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PBLICO
PRIVADAS EN
PER: ANLISIS
DEL NUEVO
MARCO LEGAL
MDULO I
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mencionada.
EL ROL DE LAS ASOCIACIONES PBLICO
PRIVADAS EN LA PROMOCIN DE LA INVERSIN
MDULO I
PRIVADA EN EL PER
NDICE
Objetivos de Aprendizaje 4
Ideas principales 45
Bibliografa sugerida 48
Bibliografa adicional 49
Bibliografa general 50
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ASOCIACIONES PBLICO PRIVADAS EN PER: MDULO I
ANLISIS DEL NUEVO MARCO LEGAL
OBJETIVOS DE APRENDIZAJE
1. Fundada en 1961, la Organizacin para la Cooperacin y el Desarrollo Econmicos (OCDE) agrupa a 34 pases miembros
y su misin es promover polticas que mejoren el bienestar econmico y social de las personas alrededor del mundo.
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1. EVOLUCIN DE LA PROMOCIN
DE LA INVERSIN PRIVADA EN PER
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Su objetivo principal es
remover los obstculos y
restricciones a la inversin
extranjera a fin de garantizar
Decreto Ley del Rgimen la igualdad de derechos
Legislativo N de Estabilidad y obligaciones entre
662 (publicado Jurdica a la Inversin inversionistas extranjeros y
el 02 de Extranjera mediante nacionales.
septiembre de el reconocimiento de
1991) ciertas garantas Crea el rgimen de
estabilidad jurdica a la
inversin extranjera.
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Consolida el programa de
reformas estructurales de
la economa en favor del
Decreto crecimiento de la inversin
Legislativo privada en todos los sectores
N 757 Ley Marco para el de la economa.
(publicado Crecimiento de la
el 13 de Inversin Privada Elimina trabas y distorsiones
noviembre de legales y administrativas que
1991) entorpecen el desarrollo de
las actividades econmicas
y restringen la libre iniciativa
privada.
Reconoce al sistema
de concesiones para la
Decreto
construccin, conservacin
Legislativo Normas para la
y explotacin de obras de
N 758 promocin de las
infraestructura de servicios
(publicado inversiones privadas
pblicos como un mecanismo
el 13 de en la infraestructura
valioso para ampliar la
noviembre de de servicios pblicos
cobertura de los servicios
1991)
pblicos y desarrollar la
infraestructura del pas.
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ANLISIS DEL NUEVO MARCO LEGAL
1. Los principios bsicos que han definido la participacin del sector privado
en la actividad econmica de Per.
2. Las diferentes figuras legales que han regulado dicha participacin a lo lar-
go de las ltimas dcadas.
3. La evolucin de la inversin privada en el Per durante este periodo, a partir
de indicadores y grficos que dan cuenta de ella.
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Reformas estructurales mediante la dacin de Decretos Legislativos N 662, 674, 757 y 758.
Rgimen de estabilidad jurdica a las inversiones denominadas Contratos Ley (estabilidad del
rgimen tributario, laboral y libre disponibilidad de divisas).
Impulso a Libertad en la formacin de precios, libre competencia, libre iniciativa privada, prohibicin de
la inversin tratamientos discriminatorios
Con la dacin del Decreto Legislativo N 839, Ley de Promocin de la Inversin Privada en
Obras Pblicas de Infraestructura y de Servicios Pblicos, y la creacin de la Comisin de
Promocin de Concesiones Privadas (PROMCEPRI) cuya funcin es promover la inversin
privada en este tipo de obras y servicios.
Auge de las Se sistematiz el marco legal precedente a travs del Texto nico Ordenado (TUO) con las
concesiones normas de rango de ley que regulan la entrega en concesin de los servicios pblicos e in-
fraestructura (TUO de concesiones) aprobado mediante Decreto Supremo N 059-1996-PCM.
Con fecha 13 de mayo de 2008, se public el Decreto Legislativo N 1012, que aprueba la Ley
Marco de Asociaciones Pblico-Privadas (APP) para la generacin de empleo productivo y
dicta normas para la agilizacin de los procesos de promocin de la inversin privada.
Consolidacin Se subsume como APP a las diversas modalidades contractuales para el desarrollo de in-
de las APP fraestructura pblica y servicios pblicos con la participacin del sector privado.
Con fecha 25 de septiembre de 2015, se public el Decreto Legislativo N 1224 que establece
un marco normativo unificado para la promocin de la inversin privada en el pas mediante
APP y proyectos en activos con la finalidad de contribuir a la dinamizacin de la economa
nacional, la generacin de empleo productivo y la competitividad del pas.
Alineamiento a
Esta nueva norma se alinea a los estndares internacionales (principalmente de la OCDE) y
estndares busca resolver dificultades identificadas en el desarrollo de las APP en sus distintas fases.
internacionales
Per es el primer pas no miembro de la OCDE en adherirse a los Principios de Gobernanza
en APP.
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a. Trato igualitario
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El trato igualitario incluye el principio del trato nacional, el cual implica el trata-
miento igualitario de empresas, sin importar que sean nacionales o extranjeras,
y prohbe que los gobiernos traten de forma menos favorable a las empresas
extranjeras en comparacin con las nacionales en el caso de que ambas se en-
cuentren en situaciones similares.
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En el marco legal peruano, la libre iniciativa privada, como principio rector del
modelo de economa social de mercado, determina que el desarrollo de la eco-
noma se concentre en manos de los particulares, quienes decidirn libremente
cmo actuarn en el mercado y cmo desarrollarn las distintas actividades
econmicas. El principio de subsidiariedad refuerza esta idea al limitar la inter-
vencin del Estado en las actividades econmicas como agente participante,
salvo la concurrencia de determinados requisitos; es decir, va participacin
excepcional.
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2. Gutirrez Camacho, W. (2013). Pluralismo econmico y principio de subsidiariedad. En: La Constitucin Comentada
(2 Ed.). Tomo II, Lima: Gaceta Jurdica Editores, 66-77.
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Bajo este argumento, el Estado puede fomentar las APP a travs de distintos
mecanismos, como pagos o subsidios y garantas, siempre y cuando los objeti-
vos del proyecto se alineen con el rol de fomento o de regulacin de servicios.
Por ejemplo, el Estado puede pagar a un privado por la disponibilidad de una
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c. Libre competencia
En esta lnea, el deber del Estado es facilitar la libre competencia. Este deber se
manifiesta de diferentes formas, como la prohibicin de crear monopolios le-
gales o de fijar tarifas en actividades en que la libre competencia, real y poten-
cial, sea posible, y por ende, la formacin de precios se derive de la interaccin
de la libre oferta y la demanda. As, por ejemplo, con base a dicho principio, se
proscribe la fijacin de precios por parte del Estado en actividades econmi-
cas como la compra y venta de abarrotes o en los precios de automviles, toda
vez que sea posible la libre competencia.
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Sin embargo, el Estado debe intervenir en aquellos mercados en que las condi-
ciones de monopolio natural impidan la competencia efectiva, perjudicando al
consumidor. Estas condiciones se presentan precisamente en actividades don-
de las APP se utilizan para proveer infraestructura y servicios pblicos como,
por ejemplo, el suministro de energa elctrica y de agua potable.
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4. Cabe indicar que, adicionalmente a la licitacin, existen otros procesos de contratacin, como la subasta y el concur-
so de proyectos integrales, entre otros.
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e. Resolucin de controversias
De acuerdo con la OCDE (2015b), la capacidad para hacer cumplir los contra-
tos y para resolver las disputas derivadas de los mismos es fundamental para
el correcto funcionamiento de los mercados. Cuando las controversias contrac-
tuales no pueden ser resueltas de una forma eficiente, en trminos de costo
y tiempo, las empresas pueden restringir sus actividades dentro de un pas o
elevar su tasa mnima requerida de retorno. Ambas reacciones, al llegar a sis-
tematizarse, pueden encarecer la contratacin de servicios, ocasionar demoras
en la preparacin y negociacin de proyectos o, en el peor caso, resultar en una
carencia o inexistencia de ofertantes.
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Grfico
Grfico 3.3.
Modalidades de promocin
Modalidades de la inversin
de promocin privada privada
de la inversin
Elaboracin propia.
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a. Privatizaciones
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5. A menos que se indique lo contrario, todas las referencias a montos de inversin en este mdulo se encuentran en valores
nominales.
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Sin embargo, tambin hubo desafos, como la idea negativa formada por la
opinin pblica y los fallos de las instituciones judiciales acerca de las privati-
zaciones como venta del patrimonio estatal y de actividades estratgicas del
Estado a inversionistas principalmente extranjeros. Un ejemplo de esto fue el
proceso de privatizacin en el campo de la generacin elctrica de las empresas
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b. Concesiones
Fuente: http://www.worldairportawards.com/Awards/world_airport_rating.html
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En 2008, con base en las lecciones aprendidas en los proyectos de aos ante-
riores, adems de la evolucin en los mecanismos vistos a nivel internacional
de contratacin de proyectos y servicios pblicos, el Estado public el Decreto
Legislativo N 1012, Ley Marco de Asociaciones Pblico-Privadas para la Gene-
racin de Empleo Productivo, para la agilizacin de los procesos de promocin
de la inversin privada, lo que marc un hito importante para el cambio de
enfoque de concesiones a las APP en el pas.
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mismo.
25 000 60
20 000 50
40
15 000
30
10 000
20
5 000 10
0 0
7. En 2015 se adjudicaron tres proyectos de APP por USD 118 millones c/IGV. Esta informacin aparece en el
grfico, aunque no se aprecia bien debido a la escala.
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1991 1993 1995 1997 1999 2001 2003 2005 2007 2009 2011 2013 2015
1996-1998
Comisin de 2013 a la fecha
Promocin de Se
transfieren Constitucin del
Concesiones Equipo
Privadas funciones de Especializado de
(PROMCEPRI) PROMCEPRI
Seguimiento de la
y Comits a la COPRI
D.U. N Inversin (D.S. N
Especiales 104-2013-EF)
D.S. N 025-98
059-96-PCM
2015 a la
fecha
MEF es ente
rector del
Sistema
Nacional de
Promocin
de la
Fuente: Elaboracin propia. Inversin
Privada
D.L. N 1224
Elaboracin propia.
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50 000
45 000
40 000
35 000
30 000
25 000
20 000
15 000
10 000
5 000
0
1950 1963 1976 1989 2002 2015
Nota: Los datos para el periodo 2015-2018 son proyecciones del MEF (Marco Macroeconmico Multianual
2016-2018 revisado).
Fuente: Banco Central de Reserva del Per (BCRP) y MEF.
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Nota: Los datos para el ao 2015 son proyecciones del MEF (Marco Macroeconmico Multianual 2016-2018
revisado).
Fuente: Banco Central de Reserva del Per (BCRP), Ministerio de Economa y Finanzas (MEF).
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Grfico 8. Grfico
Inversin en Peren
8. Inversin el contexto
en Per mundial,
en el contexto mundial, 2014
2014 (Como porcentaje(Como porcentaje del PBI)
del PBI)
35%
28,8%
30% 26,8%
24,4%
25% 21,9% 21,83% 21,5% 20,4% 20,0%
20% 17,7%
15%
10%
5%
0%
Como consecuencia del clima de negocio generado por del marco legal favo-
rable a la inversin privada, entre otros factores, desde inicios de la dcada de
los noventa, Per ha logrado promover y ejecutar proyectos de inversin, bajo
diferentes modalidades de participacin del sector privado, en diversos secto-
res econmicos. En los ltimos 25 aos, se han adjudicado 407 proyectos por
un valor aproximado de USD 59 000 millones, en compromisos de inversin.
Algunos de los proyectos de inversin ms emblemticos en la historia del pas
se resaltan en el siguiente diagrama.
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Fuente: PROINVERSION
Fuente: PROINVERSIN
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Infraestructura 89
Infraestructura de transporte
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Calidad de la infraestructura
82
aeroportuaria
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Grfico
Grfico 10.10.
Brecha de infraestructura
Brecha a nivel nacional,
de infraestructura a nivel 2016-2025
(Millones de USD)
nacional, 2016-2025 (Millones de USD)
Educacin
Salud USD 4 568
USD 18 944
Hidrulico
USD 8477
Agua y
Saneamiento
USD 12 252
Brecha de
Energa Telecomunicaciones
infraestructura
USD 30 775 USD 27 036
2016-2025
Transporte
USD 57 499 Fuente: AFIN (2015).
Sin embargo, cabe destacar que las metodologas no son uniformes y, por
ende, no son comparables. Por lo tanto, las estimaciones son referenciales. Lo
que queda claro es que Per debe seguir en el camino del desarrollo de pro-
yectos de infraestructura.
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a. Diagnsticos
Al respecto, una consultora realizada por McKinsey & Company (2013) sobre
el proceso de desarrollo de APP bajo la normativa anterior, identific que solo
15% del tiempo para desarrollar el proyecto fue de utilidad, ya que el resto se
desperdici debido a retrabajos y problemas de planificacin. Asimismo, el
estudio indic oportunidades de mejora en las fases de planeamiento y estruc-
turacin de los proyectos para minimizar cambios en el diseo y la necesidad
de reprocesos. Por otro lado, el estudio recalc la necesidad de mecanismos
definidos de seguimiento y monitoreo durante las fases de formulacin y pro-
mocin. En cuanto a este ltimo aspecto, la falta de coordinacin y gestin
temprana de posibles aspectos crticos generaba tiempos muertos, retrabajos,
nuevas y dilatadas interacciones con entidades.
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Asimismo, como parte del Programa Pas suscrito con Per, la OCDE public
en octubre de 2015 el primer volumen del Estudio Multidimensional de Per,
en el cual se realiza un diagnstico de los retos en infraestructura que enfrenta
el pas. Con relacin a las APP, este estudio indica que, a pesar del marco insti-
tucional de las APP definido, la actual asignacin de responsabilidades y com-
petencias entre las entidades involucradas podra complicar la coordinacin
entre ellas. Por otro lado, seala que se presentan debilidades en las etapas de
priorizacin y planeamiento que podran generar ineficiencias en los proyectos
de APP, por lo que estudios de factibilidad y evaluaciones de valor por dinero
ex-ante podran ayudar a resolver problemas en dichas instancias.
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Se esper que Per adoptara, durante el plazo de duracin del Programa Pas,
un nmero creciente de instrumentos legales de la OCDE y se sumara, de esta
forma, a la promocin de mejores polticas pblicas, particularmente, en las
reas de emparejamiento del crecimiento econmico sostenible con la inclu-
sin social, fortalecimiento de la competitividad y la diversificacin de la eco-
noma nacional, incrementando la efectividad de las instituciones pblicas y al-
canzando mejores resultados ambientales. Entre los instrumentos legales a ser
tomados en consideracin se encuentra la Recomendacin del Consejo sobre
Principios para Gobernanza Pblica de las APP (OCDE, 2012). Estos principios
se circunscriben en tres grandes objetivos:
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IDEAS PRINCIPALES
Los principios que rigen la inversin privada en Per son el trato iguali-
tario, el papel subsidiario del Estado, la libre competencia, la prohibicin
de conductas anticompetitivas y la resolucin eficiente e imparcial de
controversias.
Los estudios realizados para valorar la pertinencia del marco legal de las
APP preexistente recomiendan, en general, las siguientes mejoras para el
marco normativo de las APP en Per: mantener la responsabilidad pre-
supuestal, fortalecer el planeamiento y formulacin de los proyectos de
APP, identificar y eliminar las trabas a los procesos, fomentar la compe-
tencia, entre otras.
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Gua del Centro Europeo Especializado en APP (EPEC, por sus siglas en
ingls)10
Esta gua fue diseada como una herramienta para brindar las mejores
prcticas en materia de APP, seleccionando material de las diferentes
fuentes de informacin sobre APP. Se elabor con la finalidad de facilitar
el entendimiento de los funcionarios pblicos acerca de los temas clave y
pasos involucrados en la provisin de proyectos de APP.
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BIBLIOGRAFA SUGERIDA
OCDE (2015). Policy Framework for Investment 2015 Edition. Paris: OECD
Publishing.
http://www.oecd.org/daf/inv/investment-policy/pfi.htm
http://www.afin.org.pe/images/publicaciones/estudios/plan_nacional_
infraestructura_2016_2025_2.pdf
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BIBLIOGRAFA ADICIONAL
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BIBLIOGRAFA GENERAL
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