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Ingeniero : le envo el anlisis del departamento de Asesora Legal, los

puntos 4, 5 y 6 son los que hablan de las normas de Energa y Minas:


1.- Conforme lo establece la norma del Art. 2 inc. 24, literal a) de la
Constitucin Poltica del Per, Nadie est obligado a hacer lo que la ley no
manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe..
Este principio constitucional genera un principio de derecho por el cual se
establece claramente que Nadie puede hacer distinciones donde la ley no
hace distinciones; hecho por el cual las decisiones de los Entes
Administrativos deben adecuarse a las normas legales y exigir aquello que
la ley exige, pero no exigir aquello que ella no la contempla.
2.- Por este hecho, si revisamos la norma del Art. IV del Ttulo Preliminar de
la Ley N 27444, Ley del procedimiento Administrativo General, resultar
necesario reconocer que son principios del Derecho Administrativo, entre
otros, el Principio de Legalidad, establecido por el sub numeral 1.1, que
establece que las autoridades administrativas deben actuar con respeto a
la Constitucin, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estn
atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. En
dicho sentido pretender establecer regulaciones o prohibiciones que la ley
no establece supone transgredir dichos principios y por ende violentar el
orden legal vigente.
3.- Del mismo modo, tambin son principios del Derecho Administrativo, el
principio de Razonabilidad e informalismo, los cuales establecen por un
lado, que las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen
obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan
restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de
la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a
emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo
estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.; y por otro
lado que Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma
favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de los
administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados
por la exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro
del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de
terceros o el inters pblico.; principios que como se observar exigen por
un lado que la autoridad administrativa en la tramitacin de un
procedimiento administrativo debe actuar con apego a ley, exigiendo lo
estrictamente necesario para el cumplimiento de sus funciones y al mismo
tiempo interpretando la normativa en favor del administrado, a fin favorecer
la admisin de las pretensiones de los administrados y no establecer
regulaciones o condiciones que ni la propia norma legal establece con el
solo prurito de buscar descalificar un procedimiento administrativo.

4.- Por este motivo, resulta extrao que el Comit de Inspeccin Tcnica de
Seguridad en Defensa Civil de detalle de la ODENA., pretendan descalificar
la solicitud de mi Representada, CMAC CUSCO S.A., al indicar que la misma
resultara improcedente toda vez que, supuestamente el funcionamiento de
un Edificio de Oficinas, con cierta cercana a un establecimiento de venta de
combustible estara prohibida por la norma del Art. 11 del D. S. N 054-93-
EM., cuando en realidad ni la norma en referencia ni ninguna otra establece
tal restriccin; de manera que al pretender su Instancia descalificar la
solicitud de la CMAC CUSCO S.A., amparado en una norma que no la
prohbe, lo nico que hace es precisamente inobservar la norma
constitucional, la ley del procedimiento administrativo general y la propia
norma especfica del D.S. N 054-1993-EM., violentndola.

5.- En efecto, si revisamos la norma del D.S. N 054-93-EM., de primera


intencin veremos que el mbito de aplicacin de la norma es regular los
establecimientos de venta al pblico de combustibles derivados de
hidrocarburos; tanto as que la norma de su Artculo 1 establece que El
presente Reglamento se aplicar a nivel nacional a las personas naturales y
jurdicas, que realicen la comercializacin de combustibles lquidos
derivados de hidrocarburos por intermedio de los Establecimientos de Venta
al Pblico de Combustibles, como son las Estaciones de Servicio, Puesto de
Venta de Combustibles tambin denominados como Grifos, Consumidores
Directos y los Almacenes rurales de combustibles en cilindros.; es decir su
instancia pretende aplicar una norma que regula las actividades de
comercializacin de hidrocarburos a una Entidad que realiza labores
completamente distintas, y totalmente ajenas a dicho mbito como es la
CMAC CUSCO S.A., que realiza labores de intermediacin financiera.

6.- Pero adems, si revisamos el tenor del artculo 11 del mencionado D.S.
N 054-93-EM., el que supuestamente segn su Instancia prohibira la
expedicin de licencias de funcionamiento y por ende la expedicin del
Certificado de Defensa Civil a Entidades que funcionan en las inmediaciones
de establecimientos de venta de combustible, veremos que el mismo no
prohbe de ninguna manera el funcionamiento de Edificios de Oficinas de
Entidades de Intermediacin Financiera (Bancos) en las inmediaciones de
los establecimientos de venta de combustible.

En efecto, la norma en referencia seala que para otorgar la autorizacin de


construccin e instalacin de estaciones de servicios y puestos de venta de
combustible (Grifos) se exigir las distancias mnimas siguientes:

1. Siete metros con sesenta centmetros (7.60 m) de los linderos de las


estaciones y subestaciones elctricas y centros de transformacin y
transformadores elctricos. Las medidas sern tomadas al surtidor o
dispensador, conexiones de entrada de los tanques y ventilaciones ms
cercanas.

2. Siete metros y sesenta centmetros (7.60 m) desde la proyeccin


horizontal de las subestaciones elctricas o transformadores elctricos
areos hacia donde se puedan producir fugas de Combustible. Las medidas
sern tomadas al surtidor o dispensador, conexiones de entrada de los
tanques y ventilaciones ms cercanas.

3. Cincuenta metros (50 m) del lmite de propiedad de la construccin o


proyecto aprobado por la Municipalidad de centros educativos, mercados,
supermercados, hospitales, clnicas, iglesias, cines, teatros, cuarteles, zonas
militares, comisaras o zonas policiales, establecimientos penitenciarios y
lugares de espectculos pblicos que tengan Licencia Municipal o
autorizacin equivalente para su funcionamiento. Las medidas sern
tomadas al surtidor o dispensador, conexiones de entrada de los tanques y
ventilaciones ms cercanas.

7.- En dicho sentido, la norma seala expresamente que la exigencia de


distancias se establece especficamente entre grifos y los establecimientos
sealados en el inciso 3 del Art. 11 del D.S. N 054-93-EM, tal conforme a
continuacin sealamos:

ESTABLECIMIENTO A INSTALAR

ESTABLECIMIENTO O PROYECTO APROBADO POR MUNICIPALIDAD

ESTACIONES DE SERVICIOS Y PUESTOS DE VENTA DE COMBUSTIBLE


(GRIFOS)

Centros Educativos

Mercados
Supermercados

Hospitales

Clnicas

Iglesias

Cines

Teatros

Cuarteles

Zonas Militares

Comisaras o Zonas Policiales

Establecimientos Penitenciarios

Lugares de Espectculos Pblicos

8.- Entonces cabe preguntarse, En cual de los conceptos sealados


expresamente se define a las Entidades de Intermediacin Financiera
(Bancos) y Edificio de Oficinas Administrativas?. La respuesta es evidente:
EN NINGUNA.

Es decir que conforme a la misma norma del Art. 11 antes sealado no


existe incompatibilidad ni la norma exige que exista distancia alguna entre
un Edificio de Oficinas de una Entidad de Intermediacin Financiera (Banco)
y un Grifo; y por ende es claro que si la norma no seala expresamente
incompatibilidad, resulta arbitrario y por supuesto contrario a ley que la
Comisin y el Inspector pretendan establecer una prohibicin que la norma
no seala; pues conforme ya vimos no hay ley ni dispositivo legal de menor
rango que prohba el funcionamiento de Edificio de Oficinas en las
inmediaciones de un Grifo.

9.- Por tal motivo, si se tiene en cuenta que el Edificio de la CMAC CUSCO
S.A., ubicado en la Av. De la Cultura N 1624, no es un Centro Educativo, ni
es un Mercado, Supermercado, ni es Hospital, ni Clnica, ni es Iglesia, Cine,
Teatro, ni es un Cuartel, Zona Militar, Comisara o Zona Policial, ni es un
Establecimiento Penitenciario ni menos un lugar de espectculo pblico,
sino un Edificio de Oficinas Porque tendra que estar prohibido de funcionar
en las inmediaciones de un grifo?. La respuesta es que no est prohibido y
por tanto la Comisin no puede rechazar la solicitud de la CMAC CUSCO S.A.

10.- De esta forma siendo que por mandato de ley no puede desconocerse
el derecho de la CMAC CUSCO S.A., de implementar su Edificio de Oficinas
en el local de Av. De la Cultura N 1624, por cuanto conforme ya vimos no
est prohibido por ley, resulta que cualquier decisin (Acto Administrativo)
de su Comit que lo pretenda denegar resultar nulo por mandato de la
norma del Art. 10 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, toda vez que dicha norma establece expresamente que son nulos
de pleno derecho los actos administrativos que son emitidos contraviniendo
la Constitucin, las leyes y normas reglamentarias.

Atte.

DEPARTAMENTO DE ASESORIA LEGAL