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Sobre los crmenes de lesa humanidad en el derecho

internacional

El presente informe discurre en torno al tratamiento jurdico internacional de los


crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad. Fija particularmente su atencin
en la evolucin de su tipificacin internacional y su exigibilidad en Chile,
particularmente en el periodo 1973-1978.

La introduccin refiere a la discusin legislativa que sirve de contexto a este


informe. La primera parte, revisa la evolucin del tratamiento internacional de los
crmenes contra la humanidad o de lesa humanidad, constatando que en sus
orgenes estuvieron estrechamente vinculados a la regulacin internacional de la
guerra. Tras la Segunda Guerra Mundial, la descripcin hecha por el Tribunal Militar
Internacional fue acogida como descriptiva del derecho internacional vigente y
reafirmada por la Asamblea General de Naciones Unidas. En los aos siguientes, la
exigencia de que fueran cometidos en un contexto de guerra fue paulatinamente
cediendo, hasta eliminarse con la adopcin sucesiva de la Convencin para la
prevencin y la sancin del delito de genocidio y la Convencin sobre la
imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad
de 1968.

En la segunda parte se trata los crmenes de guerra, evidenciando su temprana


tipificacin y el carcter indiscutido de la vigencia en Chile de los Convenios de
Ginebra de 1949 en el periodo estudiado. Asimismo, se revisa la discusin
jurisprudencial en torno a la aplicabilidad o no de dichos Convenios a hechos
acontecidos en Chile durante el periodo cubierto por el Decreto Ley de Amnista de
1978. Se describen dos lneas jurisprudenciales contrapuestas, y se constata que ha
prevalecido la que sostiene que dichos instrumentos eran aplicables debido al
estado de guerra oficialmente declarado por las autoridades de la poca.

Contenido
I. Introduccin........................................................................................................... 1
II. Evolucin del tratamiento internacional de los crmenes de lesa humanidad........2
III. Los crmenes de guerra..........................................................................................5

I. Introduccin

En el marco de la discusin legislativa en torno al Proyecto de Ley que declara la


nulidad de derecho pblico del Decreto Ley N 2.191, sealando efectos que indica,
han surgido distintas apreciaciones en torno a los efectos jurdicos que dicha
propuesta implica.

Elaborado para la Comisin Permanente de Derechos Humanos, Nacionalidad y Ciudadana del Senado,
en el marco de la discusin del Proyecto de Ley que declara la nulidad de derecho pblico del Decreto
Ley N 2.191, sealando efectos que indica, Boletn N 4162-07 en primer trmite constitucional.

Biblioteca del Congreso Nacional. Matas Meza-Lopehanda G., Asesora Tcnica Parlamentaria.
mmezalopehanda@bcn.cl Anexo: 1875 | 3181. Equipo de trabajo: Guido Williams O. 18/11/2014.
2

Considerando la obligacin internacional del Estado de Chile de garantizar que el


mencionado Decreto Ley carezca de efectos jurdicos internos, la Comisin de
Derechos Humanos, Nacionalidad y Ciudadana del Senado se ha abierto a recibir
propuestas alternativas que logren dicho efecto sin las dificultades que algunos
acadmicos han apuntado respecto de la solucin propuesta en el proyecto.

Entre las propuestas recibidas, est la de aprobar una ley interpretativa del Decreto
Ley N 2.191. Esta tendra la ventaja de entenderse incorporada a la norma
interpretada desde la entrada en vigencia de la primera, y no implicara la anulacin
de una norma legal por parte del Congreso.

Dos profesores han hecho llegar a la Comisin propuestas concretas en este sentido.
El primero de ellos es el Profesor de Derecho Penal de la Universidad de Chile, Jean
P. Matus, quien propuso interpretar exclusivamente el inciso primero del artculo 1
del Decreto Ley, que es el que beneficiara a quienes cometieron crmenes de guerra
y otros delitos de lesa humanidad entre el 11 de septiembre de 1973 y el 10 de
marzo de 1978. El articulado propuesto es el siguiente:

Las disposiciones de este decreto ley se entendern que no son aplicables a


los hechos que se consideran como crmenes contra la humanidad, de guerra o
de genocidio, de conformidad con los tratados internacionales suscritos y
vigentes en Chile al momento de su dictacin.

Por su parte, el profesor de Filosofa del Derecho de la Universidad de Valparaso,


Claudio Oliva, tambin propuso aprobar una ley interpretativa del Decreto Ley en
cuestin, pero en trminos ms amplios que el profesor Matus. Su propuesta hace
referencia al derecho internacional en general (no nicamente a los tratados
internacionales ratificados) y no alude a su vigencia al momento de la dictacin del
Decreto Ley. El texto propuesto es el siguiente:

Artculo nico: Fjese el sentido y alcance de los artculos 1 y 2 del decreto


ley N 2191 de 1978, precisando que la amnista que ellos conceden no es
aplicable, en caso alguno, a los autores, cmplices y encubridores de los
crmenes o simples delitos que, conforme al derecho internacional, constituyen
crmenes de genocidio, de lesa humanidad o de guerra.

En este contexto, se ofrece un examen del contenido del derecho internacional en


materia de crmenes contra la humanidad y crmenes de guerra o de genocidio,
prestando especial atencin al estado de la cuestin al momento de la publicacin
del Decreto Ley N 2.191 de 1978. De esta manera, se busca contribuir a determinar
el alcance que podra tener la aprobacin de una ley interpretativa en el sentido
propuesto por los acadmicos citados.

II. Evolucin del tratamiento internacional de los crmenes de lesa


humanidad

La nocin de crmenes de lesa humanidad como una categora especfica de delitos


internacionales fue por primera vez incorporada en un instrumento internacional en
el Estatuto de Londres del Tribunal Militar Internacional (TMI), que estableci los
principios y procedimientos que rigieron los Juicios de Nremberg. Ms tarde, dicha
3

categora fue introducida en los mismos trminos en la Carta que estableci el


Tribunal Penal Militar Internacional para el Lejano Oriente.

Los dos estatutos referidos definieron los crmenes contra la humanidad como:

[] el asesinato, la exterminacin, esclavizacin, deportacin y otros actos


inhumanos cometidos contra poblacin civil antes de la guerra o durante la
misma; la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos en ejecucin
de aquellos crmenes que sean competencia del Tribunal o en relacin con los
mismos, constituyan o no una vulneracin de la legislacin interna de pas
donde se perpetraron1.

Los principios contenidos en ambos instrumentos fueron reconocidos por la


Asamblea General de Naciones Unidas en 1946 como principios del derecho
internacional y fueron asimismo establecidos como guas para el subsecuente
trabajo de la Comisin de Derecho Internacional (CDI)2, establecida, a su vez, por la
propia Asamblea para promover la evolucin progresiva y codificacin del derecho
internacional en 1947.

Ahora bien, la opinin dominante en la doctrina es que, aun cuando los delitos
contra la paz y contra la humanidad no estaban codificados a la poca de la
Segunda Guerra Mundial, s eran parte de las reglas del derecho internacional
consuetudinario vigente3. Es ms, se considera que las conductas descritas como
delitos de lesa humanidad en las citadas cartas, eran violatorias de los principios
general del derecho. Esto, por cuanto estaban proscritas en los principales
ordenamientos jurdicos nacionales del mundo y en diversos tratados e instrumentos
internacionales de regulacin de la guerra4.

En este sentido, se sostiene que la codificacin de los delitos de lesa humanidad


tuvo un carcter ms bien declarativo que constitutivo 5, siguiendo la lnea trazada
por el derecho internacional de la guerra vigente. De hecho, tanto el Estatuto de
Londres como la Carta de Tokio conciben los crmenes de lesa humanidad en
relacin con los crmenes de guerra y contra la paz, sin concebirlos como delitos
autnomos6. Si bien la tipificacin de estas conductas innov al castigar a quienes
perpetraran delitos contra sus connacionales en un contexto de guerra (pues
anteriormente se exiga que vctima y victimario fueran de nacionalidades distintas),
no reconoci un estatuto autnomo a los civiles independiente de un conflicto
blico7.
1
Artculo 6 letra c) Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nremberg. Disponible en:
http://bcn.cl/1obbx (noviembre, 2014). Artculo 5 letra c) Carta del Tribunal Penal Militar Internacional para
el Lejano Oriente. Disponible en: http://bcn.cl/1obc5 (noviembre, 2014).
2
Affirmation of the Principles of International Law Recognized by the Charter of the Nrnberg Tribunal,
G.A. Res. 95 (I), U.N. GAOR, 1st Sess., pt. 2, at 1144, U.N. Doc. A/236 (1946). Disponible en:
http://bcn.cl/1oc2c (noviembre, 2014).
3
Bassiouni, M. Ch. 1994. Crimes Against Humanity: The Need for a Specialized Convention. Columbia
Journal of Transational Law, 31: pp. 457-494.
4
Por ejemplo, la Convencin de la Haya relativa a las leyes y costumbres de la guerra terrestre (1907), el
Tratado de Versalles de 1919 y las Convenciones de Ginebra de 1929. Citado en Bassiouni, M. Ch. 1994.
Op. cit.
5
Bassiouni, M. Ch. 1994. Op. cit.
6
Lippman, M. 1997. Crimes Against Humanity. Boston College Third World Law Journal, 17: pp. 171-273.
7
Badar, M. E. 2004. From the Nuremberg Charter to the Rome Statute: Defining the Elements of Crimes
Against Humanity. San Diego Internacional Law Journal, 5:pp.73-144
4

Esta vinculacin entre crmenes de lesa humanidad y guerra fue atenundose en el


tiempo inmediato a los juicios de Nremberg. Aun antes, el Concejo de Control
Aliado, organismo encargado del gobierno de las zonas de ocupacin aliada en
Alemania tras el fin de la Segunda Guerra Mundial, defini en su Ley N 10 de 1945
los crmenes de lesa humanidad sin referencia a los tiempos de guerra 8. Ya en 1948,
la Convencin para la prevencin y la sancin del delito de genocidio, ratificada por
Chile en 19539, estableci que aquel poda ser cometido en tiempos de paz 10. Si bien
el texto de la Convencin define al genocidio como un delito contra el derecho
internacional, ste ha sido ampliamente reconocido como una especie de delito de
lesa humanidad11.

Por su parte, la mencionada CDI, ha trabajado desde su fundacin en un Proyecto de


Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad Mundial. En 1954, evacu una
revisin del Proyecto propuesto en 195112. Una de sus innovaciones fue eliminar la
exigencia de que los actos inhumanos perpetrados contra poblacin civil 13 se
realizaran en conexin con otros delitos contemplados en el proyecto de Cdigo 14.

La estructura propuesta desde 1954 por la CDI se mantuvo en el proyecto de 1996,


que define explcitamente los crmenes de lesa humanidad como aquellos cometidos
en forma sistemtica o en gran escala, instigados o dirigidos por un gobierno u
cualquier organizacin o grupo, incluyendo, entre otros, asesinato, exterminio,
tortura, persecucin poltica, desaparicin forzada, violacin y otros tratos
inhumanos graves15.

Por su parte, la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y


de los crmenes de lesa humanidad de 1968, ratific que los crmenes contra la
humanidad podan ser perpetrados tanto en tiempo de guerra como en tiempo de
paz16. En este punto, cabe tener presente que durante la discusin, el Sr. Artaza, en
representacin del Estado de Chile, propuso un borrador que estableca
expresamente que aun cuando el acto que constituyera un crimen contra la

8
Disponible en: http://bcn.cl/1obzz (noviembre, 2011).
9
United Nationes Treaty Collection. Disponible en: http://bcn.cl/1ob3r (noviembre, 2014)
10
Artculo I. Las Partes contratantes confirman que el genocidio, ya sea cometido en tiempo de paz o en
tiempo de guerra, es un delito de derecho internacional que ellas se comprometen a prevenir y a
sancionar. Disponible en: http://bcn.cl/1ob41 (noviembre, 2014).
11
Lippman, M. 1997. op. cit.; Badar, M. E. 2004. op. cit.
12
Internacional Law Commission. Draft Code of Offences against the Peace and Security of Mankind (Part
I). Disponible en: http://bcn.cl/1ob73 (noviembre, 2014)
13
El artculo 2.11 del Proyecto de 1954 estableca: The following acts are offences against the peace and
security of mankind: [] Inhuman acts such as murder, extermination, enslavement, deportation or
persecutions, committed against any civilian population on social, political, racial, religious or cultural
grounds by the authorities of a State or by private individuals acting at the instigation or with the
toleration of such authorities. Disponible en: http://bcn.cl/1ob6b (noviembre, 2014).
14
Lippman, M. 1997. op. cit.
15
Artculo 18. Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la Paz y la Seguridad Mundial (1996). Disponible en:
http://bcn.cl/1ob78 (noviembre, 2014).
16
Artculo I.b Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa
humanidad. Disponible en: http://bcn.cl/1obbm (noviembre, 2014). En el mismo sentido, el Estatuto del
Tribunal Penal Internacional para Ruanda, establecido en 1994 para perseguir los crmenes del genocidio
en dicho pas, no exigi un vnculo entre crmenes de lesa humanidad y conflicto armado (Badar, M. E.
2004. Op. cit.).
5

humanidad fuese legal en el pas en que se cometi, esto no exima de


responsabilidad a quienes hubiesen tenido participacin en l17.

Esta autonoma del concepto de crimen de lesa humanidad respecto del contexto
blico ha sido definitivamente codificada en el Estatuto de la Corte Penal
Internacional de 1998, ratificado por Chile en 2009. ste lo define como aquellos
actos que enumera cometidos como parte de un ataque generalizado o sistemtico
contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque, incluyendo
asesinato, exterminio, prisin arbitraria, violacin, tortura, persecucin poltica,
desaparicin forzada y otros actos inhumanos graves18.

De acuerdo a lo sealado, podra afirmarse que las conductas que atentan contra la
humanidad, incluyendo el asesinato, la tortura y la deportacin, estn proscritos por
el derecho internacional consuetudinario, al menos desde antes de la Segunda
Guerra Mundial. Por su parte, si bien en su origen los delitos de lesa humanidad
estuvieron conectados con un contexto de guerra, a partir de 1948, el derecho
internacional comenz a concebirlos como posibles tambin en contexto no blicos.
En este sentido, la adopcin de la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los
crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad de 1968 parece marcar un
hito en la cristalizacin de este proceso. A este respecto, cabe indicar que si bien
esta no ha sido ratificada por Chile, ha sido la propia Corte Suprema la que ha
declarado que sus normas obligan a Chile por tratarse de un instrumento puramente
declarativo que enuncia normas de ius cogens19.

III. Los crmenes de guerra

La tipificacin de los crmenes de guerra en el derecho internacional es mucho ms


temprana que la de los crmenes contra la humanidad. De hecho, ya en 1864 se
adopt la primera convencin internacional en Ginebra relativa a las leyes de la
guerra20. A partir de ah, comenz un proceso de revisin permanente 21, que ha
decantado en un marco jurdico preciso compuesto por los cuatro Convenios de
Ginebra de 1949 y sus tres protocolos (1977 y 2005).

Estos Convenios sobre Derecho Humanitario Internacional que regulan los conflictos
armados, se extienden sobre conflictos tanto internacionales como nacionales.
Respecto de estos ltimos, los cuatro instrumentos disponen en su artculo 3 comn
que:

1) Las personas [] puestas fuera de combate por [] detencin o por


cualquier otra causa, sern, en todas las circunstancias, tratadas con

17
Citado en Lippman, M. 1997. op. cit.: pp. 233-234.
18
Artculo 7.1 Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. Disponible en: http://bcn.cl/1ob8r
(noviembre, 2014).
19
Corte Suprema de Justicia. Caso Hugo Vsquez y Mario Superby. Sentencia de 13 de diciembre de 2006.
Rol 559-04. Citado en Correa. C. 2008. El Decreto Ley de Amnista: orgenes, aplicacin y debate sobre su
validez. En: Veloso, P. (ed). Justicia, Derechos Humanos y el Decreto Ley de Amnista. Santiago: PNUD.
Disponible en: http://bcn.cl/1neir (septiembre, 2014).
20
Cfr. Convention for the Amelioration of the Condition of the Wounded in Armies in the Field. Disponible
en: http://bcn.cl/1octy (noviembre, 2014).
21
ICRC. Convention for the Amelioration of the Condition of the Wounded and Sick in Armies in the Field.
Geneva, 6 July 1906. Disponible en: http://bcn.cl/1octz (noviembre, 2014).
6

humanidad, sin distincin alguna de ndole desfavorable basada en la raza, el


color, la religin o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier
otro criterio anlogo.
A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atae a
las personas arriba mencionadas:
a) los atentados contra la vida y la integridad corporal, especialmente el
homicidio en todas sus formas, las mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y
los suplicios;
b) la toma de rehenes;
c) los atentados contra la dignidad personal, especialmente los tratos
humillantes y degradantes;
d) las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio ante un tribunal
legtimamente constituido, con garantas judiciales reconocidas como
indispensables por los pueblos civilizados. 22

Adicionalmente, los Convenios establecen la obligacin de los Estados contratantes


de tomar todas las medidas legislativas para sancionar a quienes incurran en lo que
denomina infracciones graves del Convenio23. Estas estn definidas en los artculos
respectivos sobre infracciones graves, que comparten en lo medular su contenido y
conforme a los cuales, son infracciones graves los actos que constituyan:

[] homicidio intencional, la tortura o los tratos inhumanos, incluidos los


experimentos biolgicos, el hecho de causar deliberadamente grandes
sufrimientos o de atentar gravemente contra la integridad fsica o la salud, la
deportacin o el traslado ilegal, la detencin ilegal, el hecho de forzar a una
persona protegida a servir en las fuerzas armadas de la Potencia enemiga, o el
hecho de privarla de su derecho a ser juzgada legtima e imparcialmente
segn las prescripciones del presente Convenio, la toma de rehenes, la
destruccin y la apropiacin de bienes no justificadas por necesidades
militares y realizadas a gran escala de modo ilcito y arbitrario 24.

Por otra parte, el artculo comn sobre Responsabilidades de las Partes


Contratantes establece expresamente que [n]inguna Parte Contratante podr
exonerarse, ni exonerar a otra Parte Contratante, de las responsabilidades en que
haya incurrido ella misma u otra Parte Contratante a causa de las infracciones
previstas en el artculo anterior [sobre infracciones graves] 25.

El Estado de Chile ratific estos Convenios en 1950 26. De esta manera, est fuera de
discusin la plena vigencia en el orden interno de dichos tratados al momento de la
dictacin del DL N 2.191 en 1978.

Lo que s ha sido objeto de discusin, particularmente en la jurisprudencia chilena,


es si la conmocin interna del periodo 1973-1978 califica o no como guerra interior
22
Artculo 3 comn a Convenios de Ginebra N I, II, III y IV. Disponibles en: http://bcn.cl/1oasg
(noviembre, 2014).
23
Artculo 49, 50, 129 y 146 de los Convenios de Ginebra de 1949 N I, II, III y IV respectivamente.
Disponibles en: http://bcn.cl/1oasg (noviembre, 2014).
24
Artculo 147 Convenio de Ginebra relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de
guerra, 1949 N IV. Disponible en: http://bcn.cl/1oaso (noviembre, 2014).
25
Artculos 51, 52, 131 y 148 de as Convenciones respectivamente.
26
CIRC. Los Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos adicionales. Disponible en: http://bcn.cl/1n5dn
(noviembre, 2014).
7

en el sentido establecido por los Convenios de Ginebra, particularmente tomando en


cuenta el contenido del Decreto Ley N 5 del 12 de septiembre de 1973, promulgado
por la Junta Militar que determin que el Estado de Sitio decretado deba entenderse
como Estado o tiempo de guerra para todos los efectos de la legislacin penal 27.

Al menos hasta el ao 2007, la Corte Suprema oscil entre dos interpretaciones. La


primera de ellas, sostiene que en dicho periodo no exista una situacin de guerra
interna en el sentido del Protocolo II de los Convenios de Ginebra de 1977 28, y que la
declaracin del DL N 5 deba entenderse como una manera de activar la
jurisdiccin militar en tiempos de guerra 29. Adicionalmente, esta posicin entiende
que las Convenciones no prohibiran las amnistas, sino que el Protocolo II las
recomendara30, y que lo que estara prohibido por el Convenio seran las
liberaciones a [la] obligacin de pagar compensaciones econmicas en los tratados
de paz que suscriban31.

La segunda lnea de interpretacin argumenta que el DL N 5 declar el estado de


guerra para todos los efectos jurdico penales, incluyendo la aplicacin de los
Convenios de Ginebra32. En este sentido, el Juez Muoz, en su voto razonado en el
fallo de desafuero de Augusto Pinochet, record que en el periodo indicado, los
tribunales superiores del pas se negaron a conocer los procesos llevados a cabo por
Tribunales Militares invocando el estado de guerra 33. Por lo mismo, considerando la
rigurosidad de la jurisdiccin militar, resultara plenamente congruente que el
estado de guerra declarado incluyese la legislacin internacional 34. Otras sentencias
han recordado diversas resoluciones oficiales que afirmaban la presencia de un
enemigo interno armado y organizado, incluyendo la respuesta oficial del Ejrcito al
Informe de la Comisin Rettig35. Respeto a los elementos del conflicto armado
establecidos en el Protocolo II, esta lnea interpretativa ha sealado que la ausencia
de algunos de aquellos no eximira al Estado de respetar un mnimo de normas

27
Artculo 1.- Declrase, interpretando el artculo 418 del Cdigo de Justicia Militar, que el estado de
sitio decretado por conmocin interna, en las circunstancias que vive el pas, debe entenderse estado o
tiempo de guerra para los efectos de la aplicacin de la penalidad de ese tiempo que establece el Cdigo
de Justicia Militar y dems leyes penales y, en general para todos los dems efectos de dicha legislacin.
Artculo 1 Decreto Ley N 5 de 1973. Disponible en: http://bcn.cl/1maig (noviembre, 2014). nfasis
aadido
28
Esto es, los conflictos armados [] que se desarrollen en el territorio de una Alta Parte contratante
entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la
direccin de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les
permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente Protocolo (Artculo
1 Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la proteccin de las vctimas de los
conflictos armados sin carcter internacional, 1977. Disponible en: http://bcn.cl/1od5c, noviembre, 2014).
29
Corte Suprema de Justicia. Caso Lumi Videla. Sentencia de 30 de enero de 2006. Rol 5.476-94. Corte
Suprema de Justicia. Caso Ricardo Rioseco Montoya y Luis Cotal lvarez. Sentencia de 4 de agosto de
2005. Rol 457-05. Citadas en Correa. C. 2008. op. cit
30
A este respecto, la Corte invoc el artculo 6.5 del Protocolo II que seala que: A la cesacin de las
hostilidades, las autoridades en el poder procurarn conceder la amnista ms amplia posible a las
personas que hayan tomado parte en el conflicto armado o que se encuentren privadas de libertad,
internadas o detenidas por motivos relacionados con el conflicto armado. nfasis aadido.
31
Caso Ricardo Rioseco Montoya y Luis Cotal lvarez. Sentencia de 4 de agosto de 2005. Rol 457-05.
Citado en Correa, C. 2010. op. cit.: p. 38.
32
Cfr. Corte Suprema de Justicia. Caso Pedro Poblete Crova. Sentencia del 9 de septiembre de 1998. Rol
469-98. Citado en Correa, C. 2010. op. cit.: p. 38.
33
Correa, C. 2010. op. cit.
34
Corte Suprema de Justicia. Caso Manuel Rojas Fuentes. Sentencia de 13 de marzo de 2007. Rol 3.125-
04. Citado en Correa, C. 2010. op. cit.: p. 38.
35
Cfr. supra y Caso Jos aco, del 18 de enero de 2007. Rol 2.666-04.
8

fundamentales, constitutivas de ius cogens, que incluso se garantizan a los


delincuentes comunes36.

En cuanto a la prohibicin del auto exoneracin de responsabilidad penal, esta


interpretacin seala que la prohibicin del artculo 146 del Convenio IV no slo se
refiere a las reparaciones civiles, sino tambin a la responsabilidad penal, aduciendo
la funcin preventivo general de la pena37. Adems, la promocin de la amnista que
hace el Protocolo II se referira a los delitos de rebelin o sedicin, que estn
implcitos en toda rebelin en armas contra el gobierno establecido, y por lo tanto,
en ningn caso podra entenderse como una autorizacin para la auto-exoneracin
de responsabilidad penal38. Como consecuencia, sostuvo la Corte Suprema que:

[] el Decreto Ley N 2.191, de mil novecientos setenta y ocho, debe ser


interpretado en un sentido conforme con los Convenios de Ginebra, por lo que
es inexequible respecto a las contravenciones graves contra los derechos
esenciales determinados en ellos y cometidos en nuestro pas durante su
vigencia39.

Esta ltima interpretacin ha sido la que se ha impuesto en el mximo tribunal


desde el ao 2007, sin perjuicio de la existencia de algunos votos disidentes, que
dependen de la integracin de la Sala penal40.

36
Caso Manuel Rojas Fuentes. Sentencia de 13 de marzo de 2007. Rol 3.125-04.
37
Correa, C. 2010. op. cit.
38
dem.
39
Caso Manuel Rojas Fuentes. Sentencia de 13 de marzo de 2007. Rol 3.125-04: considerando vigsimo
quinto. Citado en Correa, C. 2010. op. cit.: p. 44.
40
Entrevista telefnica con el abogado de derechos humanos Pablo Fuenzalida V. 18/11/2014.