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DERECHO ADMINISTRATIVO

CONCESION
LEGISLACION Y ETICA PROFESIONAL
F.C.E.F. Y N. - U.N.C.
Felipe Rodrguez
DERECHO ADMINISTRATIVO
CONCESION.
INTRODUCCION.
El instituto de la Concesin comprende tanto a la Obra Pblica cuanto a la de
Servicios Pblicos. El diccionario define: otorgamiento gubernativo a favor de
particulares o empresas para aprovechar, construir o explotar algo.

De acuerdo con el proceso de emergencia y crisis del pas la legislacin dictada en


los aos noventa del siglo XX introdujo una serie de cambios sustanciales respecto
de la legislacin vigente hasta esos das
.
En efecto, la crisis econmica y fiscal desnud una situacin del Estado en materia
de financiamiento de nuevos emprendimientos pblicos que hizo necesario
introducir algunos cambios.

De modo que ahora si ordenamos expositivamente el tratamiento del tema de la


concesin deberemos decir que existen dos perodos ntidamente distintivos en la
vigencia de la concesin.

Anterior a las normativas que expondremos y otro posterior, a partir de ella, que
es la que interesa a nuestra materia.
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CONCESION. 1.
CONCESION ANTECEDENTES LEGALES.

LEY 17.520 De concesin de obra nueva.

LEYES NACIONALES

LEY 23.696. Reforma Administrativa.

Por la primera se regula la concesin de obra pblica nueva, a construir, la


segunda introduce una variante esencial, la que permiti resolver las
indeterminaciones que planteaban las transferencias de obras y de servicios
pblicos a manos de privados.

Efectivamente la 23.696 reforma la vieja norma 17520 introduciendo la


posibilidad de otorgar concesiones sobre obras existentes. Es lo que se
conoce como CONCESION ANOMALA.
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CONCESION. 2.
Se entiende por
Explotacin,
Administracin, Capaces de generar
Obras Existentes Reparacin, Fondos necesarios y suficientes
la Ampliacin para generar
Mantenimiento o
Conservacin

Obras Nuevas

que tengan vinculacin


fsica o de otra naturaleza
con la
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CONCESION. 3.
Ley 23.696 en su artculo 17 utiliza la expresin de Empresas pblicas a
privatizar mediante los institutos de:
CONCESIN
LICENCIA o esto es lo novedoso de la ley
PERMISO

DIFERENCIAS ENTRE
CONCESION LICENCIA

Propiedad del Estado de los bienes No hay propiedad del Estado


afectados a la actividad de los bienes afectados a la
actividad.

Las nuevas figuras introducidas por la ley desplaza la vieja frmula de Concesin
de Servicio Pblico. Evita la discusin de cmo definir Servicio Pblico.

El Decreto Reglamentario N 1.105/89 de la ley 23.696 en su artculo 17 inciso 5


establece: la concesin, licencia o permiso que se otorgue se ajustar en lo
pertinente a lo dispuesto en el artculo 15 inc. 17 y 57 y 58 de las normas
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CONCESION. 4.

Los artculos 57 y 58 establecen a su vez el rgimen de iniciativa privada.


Importante de destacar: con el texto se establece claramente que:

No solo se financiar la construccin de obra pblica con el


cobro del peaje previo al usuario,
Sino que tambin se podr financiar la inversin con la
renovacin y modernizacin de los Servicios Pblicos mediante el cobro
previo de una tarifa autorizada.

APARECE DE ESTE MODO LA CONCESIN DE S.P. NO


LEGISLADA ANTERIORMENTE EN EL DERECHO ARGENTINO.

El Concesionario acta bajo el control del Estado como:


Cobrador,
Administrador y de la O.P. del NO COMO
Ejecutor S.P. FINANCIADOR
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CONCESION. 5.

Se propici el CONSORCIO EMPRESARIAL y abandon la ejecucin o


prestacin por empresas nacionales o internacionales en forma individual y
exclusiva como lo era en el viejo sistema.
El subsidio en la concesin de la ley 17.520 fue interpretado en el sentido de que
NO SE PUEDEN DAR CONCESIONES SOBRE LA BASE DEL SUBSIDIO
ESTATAL.

El artculo 58 ley 23.696 prrafo 3 agrega el inciso c) al artculo 2 de la ley


17.520 diciendo que: no se considerar subvencionada la concesin por el solo
hecho de otorgarse sobre una obra ya existente.
Establece adems un PRINCIPIO: Cuando el Estado determina que una
actividad en particular es de inters pblico, dicha actividad se incorpora a la
esfera de competencia estatal.
Su EJERCICIO o la GESTION de la misma puede ser realizada por el estado o
por un Particular, en este segundo caso el Estado NO PIERDE LA
TITULARIDAD.
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CONCESION. 6.

MODALIDADES DE LA CONCESIN.
Ley 23.696, artculo 26.
1. A TITULO ONEROSO.
Impone al Concesionario una
contribucin en dinero o una
participacin en los beneficios
a favor del Estado. (CANON).

MODALIDADES 2. A TITULO GRATUITO.


(PEAJE).

3.SUBVENCIONADA con
aportes parciales reintegrables
o no. (PEAJE).
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CONCESION. 7.
TARIFAS. Artculo 27. Determinacin.

El Poder Ejecutivo asegurar que EL PRECIO, LA TARIFA O EL PEAJE de los


servicios pblicos o funciones dados en concesin sean fijados en condiciones de
RAZONABILIDAD. Sobre la base de INTERES DEL USUARIO, la
NATURALEZA DE LAS PRESTACIONES y el BENEFICIO DEL
CONCESIONARIO.

PROCEDIMIENTOS DE CONCESION. Artculo 23.

La seleccin del Concesionario se har segn los siguientes

1. Licitacin. Debe asegurarse en todos


2. Concurso. Los casos, la MAXIMA
REQUISITOS 3. Remate Pblico. TRANSPARENCIA y
4. Concurso Subasta PUBLICIDAD.
5. Oferta al Pblico.
6. Contratacin Directa
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CONCESION. 8.

CONCESION. Artculos 57 y 58 Capitulo VIII.

La Concesin debe asegurar necesariamente que la eventual rentabilidad


No exceda una relacin razonable entre:

a) Inversiones efectivamente realizadas b) Utilidad neta obtenida


INVERSION EFECTIVA UTLIDAD NETA

La finalidad de incorporar las obras existentes esta fundamentada por la


necesidad de obtencin de fondos para la construccin o conservacin
de otras obras que tengan vinculacin fsica, tcnica o de otra
naturaleza con las primeras. Esto sin perjuicio de las inversiones que
deba realizar el concesionario.
Hay que tener en cuenta la ecuacin econmico financiera de cada
emprendimiento estructurada en orden a obtener un abaratamiento
efectivo de la tarifa o peaje a cargo del usuario
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CONCESIN.9.
TARIFAS. Que debe compensar?.

La ley establece que la tarifa debe compensar:

1. La Ejecucin
2. La Modificacin
3. La Ampliacin
4. Los Servicios de Administracin de la obra NUEVA
5. La Reparacin
6. La Conservacin
7. El Mantenimiento

DIFERENCIA ENTRE CONTRATO DE CONCESIN DE OBRA Y


CONTRATO DE OBRA PBLICA.

C.C.O.P. Se concierta con la finalidad ulterior de la prestacin de un Servicio Pblico


pudiendo haber segn el caso, construccin de obra pblica.

C.O.P. Tiene un objeto exclusivo: la ejecucin, construccin, reparacin,


conservacin total o parcial de una obra mueble o inmueble
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CONCESIN.10.
MODOS DE ASEGURAR EL XITO DE LA CONCESION.

La Administracin Pblica con la finalidad de asegurar el xito de


la concesin dispone de una gama de medidas coercitivas:

1. Intimacin.
2. Apercibimiento.
3. Advertencia.
MODOS 4. Multa.
5. Prestacin Directa.
6. Rescate con prdidas de garantas y rescisin
contractual.

EXISTE UN SOLO OBJETIVO: EL SERVICIO PBLICO


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CONCESIN.11.
El Estado carece de fines de lucro, solo persigue el cumplimiento
de finalidades de inters colectivo que no pueden ser suplidas
por ninguna clase de indemnizacin o reparacin econmica.

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO.

a) Ajustarse estrictamente a las normas del derecho objetivo.


b) Lcito Cierto Posible Determinado o Determinable
c) Causa Motivo Razn: Satisfacer un fn pblico. Siempre es
objetiva.
d) Caractres: Formalismo es esencial.

PLIEGO DE CONDICIONES.

Es el Rgimen Jurdico. Es el Programa Contractual. Son clasulas


formuladas unilateralmente por la A.P.
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CONCESIN.12.

PLIEGO DE CONDICIONES. Continuacin

CONTENIDO: El S.P. de que se trata. Las pautas que regirn el


contrato, los Derechos y Obligaciones recprocas y las disposiciones
generales y especiales. En su redaccin NO INTERVIENEN LOS
PARTICULARES.

EFECTOS. Para el Contrato: es la Matriz o sustancia obligacional


rectora
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.13.
CONCESIN LICENCIA. Interpretacin Restrictiva de
Concesiones y Privilegios.

Se trata de Servicios Pblicos concesionados en MONOPOLIOS O


PRIVILEGIOS La Sala IV de la Cmara Nacional de Apelaciones
contencioso administrativo las clusulas que confieren exclusividad o
monopolio para la prestacin de un S.P. Deben interpretarse con criterio
resptrictivo.
Esa forma de interpretacin cobra sentido al resultar indispensable que los
privilegios o monopolios se funden en el inters colectivo, nica razn que
los legitimara y los hara encuadrar dentro del marco
constitucional....tenindose siempre como mira el inters pblico.

El S.P. Fue creado para satisfacer necesidades de la comunidad, la


creacin de monopolios o regimenes de exclusividad nunca puede ir en
detrimento de los usuarios.
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.14.
APLICACIN DE LA CONSTITUCION DE 1.994. ARTICULO 42.

1. A la proteccin de su salud, seguridad e


intereses econmicos.
Los Usuarios de SP tienen derecho: 2. A una informacin adecuada y verz
3. A la libertad de eleccin
4. A condiciones de trato equitativo y
digno.

1. La proteccin de los derechos de los


usuarios
2. El control de los monopolios naturales
y legales
Las Autoridades proveeran: 3. El control de la calidad y eficiencia de
los SP
4. La constitucin de Asociaciones de
Consumidores y Usuarios
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.15.
APLICACIN DE LA CONSTITUCION DE 1.994. ARTICULO 42.Cont.

La Legislacin establecer:
1. Procedimientos eficces
2. Los Marcos Regulatorios de
los SP
3. La necesaria participacin de
las Asociaciones de
consumidores y usuarios y de
las provincias interesadas en
los organismos de control.

La Audiencia Pblica es la herramienta jurdica de aplicacin previa que


la norma suprema establece como anticipo a la afectacin de los derechos
de los usuarios y consumidores.
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.16.
REGLA CONSTITUCIONAL.

DESREGULACION Y LIBRE COMPETENCIA CON BASE EN


LA LIBERTAD DE COMERCIO.

EXCEPCIN CONSTITUCIONAL.

MONOPOLIO NATURAL Y LEGAL, PRIVILEGIO Y


EXCLUSIVIDAD.

Monopolio deriva del griego: idea de trato ilegal.

Los artculos constitucionales 42 y 75 inciso 22 establecen el


principio de interpretacin restrictiva de los derechos del
concesionario.
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.17.
PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO:

LOS PRIVILEGIOS SE INTERPRETAN EN FORMA MUY RESTRICTIVA.


LOS PRIVILEGIOS NO SE APLICAN POR ANALOGA.

FALLOS: Toda duda debe ser resuelta en sentido adverso al concesionario


porque nada debe tenerse como concedido sino cuando dado en trminos
inequvocos o por una implicancia clara

JURISPRUDENCIA: SCJN El Estado ha acordado solo lo que en trminos


expresos resulte de ellos

CONCLUSIN: In mxima potentia mnima litentia.


Est basado en el principio del derecho ingls: al ms poderoso le corresponde la
mnima licencia, la mnima libertad.
El derecho siempre ha sido concebido para proteger al relativamente ms dbil. Se
basa en la dea de nivelacin de las desigualdades. La igualdad es la meta del
orden jurdico.
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CONCESIN LICENCIA.
SERVICIOS PBLICOS.18.
De usos del Dominio
Pblico y Privado del
Estado Nacional
(Decreto 436/00)
1. TRASLATIVAS
Y BILATERALES OP y SP (Leyes
17520/ 23.696)

Transferencias del
CONCESIONES ejercicio de Funciones
o Servicios
TIPOS
Tpico Acto
Administrativo
2. CONSTITUTIVAS Se constituye en
Y UNILATERALES los particulares
nuevos derechos o
nuevas
capacidades

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