 Lors de louverture des comptes..............................................................................83
2 Lors des incidents de paiement................................................................................83
b La rparation de lincident.............................................................................................84
1 La rgularisation......................................................................................................84
2 Lamende forfaitaire................................................................................................84
c La responsabilit des banques........................................................................................85
1 Les sanctions pnales..............................................................................................85
2 Les sanctions de garantie.........................................................................................86
d Le rle de Bank Al-Maghrib..........................................................................................86
C LE SYSTEME PENAL.......................................................................................................86
a Les infractions en matire de chque.............................................................................86
1 Lomission de constituer ou de maintenir la provision.............................................86
2 Lopposition irrgulire...........................................................................................87
3- Lacceptation et lendossement des chques de garantie...........................................87
b Les sanctions pnales....................................................................................................87
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2 - Lopposition.............................................................................................................97
3 - La surenchre...........................................................................................................97
II - LE NANTISSEMENT DU FC.................................................................................97
A - LES CONDITIONS.............................................................................................................98
b - Les formalits.......................................................................................................................98
III - LES REGLES COMMUNES A LA VENTE ET AU NANTISSEMENT DU FC.....98
A - Le droit de suite...................................................................................................................98
B - Le droit de prfrence..........................................................................................................99
IV - LA GERANCE LIBRE...........................................................................................99
A - LES REGLES RELATIVES LA PUBLICITE.................................................................99
B - LES EFFETS DE LA LOCATION-GERANCE................................................................100
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CHAPITRE 3 LA S A R L....................................................................................................116
142
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BIBLIOGRAPHIE....................................................................................................................133
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