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BOLILLA 1

Derecho: Segn la etimologa de la palabra, derecho alude a directum, dirigido,


con lo que se indica sujecin a una regla.

El derecho es el ordenamiento social justo. Tal la tesis de Renard, a la que adhiere


Llambias:
El hombre, es en la convivencia, donde encuentra el ambiente propicio para el
desarrollo de sus potencialidades, persiguiendo sus fines, tales como la satisfaccin de
sus aspiraciones, necesidades, placeres, cumplimiento de deberes, que le proporcionan
una cierta felicidad temporal. Estos fines se logran en vista de la libertad que posee el
hombre, libertad que mal usada podra hacer fracasar toda suerte de convivencia, es por
esto que surge la necesidad de disciplinar la conducta de los hombres para lograr un
orden resultante que favorezca la obtencin de los objetivos de cada hombre. Ese
ordenamiento de la vida social, que es la nica manera de existir la vida humana, es el
derecho. El orden impuesto ha de ser justo.

Concepto:
Borda: Conjunto de normas de conducta humana, establecidas por el Estado, con
carcter obligatorio y conforme a la justicia
Salvat: Conjunto de reglas establecidas para dirigir al hombre en sociedad,
coercitivamente impuestas
Ihering: Garanta de las condiciones de vida en la sociedad en la forma de coaccin
Kelsen: Un orden para promover la paz

Derecho objetivo y subjetivo


el ordenamiento social justo este es el concepto de derecho en sentido objetivo, como
regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige.
En otro sentido, derecho alude a la prerrogativa de la persona para exigir de los dems
un determinado comportamiento: es el derecho subjetivo.
Estas nociones se corresponden y exigen recprocamente; si el derecho es justo ha de
reconocer a las personas la posibilidad de obrar en vista de sus propios fines.

Derecho Natural: Conjunto de reglas universales e inmutables, fundadas en la naturaleza


humana, en la voluntad de Dios o dictadas por la razn. Estas normas permanecen
inmutables a lo largo del tiempo. Ejemplo: derecho a la vida, igualdad, integridad fsica,
etc.
Derecho positivo: Derecho vigente. Conjunto de normas jurdicas que regula la
convivencia humana en un lugar- Estado, y en un momento determinado. Aplicadas de
manera coercitiva. (Disposiciones y reglas establecidas por la Constitucin, las leyes,
las costumbres y todos los dems elementos que integran el pensamiento jurdico de un
estado. Puede ser histrico, como lo es el Derecho Romano, o el vigente, que es el de la
actualidad.

Ramas del derecho positivo: Derecho pblico y privado.


La ms amplia clasificacin, que remonta al derecho romano, opone el derecho pblico
al privado. La distincin se basa en el inters protegido por el derecho: el derecho
pblico se refera al Estado y a la cosa pblica, y el privado tomaba en cuenta lo
pertinente a la utilidad de los particulares.

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Antiguamente se han referido a relaciones de subordinacin cuando aluden al derecho
pblico y relaciones de coordinacin para referirse al privado.
Actualmente, si la norma alude al Estado como poder pblico es de derecho pblico, si
se refiere a sujetos que obran desprovistos de todo carcter de soberana poltica es de
derecho privado.
Algunos ejemplos: Derecho constitucional, derecho penal, entre otros pertenecen al
derecho pblico. El derecho comercial, derecho del trabajo, son propios del derecho
privado.

Derecho Civil.
Origen y evolucin histrica.

En un principio, en Roma, el derecho civil era aquel que se aplicaba de manera


especfica a los ciudadanos romanos y comprenda normas de derecho pblico y
privado.
Con la invasin de los germanos y la cada del imperio Romano de Occidente, los
invasores introdujeron sus propias leyes referentes a la organizacin de las nuevas
naciones, las normas de derecho pblico incluidas en el ius civile perdieron vigencia y
fueron sustituidas por las nuevas introducidas por los germanos, desde entonces, se
identifica el derecho civil con el derecho privado.
En el curso de la edad media adquirieron vigencia los cnones o reglas de la Iglesia,
dictadas para regir relaciones nuevas propias de la actividad de la Iglesia, o relaciones
antiguas como las referentes al matrimonio de los bautizados, que desde ya dejaron de
ser reguladas por el derecho civil. En ese entonces, se distingua el derecho civil del
derecho cannico.
Hacia el final de la edad media los comerciantes del mar mediterrneo, dejaron de
regirse por el ius civile para atenerse a sus propias normas consuetudinarias que
posteriormente dieron origen al derecho comercial.
En la edad moderna el procedimiento ante los jueces dejo de ajustarse al jus civile,
ajustndose a las prcticas forenses que se haban ido formando. Con ello quedo
formado el Derecho procesal como disciplina independiente del Derecho Civil.

Concepto.
Rivera: Rama del derecho privado que se ocupa del hombre como sujeto de derecho
sin distincin de cualidades accidentales, y de las relaciones jurdicas patrimoniales y
familiares que lo tienen como sujeto, regulando las instituciones bsicas y sirviendo por
lo tanto como punto de conexin de las dems ramas del derecho privado.
Papel actual frente a las dems ramas del derecho.
Ya por una razn de orden histrico, en cuanto el derecho civil ha sido el ncleo
fundamental del cual se han ido separando los dems ordenamientos especiales, o por
la unidad esencial del derecho que conecta a las dems ramas entre s, muy grande es la
conexin existente entre el derecho civil y las dems disciplinas jurdicas, siendo este el
manantial inagotable al que se acude en bsqueda de orientacin o falta de una norma
expresa o implcita que contemple la situacin.
Especialmente estrecha es la relacin entre el derecho civil y el derecho procesal,
porque ste ltimo busca la efectividad de los derechos subjetivos mediante su

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adecuando reconocimiento de justicia, se comprenden con cuidado con que habrn de
organizarse las reglas procesales para que resulten desvirtuados los derechos que las
normas de fondo reconocen.
Por esa funcin que el derecho civil cumple respecto a las dems disciplinas jurdicas,
es tambin llamado derecho comn.

Relacin jurdica: nexo entre personas con efectos legales, que interesan al derecho
por producir alguna consecuencia jurdica. (Matrimonio, contrato)

El elemento diferenciador entre sujeto activo y pasivo es la existencia de un


derecho subjetivo. El sujeto activo es aquel que tiene la prerrogativa, la facultad de
derecho de poder exigir del sujeto pasivo un determinado comportamiento, con la idea
de satisfacer un inters propio. Ej. la deuda. En una deuda existe un sujeto activo
(acreedor) y un sujeto pasivo (deudor). Al primero, la ley le reconoce la posibilidad de
exigir un determinado comportamiento del deudor (pago).

Derecho subjetivo: Son prerrogativas, facultades que las normas jurdicas reconocen a
las personas para que puedan satisfacer sus necesidades y exigir de las dems personas
un determinado comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene el derecho subjetivo de
exigir el pago de la deuda al deudor.
Para Llambias es la facultad reconocida por el ordenamiento jurdico para exigir de los
dems un determinado comportamiento.
Los derechos subjetivos se dividen en polticos y civiles; los primeros son inherentes al
titular por su condicin de ciudadanos, mientras que los civiles son los que le
pertenecen al titular por su condicin de habitante, son las garantas establecidas en la
constitucin nacional (art. 14 a 20).

Naturaleza jurdica
a) Teora sobre la esencia del derecho subjetivo: Es un poder atribuido a una voluntad,
un seoro del querer. El hombre puede valerse de la norma (derecho objetivo) para la
consecucin de sus fines.
Critica: Si bien la voluntad es un elemento esencial del derecho subjetivo, en su aspecto
dinmico, no lo en su aspecto esttico (goce), es decir, con la adquisicin de derechos
independientemente de la voluntad del adquiriente. Ejemplo: derecho del nio por
nacer.
b) Teora individualista: El hombre encuentra su razn de ser, en s mismo, en el ser
individual y es por este motivo que en el orden econmico, y en el jurdico-poltico se
encuentra ante situaciones ms liberales, ya que el Estado se encuentra neutro e
indiferente ante los valores humanos, solo preocupados por obtener un equilibrio de
libertades individuales que no se ha logrado, desentendidos del bien comn y su funcin
social.
c) Teora negatoria: Ante las crticas y las consecuencias del liberalismo, se lleg a un
extremo opuesto: NEGANDO todo lo legtimo que hay en la nocin de derecho
subjetivo. El bien de los individuos se confunde con el bien conjunto, que interpreta e

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impone a los dems. El hombre no tiene derechos, pero todo individuo tiene en la
sociedad una cierta funcin que cumplir, una cierta tarea que ejecutar. Y ese es
precisamente el fundamento de la regla de derecho que se impone a todos el hombre
no tiene derecho de ser libre, tiene el deber social de obrar, de desenvolver su
individualidad y de cumplir su misin social.
d) Teora cristiano-tradicional: Doctrina intermedia. El hombre tiene un fin personal
propio, al que va a llegar mediante su libertad, la que le permite usar sus derechos. Pero,
al ser tambin un ser social, la sociedad debe respetar estos derechos de los cuales el se
vale. Por lo cual, este fin personal del hombre va a ser posible con la prerrogativa del
derecho subjetivo de exigirle a los dems que respeten esos derechos para que as,
finalmente, logre su fin personal.

Principio de buena fe
La "buena fe" alude a la "recproca lealtad" de las partes en el curso de las relaciones
contradas, la que debe "apreciarse objetivamente", para lo cual, ha de aplicarse "a cada
situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y razonables".
La Comisin expresa que la "buena fe" como clusula general fue introducida mediante
la reforma de la ley 17.711 (art. 1198) siendo "sus resultados satisfactorios y
ampliamente elogiados por la doctrina". En efecto, a travs de esa norma, como de
otras, se incorporaron criterios orientados a mitigar la filosofa individualista que
trasuntaba el Cdigo de Vlez, acorde con la poca en que fue redactado.
De acuerdo con lo sealado al fundamentar la regulacin general de estos principios, la
Comisin postula que la buena fe se erija en un principio general aplicable en el
ejercicio de todos los derechos, sin perjuicio del advenimiento posterior de "reglas
especficas" a los distintos mbitos del derecho privado.

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 9. Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.

Art. 961. Buena fe. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena
fe. Obligan no slo a lo que est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias
que puedan considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que
razonablemente se habra obligado un contratante cuidadoso y previsor.

Art. 1061. Intencin comn. El contrato debe interpretarse conforme a la intencin


comn de las partes y al principio de la buena fe.

El principio de la buena fe impone a las personas el deber de obrar correctamente, como


lo hara una persona honorable, diligente y prudente en palabras de nuestro
codificador, como un buen padre de familia. En tal sentido, podemos decir que el
principio de la buena fe es aquel que encarna la idea de honestidad en las relaciones
jurdicas y la circulacin de bienes en general, teniendo su fundamentado en la garanta
de justicia y equidad.
Se trata, entonces, de la honestidad llevada al terreno jurdico, que en palabras de
Ulpiano: Honeste vivere, neminem laedere et suum cuique tribuere, que se traduce en:
Vivir honestamente, no daar al otro y dar a cada quien lo que le corresponde.

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El principio de la buena fe cumple las siguientes funciones:
es causa de exclusin de culpabilidad de ciertas conductas que objetivamente podran
considerarse ilcitas;
es un elemento fundamental en la interpretacin y ejecucin de los contratos;
es un lmite al ejercicio de los derechos subjetivos.

Teora del abuso del derecho.


Algunos autores dicen que la frmula abuso del derecho es una especie de falacia ya
que ningn derecho puede tener una cualidad de abusivo ya que si no, no sera un
derecho.
No desde el punto de vista filosfico pero s desde el punto de vista prctico debemos
analizar si un derecho puede ser utilizado sin lmite alguno. Esto ha sido motivo de una
evolucin histrica desde el punto de vista legislativo, doctrinario y jurisprudencial.
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado como una reaccin al
concepto absoluto del derecho subjetivo propio del liberalismo individualista de los
cdigos del siglo XIX. En principio fundamentalmente por obra de la jurisprudencia,
luego sistematizada por la doctrina, y ha encontrado ms tarde recepcin legislativa en
numerosos pases.
Fue particularmente por obra de la jurisprudencia que comenz la reaccin contra el
criterio absolutista de los derechos subjetivos. Es necesario hacer referencia a la
jurisprudencia francesa que, al principio en forma fragmentaria y quiz inconsciente,
aplic la idea a algunos casos particulares, sealndose como un verdadero hito en este
desarrollo, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Colmar por la cual se conden
al propietario de un inmueble a eliminar una falsa chimenea que haba construido sobre
el techo de su casa con la sola finalidad de impedir la vista de su vecino.

En Argentina, legislativamente se ha reconocido una evolucin. Desde una especie


de negacin o rechazo al tema de poner lmite al ejercicio de los derechos.
1) Vlez Sarsfield quien prepar el proyecto de cdigo Civil, propio de su
pensamiento y poca liberal tena un gran respeto por los derechos de las personas
y por la autonoma de la voluntad de las personas, o sea que mientras que no
cometan ningn ilcito, que las personas hagan lo que quieran.
1071. (Derogado por ley 17.711.) El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento
de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
Segn el artculo 1071 derogado, en tanto una persona est ejerciendo un derecho
subjetivo reconocido por ley, no cometer ningn tipo de acto que sea reprochable
jurdicamente y por lo tanto no deben ponerse lmites a ese ejercicio.
El derecho de propiedad es el paradigma de lo que es la evolucin del ejercicio de
los derechos. Primero fue la propiedad absoluta, donde el propietario no tena lmites al
ejercicio de su derecho (constitucionalismo liberal), luego se pasa a la funcin social de
la propiedad donde ya se limita el derecho, en funcin de un fin social
(constitucionalismo social).
Antes de la ley 17711 se haca referencia al art. 35 de la Constitucin del ao 1949: los
abusos de derechos y garantas constitucionales que perjudique a la humanidad o que
lleven a cualquier forma de explotacin del hombre por el hombre, configuran delitos
que sern castigados por las leyes. Esta constitucin fue suprimida por el gobierno de
facto de 1955.

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2) En 1968, con la reforma del CC, con la ley N 17711, surge la figura del abuso
del derecho.
Para detallar la evolucin legislativa del abuso del derecho, debemos tener en cuenta
algunas precisiones. Hoy ya no se habla del ejercicio de un derecho sino de un ejercicio
regular de un derecho, y esa palabra marca un antes y un despus en la teora del
abuso del derecho.
De todas formas, antes de la reforma de 1968, los tribunales comenzaron a cuestionar el
tema del abuso del derecho opinando sobre los casos en los que- segn su opinin-
exista ejercicio abusivo del derecho, y ah comienzan a dividirse las opiniones y las
teoras en:

Teoras Objetivas: habr abuso del derecho cuando el ejercicio est contrariando el fin
de este derecho, cuando se exceden los lmites establecidos por la ley,
independientemente de su intencin, y cuando se contraran los lmites impuestos por la
moral, las buenas costumbres y la buena fe. Ejemplo. Los contratos fueron hechos para
cumplirse. Supongamos una compraventa a plazo y en el contrato se estipula que el
incumplimiento de 2 cuotas, automticamente resuelve el contrato. Supongamos que el
comprador ya pag el 80% de un inmueble en forma regular, y en la ltima parte del
compromiso, el comprador tuvo problemas financieros. En este caso, los tribunales han
fallado a favor del deudor ya que no apunta a lo que fue la esencia de ese derecho, y se
deber otorgar un plazo para poder frenar la pretensin del acreedor. Esta teora es
conforme al artculo 1071 del Cdigo de Vlez acorde a la reforma 17711.

Teoras Subjetivas: Esta concepcin vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la
idea de culpa. Existe abuso del derecho cuando el titular lo ejerce con intencin de
daar, de perjudicar a otro (dolosamente), y an cuando lo haga slo culpablemente,
inclusive sin dolo y cuando el perjuicio ocasionado podra haberse evitado obrando con
cuidado y previsin (Rivera).

Art. 1071 Vlez. [El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una
obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.] (Texto segn ley
17.711.)

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 10. Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que
contrara los fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos
por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de
la situacin jurdica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposicin al estado
de hecho anterior y fijar una indemnizacin.

Art. 11. Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos 9 y 10 se


aplica cuando se abuse de una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de
las disposiciones especficas contempladas en leyes especiales.

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Las disposiciones sobre el principio de buena fe y el ejercicio abusivo de los derechos
se aplican a los casos de abuso de una posicin dominante en el mercado. El art. 11
disciplina el abuso de posicin dominante en el mercado, el que es parcialmente tomado
en el Proyecto de 1998. Se asigna especial nfasis a que la posicin dominante de que se
trata es la del "mercado", aspecto que lo diferencia de su modelo, que no prevea esa
caracterizacin. Para los redactores, "el fundamento de este agregado es que el principio
protectorio siempre presupone que alguien domina a otro, pero las reglas a travs de las
cuales se aplica dicho principio de poltica legislativa son diversas", de modo que "si se
incluyera una norma que se refiera slo a la posicin dominante, perderan sentido todas
las dems, con gran perjuicio general del sistema y de su adaptabilidad".

Art. 13. Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la
ley pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento
jurdico lo prohba.

La norma contempla dos posibilidades en las que se advierte la presencia del orden
pblico: a) destituye de toda eficacia a la renuncia general de las leyes pues es claro que
en nuestro rgimen organizativo, fundado sobre la libertad, es un principio de orden
pblico que todos los habitantes gocen de los beneficios que las leyes les acuerdan; b)
contempla la renuncia de ciertos efectos de las leyes en el caso particular, la que, queda
autorizada cuando las ventajas que proporciona slo miran al inters individual y la
renuncia no est prohibida por el ordenamiento jurdico en su conjunto.
Los derechos conferidos por las leyes son renunciables, salvo que fueran otorgados en
salvaguarda del orden pblico, o que su renuncia estuviere expresamente prohibida.
Luego, slo aquellos derechos reconocidos en el inters exclusivo de los individuos
pueden ser objeto de renuncia

Art. 14. Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se


reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda
afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.

La norma constituye una de las reformas ms significativas. Esta clasificacin tiene un


impacto decisivo en las normas referidas al patrimonio, contratos y responsabilidad
civil. Por su parte, Lorenzetti considera que, en su mayora, los Cdigos del derecho
privado comparado slo regulan los derechos individuales, mientras que el nuevo
Cdigo da una importancia relevante a los derechos de incidencia colectiva, en
consonancia con la Constitucin Nacional; agregando que esto tiene un impacto
significativo en el modo de relacionamiento con los recursos naturales siendo, por lo
dems, coherente con el actual derecho brasileo.
En la actualidad, la masificacin y propagacin de los peligros y su carcter difuso o
colectivo exigen este cambio de paradigma y de enfoque y justifican la aceptacin con
rango propio del tipo de derechos de incidencia colectiva, finalmente receptados en el
Art 14 del CCC. Se trata de organizar la calidad de vida, de mantener el orden, la paz y
la seguridad, de que lo nuestro, lo compartido sea protegido, no solamente lo
individual, de captar la nocin de solidaridad social y lograr la recepcin y de
armonizarlos en el Derecho Privado del proceso creciente de Constitucionalizacin y de
captacin de los Derechos Humanos.

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Art. 1. Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos
segn las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los
tratados de derechos humanos en los que la Repblica sea parte. A tal efecto, se
tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y costumbres son
vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no
regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.

Este artculo recepta cinco fuentes del derecho, tres de ellas ya vigentes en el anterior
ordenamiento: a) la ley; b) los "usos, prcticas y costumbres" cuando "las leyes o los
interesados se refieren a ellos" y c) dichas prcticas "en situaciones no regladas
legalmente". A su vez, innova incorporando dos: d) la Constitucin Nacional, y e) los
tratados de derechos humanos.

La palabra fuente se usa para designar el origen de donde proviene eso que
llamamos derecho. Medios por los cuales se expresa, o como se constituye este
derecho positivo: tal es la teora de las fuentes.

Formales: ley, costumbre, jurisprudencia


Materiales: Doctrina y principios generales del Derecho

La ley: "fuente formal principal": es la norma general establecida por la autoridad


competente mediante la palabra escrita. Entre sus caracteres podemos mencionar la
sociabilidad, ya que se dicta para el hombre en cuanto tiempo de la sociedad. Es de
origen pblico, ya que emana de la autoridad pblica y coactiva, es decir, las sanciones
de la ley son resarcitorias y represivas. Pretendes un resarcimiento por dao y un castigo
corrector al infractor.

Clasificacin de las leyes.


Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y an
contrariando cualquier manifestacin de voluntad de los mismos. Supletorias: las
partes pueden dar a sus convenciones el contenido que deseen en aquellos casos en que
no se especifica una forma particular (siempre que no se vea afectado el orden pblico,
la moral o las buenas costumbres).

Costumbre: Es la forma espontanea de expresin del derecho. Histricamente la


costumbre ha precedido a la ley en la organizacin jurdica de los pueblos: las
sociedades primitivas se rigen por la costumbre y no conocen la ley escrita.
Concepto: Observancia constante y uniforme de un cierto comportamiento por los
miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde a una necesidad
jurdica.
Elemento objetivo: actos semejantes uniforme y constantemente repetidos.
Elemento subjetivo: conviccin de su uso obligatorio (psicolgico).

Adems podemos hablar de


- Desuetudo: es la derogacin o anulacin de la ley por la costumbre, pero a la ley slo
puede derogarla otra ley, por lo tanto, sera la prdida de vigencia de una ley por una
costumbre violatoria que prevalece.
- Costumbre derogatoria: es la costumbre que deroga una ley que alguna vez tuvo
vigencia.

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- Costumbre abrogatoria: costumbre que est en contra de la ley desde su principio, la
ley nunca entra en vigencia, nunca se cumple.

Jurisprudencia: resulta de la fuerza de conviccin que emana de las decisiones


judiciales concordantes sobre un mismo punto.
En todos los pases se advierte la tendencia de los tribunales de justicia a seguir los
precedentes, y de ah que luego de haberse dictado una serie de fallos coincidentes sobre
una misma cuestin jurdica, brota de ese hecho una gran fuerza de conviccin para lo
futuro en cuanto es dable pensar que si una cierta regla ha concitado la adhesin de los
jueces es porque ella resulta justa, y por ello, la misma doctrina ha de seguir siendo
aplicada.

En Argentina:
La jurisprudencia puede considerarse fuente formal, ya que ciertos pronunciamientos
resultan obligatorios para los tribunales que los dictan y para los jueces inferiores que
de ellos dependen. Estas sentencias emanan bsicamente de 2 fuentes:
Cmara de Apelaciones a travs de los Fallos plenarios.
Corte Suprema de Justicia Nacional.
Estos pronunciamientos son de carcter obligatorio y constituyen verdaderas normas
generales de derecho objetivo.
En nuestro pas, la jurisprudencia ha tenido un rol importante en la interpretacin del
derecho vigente, adecundola a las nuevas realidades sociales, econmicas, culturales y
polticas del pas.
Recordemos que la jurisprudencia desempe un papel fundamental en la limitacin del
principio de la autonoma de la voluntad al acoger pretorianamente doctrinas como la
del abuso del derecho y la lesin subjetiva, pese a los textos del art. 1071 (derogado por
17711 posteriormente) y la nota al art. 943. (Desconocimiento de lesin enorme).
Tambin modific sensiblemente el rgimen de la responsabilidad de las personas
jurdicas (art. 43).

Medios para lograr la uniformidad de la Jurisprudencia:

Recurso extraordinario: Ante la CSJN


La CSJN tiene competencia originaria y competencia derivada ya que puede entender
cuestiones resueltas en los tribunales inferiores, cuando llegan a ella por va del recurso
extraordinario organizado por el art. 14 de la ley 48. La CSJN entiende en las
denominadas cuestiones federales, o sea, cuando est en juego la inteligencia de la
Constitucin Nacional o la interpretacin de una ley federal. Tambin puede ser
admitido en el caso de sentencia arbitraria.
Los pronunciamientos de la CSJN no son obligatorios para los tribunales inferiores,
pero en general los conducen a adecuar sus criterios a los de la CSJN. La sentencia que
se aparta del criterio de la misma sin dar nuevos argumentos constituye una tpica
sentencia arbitraria y por lo tanto susceptible de ser anulada por la CSJN, aun cuando se
trate de una sentencia plenaria de una Cmara Federal.

Fallos plenarios: distintas salas del mismo tribunal.


El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin organiza el denominado recurso de
inaplicabilidad de ley, que puede ser interpuesto por ante la Cmara de Apelaciones

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que dicta sentencia definitiva en un proceso judicial, la finalidad consiste en el
mantenimiento de una interpretacin uniforme del derecho por los tribunales de una
misma jurisdiccin.
Procede cuando la sentencia objetada contradice otra anterior del tribunal siempre que
el precedente haya sido mencionado concretamente por el interesado y hubiese sido
dictado dentro de los 10 aos anteriores. Declarado el recurso, es resuelto por la cmara
en pleno, es decir, por todos los jueces que integren ese tribunal; el tribunal plenario
establece entonces la doctrina aplicable a la cuestin de Derecho debatida.
La doctrina sentada en el fallo plenario debe ser aplicada obligatoriamente por los
jueces de la misma Cmara y de primera instancia subordinados a ella, todos los cuales
podrn dejar a salvo su opinin personal contraria.

Recurso de casacin: se da por sentencia dictada en violacin de la ley.


En nuestro pas existe el peligro de que la aplicacin de los cdigos en cada provincia y
en la Capital Federal, que constituyen 24 jurisdicciones independientes, convierta a cada
cdigo en tantos como jurisdicciones existen, por la posible prevalencia de criterios
interpretativos diferentes. Para evitar el fraccionamiento de la legislacin de fondo, que
los constituyentes quisieron fuera uniforme en todo el pas, es necesario este recurso,
para fijar la interpretacin aplicable, dejando su aplicacin al tribunal que daba
intervenir segn las reglas procesales de cada provincia y de la Capital Federal.

Doctrina: Constituida por las obras de los juristas expresadas a travs de libros,
artculos, comentarios a las sentencias judiciales, las crticas de la legislacin.
La doctrina fue muy importante ya desde el Derecho Romano. Ulpiano, Gayo,
Papiniano; sus obras resultaron de trascendencia para la resolucin de litigios.
Posteriormente Justiniano prohibi los comentarios a su obra.
Luego de la sancin del cdigo civil francs en 1804 se asisti al nacimiento de la
escuela de los intrpretes o de la exgesis, que tuvo una fecunda labor aunque
demasiado apegada al texto.
En Argentina, los primeros comentaristas al Cdigo fueron Segovia, Machado y
Llerena. Posteriormente Salvat y Lafaille. Spota produjo una extensa obra de Derecho
Civil, Borda y Llambas.
Es debatible el valor que como fuente puede tener la doctrina, pudindosele slo
reconocer el carcter de fuente material, ya que contribuye al conocimiento y a la
interpretacin de normas vigentes. Pero sin duda no es fuente formal en el sentido de
creacin de derecho objetivo.

Otras fuentes
Autonoma de la Voluntad: algunos autores sostienen que constituye una fuente de
Derecho en la medida en que por va de los contratos las partes crean normas a las
cuales deben ajustarse como si fuese la ley misma.

Equidad: puede tener dos sentidos: mitigacin del rigor de la ley y adaptacin de la ley a
las circunstancias del caso concreto.
En algunos casos, la ley remite la solucin a la equidad, a lo que resulte equitativo o a
lo que el juez resuelva equitativamente.

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La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede
quebrantar la seguridad de la ley positiva. En algunos casos es mejor que la equidad
ceda ante la ley para salvar el orden de la sociedad.

Derecho Comparado: Consiste en el estudio de las diversas instituciones jurdicas, a


travs de las legislaciones positivas vigentes en distintos pases.
El derecho comparado es una disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que
contribuye a reforzar las soluciones de ste o insinuar sus cambios, implicando un
mejoramiento de la legislacin, para la actividad doctrinaria y para la enseanza del
derecho.
Nuestro Cdigo es un ejemplo de legislacin comparada inspirada en los modelos
europeos de la poca, principalmente el Cdigo Napolen, el Esbozo de Freitas, el
Cdigo de Chile, etc.

Funcin de los tratados de derechos humanos


La reforma del Cdigo trae consigo una nueva visin y paradigma en pos de la
proteccin de los derechos humanos. Es clara la influencia de estos en el derecho
privado, dando paso a la igualdad y no discriminacin como derechos fundantes de la
dignidad humana.
Ya con la reforma de la Constitucin en 1994, en el art. 75, inc. 22, se eleva a jerarqua
constitucional a diez instrumentos internacionales relativos a la materia de derechos
humanos, incorporndose con posterioridad, con ese rango, otras dos convenciones
sobre esa materia. Esto trajo consigo que a) los tratados son superiores a las leyes; b)
algunos tratados sobre derechos humanos ostentan rango constitucional y c)
Actualmente, los tratados de derechos humanos (ostenten o no rango constitucional)
segn el art. 1 del Cdigo Civil y Comercial, son fuentes del derecho de conformidad
con los cuales deben interpretarse las leyes civiles en los casos contenciosos.

Bases constitucionales del Derecho Civil


Las leyes civiles aplicables a los casos que rige este Cdigo deben ser "conforme con la
Constitucin Nacional", consagrando expresamente lo que en jurisprudencia y doctrina
nacional y comparada se conoce como la interpretacin "de conformidad con la
Constitucin". En efecto; "el juez debe tratar de preservar la ley y no destruirla", de
modo que "se impone la regla de no declarar la invalidez de una disposicin legislativa
si sta puede ser interpretada cuando menos en dos sentidos posibles, siendo uno de
ellos conforme con la Constitucin"

Antecedentes
1) Cuando se produjo el descubrimiento de Amrica y su posterior colonizacin, los
conquistadores Europeos trajeron con ellos los elementos de su propia civilizacin y por
consiguiente su ordenamiento jurdico. Por lo tanto, la legislacin Espaola existente en
1810, continu en vigencia hasta su derogacin por el Cdigo Civil, a partir del 1 de
enero del 1871.

2) Despus de 50 aos de vida independiente, era necesaria la codificacin de las leyes


Civiles, pues el pas, en una etapa de crecimiento en todos los rdenes, no poda quedar
sujeto a la incertidumbre de una legislacin espaola muy antigua y casi desconocida.
En 1852, Urquiza crea una comisin de 14 miembros, presidido por Juan Garca de
Cosso, para proyectar los cdigos: Civil, Penal, Comercial y de Procedimiento. El

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redactor en la subcomisin fue Vlez Sarsfield. Pero ese mismo ao, Buenos Aires se
separa de la confederacin, lo que impide que esa labor tenga xito.
En 1854 por ley nmero 12, promulgada por Urquiza y propiciada por el senador
Zubira de Crdoba, esta ley autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar una comisin
que proyectara los cdigos, pero por razones financieras se tuvo que postergar esta
iniciativa.

3) En 1863, el Congreso sanciona la ley nro. 36, por iniciativa del diputado Cabral
(Corrientes), por esa ley se autoriza al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones
encargadas de redactar los proyectos del Cdigo Civil, Penal, de Minera y de las
Ordenanzas del Ejercito.
Estas comisiones eran pluripersonales, pero el presidente Mitre encarg por decreto a
Vlez Sarsfield redactar el Proyecto del Cdigo Civil.
Luego de que Mitre la encargara a Vlez Sarsfield tal tarea, ste se puso a trabajar con
su habitual tenacidad. No tuvo colaboradores en la redaccin, si fue ayudado por de la
Plaza, Diaz de Vivar y por su hijo, quienes fueron encargados de pasar en limpio sus
borradores.
A medida que culminaban los libros, los remiti al Poder Ejecutivo quien los mandaba a
imprimir y repartir al Congreso y juristas.
El Libro I, fue terminado en 1865; las secciones I y II del Libro II (sobre obligaciones,
hechos y actos jurdicos) fueron terminadas en 1866; la seccin III del Libro II (sobre
contratos) fue terminada en 1867; el Libro III (sobre hechos reales) fue terminado en
1868; el Libro IV (sucesiones, privilegios y prescripciones) fue terminado en 1869. Con
eso se termina el Cdigo Civil, en cuatro aos y dos meses.
Sancin. El presidente Sarmiento en agosto de 1869 emite un mensaje al Congreso
propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Cdigo Civil; confiando su
reforma a diferentes leyes dictadas cuando la experiencia determin su necesidad. El
proyecto se aprob el 22 de septiembre de 1869 en la Cmara de Diputados, fijando
como fecha de entrada en vigencia el 1 de enero de 1871; el Senado lo aprob por ley
340 de igual mes y ao.

4) A principios de 2011, mediante el decreto presidencial 191/2011, se constituy la


Comisin para la elaboracin del proyecto de ley de reforma, actualizacin y
unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin, integrada por el presidente
de la Corte Suprema de la Nacin Argentina, Ricardo Lorenzetti, la vicepresidente de
ese cuerpo, Elena Highton de Nolasco, y la exmiembro de la Suprema Corte de Justicia
de la provincia de Mendoza Ada Kemelmajer de Carlucci. La comisin recibi
propuestas y colaboraciones de numerosos juristas. A inicios de octubre del
ao 2014 se promulg el Nuevo Cdigo Civil y Comercial Argentino

Mtodo

Vlez Sarsfield expresaba la importancia del mtodo y as lo dice en la nota de remisin


de uno de los libros del cdigo civil. Luego de considerar el mtodo de las Institutas
de Justiniano, manifest haber seguido el de la consolidacin de las leyes de Freitas
que reconoce su origen en Savigny.
El Cdigo es una unidad sistemtica elaborada en base a un prius lgico esencial.
El cdigo civil originariamente constaba de 4051 artculos. Luego de la ley 17711 tiene
4044 ya que derogo 20 y sanciono 13.

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El cdigo Civil se inicia con dos ttulos Preliminares: el primero trata de las leyes y
contiene la teora general de la ley; el segundo se refiere al modo de contar los
intervalos del Derecho; el rotulo con el cual finaliza el Cdigo, que es un rotulo
complementario se ocupa de disposiciones transitorias para resolver cuestiones
suscitadas por la implementacin de la nueva legislacin.

Actualmente, a diferencia de la ltima gran reforma de 1968, estamos ante una


derogacin del Cdigo elaborado por Vlez que es sustituido por otro totalmente nuevo,
que pretende combinar y complementar, no sin dificultad, el Derecho Privado (Civil y
Comercial) con las leyes especiales en cada materia por un lado y el Derecho
Constitucional y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, con la distincin
entre principios y normas, como marco universal del nuevo paradigma del Estado de
Derecho Constitucional.
En aspectos generales, podemos mencionar el hecho de que se dejaran a un lado las
notas; y de que se ha tratado de incluir slo aquellas definiciones que tienen efecto
normativo y no meramente didctico.

El Digesto Jurdico Argentino es la coleccin de leyes nacionales vigentes,


sistematizadas y ordenadas, analizado por la comisin bicameral de Digesto Jurdico y
aprobado por el Congreso.
El trabajo requiri un estudio minucioso de las normas ya que muchas de ellas han sido
modificadas por nuevas leyes, en tanto otras se superponen entre si, mientras que varias
devinieron en abstracto por el paso del tiempo aunque nunca fueron derogadas.
El diseo de un digesto jurdico fue incorporado en la reforma constituyente de 1994 y
se derivo en el Congreso esa tarea, pero no pudo ser enviado antes al Parlamento debido
a la magnitud del trabajo a depurar y ordenar de las leyes y decretos vigentes. Esa tarea
fue realizada desde 2005 y hasta 2011 por dos centenares de juristas que se abocaron a
ese ordenamiento.
La realizacin de esta coleccin significo la consolidacin de tres tipos de normas:
Leyes, Decretos-leyes, DNU.
No se incluyen normas nacionales de jerarqua inferior, ni normas provinciales.
Tampoco las normas posteriores a marzo de 2013. La consolidacin abarca desde 1853
hasta marzo de 2013.
El digesto deja vigente 3353 normas de las 31.400 que existan al momento de realizar
la consolidacin. Estas estn compuestas en su casi su mitad por Tratados
Internacionales y el resto por las mencionadas leyes, decretos-leyes, y DNU.
Esto implica una gran modificacin en el cuerpo normativo vigente. La derogacin de
las normas, implico el reordenamiento interno de aquellas que quedaron vigentes,
adems de modificarse su nomenclatura. En el caso de los Cdigos se incorporaron
artculos e institutos que se encontraban en leyes complementarias.
El Digesto crea un sistema de denominacin alfanumrico y una categorizacin de 31
materias.

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BOLILLA 2
Aplicacin e interpretacin de la ley

Para la aplicacin de la norma, se exige la interpretacin de la misma, que es una


funcin del juez, buscar el sentido y el valor de la misma. De esta manera se incluye un
caso particular en un formula general (la ley).

Distintas clases de interpretacin:


Legislativa: Es aquella realizada por el legislador. Esta interpretacin es de carcter
obligatorio para todos los destinatarios de esta ley.
Judicial: Es aquella realizada por los tribunales de justicia; es obligatoria para las partes
del litigio en cuestin. Ejerce influencia en los dems que diriman en cuestiones
similares.
Doctrinaria: Realiza por los autores de obras jurdicas. Carece de obligatoriedad, pero es
influyente ya que acta como fuente material de Derecho.

Clases segn el alcance:


Declarativa: fija el alcance de la ley.
Restrictiva: restringe el significado de trminos.
Extensiva: extender el natural significado de las palabras de la ley.

Elementos de la interpretacin. (Savigny)


Elemento gramatical: Las palabras de la ley. Indagando la significacin de estas.
Elemento lgico: Se indaga el espritu de las normas: Cul fue su sentido social?
Elemento histrico: Indagando la historia de las instituciones.
Elemento sociolgico: proviene de los datos sociales.

La subsuncin como mtodo de aplicacin de la ley civil


La teora de la subsuncin entiende que la conexin entre hechos sociales y derecho
consiste en una subsuncin de los hechos en las normas. Por lo cual, aplicar el derecho
es subsumir los hechos de la vida real dentro del derecho. De esta manera el derecho es
visto como un conjunto de frmulas que se aplican a los hechos de la vida real.

Esta forma de entender la aplicacin se basa en dos elementos: por un lado un conjunto
de normas generales y abstractas y por el otro lado hechos concretos. Si se dan estos dos
elementos la aplicacin sera una operacin lgica, que se representara por medio del
silogismo:
La premisa mayor = norma jurdica
La premisa menor = el hecho concreto sometido a juicio
La conclusin = tales hechos merecen tales consecuencias.
Mtodo deductivo.
Por ejemplo: la norma establece que aquel alumno que copie en un examen debe ser
pasible de una sancin; el hecho de que alguien copie en un examen, trae como
consecuencia que a dicha persona se le debe aplicar la sancin prevista por la norma
general.
Esta teora fue aceptada durante mucho tiempo para explicar la aplicacin del derecho.
Para esta teora la aplicacin del derecho es una operacin totalmente mecnica que
consiste en la resolucin de un silogismo, siendo la labor del Juez secundaria.

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Escuelas de interpretacin
Tradicionales
1) Antes de la revolucin francesa haba una desconfianza a la actuacin judicial. El
nico mtodo interpretativo era el gramatical, de lo contrario haba que dirigirse al
prncipe para que fije su criterio.
2) Escuela de la exegesis: Con la revolucin francesa, el despotismo de la ley afirmaba
que para ser libre hay que ser esclavo de la ley. El juez est sujeto nicamente a la ley.
Creci el amparo al Cdigo de Napolen. Las premisas eran Toda esta en la ley
Debe buscarse la intencin del legislador.
Caractersticas:
- El culto al texto de la ley escrita. los cdigos no dejan nada librado al intrprete, el
derecho est hecho, no existe incertidumbre.
- Sumisin a la intencin del legislador. La exegesis no tolera libertad en el intrprete.
- Carcter esttico; ya que el legislador es infalible. El derecho no es, sino lo que el
estado quiere que sea. No hay nada sobrante en la ley.
- La supremaca del argumento de autoridad. No fue positivo ya que contribuyo a
estacionar su doctrina.
Mtodos:
-Exegtico puro: Dio su nombre a la escuela, anlisis minucioso de cada uno de los
artculos del cdigo. (Glosas: Cdigo comentado).
-Mtodo dogmatico: buscaron una exposicin racional de la materia; por un
procedimiento inductivo se remontan de las soluciones particulares al principio general
que las explica.
-Mtodo mixto: seguido por aquellos que siguen el orden de los libros, secciones,
ttulos y captulos del cdigo.

Modernas: Aparecen como reaccin contra los mtodos tradicionales donde el criterio
jurdico reduca a los jueces a meros aplicadores de la ley escrita.

Escuela histrica
La ley es la aspiracin de la comunidad, y el legislador es rgano y vocero, sin importar
su intencin.
Las necesidades de la comunidad van cambiando a travs del tiempo, y por lo tanto, el
juez debe interpretar la norma de acuerdo a las necesidades actuales. As, los textos
legales evolucionan y se transforman junto a la sociedad que regulan.
Las ideas fundamentales son:
- La ley debe adaptarse a las necesidades actuales, y a las exigencias del porvenir.
- Interpretada por un mtodo cientfico. Los textos deben ser tomados como expresin
de las necesidades sociales que han dado lugar a su sancin. Cuando las necesidades
sociales se transforman tambin lo hacen los sistemas jurdicos. De ah el motivo del
nombre. Los textos siguen la evolucin de las necesidades sociales.

Sistema de la libre investigacin (Geny)


Se origina, inicialmente, como critica a la exegesis. Postulados:
- Fuente principal del derecho es la ley.
- La ley escrita, es: acto de voluntad humana. Responde a cierto orden de ideas y
necesidades que la han hecho surgir. La interpretacin de la ley debe ser acorde al
sentido y alcance de la voluntad del legislador. Desaparecida las condiciones y
necesidades previstas por aquel se debe dar lugar a otras fuentes, la costumbre, la
tradicin, la naturaleza de las cosas.

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Escuela de Derecho Libre
Se origina en Alemania. Procura la emancipacin del juez respecto de la norma legal.
Rechazo de la suficiencia absoluta de la ley.
Amplias atribuciones al juez, a quien asigna funciones de legislador o de autoridad
administrativa.

Teora de la hermenutica (hermenutica: arte de explicar-interpretar.)


Se denomina as al conjunto de principios que debe tomar en cuenta el intrprete para
una adecuada interpretacin de la norma jurdica. Si bien esos principios aluden a la ley,
tambin valen para las restantes fuentes formales del derecho.
Una cuestin previa es conocer la fuente de la teora de la hermenutica y si los
principios de tal teora pueden ser establecidos imperativamente por el legislador. Esta
teora se elabora por la doctrina y la jurisprudencia a la que corresponde elaborar el
derecho y promover su desarrollo. En suma la teora de la hermenutica es la expresin
de la ciencia jurdica que debe ser respetada por su conformidad con los principios
cientficos y no por su articulacin en un texto legal.

Mtodos de integracin del derecho

Reglas del Cdigo Civil y Comercial


Art.2: La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre
derechos humanos, los principios y los valores jurdicos, de modo coherente con
todo el ordenamiento.

Las leyes anlogas: consiste en buscar las condiciones del mismo principio en otras
hiptesis a los que se lo aplica por va deductiva. Lo esencial consiste en que el caso no
normado tenga elementos comunes al previsto por la norma.
Principios generales de derecho: Pueden entenderse como fuente y como elemento d
interpretacin de la ley. Se recurre a ellos para resolver cuestiones que no tienen
solucin en la ley. Son fuente porque son fundamento de donde deriva la validez del
contenido de la norma particular. Por ejemplo el principio de igualdad (art. 22 CN), la
regla que indica que no se puede obligar a lo que la ley no manda.

El texto expresa que los precedentes criterios interpretativos deben considerarse "de
modo coherente con todo el ordenamiento jurdico". Ello permite superar la limitacin
derivada de una interpretacin meramente exegtica y dar facultades al juez para
recurrir a las fuentes disponibles en todo el sistema, de conformidad con conocida
jurisprudencia del Alto Tribunal segn la cual la interpretacin debe ser "armnica".
Se trata, para decirlo con Savigny, del elemento "sistemtico", el cual "tiene por objeto
el lazo ntimo que une las instituciones y reglas del derecho en el seno de una vasta
unidad".

Los tratados sobre derechos humanos


stas contienen de modo caracterizado disposiciones atinentes al resguardo de bienes
fundamentales de las personas y de la comunidad (derecho a la vida, a la integridad
fsica, la igualdad, la libertad, la proteccin del orden democrtico, etc.).
De ah que, entraando tales bienes, como expresa Alexy, "las formas principales del
Derecho racional de la modernidad", asumen la estructura normativa de los "principios",
en tanto constituyen mandatos de optimizacin que ordenan realizarlos, en la mayor

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medida posible. De ah que cuanto se ha dicho sobre la interpretacin de los principios y
valores es aplicable al presente punto.
Los Fundamentos comparten lo expuesto: "cuando se interpreta una norma, tienen
especial relevancia los tratados de derechos humanos, porque tienen un contenido
valorativo que se considera relevante para el sistema"

Art. 3 del Cdigo Civil y Comercial:


Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su
jurisdiccin mediante una decisin razonablemente fundada.

Se trata de una nota caracterstica del moderno Estado de Derecho, por cuanto: a) el
Estado reserva para s la potestad de solucin de conflictos por lo que, escribe Ferreira
Rubio, "no puede admitirse que el juez se excuse de cumplir su misin, ya que esto
determinara (...) un alto grado de dispersin y conflicto social" y b) el Estado
encomienda a uno de sus poderes (el Judicial), la resolucin de los asuntos jurdicos,
prohibiendo, de tal modo, el reenvo a los otros poderes, tal y como sucedi en diversas
pocas y lugares, a fin de que sean stos los que diriman los asuntos ante el vaco u
oscuridad legal. Vlez asumi dicha concepcin en el art. 15, el que toma, a la letra, del
Cdigo de Napolen. La obligacin de fallar es tan categrica que no puede excusarse
"bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes", disponiendo las
normas adjetivas plazos en que tales resoluciones deben cumplimentarse; previndose
sanciones penales en caso de incumplimiento, y proporcionndose criterios de
interpretacin e integracin jurdica de mediar ambigedad, vaguedad o laguna.
El art. 3 conserva dicha perspectiva aunque, coherente con la filosofa que inspira la
reforma ya aludida en las glosas precedentes, omite toda referencia respecto de la
plenitud y claridad del ordenamiento, e incluye dos notas: el deber de que las decisiones
sean "fundadas" y de que lo sean de modo "razonable".

Efectos de la ley:
a) Con relacin a las personas:
Cdigo Civil y Comercial. Art. 4. mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias
para todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o
extranjeros, residentes, domiciliados o transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en
leyes especiales.

La obligatoriedad referida en el artculo se apoya en el carcter imperativo de la ley, la


que debe ser interpretada en sentido amplio y comprensivo de todas las normas de
carcter general dictadas por los rganos competentes; mientras que la territorialidad
determina el mbito de validez de las normas en relacin a cierto territorio,
vinculndose, con el principio de soberana y el de igualdad ante la ley consagrado por
la Constitucin Nacional y distintos tratados internacionales en orden al resguardo de la
necesaria seguridad jurdica. Como regla general, se aplica la ley territorial a todos los
habitantes, y slo cuando sta lo dispone, en ciertos supuestos, se har aplicacin de la
ley extranjera por los jueces de nuestro pas; aunque, existen leyes que no reconocen
excepciones de derecho internacional privado, como las de polica y seguridad, que se
aplican segn el derecho interno en todos los casos.

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Art. 8. Principio de inexcusabilidad. La ignorancia de las leyes no sirve de excusa
para su cumplimiento, si la excepcin no est autorizada por el ordenamiento
jurdico.

El artculo sienta un principio jurdico aplicable para el universo regido por el Cdigo,
en cuya virtud una vez publicada y vencidos los plazos respectivos (art. 5) la ley se
reputa conocida por todos, sin que los particulares puedan invocar su ignorancia para
eludir su aplicacin (art. 8). Este principio constituye la base de todo el orden social,
pues, si se pudiese invocar la ignorancia de las leyes para escapar a las consecuencias
de los actos, ningn derecho podra subsistir y reinaran la inseguridad y la anarqua.

b) Con relacin al tiempo:


Cdigo Civil y Comercial: Art. 5. Vigencia. Las leyes rigen despus del octavo
da de su publicacin oficial, o desde el da que ellas determinen.

Art. 7.Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican


a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes. Las leyes no
tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en
contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos
amparados por garantas constitucionales. Las nuevas leyes supletorias no son
aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las normas ms
favorables al consumidor en las relaciones de consumo.

Efecto inmediato de las leyes: cuando la ley se aplica no solamente a los actos que
sucedan en el futuro sino que tambin se aplica a las consecuencias y efectos de las
relaciones y situaciones jurdicas constituidas con anterioridad a la entrada en vigencia
de la ley.

Efecto retroactivo: Cuando la ley afecta la etapa dinmica (constitutiva) de la relacin


o situacin jurdica. Tambin cuando esta vuelve sobre las consecuencias ya cumplidas.
Otro caso de efecto retroactivo cuando la ley vuelve sobre la extincin de la situacin
jurdica. (Si se derogara el divorcio vincular, y todos aquellos divorcios producidos
quedaran sin efecto).

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Ej:

El efecto diferido de las leyes es cuando su efecto sigue vigente an despus de su


derogacin. Ejemplo en el contrato. Las leyes supletorias incorporadas si cambian o son
reemplazadas, no sern aplicables a los contratos en curso de ejecucin.

c) Respecto a la voluntad individual:


Imperativas: Son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntades de
las personas sujetas a ellas, deben cumplirse aun cuando ambas partes prefieran no
hacerlo. En algunos casos asumen forma de mandatos o de prohibiciones.
Supletorias: Son aquellas que suplen el silencio de las partes. Son numerosas en
materia de contratos.
Solo tienen validez en el caso en que las partes no hayan dispuesto nada sobre ciertas
consecuencias que no hayan previsto, de ah que se llaman supletorias. Tambin son
denominadas interpretativas porque el legislador procura interpretar lo que hubieran
establecido los contratantes. Si de ello no estn de acuerdo, pueden dejarlo sin efecto
disponiendo otra cosa.

Aplicacin del Derecho extranjero


Art. 2594. Normas aplicables. Las normas jurdicas aplicables a situaciones
vinculadas con varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados
y las convenciones internacionales vigentes de aplicacin en el caso y, en defecto de
normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado
argentino de fuente interna.

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Aun cuando el Cdigo Civil sustituido nada deca al respecto, e incluso con
anterioridad a la reforma constitucional de 1994, la CSJN en el caso "Ekmekdjian c.
Sofovich" (7/7/1992), basndose en el art. 27 de la Convencin de Viena de 1969 sobre
el derecho de los tratados, reconoci la primaca de las normas contenidas en los
tratados internacionales ante un eventual conflicto con cualquier disposicin interna. La
reforma constitucional de 1994 en el art. 75 inc. 22 otorga a los tratados y concordatos
jerarqua superior a las leyes, al tiempo que se incorpora con rango constitucional la
normativa internacional en materia de derechos humanos. De esta manera la reforma
ratific "el curso de una corriente que ya se haba instalado en el derecho argentino".

Art. 2595. Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero


resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los
jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan
alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero
no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o personal,
o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las
reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales
reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los vnculos ms estrechos con la
relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin
jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos
deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las
finalidades perseguidas por cada uno de ellos.

Este artculo trata algunas cuestiones vinculadas al funcionamiento de la norma de


conflicto de leyes, cuando sta indica como aplicable un derecho extranjero.

Orden publico: Se denomina orden pblico al conjunto de principios eminentemente


religiosos, morales, polticos, econmicos, a los cuales se vincula la digna subsistencia
de la organizacin social establecida. Alude a una categora o clase de disposiciones de
inters fundamental para el pueblo, para la nacin, para la sociedad entera.

Fuentes del orden pblico: Las que constituyen el derecho pblico de un pas o
constituciones polticas.
Las que organizan las instituciones fundamentales al derecho privado que conciernen:
A la personalidad (nombre, estado, domicilio, etc)
A la familia (matrimonio, parentesco, patria potestad, tutela, curatela),
A la herencia (orden sucesorio, libertad de testar, legitimar, etc).
Al rgimen de los bienes (dominio, condominio, usufructo, uso, servidumbre, etc).
Aquellos cuya observancia interesa al mantenimiento de la moral y las buenas
costumbres.

Importancia prctica: desde el punto de vista prctico tiene una gran importancia por su
incidencia respecto del funcionamiento de la autonoma de la voluntad de los
particulares y de la aplicabilidad extraterritorial de la ley extrajera.

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Orden pblico y leyes extranjeras:
Art. 2600 Cdigo Civil y Comercial: Las disposiciones de derecho extranjero
aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los
principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico
argentino.

Las normas de conflicto de leyes parten de la base de que las relaciones y situaciones
jurdicas vinculadas con dos o ms ordenamientos jurdicos nacionales ("casos
internacionales") pueden resultar sometidas, segn la eleccin que haga el legislador, a
la regulacin del derecho privado propio o de un derecho extranjero. Pero la aplicacin
de un derecho privado extranjero dentro del propio territorio (extraterritorialidad del
derecho privado extranjero), no es incondicional. Cada derecho nacional se reserva la
potestadi de rechazar la aplicacin por sus jueces de normas forneas cuando los
resultados a que conducen no son compatibles con las pautas estructurales de su
sistema, los principios bsicos sobre los que est edificado el ordenamiento propio. Se
trata del resguardo que cada derecho adopta procurando evitar soluciones extraas,
incompatibles con su ideologa jurdica. De all que se diga que toda norma de conflicto,
lleva nsita la clusula de reserva (o clusula general de orden pblico) que filtra las
soluciones basadas en normas no nacionales, permitiendo aceptar o rechazar su
aplicacin.

Art. 6. Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos
del derecho es el siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche.
En los plazos fijados en das, a contar de uno determinado, queda ste excluido del
cmputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se computan de
fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial
del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos
vencen a la hora veinticuatro del da del vencimiento respectivo. El cmputo civil de los
plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das inhbiles o no
laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda
sta excluida del cmputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las
partes pueden disponer que el cmputo se efecte de otro modo.

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BOLILLA 3

Persona: son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos.


(Art 30 del cdigo de Vlez)
La mayora de la doctrina entiende que no es tarea del codificador, establecer
conceptos, sino leyes. Por ende, en el actual Cdigo Civil y Comercial de la Nacin se
ha excluido el art. 30 del Cdigo de Vlez que defina a la persona.

Tipos:
a) De existencia visible: persona fsica
b) De existencia ideal: persona jurdica

Comienzo:
Art. 19 del Cdigo Civil y Comercial: La existencia de la persona humana
comienza con la concepcin.
Diferencia con el Cdigo de Vlez, se elimina la precisin de concepcin en el seno
materno para abarcar a otros tipos de concepcin, sin distinguir el lugar donde se
produzca esta. La constitucin de la nacin velaba por esta situacin con la
incorporacin del Pacto de San Jos de Costa Rica y con la Convencin sobre los
Derechos del nio.

Art. 20: Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la concepcin es el


lapso entre el mximo y el mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se presume,
excepto prueba en contrario, que el mximo de tiempo del embarazo es de 300 das, y el
mnimo de 180, excluyendo el da del nacimiento.

Persona por nacer:


Art. 21: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o
implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace
con vida, se considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se
presume.

Cabe resaltar que el nuevo Cdigo Civil regula en tres artculos el rgimen de la
persona por nacer. No contiene ninguna definicin de persona, tampoco caracteriza a la
persona fsica o de existencia visible a la que denomina persona humana, ello porque si
hay algo que no requiere definicin, menos en un cuerpo de leyes, es el propio ser
humano (Llambas)

Derechos personalsimos
Aquellas prerrogativas extrapatrimoniales, inalienables, relativamente indisponibles,
intrnsecas, oponibles erga omnes, las cuales corresponden a toda persona por su sola
condicin de tal, desde antes de su nacimiento y hasta despus de su muerte y de las que
no puede ser privado por la accin del Estado ni de otros particulares, porque esto
implicara desmedro o menoscabo de la personalidad. Derechos subjetivos esenciales.
Extrapatrimoniales: no son valuables en dinero, no tienen contenido econmico.
Inalienables: no se pueden negociar.

Naturaleza jurdica: En general se los considera derechos subjetivos. Para Orgaz no, son
valores que estn por encima del derecho.

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Evolucin histrica:
En Argentina, en un principio se desconoci esta categora. Velez los nombra
nicamente en una nota en la cual expresa que hay derechos que tienen su origen en la
existencia del individuo mismo al que pertenecen, como el honor, la libertad, el cuerpo
de la persona, etc. Sin duda, la violacin de estos derechos personales puede dar lugar a
una reparacin que constituye un bien, jurdicamente hablando, pero e la accin nada
hay de personal: es un bien exterior que se resuelve en un crdito.
A partir del fin de la segunda Guerra Mundial, comienza la reformulacin del concepto
de persona.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos de la ONU, el Pacto Internacin de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, y el pacto de San Jos de Costa Rica.

Con la nueva reforma, en el actual Cdigo Civil y Comercial de la nacin se introduce


un captulo regulando expresamente estos derechos. Se destacan:
Inviolabilidad de la persona humana (art. 51); Reconocimiento + respeto de su
dignidad.
Proteccin de la dignidad personal (art. 52); Pudiendo reclamar la prevencin y
reparacin de los daos sufridos.
Derecho a la imagen (art. 53); Es necesario el consentimiento de la persona cuya
imagen se pretende utilizar.
Prohibicin de toda prctica destinada a producir una alteracin gentica del embrin
que se transmita a su descendencia (art. 57);
Investigacin mdica en seres humanos (art. 58); Hay una serie de requisitos, tales
como el consentimiento de la persona, contar con autorizacin previa del organismo
correspondiente, etc.

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Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud (art. 59);
consentimiento de la persona.
Directivas mdicas anticipadas (art. 60); La persona plenamente capaz puede anticipar
directivas y conferir mandato respecto de su salud y en previsin de su propia
incapacidad.
Disposiciones sobre exequias (art. 61); La persona plenamente capaz puede disponer,
por cualquier forma, el modo y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como
la dacin de todo o parte del cadver con fines teraputicos, cientficos, etc. Si la
voluntad del fallecido no est expresada, la decisin corresponde al cnyuge, o a sus
parientes segn el orden sucesorio.

Biotica: Es el estudio sistemtico de la conducta humana en el rea de las


ciencias de la vida y en la atencin de la salud, en tanto que dicha conducta es
examinada a la luz de los principios y valores morales.

Principios
Beneficencia: unido a los conceptos de NO DAAR y HACER EL BIEN. Hacer
el mayor bien con el menor dao posible.
Autonoma del paciente: La palabra del mdico no es palabra santa e
inequvoca. El paciente siempre tendr la palabra final para elegir que tipo de
tratamiento quiere recibir, y para dar su consentimiento.
Esto varia respecto a la edad, los menores de edad, segn la Convencin sobre Derecho
del Nio, tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le concierne as como a
participar en las decisiones sobre su persona. Se presume que el adolescente entre 13 y
16 aos tiene aptitud para decidir por si respecto de aquellos tratamiento que no resultan
invasivos, ni comprometan su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad fsica. Si se trata de tratamientos invasivos, el adolescente debe prestar su
consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se
resuelve teniendo en cuenta su inters superior.
A partir de los 16 aos el adolescente es considerado como un adulto para las
decisiones atinentes al cuidado de su propio cuerpo.
Justicia.

Problemas de la biotica: Pluridisciplina, pluralismo filosfico, y la existencia de


distintos intereses de cuerpos profesionales.
El Cdigo Civil y Comercial ha consagrado los principios que dan sustrato a la
biotica. Designa un nuevo campo, cuyo nacimiento puede ubicarse en la segunda mitad
del siglo pasado, al tomarse conocimiento de las atrocidades cometidas con seres
humanos invocando la necesidad del progreso de la ciencia.
En su perfil protectorio de la persona humana, establece:

Art. 17: Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un valor
comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social, y solo pueden
ser disponibles por su titular siempre que se respete alguno de esos valores y segn
lo dispongan las leyes especiales.

Art. 51: La persona humana es inviolable y en cualquier circunstancia tiene


derecho al reconocimiento respeto de su dignidad.

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Todo ser humano tiene frente a cualquier otro el derecho a ser respetado por l como
persona, a no ser perjudicado en su existencia (vida, cuerpo, salud), y en su propia
dignidad (honor, intimidad, imagen), y cada individuo est obligado frente a cualquier
otro de modo anlogo. La relacin de respeto mutuo que cada uno debe a cualquier otro
y puede exigir de ste es la relacin jurdica fundamental, la cual es la base de toda
convivencia en una comunidad jurdica y de toda relacin jurdica en particular
(Rivera).
Bidart Campos y Herrendorf han destacado la unin inescindible entre dignidad y
autonoma personal, sealando que "en una democracia constitucional, en la que la
dignidad y el valor de la persona humana ocupan un lugar prioritario y central, dicha
dignidad exige que se respeten las decisiones personales, el propio plan o proyecto de
vida que cada cual elige para s, en la medida en que no perjudique a terceros, ni afecte
al bien comn; la intimidad es un aditamento de la dignidad, de manera que, en nuestra
filosofa constitucional, el principio de autonoma personal se halla unido
indisolublemente a la dignidad".

Manipulacin gentica: el articulo 57 dispone: Prcticas prohibidas. Est


prohibida toda prctica destinada a producir una alteracin gentica del embrin
que se transmita a su descendencia. El artculo resulta de importancia para marcar
un lmite a las biotecnologas aplicadas a la vida humana y ser motivo de interpretacin
determinar los alcances de tales lmites. Se incluye una norma especfica sobre la
investigacin en seres humanos (art. 58).

El Cdigo Civil sustituido careca de una regulacin integral y sistemtica de los


denominados derechos de la personalidad o personalsimos. En dicho cuerpo slo se
encontraban preceptos aislados sobre los delitos al honor. El derecho supranacional de
derechos humanos constitucionalizado (art. 75, inc. 22 CN), establece las bases
fundacionales del rgimen de los derechos personalsimos, en tanto la dignidad personal
como sus emanaciones (intimidad, imagen, identidad, honor y derechos sobre el propio
cuerpo) son reconocidos de manera explcita en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y en otros instrumentos supranacionales.
La incorporacin de esa regulacin integral y sistemtica es una manifestacin del
proceso de constitucionalizacin del derecho privado.
Derecho a la vida:
Encuentra proteccin en la CN desde el prembulo, art. 16, 18 y el anterior art. 33(antes
de la reforma).
Art. 16.- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no
hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales
ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La
igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
Art. 18.- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a
declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse
a su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda

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medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que
aqulla exija, har responsable al juez que la autorice.

Casos que interesan al Derecho:


Solicitud para adelantar el parto en caso de anencefalia:
2001. La CSJ autorizo una induccin de parto a una mujer que lo requiri a un hospital
de la ciudad de Buenos Aires, dado que el feto presentaba una anencefalia.
En el derecho argentino solamente existen 2 casos en los que el aborto no es punible: el
aborto teraputico, cuando est en riesgo la vida de la madre, y el aborto eugensico
cuando existiera violacin de mujer idiota o demente.

Dilemas planteados:

La disponibilidad de la vida por parte de la persona. Eutanasia, suicidio.


La eutanasia es la intervencin directa con que se pone fin a la vida de una persona a su
peticin para no tener que soportar dolor o padecer enfermedades incurables. En
argentina no exista una norma que hablara de este tema. Se aplicaba la figura de
homicidio simple o agravada por el vnculo, etc. Sin embargo, con la reforma del nuevo
Cdigo Civil y Comercial se ha incorporado lo siguiente:
Art. 60 regula las directivas anticipadas, aclara: Las directivas que impliquen
desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas. De esta manera, se
mantiene la prohibicin de la eutanasia conforme a la actual redaccin de la ley 26529
que regula los derechos de los pacientes. Sin embargo, en el artculo 59 del nuevo
Cdigo Civil se ratifica lo dispuesto por la ley 26742 de muerte digna y se permite la
renuncia a la alimentacin y la hidratacin, en lo que constituye una forma de
eutanasia pasiva.

Derecho al propio cuerpo. Se plantea la disponibilidad o no de la persona sobre su


cuerpo. Para toda intervencin o tratamiento se requiere el consentimiento del paciente,
aunque puede suceder que la persona se encuentre inconsciente y se trasladara la
pregunta a los familiares. Uno de los problemas en este tema son las operaciones de
cambio de sexo. La ley 17,132 prohbe este tipo de intervenciones, salvo orden judicial
que la avale.
Art. 59 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Si la persona se encuentra
absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad al tiempo de la atencin
medica y no la ha expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser
otorgado por el represntate legal, el apoyo, el cnyuge, el conviviente, el pariente
o el allegado que acompae al paciente, siempre que me die situacin de
emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal grave para su vida o su salud.
En ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consentimiento si su
actuacin es urgente y tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.

CASO BAHAMONDEZ: Testigo de Jehov que rechaza transfusin sangunea


para salvarle la vida por motivo de sus creencias religiosas. A partir del
Caso Bahamondez, la jurisprudencia, que se inclina por respetar la decisin del paciente
a no transfundirse, en las condiciones arriba mencionadas, es abrumadora. Sin embargo,
es menester aclarar que no ocurre lo mismo con los menores, donde en caso de
oposicin de los padres a que se practiquen en sus hijos transfusiones sanguneas, se
debe recurrir a la justicia. Porque en estos casos el derecho a la libertad de cultos, debe
ceder ante el derecho a la vida y a la salud de los incapaces teniendo en cuenta que el

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ejercicio de la patria potestad no debe ser abusivo y que los menores que no
pueden decidir por s mismos, deben ser protegidos por el Estado

Derecho a la intimidad: intimidad es el mbito de la vida privada, ideas, sentimientos,


que la persona quiere preservar fuera del alcance de terceros y que solamente en
ocasiones excepcionales cabran limitar.
Cdigo Civil y Comercial: Art. 52. Afectaciones a la dignidad. La persona
humana lesionada en su intimidad personal o familiar, honra o reputacin, imagen
o identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su dignidad
personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de los daos sufridos,
conforme a lo dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1.

El Cdigo Civil sustituido no contena una norma como lo ahora contemplada en el art.
52, ni en l se prevea la funcin preventiva del derecho de daos. Este artculo
contempla las consecuencias que se derivan de toda vulneracin a la dignidad, de la cual
son reflejos los derechos personalsimos que mencionan a ttulo enunciativo.
Art. 1770. Proteccin de la vida privada. El que arbitrariamente se entromete en la
vida ajena y publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus
costumbres o sentimientos, o perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser
obligado a cesar en tales actividades, si antes no cesaron, y a pagar una
indemnizacin que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias.
Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la sentencia en
un diario o peridico del lugar, si esta medida es procedente para una adecuada
reparacin

La proteccin a la intimidad deriva directamente de la Constitucin. El art. 19, CN, crea


la denominada zona de reserva de la persona, para aquellas "acciones privadas de los
hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica ni perjudiquen a un
tercero..." que "...estn reservadas slo a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados".
Adems, el art. 11 del Pacto de San Jos de Costa Rica es an ms claro al garantizar:
"2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la
de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques a su honra o
reputacin " .En el caso de los nios, la Convencin sobre los Derechos del Nio
establece en su art. 16: " 1. Ningn nio ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales
en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales
a su honra y a su reputacin. 2.El nio tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o ataques.
El art. 1770 es representativo de la funcin preventiva de la responsabilidad civil,
porque la accin principal que reconoce no es la de daos, sino la de cesacin de
perturbacin de la intimidad. Se relaciona directamente con el art. 52.
Slo las personas de existencia visible son titulares del derecho a la intimidad, no as
las personas jurdicas, b) Los muertos carecen de intimidad, sin perjuicio del respeto
genrico debido a los difuntos y de los derechos de los allegados que invoquen un
inters legtimo. Adems se aclar que la 'arbitrariedad' se refiere a la antijuridicidad de
la conducta lesiva, salvo que se acredite la concurrencia de una causa de justificacin;
que no es necesaria la concurrencia de dolo o culpa para que se aplique el artculo; que
la sola violacin de la intimidad, que normalmente produce dao moral, faculta al juez a
imponer una indemnizacin equitativa aunque no se pruebe ningn dao, sin perjuicio
de la aplicacin de los principios generales si esto se demuestra; que la indemnizacin

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por violacin a la intimidad es una verdadera indemnizacin y no una indemnizacin de
equidad, pero que esa equidad es un criterio para la fijacin de la indemnizacin "

Art. 53. Derecho a la imagen. Para captar o reproducir la imagen o la voz de una
persona, de cualquier modo que se haga, es necesario su consentimiento, excepto
en los siguientes casos:
a) que la persona participe en actos pblicos;
b) que exista un inters cientfico, cultural o educacional prioritario, y se tomen las
precauciones suficientes para evitar un dao innecesario;
c) que se trate del ejercicio regular del derecho de informar sobre acontecimientos
de inters general.
En caso de personas fallecidas pueden prestar el consentimiento sus herederos o el
designado por el causante en una disposicin de ltima voluntad. Si hay
desacuerdo entre herederos de un mismo grado, resuelve el juez. Pasados veinte
aos desde la muerte, la reproduccin no ofensiva es libre.

El derecho a la propia imagen constituye una especie de los denominados derechos


personalsimos que junto con el honor y la intimidad protege las manifestaciones
espirituales de la persona. ste ha sido definido como aqul "cuyo regular ejercicio
permite oponerse a que por otros individuos y por cualquier medio se capte, reproduzca,
difunda o publique sin su consentimiento o el de la ley su propia imagen o voz"
(Rivera). Este derecho goza de amparo constitucional, ya sea como un aspecto del
derecho a la privacidad (art. 19 de la CN), o bien como un derecho autnomo implcito
en su art. 33, a lo que se suma su recepcin por va del art. 75 inc. 22 que otorga rango
constitucional a diversos instrumentos internacionales entre los que se encuentra el
Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11).
Existe consenso en que el derecho a la imagen goza de una esfera jurdica propia,
constituyendo una categora autnoma e independiente de la proteccin de otros
derechos personalsimos. De ah que su vulneracin se configura con la mera captacin
de la imagen o la voz sin el consentimiento del sujeto, aun cuando no se infiera una
lesin a la privacidad, al honor o a la identidad personal.

La libertad como derecho personalsimo


Facultad natural que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar,
por lo que es responsable de sus actos.
En doctrina, una conocida clasificacin distingue:
- Libertad interna: Facultad que tiene el hombre de elegir y determinarse por si mismo,
sin ningn tipo de coaccin externa. Potencia del espritu, de la inteligencia y de la
voluntad. (Libre albedrio)
- Libertad externa: Facultad de manejar los propios movimientos. (caminar, entrar,
permanecer, salir, etc), o la libertad de las acciones (hacer o no hacer).
- Libertad moral: facultad de elegir y realizar todo aquello que no est prohibido por la
ley, la moral y las buenas costumbres.

La libertad como atributo de la persona


Atributo natural del ser humano, le pertenece sin que se requiera legislacin alguna que
expresamente lo reconozca u otorgue.
Es imprescindible para el adecuado desarrollo de su inteligencia y de su voluntad.

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La libertad civil
Poder o facultad de hacer todo aquello que las leyes no prohben, y de no hacer todo
aquello quelas leyes no imponen como obligacin.
Art. 19 CN: Ningun habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la
lye, ni privado de lo que ella no prohbe.

La libertad en las declaraciones de derechos humanos


1) Carta del atlntico (1941): Se reafirmo la autodeterminacin de los pueblo y en los
atributos esenciales de la libertad individual.
2) Declaracin de Filadelfia (1944): Todos los seres humanos sin distincin de raza,
credo o sexo, tienen el derecho de perseguir su bienestar material y su desarrollo
espiritual, en condiciones de libertad y dignidad, igualdad de oportunidades.
3) Carta de las naciones unidas (1945): proclamo la necesidad de promover el respeto
universal y efectivo de los derechos y libertades humanos.
4) Declaracin Americana de los Derechos y Libertades del hombre (1948): Consagro
los principios necesitados de proteccin internacional y reconoci los derechos naturales
del hombre, entre ellos, derecho a la vida, a la libertad, a la seguridad e integridad de la
persona.
5) Declaracin Universal de los Derechos Humanos: Se proclama que todos los seres
humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos; toda persona tiene todos los
derechos y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin algn de raza,
color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier otra ndole; todo individuo
tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona (etc)

La libertad en la legislacin civil


1) Libertad de movimiento: libertad locomotriz
2) Libertad de hacer o no hacer: esta situacin se puede dar en diversos contextos como
por ejemplo en el mbito del derecho de trabajo, se advierte la posibilidad de rescindir
el contrato de trabajo en cualquier tiempo que fuera, o en otro aspecto, la servidumbre
no puede consistir en una obligacin de hacer.
3) Libertad en la esfera domestica: Se vincula con la inviolabilidad del domicilio,
garanta de raz constitucional, y especialmente tutelada en el derecho penal.
4) Libertad en la esfera de la intimidad:
5) Libertad en cuanto al modo de vida: cada uno puede llevar su vida del modo que le
plazca, las nicas limitaciones al respecto son en relacin a la convivencia, o al rgimen
de propiedad horizontal en la cual no se debe perturbar a los vecinos.
6) La libertad de conciencia: los actos jurdicos deben estar formados por hecho que no
se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia.

Derechos que protegen la integridad espiritual.


Derecho a la intimidad: en el mbito de la vida privada, ideas, sentimientos, que la
persona quiere preservar fuera del alcance de terceros y que solamente en ocasiones
excepcionales cabran limitar.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Son las cualidades intrnsecas que forman parte de la persona, constituyen la esencia de
su personalidad y la determinan en su individualidad.
Histricamente son 5 atributos: Nombre, estado, capacidad, domicilio y patrimonio.
En las personas jurdicas, el estado (civil) no est presente.

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Caractersticas: Son necesarios, tienen unidad (son nicos), son inalienables (no se
pueden comercializar ni transmitir, son imprescriptibles (vitalicios).

NOMBRE
Definicin segn Rivera: El nombre es el medio de identificacin de las personas en la
sociedad. Esta compuesto por el nombre de pila y por el apellido. El primero es la forma
de designacin de un individuo y se adquiere por su inscripcin en el Registro Civil; el
segundo es una designacin comn a todas las personas pertenecientes a una familia.

Naturaleza Jurdica:
En Francia, se toma al nombre como una propiedad, una cosa de la cual el titular es
dueo.
Otros hablaban de un derecho de personalidad, teora que no llego a prosperar.
Otros, mencionan una institucin compleja porque concurren 2 cualidades. El derecho
subjetivo de toda persona a un nombre, y la necesidad casi obligacin de tener un
nombre porque el estado necesita identificar a las personas. Este criterio fue receptado
por la ley 18.248.
En Argentina hubo una evolucin legislativa al respecto. En un principio, no haba
muchas normas al respecto. Luego, hubo leyes que regulaban la inscripcin del nombre
en los registros. Finalmente, todo el vaco legislativo se llena con la ley n 18.248 de
1969.

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 62: Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho y el deber de usar
el prenombre y el apellido que le correspondan.
Art. 63: Reglas concernientes al prenombre. La eleccin del prenombre esta sujeta
a las reglas siguientes:
a) Corresponder a los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin
para tal fin, a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la eleccin o
dar la autorizacin, al otro, en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores,
el Ministerio publico o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de
las personas.
b) No pueden inscribirse ms de tres prenombres, apellidos como prenombres,
primeros prenombres idnticos a primeros prenombres de hermanos vivos,
tampoco pueden inscribirse prenombre extravagantes;
c) Pueden inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas
y latinoamericanas.

Cmo se adquiere el nombre de pila?


Se adquiere con el uso y por la inscripcin en el Registro.
Ley 18.248:
El nombre de pila se adquiere por la inscripcin en el acta de nacimiento.
Eleccin del nombre:

Se ejercer libremente, salvo:


1) los nombres que sean extravagantes, ridculos, contrarios a nuestras costumbres, que
expresen o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas, o que susciten equvocos
respecto del sexo de la persona a quien se impone.
2) Los nombres extranjeros, salvo los castellanizados por el uso o cuando se tratare de
los nombres de los padres del inscripto, si fuesen de fcil pronunciacin y no tuvieran

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traduccin en el idioma nacional. Queda exceptuado de esta prohibicin el nombre que
se quisiera impones a los hijos de los funcionarios o empleados extranjeros.
3) los apellidos como nombres
4) primeros nombres idnticos a los hermanos vivos.
5) ms de tres nombres.

APELLIDO
El apellido es la designacin comn a todos los miembros de una familia. Corresponde
distinguir entre doble apellido y apellido compuesto.

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 64: Apellido de los hijos.
El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los conyuges; en caso de
no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las personas.
A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se puede
agregar el apellido del otro.

Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la integracin


compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos.

El hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial lleva el apellido de ese


progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente, se aplica
el primer prrafo de ese art. Si la segunda filiacin se determina despus, los
padres acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los
apellidos, segn el inters superior del nio.

Adquisicin del apellido.


El apellido se adquiere en principio por filiacin, y no por voluntad paterna.
En el caso de la mujer casada, por el matrimonio se adquiere el derecho al uso del
apellido del marido.
Tambin puede adquirirse por un acto administrativo como acaece en los menores no
reconocidos.
El hijo matrimonial lleva el primer apellido del padre.

Art. 67: Cnyuges. Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del
otro, con la preposicin de o sin ella.
La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede usar el
apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice
a conservarlo.
El cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no
contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin con vivencial.

Apellido del hijo adoptivo.


Art. 626: El apellido del hijo por adopcin plena se rige por las siguientes reglas:
- si se trata de una adopcin unipersonal, el hijo adoptivo lleva el apellido del
adoptante; si el adoptante tiene doble apellido, puede solicitar que este sea
mantenido;
- Si se trata de una adopcin conjunta, se aplican las reglas generales relativas al
apellido de los hijos matrimoniales;

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- Excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del adoptado, a peticin
de parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido de origen al
apellido del adoptante o al de una uno de ellos si la adopcin es conjunta;
- En todos los casos; si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente, el juez debe valorar especialmente su opinin.

Cambio de nombre.
Art. 69: El cambio de nombre o apellido solo procede si existen justos motivos a
criterios del juez.
Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros,
a:
- el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad;
-la raigambre cultural, tnica o religiosa;
-la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquier a sea su causa,
siempre que se encuentre acreditada.
Se considera justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de
prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido
por haber sido victima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o
supresin del estado civil o de la identidad.

PSEUDONIMO
Etimolgicamente la palabra seudnimo significa nombre falso. Nosotros lo
concebimos como la designacin que una persona voluntariamente se da a s misma,
sea con el objeto de ocultar su verdadera identidad o de darle realce en el ejercicio de
una actividad, y que puede formarse con un nombre y apellido, con un prenombre o con
una designacin de fantasa.

Art. 72: Seudnimo. El seudnimo notorio goza de la tutela del nombre.

En la doctrina se ha sostenido que el seudnimo es un derecho de propiedad, tesis que


ha sido criticada porque se entiende que es un derecho extra patrimonial, es decir, no
susceptible de valoracin econmica.
Tambin se ha afirmado que es un derecho personalsimo, pero ello no es aceptable: la
persona es concebible perfectamente sin seudnimo.
Nosotros suscribimos la tesis del derecho de propiedad, en el sentido constitucional del
trmino, definida por la CSJ como comprendiendo todos los derechos apreciables que el
hombre pueda poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad; todo derecho que
tenga valor reconocido por la ley, a condicin de que su titular disponga de una accin
contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce.

Acciones de proteccin del nombre.


Art. 72: Puede ejercer acciones en defensa de su nombre:
a) Aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y
se prohba toda futura impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la
publicacin de la sentencia a costa del demandado;
b) Aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso;
c) Aquel cuyo nombre es usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa,
si ello le causa perjuicio material o moral, para que cese el uso.
En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede
disponer la publicacin de la sentencia.

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Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha fallecido,
por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de estos, por los
ascendientes o hermanos.

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BOLILLA 4

CAPACIDAD
El concepto de capacidad ha sido caracterizado como el grado de aptitud de la
persona para ser titular de derechos y deberes jurdicos y para el ejercicio de las
facultades que emanan de esos derechos o el cumplimiento de las obligaciones que
implican los mencionados deberes (Rivera)

Caracteres:
- Es susceptible de grados, se tiene en mayor o menor medida, se tiene en forma absoluta
o relativa, limitada o no, pero se tiene, salvo contadas excepciones, como regla general
se tiene en mayor o menor medida.
- La capacidad siempre, es la regla y la incapacidad la excepcin.
- Todo lo que es atinente a la capacidad de las personas tiene fundamento en lo que se
llama el Orden Publico. Cuando esta se encuentra en juego, no queda margen para que
las partes de los actos o negocios jurdicos puedan pactar de forma distinta a lo que est
dispuesta en la ley, las partes no las pueden desconocer bajo riesgo de que el acto que
celebren pueda ser nulo, ineficaz, invlido.

Desde una perspectiva tradicional, la incapacidad fue introducida observando ciertas


condiciones de la persona y en busca de su proteccin; tradicionalmente, la minora
de edad y la condicin de salud mental que hacen a alguien vulnerable frente a terceros,
exponen a riesgo de perjuicio o abuso en el libre trfico jurdico. As, se pens la
respuesta de la incapacidad y ofreciendo a su vez la alternativa de ejecucin de los actos
a travs de mecanismos de representacin para poder celebrarlos as, los padres como
representantes de sus hijos incapaces, el curador como representante de la persona
declarada incapaz-. El Cdigo de Vlez distingui entre incapacidades de hecho
absolutas y relativas. Las primeras, privaban en forma total la aptitud de ejercer
derechos por s mismo: aqu se incluan las personas por nacer, los menores impberes
(menores de 14 aos), los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender
por escrito (art. 54 CC); la incapacidad de hecho relativa -casos particulares
comprendiendo los menores adultos (mayores de 14 aos) quienes podan ejercer
determinados actos reconocidos (art. 55 C.C.).

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 22: Capacidad de derecho. Toda persona humana goza de la aptitud para ser
titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta
capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados.

Art. 24: Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por si misma
sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en
una sentencia judicial.

La capacidad se desdobla en dos clases:


La capacidad de derecho o de goce: la aptitud para ser titular de derechos, o gozar de
derechos, prerrogativas o facultades y a su vez tambin de contraer obligaciones para
cumplir.

La capacidad de hecho o de ejercicio: a lo que apunta es a reconocerle a las personas su


aptitud para poder ejercer por s mismo, sin necesidad de valerse de representantes, los

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derechos de los cuales es titular. La persona humana no slo es titular de derechos, sino
que tambin puede ejercerlos por s misma. La capacidad de ejercicio, entonces, es la
facultad que tiene para ejercer por s esos derechos y deberes jurdicos de los cuales es
titular.

Por ejemplo la persona por nacer ya desde el momento de la concepcin puede ser
titular de derechos, pero claramente no los puede ejercer por si mismo, entonces, ser
capaz de derecho pero incapaz de hecho.
Aveces las dos capacidades confluyes positivamente en la persona pero a veces se tiene
una pero no se tiene la otra.
La cara opuesta a esto es la INCAPACIDAD.

Incapacidad de hecho o ejercicio.


La capacidad de ejercicio puede sufrir limitaciones: incapacidades de ejercicio. Dichas
incapacidades pueden estar expresamente previstas en el Cdigo (art. 24) -a lo que
agregamos: en otras leyes-, o bien surgir de una sentencia judicial (arts.38 y 49).
Mientras el art. 24 enumera las personas incapaces de ejercicio, por su parte el art. 100
establece que ellas ejercen por medio de sus representantes -cuya enumeracin surge del
art. 101 los derechos que no pueden ejercer por s.
A diferencia de lo que ocurre con las incapacidades de derecho, entre sus caracteres
aqu encontramos que: se instituyen en razn de una ineptitud psquica del sujeto para el
pleno y libre ejercicio de sus derechos; se suplen por el representante, o con
intervencin de un asistente o un sistema de apoyos, subsanndose as el impedimento;
persiguen un fin tuitivo de la persona sobre quien recae: es una medida de proteccin;
dan lugar a una nulidad relativa del acto. No obstante esa diferenciacin, es dable
destacar que las incapacidades de ejercicio tambin deben interpretarse en forma
restrictiva, ya que en caso de duda se estar a favor de la capacidad. Asimismo, son
susceptibles de gradacin.

Art. 24: Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio:


a) la persona por nacer
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el
alcance dispuesto en la Seccin 2 de este captulo; (persona que no ha cumplido 18
aos de edad.)
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en
esa decisin.

Segn el caso, las personas a las que alude el artculo ejercen sus derechos a travs de
sus representantes legales, bajo un rgimen de asistencia, o con la implementacin de
sistemas de apoyos para la toma de decisiones.
En el nuevo Cdigo se ha abandonado la clasificacin entre incapacidad de hecho
absoluta y relativa; como as tambin las categora de menor impber (incapaz
absoluto), menor adulto (incapaz relativo), demente (incapaz absoluto) y sordomudo
(incapaz absoluto). De modo que opera la tendencia por entonces impuesta por al
artculo 152 ter del Cdigo sustituido, segn la cual las sentencias deben determinar en
cada caso los limites exactos de la incapacidad del sujeto.

Incapacidad de derecho
Siendo la regla la capacidad, sus limitaciones deben estar expresamente previstas por la
ley y slo para situaciones excepcionales. Tales limitaciones son llamadas

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incapacidades de derecho. Las incapacidades de derecho sern siempre relativas ya que
no es posible que una persona adolezca de una incapacidad de derecho absoluta, lo que
equivaldra a una muerte civil. De este modo, no hay personas incapaces de derecho,
sino con incapacidad para determinados actos: falta la aptitud para ser titular de
determinada relacin jurdica.
Entre sus caracteres encontramos que: se sustentan, generalmente, en razones de orden
tico o moral; no son susceptibles de remedio o subsanacin, pues sera contradictorio
de la prohibicin legal que se previera algn modo de eludirla; se instituyen no para
favorecer a la persona incapaz, sino en su contra; dan lugar a la nulidad absoluta del
acto (Llambas).
Las capacidades de derecho son en relacin de ciertas personas y relacin con ciertas
cosas. Entonces algunas personas no se pueden celebrar ciertos actos y, a su vez,
algunas personas no pueden contratar respecto de ciertas cosas. Hay cuestiones, y esto
es comn a todo lo que son las incapacidades de derecho, de moral, de orden pblico
que estn por encima de los intereses individuales. Es decir, se intenta proteger el
inters del orden pblico, de las buenas costumbres.

Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:


Art. 25. Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no ha
cumplido dieciocho aos.

En el Cdigo de Vlez se subdividan en dos categoras: desde el nacimiento hasta los


catorce aos cumplidos eran considerados menores impberes, y menores adultos desde
esta edad hasta los dieciocho aos cumplidos (art. 127). La doctrina critic la existencia
de tal clasificacin, ya que se alegaba que en ambos casos se trataba de personas
incapaces de hecho que slo podan realizar por s los actos que el ordenamiento
jurdico les permitiera.
Desde el nacimiento hasta los dieciocho aos, el Cdigo llama a las personas menores
de edad. Son consideradas incapaces de ejercicio, en la medida que no cuenten con la
edad y grado de madurez suficiente (art. 24 inc. b) para ejercer los actos que el propio
ordenamiento jurdico les permite (arts, 26 y concs.), Los padres ejercen la
responsabilidad parental (art. 638) y son sus representantes legales (art. 101. inc. b). A
su vez, dentro de esta categora de personas menores de edad se encuentran los
adolescentes: desde los trece aos hasta la mayora de edad.

La mayora de edad se adquiere de pleno derecho el da en que la persona cumple


dieciocho aos de edad. Es decir, automticamente con el inicio de ese da, sin tener que
esperar el transcurso de las 24 horas del da del cumpleaos. A partir de all, la persona
adquiere la plena capacidad de ejercicio por haber cesado el presupuesto -la menor edad
del que deriva la incapacidad. Se extingue la titularidad de la responsabilidad parental
(arts. 638 y 699 inc. c) y, con ello, la representacin legal que ejercan sus padres (art.
101 inc. b). Asimismo, es causal de cese de la tutela (arts. 104 y l35). Ello as, sin
perjuicio de lo dispuesto para los casos de las personas menores de edad emancipadas
(arts. 27, 28 y 29).

Art. 26. Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor
de edad ejerce sus derechos a travs de sus representantes legales. No obstante, la
que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos
que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de

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intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada. La
persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le
concierne as como a participar en las decisiones sobre su persona. Se presume que
el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por s respecto
de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de
salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica.
Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est en
riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la
asistencia de sus progenitores y el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en
cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto a las
consecuencias de la realizacin o no del acto mdico. A partir de los diecisis aos
el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes al
cuidado de su propio cuerpo.

El principio general es que la persona menor de edad no ejerce sus derechos por s, sino
a travs de sus representantes legales: sus padres o, en su defecto, el tutor que se le
nombre. El segundo prrafo de la norma recoge el principio de capacidad o autonoma
progresiva para el ejercicio de los derechos de conformidad con la evolucin de sus
facultades, a travs de pautas flexibles. En efecto, como contrapartida de la incapacidad
de ejercicio emanada del art. 24 inc. b), las personas que cuenten con la edad y grado de
madurez suficiente podrn ejercer por s aquellos actos de acuerdo a los trminos en que
les sean permitidos por el ordenamiento jurdico. Por lo tanto, a mayor autonoma,
disminuye la representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los
hijos (art. 639 inc. b). Incluso, habiendo conflicto de intereses con sus representantes
legales, los hijos podrn intervenir por derecho propio y con asistencia letrada, sin
perjuicio de los dems supuestos especficos donde tambin se les reconoce
expresamente su actuacin con asistencia letrada.
Tienen derecho a ser odos en todos los procesos que los afectan directamente. Su
opinin debe ser tenida en cuenta y valorada segn su grado de discernimiento y la
cuestin debatida en el proceso.

Respecto a las decisiones sobre su propio cuerpo: el adolescente ser considerado como
un adulto a partir de los diecisis aos, con excepcin de lo dispuesto para algunos
supuestos especficos en la legislacin especial (trasplantes de rganos y materiales
anatmicos), (salud mental), (identidad de gnero).
Antes de esa edad, entre los trece y los diecisis aos, se presume -salvo prueba en
contrario que el adolescente tiene aptitud para decidir por s respecto de aquellos
tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan
un riesgo grave en su vida o integridad fsica. Para los otros tratamientos -que de por s
denotan una mayor importancia o seriedad en la cuestin a decidir-, el adolescente debe
prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores. Se trata de una decisin
coparticipada entre el adolescente y los progenitores. En caso de que los progenitores no
autoricen el tratamiento, se deber resolver teniendo en cuenta el inters superior del
adolescente, sobre la base de la opinin mdica respecto a las consecuencias de la
realizacin o no del acto mdico.

El Cdigo no reconoce capacidad para testar a las personas menores de edad.

Si bien la edad legal para contraer matrimonio es a los dieciocho aos se podr contraer
matrimonio vlido antes de los 16 aos previa dispensa judicial. A su vez, el que haya

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cumplido la edad de 16 aos puede contraer matrimonio con autorizacin de sus
representantes legales.

Art. 27. Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos
emancipa a la persona menor de edad. La persona emancipada goza de plena
capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en este Cdigo. La
emancipacin es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la
emancipacin, excepto respecto del cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del
da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada. Si algo es debido a la
persona menor de edad con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de
edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.

Las personas humanas adquieren plena capacidad de ejercicio no slo cuando alcanzan
la mayora de edad a los 18 aos (art. 25), sino tambin antes de esa edad a travs de la
emancipacin. Esta institucin, que proviene del Derecho Romano (emancipatio y venia
actatis), sustrae a la persona menor de edad de la patria potestad -ahora llamada
responsabilidad parental-, confiriendo la capacidad con algunas limitaciones (Rivera).
La norma regula el supuesto de la emancipacin por matrimonio.

Art. 28. Actos prohibidos a la persona emancipada. La persona emancipada no


puede, ni con autorizacin judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) hacer donacin de bienes que hubiese recibido a ttulo gratuito;
c) afianzar obligaciones.

Art. 29. Actos sujetos a autorizacin Judicial. El emancipado requiere autorizacin


judicial para disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin
debe ser otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.

Art. 30. Persona menor de edad con ttulo profesional habilitante. La persona
menor de edad que ha obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin
puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. Tiene la
administracin y disposicin de los bienes que adquiere con el producto de su
profesin y puede estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella.

La jurisprudencia ha sido conteste en interpretar que la capacidad laboral de las


personas menores de edad, reconocida ahora en el art. 30, constituye una excepcin a la
regla general de la incapacidad.

Art. 48.- Prdigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la


gestin de sus bienes expongan su cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de
edad o con discapacidad a la prdida del patrimonio. A estos fines, se considera
persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social
implica desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional
o laboral. La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y
descendientes.
A diferencia de los supuestos de incapacidad o capacidad restringida (art. 32), en donde
lo que se pretende es proteger a la propia persona -a quien, incluso, all se le confiere
legitimacin para iniciar la accin-, en el caso de inhabilitacin por prodigalidad lo que

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se busca con la limitacin al ejercicio de la capacidad jurdica es tutelar el patrimonio
familiar. De todas formas, por ms que no se menciona expresamente, sern de
aplicacin las normas sobre incapacidad o capacidad restringida en la medida en que no
sean incompatibles.

Art. 49. Efectos. La declaracin de inhabilitacin importa la designacin de un


apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el otorgamiento de actos de disposicin
entre vivos y en los dems actos que el juez fije en la sentencia.

Supuestos legales

Art. 1001: Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o


ajena, segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme a
disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est prohibida a
determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados por interposita persona.

Art. 1002: Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters propio:


a) Los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o
enajenacin estn o han estado encargados;
b) Los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y sus
auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que intervienen o
han intervenido;
c) Los abogados y procuradores; respecto de bienes litigiosos en procesos en los que
intervienen o han intervenido;
d) Los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre si.
Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de compraventa
sobre los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

Art. 1050: Tutores y curadores. No pueden recibir donaciones se requiere ser


capaz. Si la donacin es a una persona incapaz, la aceptacin debe ser hecha por su
representante legal; si la donacin del tercero o del representante es con cargo, se
requiere autorizacin judicial.

Hay alguna forma de evadir, eludir una incapacidad de derecho? No. En principio esa
sera la respuesta, adecundose a lo que dice la ley. Aunque en la prctica, hay muchas
formas basta con que nombre a un tercero, testaferro haga un negocio por interposita
persona y lo que en realidad yo no le puedo transmitir a ella porque es mi hija, para
esquivar ese obstculo lo hago por medio de otra persona. En la prctica esto es muy
sencillo y se da, aunque se pone en riesgo el acto porque investigando un poquito se
puede descubrir ese acto de simulacin.
No es un delito, si desde el punto de vista civil este acto est expuesto a una accin de
nulidad, atacable por cualquiera que se hubiera visto afectado por esta compraventa
simulada. Desde el punto de vista penal se podra hablar de una defraudacin, o estafa.

Supuesto especial. Condenados penales.


Aquellas personas que estn condenados a una pena de reclusin o prisin de ms de 3
aos, siendo privada de algunos derechos importantes. Son incapaces o no? La
mayora entiende que no.
Primero se lo priva del ejercicio de la patria potestad y a su vez se lo priva de lo que es
la administracin y disposicin de sus bienes por actos entre vivos.

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Lo que se trata de hacer es proteger a la persona, es decir, limitarlo para que no se vea
expuesto a una situacin riesgosa para su patrimonio debido a su situacin de encierro.
Puede realizar su testamento, se puede casar, puede reconocer hijos mas all de que no
pueda ejercer la patria potestad. Puede heredar, aunque sin su administracin y
disposicin; se le nombrara un curador.
Sufragar solo pueden hacerlo los procesador, los que no tienen condenar firme, los
condenados no. La condena firme normalmente tiene aparejado la inhabilitacin y
dentro de esta, no puede ejercer los derechos polticos.
Cuando cesa esta situacin? Cualquier situacin que haya llevado al cese de la
situacin de encierro mas all del caso de la libertad condicional que es continuando
vinculado al proceso.

Proteccin de los incapaces.

Art.100. Regla general. Las personas incapaces ejercen por medio de sus
representantes los derechos que no pueden ejercer por si.

La representacin de los incapaces es legal (porque la ley la establece


obligatoriamente), necesaria (para que todos puedan tener la posibilidad de actuar en su
vida civil), dual (ya que se complementa con la actuacin del Ministerio Pblico, conf.
art. 103) y controlada (existen actos que requieren un control, como los previstos en los
arts. 105 y 678)

Art. 101. Enumeracin. Son representantes:


a) De las personas por nacer, sus padres;
b) De las personas menores de edad no emancipadas, sus padres. Si faltan los padres,
o ambos son incapaces, o estn privados de la responsabilidad parental, o
suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c) De las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando,
conforme a la sentencia, estos tengan representacin para determinados actos; de
las personas incapaces en los trminos del ltimo prrafo del artculo 32, el
curador que se les nombre.

Art. 102. Asistencia. Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son
asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y en otras leyes
especiales.
La asistencia de apoyos, previstos en el art. 102, es consecuencia de la influencia del
cambio de paradigma en el modo de encarar y tratar situaciones vinculadas con las
personas con discapacidad (sobre el respeto y realizacin de sus derechos y garantas).
En tal sentido, se ha pasado de un modelo de "sustitucin" en la toma de decisiones
hacia otro denominado "modelo de asistencia en la toma de decisiones", todo ello, en el
marco del respeto a los derechos humanos de las personas con sufrimiento mental.
Cabe destacar que la Convencin sobre Derechos de las Personas con Discapacidad
establece la incorporacin de las medidas de apoyo y salvaguarda, eliminando el
concepto de "incapacidad de hecho" por el de "complemento".
No podemos dejar de mencionar aqu, a partir de dicha Convencin, la vigencia del
"modelo social de la discapacidad". Sobre el mismo se ha dicho que "Desde el modelo
social de discapacidad se pretende que las respuestas sociales frente al fenmeno mismo
de la discapacidad sean abordadas desde el respeto a la igual dignidad de todas las
personas y fundadas sobre la base de los derechos humanos. En este marco se proclama

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la inclusin de la diferencia que implica la diversidad psicosocial como una parte ms
de la realidad humana. Se entiende, pues, que no son las barreras que levanta la
sociedad para permitir la adecuada integracin de todos los grupos sociales conforme a
las necesidades de cada una de ellas. Es decir, el origen de la discapacidad est dado en
la interaccin de la persona con el contexto social en el cual se desenvuelve" (Palacios).
Segn Roveda y Giovanetti, "con la sancin de la ley 26.378 que ratifica la Convencin
Internacional de Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
se crea un nuevo paradigma en cuanto a los derechos de las personas con padecimiento
psquico, el cual consiste en el reconocimiento de su capacidad para ejercer por s sus
derechos, en la medida de sus posibilidades, y el apoyo por parte del Estado en ese
proceso".

Art. 103. Actuacin del Ministerio Pblico. La actuacin del Ministerio Pblico
respecto de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de
aquellas cuyo ejercicio de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser,
en el mbito judicial, complementaria o principal.
a) Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran involucrados
inters de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida; la
falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
b) Es principal cuando:
Los derechos de los representados estn comprometidos, y existe inaccin de los
representantes;
Cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de
los representantes;
Cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representacin.
En el mbito extrajudicial, el ministerio pblico acta ante la ausencia, carencia o
inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos los derechos
sociales, econmicos y culturales.

En virtud de los cambios de paradigmas operados en materia de derechos humanos y


respecto de la persona desde una dimensin tica y social, junto con la vigencia de los
tratados de derechos humanos incorporados en la Constitucin Nacional se impuso una
readecuacin de la funcin o rol del Ministerio Pblico.
Las modificaciones en materia de capacidad son, adecundose a los nuevos enfoques
instalados a partir de la Convencin de los Derechos del Nio y Convencin
Internacional de las Personas con Discapacidad, teniendo una influencia en lo normado
respecto de la representacin de las personas incapaces, el carcter, el alcance de dicha
representacin, quines pueden ser representantes y tambin el sentido y notas
caractersticas de su funcin.

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BOLILLA 5

DEMENTES
El principio general es la capacidad, con las nicas excepciones que prev el Cdigo y
las que determine una sentencia judicial.

Art. 140 del Cdigo de Vlez estableca: Ninguna persona ser habida por demente,
para los efectos que en este cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente
verificada y declarada por juez competente.

El nuevo Cdigo incorpora el principio de capacidad de ejercicio: toda persona puede


ejercer por s los actos jurdicos, con las solas excepciones establecidas en la norma.
Afirma la capacidad como regla y delimita o acota las eventuales restricciones que se
podrn establecer.
Las excepciones a que refiere el art. 23 comprenden aquellas consignadas
expresamente en el mismo Cdigo: a). el ejercicio de derechos de titularidad de
personas menores con escasa edad y escasa o dbil autonoma (arts. 26, 100 y concs.) y
b). las limitaciones al ejercicio de actos concretos a la persona con discapacidad
intelectual o psicosocial; en este segundo caso las restricciones resultan de una sentencia
judicial, son puntuales y enunciadas expresamente, persistiendo la capacidad en todo lo
que no es materia de limitacin (arts. 31, 32, 38 y concs). En este sentido y por esta
razn, el art. 24 slo enuncia como personas incapaces de ejercicio en relacin a los
mayores de edad supuesto residual, restrictivo y excepcional- a la persona declarada
incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.

El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin regula especialmente los temas vinculados


con la capacidad jurdica y la internacin psiquitrica, en forma articulada con la Ley
Nacional de Salud Mental (LNSM, 2010) y la CDPD.
En primer lugar, segn el nuevo texto, la nocin de incapacidad en la que juega
mayormente la figura de la representacin se reserva para casos extremadamente
excepcionales, configurados por aquellos supuestos en los que el sufriente se encuentra
en situacin de absoluta falta de voluntad jurdica para dirigir su persona o administrar
sus bienes (por ejemplo estado de coma permanente)
De modo tal que los incapaces de obrar del anterior cdigo, sern ahora personas a
las que asistirn los apoyos para que tomen sus propias decisiones (modelo de
asistencia) y ejerciten sus capacidades residuales.
Por lo tanto, las personas con discapacidad psicosocial, en consonancia con el nuevo
Cdigo, la CDPD y la LNSM, que ampla considerablemente sus derechos, podrn de
ahora en ms ser amparadas por los principios de legalidad, inclusin, no
discriminacin y ciudadana con la mira puesta en un acceso efectivo a sus derechos,
hoy sistemtica e impunemente vulnerados.
Los cambios ms significativos se refieren a la capacidad jurdica de las personas con
discapacidad intelectual o psicosocial y a la institucionalizacin forzosa de pacientes
mentales graves. Respecto del segundo supuesto, el nuevo Cdigo consagra la
internacin y la externacin como un derecho fundamental de la persona. Desde la
perspectiva de los derechos humanos y su finalidad de respeto de la dignidad, cualquier
restriccin a un derecho debe ser legal, con respeto del debido proceso. El nuevo
paradigma, que concibe la internacin como un derecho para la proteccin y mejora de
la persona, impone el control constante de la legalidad de la restriccin y el cambio de
la medida por cualquier otra que implique menor restriccin para ella, siempre que sea

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posible. De ser as, todo tratamiento psiquitrico exige el consentimiento informado
previo y la persona pasa de ser objeto a sujeto.

Evolucin histrica del concepto de dementes.


1) Art. 141 derogado: Se declaran dementes los individuos de uno y otro sexo que se
hallen en estado habitual de mana, demencia o imbecilidad, aunque tengan
intervalos lucidos, o la mana sea parcial
Criterio medico o biolgico: solo se valoraba la presencia de patologa mental, sin que
sean trascendentes las consecuencias de sus acciones en la vida civil. Conforme a este
criterio, la falta de aptitud del enfermo para dirigir su persona y administrar su
patrimonio, no es considerada presupuesto para la declaracin de la demencia.
2) Art. 141 Se declararan incapaces por demencia, las personas que por causa de
enfermedades mentales no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar su
bienes.
Criterio medico-jurdico: adems de la patologa, se deber tener en cuenta las
consecuencias de su actuar en la vida civil, la gobernabilidad de su persona y la
administracin de su patrimonio. Es necesaria la interrelacin concurrente de la
enfermedad mental y la ineptitud del sujeto afectado para gobernar su conducta en
general.
Criterio econmico-social: Se contempla a aquellas personas que tienen algna
deficiencia mental pero sin llegar a la gravedad de la demencia, que los coloca en una
situacin de riesgo. Por ej. Un jugador compulsivo. Propiciado por Spota, pone nfasis
en que esta situacin le da falta de idoneidad al sujeto para dirigir su propia persona y
gobernar su patrimonio.

El termino insania referir al estado de enfermedad mental.


El termino demencia referir a la enfermedad judicialmente declarada.

Art. 31. Cdigo Civil y Comercial. Reglas generales. La restriccin al ejercicio de


la capacidad jurdica se rige por las siguientes reglas generales:
a) la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando
se encuentre internada en un establecimiento asistencial;
b) las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre
en beneficio de la persona;
c) la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el
tratamiento como en el proceso judicial;
d) la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas
adecuadas para su comprensin;
e) la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada,
que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios;
f) deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y
libertades.

Art. 32. Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede
restringir la capacidad para determinados actos de una persona mayor de trece aos que
padece una adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente
gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un
dao a su persona o a sus bienes.
En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev
el artculo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las

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necesidades y circunstancias de la persona. El o los apoyos designados deben promover
la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona
protegida. Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada
de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador.

Manteniendo el criterio biolgico-jurdico, la norma prev que a partir de los trece aos
se puede restringir judicialmente la capacidad de una persona cuando: por padecer una
adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada -no circunstancial-, de
suficiente gravedad (elemento biolgico), se estime que del ejercicio de su plena
capacidad puede resultar un dao a su persona o a sus bienes (elemento jurdico); o bien
declarar su incapacidad, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada
de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz. Se trata de dos supuestos
diferenciados: 1) incapacidad de ejercicio relativa, que alcanza los actos sealados en
cada sentencia; 2) incapacidad de ejercicio absoluta.
Capacidad restringida: en principio se la considerar una persona capaz, aunque con
incapacidad para ejercer por s sola determinados actos que se especifiquen en la
sentencia (art. 24 inc. c), All el juez fijar las funciones de los apoyos que se designen,
quienes en el ejercicio de su funcin debern actuar de modo de promover la autonoma
y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida.
Incapacidad. Curatela: en este caso se la considerar una persona incapaz de ejercicio, a
quien se le designar un curador que la represente (art. 101 inc. c, in fine). Hay dos
requisitos esenciales de procedencia: 1) imposibilidad absoluta de manifestacin de la
voluntad, aun utilizando tecnologas adecuadas; 2) que el sistema de apoyos resulte
ineficaz. Caso contrario corresponder, eventualmente, una sentencia de capacidad
restringida y la consecuente designacin de apoyos.

Art. 33.- Legitimados. Estn legitimados para solicitar la declaracin de


incapacidad y de capacidad restringida:
a) el propio interesado;
b) el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no
haya cesado;
e) los parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo
grado;
d) el Ministerio Pblico.

No procede de oficio sino a instancias de las personas legitimadas a tal fin. La novedad
ms importante es haber incluido al propio interesado entre los legitimados para iniciar
la accin.

Art. 34. Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas
necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona.
En tal caso, la decisin debe determinar qu actos requieren la asistencia de uno o
varios apoyos, y cules la representacin de un curador. Tambin puede designar
redes de apoyo y personas que acten con funciones especificas segn el caso.

La nueva norma tiene una redaccin ms genrica y no slo pensada para atender las
cuestiones patrimoniales, sino tambin los derechos personales.

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Art. 35. Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el
interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar
resolucin alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del
procedimiento de acuerdo a la situacin de aqul. El Ministerio Pblico y, al
menos, un letrado que preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las
audiencias.

Como una derivacin del principio procesal de inmediacin -que obra una connotacin
especial en esta clase de proceso se ha previsto el contacto directo del juez con la
persona. La norma es novedosa en el sentido que se incluye en el Cdigo de fondo.
Por lo tanto, la entrevista personal no ser una mera facultad sino un deber indelegable
del juez, quien deber asegurarla en cada proceso.

Art. 36. Intervencin del interesado en el proceso. Competencia. La persona en


cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas
que hacen a su defensa.
Interpuesta la solicitud de declaracin de incapacidad o de restriccin de la
capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su internacin,
si la persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso ha comparecido sin
abogado, se le debe nombrar uno para que la represente y le preste asistencia
letrada en el juicio.
La persona que solicit la declaracin puede aportar toda clase de pruebas para
acreditar los hechos invocados.

Intervencin del interesado en el proceso. La norma prev expresamente que la persona


en cuyo inters se lleva adelante el proceso reviste el carcter de parte en el mismo, para
lo cual deber presentarse con abogado. De no hacerlo, se le deber nombrar uno para
que la represente y le preste asistencia letrada desde el inicio del juicio.
Prueba. Rige el principio de amplitud probatoria. La persona en cuyo inters se lleva
adelante el proceso puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa. Por su parte,
quien solicit la declaracin de incapacidad o capacidad restringida puede aportar toda
clase de pruebas para acreditar los hechos invocados.
Art. 37. Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos
vinculados a la persona en cuyo inters se sigue el proceso:
a) diagnstico y pronstico;
b) poca en que la situacin se manifest;
c) recursos personales, familiares y sociales existentes;
d) rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma
posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.

En el Cdigo Civil sustituido no exista una norma similar, a no ser por lo establecido
en su art. 142, segn el cual la declaracin de demencia no poda hacerse sino a
solicitud de parte, "y despus de un examen de facultativos" que, a la luz del art. 152 ter
incorporado mediante ley 26.657, deba estar "conformado por evaluaciones
interdisciplinarias". Si bien la norma no prevea de qu manera deba estar conformado
el equipo interdisciplinario, en la prctica durante el proceso se producan generalmente
evaluaciones realizadas por mdicos psiquiatras, psiclogos y trabajadores sociales.

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Art. 38. Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensin y
alcance de la restriccin y especificar las funciones y actos que se limitan,
procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor posible.
Asimismo, debe designar una o ms personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo
establecido en el artculo 32 de este Cdigo y sealar las condiciones de validez de
los actos especficos sujetos a la restriccin con indicacin de la o las personas
intervinientes y la modalidad de su actuacin

Tras la valoracin de la "prueba necesaria" (art. 37) y del resto de las evaluaciones
realizadas en el marco del trmite del proceso (art. 36), a la luz del resultado de la
entrevista personal mantenida con el propio interesado (art. 35), el juez finalmente
deber resolver con relacin al ejercicio de la capacidad jurdica, considerando
especialmente la voluntad, deseos y preferencias de la persona, y procurando que la
afectacin de la autonoma personal sea la menor posible.
La sentencia podr: 1) desestimar la accin; 2) restringir la capacidad del sujeto (art. 32
prr. 10); 3) declarar la incapacidad (art. 32 prr. 4).La sentencia que limite la
capacidad, ya sea en forma total ("incapacidad") o parcial ("capacidad restringida"),
deber adems indicar los curadores que se designan a la persona o los apoyos para la
toma de decisiones, respectivamente. A rigor de verdad, la extensin y alcance de la
restriccin y la especificacin de las funciones y actos que se limitan, equivale a la
extensin de la incapacidad que menciona el art. 24 inc. c).

Art. 39. Registracin de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro


de Estado Civil y Capacidad de las Personas y se debe dejar constancia al margen
del acta de nacimiento. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45, los actos
mencionados en este Captulo producen efectos contra terceros recin a partir de
la fecha de inscripcin en el registro. Desaparecidas las restricciones, se procede a
la inmediata cancelacin registral.

La sentencia que restrinja la capacidad jurdica de una persona, ya sea en forma total
(incapacidad) o parcial (capacidad restringida), debe ser inscripta en el Registro de
Estado Civil y Capacidad de las Persona; y, asimismo, se deber dejar constancia como
nota marginal en la partida de nacimiento de la persona. Este rgimen procura dar
publicidad de la sentencia y, a su vez, resguardar los derechos de terceros que contraten
con la persona a la que se le ha restringido su capacidad jurdica. En efecto, el art. 44
del Cdigo establece que sern nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad
restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el registro.

Art. 40. Revisin. La revisin de la sentencia declarativa puede tener lugar en


cualquier momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el
artculo 32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no superior a tres
aos, sobre la base de nuevos dictmenes interdisciplinarios y mediando la
audiencia personal con el interesado. Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el
cumplimiento efectivo de la revisin judicial a que refiere el prrafo primero e
instar, en su caso, a que sta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el
plazo all establecido.

La norma prev que, a instancias de la persona a la que se le ha restringido la capacidad,


la sentencia podr ser revisada en cualquier momento. Asimismo, impone al juez de la

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causa la carga de impulsar de oficio la revisin de los trminos de la sentencia en un
plazo no mayor a tres aos, a partir de la realizacin de nuevas evaluaciones
interdisciplinarias y tras haber entrevistado nuevamente en forma personal al interesado;
de lo que se desprende el rol activo que se le asigna al juez. En caso de que ello no
ocurra, es el Ministerio Pblico quien deber instar a que se lleve a cabo la revisin. Se
trata de un plazo mximo, pudiendo instar su revisin con anterioridad si las
circunstancias del caso as lo aconsejan.

Art. 41. Internacin. La internacin sin consentimiento de una persona, tenga o no


restringida su capacidad, procede slo si se cumplen los recaudos previstos en la
legislacin especial y las reglas generales de esta Seccin. En particular:
a) debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 37, que seale los motivos que la justifican y la
ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
b) slo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de
entidad para la persona protegida o para terceros;
c) es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo
ms breve posible; debe ser supervisada peridicamente;
d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho
de defensa mediante asistencia jurdica;
e) la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y
periodicidad de la revisin.
Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los
derechos fundamentales y sus extensiones.

Art. 47. Procedimiento para el cese. El cese de la incapacidad o de la restriccin a


la capacidad debe decretarse por el juez que la declar, previo examen de un
equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del artculo 37, que
dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es
total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona puede realizar por s
o con la asistencia de su curador o apoyo.

La norma prev el supuesto en el cual ya no resulta necesario mantener las restricciones


al ejercicio de la capacidad de la persona, para lo cual corresponde proceder al cese de
las mismas a travs de un nuevo proceso que desembocar en una nueva sentencia que
as lo determine.
Es el juez que ha restringido la capacidad jurdica de una persona, ante el cual los
legitimados podrn promover un nuevo procedimiento para determinar el cese de las
restricciones a travs del dictado de una nueva sentencia. Se encuentran legitimados
para promover el proceso de cese de las restricciones los enumerados en el art. 33 del
Cdigo, debindose tambin incluir a los curadores designados o dems personas a las
que se les hayan asignado funciones en trminos de apoyo para asistir a la persona. Sin
perjuicio de lo que puedan regular al respecto los cdigos de procedimientos locales, el
proceso para el cese de las restricciones estar regido por las normas
que regulan el proceso de declaracin de incapacidad y capacidad restringida. Adems,
se debern regular mecanismos para asegurar el debido proceso y la defensa en juicio de
la persona durante la instancia de revisin de sentencia.
La norma tambin prev expresamente el supuesto de que el cese de las restricciones no
sea total sino parcial, en cuyo caso se podr ampliar la nmina de actos y funciones que
la persona podr realizar por s misma, o con asistencia de los apoyos.

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Art. 46. Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos
anteriores a la inscripcin de la sentencia no pueden impugnarse, excepto que la
enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte haya acontecido despus
de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o capacidad
restringida, que el acto sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien contrat
con ella actu de mala fe.

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BOLILLA 6

ESTADO
Concepto: El estado (civil) de las personas es la posicin jurdica que ellas ocupan en
la sociedad. Es el conjunto de calidades que configuran la capacidad de una
persona y sirven de base para la atribucin de deberes y derechos jurdicos.
Puede apreciarse desde 3 puntos de vista:
Con relacin a las personas consideradas en s mismas: mayor o menor de edad,
hombre o mujer, sano o demente, etc.
Con relacin a la familia: casado o soltero, viudo o separada, padre, hijo, pariente, etc.
Con relacin a la sociedad: nacional o extranjero.

Elementos constitutivos: consisten a veces en simples hechos, ajenos a la voluntad de


las personas, tales como el nacimiento, la edad, el sexo; en otras ocasiones, en cambio,
se originan en actos realizados voluntariamente: por ejemplo, el matrimonio, el
reconocimiento de hijos extramatrimoniales. De ah que el estado se modifique a veces
voluntaria, y a veces, involuntariamente.

Caracteres:
1) Es de orden pblico.
2) Es intransmisible e inalienable.
3) Es irrenunciable.
4) Es imprescriptible.
5) Es indivisible.
6) Es reciproco, en cuanto al estado de una persona corresponde otro igual o desigual
correlativo (esposa-esposa=igual. Padre-hijo=desigual).

Efectos:
1) Influye sobre la capacidad y el nombre de la persona.
2) Genera un derecho subjetivo a favor de la persona que puede amparar su estado con las
acciones de estado.
3) Origina todo el derecho de familia.
4) Origina gran parte del derecho hereditario.
5) Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de parientes menores de
edad.
6) Impone el deber de denunciar la demencia de parientes.
7) Determina la incapacidad de derecho en ciertos supuestos para ser testigos.

Propiedad (titulo) de Estado Civil y Posesin de Estado Civil.


El estado de familia supone la existencia de un vnculo biolgico o jurdico. Estos
acontecimientos deben estar asentados en documentos pblicos, o una sentencia
judicial, que son el titulo formal del estado de familia.
Hay posesin de estado cuando alguien ocupa una determinada situacin familiar de
padre, hijo, esposo y goza de hecho de las ventajas anexas a la misma y soporta los
deberes inherentes a esa situacin. Generalmente quien ejerce posesin de Estado, tiene
tambin titulo a ese Estado; ej: el hijo inscripto en el Registro Civil, o el
extramatrimonial reconocido y tratado como hijo. Pero hay casos en que no coincide,
por ejemplo el hijo que tiene posesin de estado pero carece de ttulo, cuando es
educado y mantenido por el padre, pero este no lo reconoce como hijo, o al revs,
cuando tiene el titulo pero no la posesin del estado.

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Elementos de la posesin de estado de hijo.
1) Nomen: uso del apellido del padre o madre
2) Tractus: trato de hijo recibido de sus padres o de su padre o madre.
3) Fama: se refiere a que el sujeto recibiera pblicamente tal trato y ello hago que el resto
de la gente conozca tal circunstancia.

Aplicacin prctica.
La posesin del estado tiene dos aplicaciones muy importantes:
a) La reclamacin del estado de hijo extramatrimonial despus del fallecimiento del padre.
b) La reclamacin del estado de esposo/a (cnyuge)

Acciones de estado.
Son las acciones judiciales que implican controversia sobre el estado de familia, es
decir, las que se dirigen a obtener pronunciamiento judicial sobre el estado de
familia correspondiente a una persona.
a) La accin de reclamacin de estado: tiene por finalidad la acreditacin o el
reconocimiento del estado del accionante que es desconocido por demandado. Esta
accin la puede ejercer el hijo matrimonial o extramatrimonial para que se le reconozca
(accin de reconocimiento de filiacin), la accin de adopcin (simple y plena) o para
ser reconocido como conyuge de una persona, si carece de ttulo conyugal por nulidad
del acta de matrimonio, perdida, etc. (accin de reclamacin de estado matrimonial)
b) La accin de impugnacin de estado: tiene por objeto extinguir un titulo de estado de
familia (divorcio vincular, nulidad de matrimonio, nulidad de adopcin,
desconocimiento de la paternidad) o modificar el estado de familia del que se goza. Por
ejemplo, la accin de separacin personal.
Las acciones de estado pueden ser constitutivas y declarativas.
Las constitutivas son las que tienden a obtener una sentencia que cree un estado de
familia nuevo o extinga o modifique el existente: divorcio y filiacin adoptiva. La
sentencia dictada tendr carcter retroactivo.
Las declarativas se dirigen a obtener el reconocimiento de un estado de familia
anteriormente existente: las distintas acciones de filiacin. Aqu no existe la
retroactividad en la sentencia.

Prueba de la existencia y del estado de la persona


Por el solo hecho de existir, nacen en cabeza de la persona un plexo de derechos cuya
atribucin la constituye precisamente en ese carcter. Necesariamente existe otro sujeto
como termino de la relacin jurdica. La atribucin de un derecho en cabeza de un ente
se formula a partir de un reconocimiento de que actan otros entes.
Esos derechos pueden ser modificados, si ocurren determinados hechos o si se realizan
determinados actos que alteren de algn modo el estado civil de las personas.
De all la importancia que en la vida social y en el Derecho revisten la existencia y el
estado de las personas, y de ah la necesidad de probar ambos extremos en forma
fehaciente.
La forma adecuada de hacerlo es mediante la registracin del nacimiento, la muerte y
de toda otra circunstancia que pueda modificar el estado de las personas. Dicha funcin
es asumida por lo que vulgarmente se conoce como Registro Civil, institucin cuyos
orgenes se remontan a la antigua Roma.

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Evolucin histrica
1) Los registros eclesisticos: La iglesia asumi la tarea de llevar dichos registros con
la cada del Imperio Romano de Occidente, tal como sucedi con multitud de otras
funciones e instituciones que de no ser por ella, no habran sobrevivido a la invasin
barbar. As, durante siglos la anotacin de los bautismos, matrimonios y defunciones
en las parroquias fue el nico registro que se llevo respecto de la existencia y estado de
las personas.
Esto tena el inconveniente de que quienes no profesaban la religin cristiana carecan
de toda constancia referente a su estado civil. Por eso, al establecerse en Francia la
libertad de cultos, se cre un registro especial para disidentes.
Con la revolucin francesa se produce la secularizacin de los registros, los que pasan a
ser llevados por el Estado.

Nuestro derecho:
1) En nuestro pas la prueba de la existencia y el estado civil de las personas se llevo a
cabo mediante las llamadas partidas parroquiales.
2) En 1833 Viamonte cre un Registro Civil para disidentes, ejemplo que fue seguido
por otras provincias.
3) Recin con la sancin del Cdigo Civil se produjo la secularizacin de los registros,
dispuestas por los artculos 79 y 80, que eliminan para el futuro el valor probatorio de
las partidas parroquiales.
Vlez confi a las municipalidades la organizacin de los registros. Luego por la ley de
matrimonio civil encomend a las legislaturas provinciales la creacin de registros
provinciales.
4) En 1963 se dicto un decreto por el que se da carcter nacional a la organizacin del
Registro Civil. Finalmente, se crea el Registro Nacional de las Personas.

Las partidas
Se denominan partidas de registro civil a los asientos extendidos en los libros
respectivos con arreglo a la ley y las copias autenticas de los mismos.

Naturaleza jurdica: Son instrumentos pblicos.

Requisitos y contenido de las partidas: deben asentarse en los libros del Registro, en
idioma castellano, sin dejar blancos, una despus de otras y numeradas.
Deben contener:
a) fecha y datos personales de los comparecientes.
b) Inscripcion de los hechos denunciados u otorgados.
c) transcripciones de sentencias u otros actos cumplidos ante otros oficiales pblicos.
d) notas marginales referenciales que sirvan para vincular los diferentes asientos entre
s.

Valor probatorio de las partidas: las partidas originales y sus copias o certificados son
instrumentos pblicos y tiene el valor probatorio de tales.
Deben distinguirse entre los actos realizados frente al encargado del Registro Civil, o
cumplidos por l, que hacen fe hasta que se demuestre lo contrario y las manifestaciones
hechas por las partes que pueden ser destruidas por simple prueba en contrario.

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Edad, nombre y sexo: se prueban por la partida de nacimiento. Las otras, sean de
matrimonio, defuncin, reconocimiento de filiacin, etc, solo servirn como prueba
supletoria en estos casos.

Nulidad y rectificacin de las partidas.


Las partidas pueden ser nulas por:
a) Contradiccin entre los asientos del Registro y la realidad misma.
b) por falta de competencia material o local en el funcionario interviniente
c) por inobservancia de formalidades legales. Falta de firma del encargado, de las partes
o testigos.
d) si la partida ha sido extendida por quien no est encargado del registro.

La partida es nula si padece un vicio de forma que el substancial, pero no si la falla es


subsanable.
Son fallas sustanciales la falta de firmas del oficial pblico, o de los testigos o
comparecientes; as tambin la partida obrante fuera de los libros del Registro Civil.
Tambin si el oficial publico es parte en el acto jurdico que se registra y cuando lo
fueran sus parientes hasta cuarto grado de consanguinidad.
Son fallas subsanables a: la ausencia de referencias marginales; la omisin de
circunstancias o datos personales de los comparecientes si se pudiera identificar a estos.
Rectificacin de las partidas: si la falla fuera subsanable corresponde su rectificacin.
Rectificacin por va administrativa: procede cuando existen errores materiales que
surgen del propio texto. As la direccin del registro civil puede de oficio o a pedido de
las partes comprobar la omisin y disponer la rectificacin.
Rectificacin por va judicial: estos tienden a subsanar una irregularidad de la partida
(error del funcionario que libro el acto). En este caso el juez competente, el del lugar
donde se encuentra el asiento original que pretenda rectificarse, realizar la rectificacin.

Prueba supletoria Cuando no se puede producir la prueba legal por medio de las
partidas, se recurre a la prueba supletoria que tiende a dejar establecido el hecho en
cuestin.

Medios de prueba supletoria para la edad: las partidas parroquiales posteriores a la


creacin del registro civil, el pasaporte extranjero, los papeles de familia o libreta de
familia, los testigos. En ltima instancia de pruebas se decidir aproximadamente la
edad por la fisonoma, a juicio de peritos mdicos nombrados por el juez.
Prueba supletoria del fallecimiento: para formularse la denuncia de una defuncin y
asentarse en los libros del registro civil se requiere certificado mdico de defuncin o
manifestacin de dos testigos de haber visto el cadver. En ausencia de esto, la prueba
podr ser suplida por otro documento en el que conste el fallecimiento, la jurisprudencia
ha admito que la muerte podra tenerse por comprobada si las circunstancias producan
la certeza moral del fallecimiento.
Prueba supletoria de matrimonio: a falta de prueba legal correspondiente es factible
recurrir a otros medios de prueba luego de habilitada la admisibilidad de la prueba
supletoria.
Prueba supletoria del nacimiento: libretas de familia cristiana, anotaciones efectuadas
por familiares, prueba testimonial.

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DOMICILIO: Asiento jurdico de la persona. Es el lugar que la ley instituye como
asiento de la persona para la produccin de determinados efectos jurdicos.
Caracteres:
a) Legal: lo fija la ley, basndose en elementos materiales.
b) Necesario: ninguna persona puede carecer de soporte territorial para sus derechos y
obligaciones.
c) nico: solo se puede tener un domicilio general. La constitucin de un nuevo
domicilio, extingue los efectos del procedente. Siempre la persona tiene un domicilio
personal y solo uno.
Importancia practica: se ve plasmada en varios casos:
1) En derecho internacional privado:
a) Domicilio: determina la ley que rige la capacidad de hecho de las personas.
b) La ley de domicilio rige los atributos inherentes a la persona.
c) La ley del domicilio del difunto rige la sucesin.
2) Competencia del juez:
a) Domicilio del demandado: para entender sobre acciones personales.
b) Domicilio del menor: para el discernimiento de la tutela o del domicilio del presunto
insano.
c) Domicilio del deudor: para promover ante el juez los juicios de concurso civil del
acreedor y quiebra.
3) Las notificaciones: deben ser efectuadas en el domicilio del notificado. Ejemplo: un
demandado por reivindicacin de inmueble, la notificacin debe ser enviada al
domicilio del demandado. El cumplimiento de las obligaciones, si no se pacto otra cosa,
debe hacerse efectivo en el domicilio del deudor, si este se mudo, el acreedor puede
optativamente exigir el cumplimiento en el anterior o en el actual.

Art. 73. Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su
residencia habitual. Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar
donde la desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha
actividad.
Caracteres:
- Real: es cuando tiene como base la efectiva residencia de la persona en un cierto lugar.
- Voluntario: es cuando su constitucin, mantenimiento y extincin depende de la
voluntad de la persona a quien afecta.
- Libre eleccin: la ley asegura y garantiza la libertad del interesado para elegir su
domicilio y trasladarlo al lugar de su conveniencia o sus posibilidades.
Requisitos: Uno material (corpus) y uno espiritual (animus). El corpus es la residencia
efectiva de la persona en un lugar. En ocasiones esta residencia aparece dividida en
varios lugares y para determinar cul es la residencia que acusa domicilio hay que
atender el asiento principal de la persona. Animus es la intencin de permanecer en el
lugar y de constituir all el centro de los afectos e intereses por tiempo indefinido.

Art. 74. Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin
admitir prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el
ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Slo la ley puede
establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales:
a) los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir
sus funciones, no siendo stas temporarias, peridicas, o de simple comisin;

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b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn
prestando;
c) los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen
domicilio conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Mayo refiere que el objetivo que se persigue con este instituto es la seguridad
jurdica, seguridad que resulta de la ley, en tanto comprende aquellos casos en los
que el ordenamiento, atendiendo a la situacin en que se encuentran determinadas
personas, procede a determinar el domicilio.
Caracteres:
- Forzoso: la ley lo impone independientemente de la voluntad del interesado.
- Ficticio: la ley supone una presencia del interesado en ese lugar.
- Excepcional y de interpretacin restrictiva: solo actua en las hippotesis previstas por la
ley, sin extenderse a otras situaciones anlogas.
- Unico: en el sentido de que solo un hecho material se toma en cuenta para fijarlo.
Efectos: Extiende su eficacia a todas las relacin jurdicas. Es idneo para terminar
competencia del juez. Es idneo para enviar notificaciones.

Con la reforma el rgimen del domicilio se simplifica.

Art. 75. Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio
para el ejercicio de los derechos y obligaciones que de l emanan.

En cambio, la redaccin del art. 75 resulta ms clara y precisa en tanto alude a "las
partes de un contrato" y de conformidad con lo establecido en el art. 1023 se considera
parte del contrato a quien:
a) lo otorgan a nombre propio, aunque lo haga en inters ajeno,
b) es representado por un otorgante que acta en su nombre e inters,
c) manifiesta la voluntad contractual, aunque sta sea transmitida por un corredor o por
un agente sin representacin.

Art. 76. Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el


lugar donde se encuentra; y si ste tambin se ignora en el ltimo domicilio
conocido.

Art. 77. Cambio de domicilio. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro.


Esta facultad no puede ser coartada por contrato, ni por disposicin de ltima
voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el hecho de
trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella.
Este artculo se refiere al domicilio real y contempla uno de sus principales caracteres,
su libre mutabilidad, ste puede cambiarse de un lugar a otro, ello es consecuencia del
propio ejercicio de la libertad del hombre y esa facultad no puede ser enervada, ni por
contrato ni por disposicin de ltima voluntad.

Art. 78. Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades en las


relaciones jurdicas. La eleccin de un domicilio produce la prrroga de la
competencia.

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BOLILLA 7

FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS

Cdigo Civil y Comercial:

Art. 93: Principio General. La existencia de la persona humana termina por su


muerte.

El problema jurdico que en realidad se presenta no consiste en realidad en determinar el


momento preciso de la muerte, sino en establecer genricamente su concepto y los
medios vlidos para su comprobacin.
Para la comprobacin del hecho de la muerte, una vez establecidos los parmetros
morales, jurdicos y cientficos comprendidos en el concepto, debe recurrirse
inexorablemente a las ciencias mdicas, para su comprobacin.

Art. 94: Comprobacin de la muerte. La comprobacin de la muerte queda sujeta


a los estndares mdicos aceptados, aplicndose la legislacin especial en el caso de
ablacin de rganos del cadver.
Conforme la nocin tradicional el hecho de la muerte se comprueba frente al cese
irreversible de todas las funciones vitales del individuo, hecho que sucede cuando la
circulacin, la respiracin y el sistema nervioso dejan de funcionar definitivamente. As,
muerte es el cese de las funciones vitales, celular, tisular y visceral. Ocurre cuando
claudican los sistemas circulatorio, respiratorio y nervioso, pudiendo definirse entonces
como el cese definitivo e irreversible de las funciones aut- nomas (pulmn, corazn y
cerebro) y de la oxigenacin viscerotisular con prdida de las relaciones sujeto-mundo
circundante y de la condicin de ente humano de existencia visible.
Para el caso de la ablacin de rganos para trasplante, corresponde mencionar cual es
el criterio actualmente adoptado por dicha legislacin: El fallecimiento de una persona
se considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que
debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin
conjunta: a) Ausencia irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de
conciencia; b) Ausencia de respiracin espontnea; c) Ausencia de reflejos ceflicos y
constatacin de pupilas fijas no reactivas; d) Inactividad enceflica corroborada por
medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones clnicas, cuya
nmina ser peridicamente actualizada por el Ministerio de Salud y Accin Social con
el asesoramiento del Instituto Nacional Central nico Coordinador de Ablacin e
Implante (INCUCAI). La verificacin de los signos referidos en el inciso d) no ser
necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.

Art. 95: Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que
perecen en un desastre comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede
determinarse lo contrario.
El problema generado por del fallecimiento de dos o ms personas sin que pueda
determinarse cul de ellas muri primero, es resuelto en este artculo.

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Muerte: Es el cese irreversible de las funciones cerebrales, perifricas, enceflicas
y autnomas de las personas

La muerte marca el fin de la vida de la persona humana, y junto con ella el fin de su
existencia como sujeto de derecho. Esta realidad innegable justifica el texto del artculo
93 que establece que La existencia de la persona humana termina por su muerte.
Con relacin al artculo 103 del Cdigo de Vlez, podemos sealar que se eliminan las
referencias a la muerte natural como opuesta a la institucin de la muerte civil por
considerarlas anacrnicas. Todo esto se deriva del principio por el cual el ordenamiento
jurdico asigna la categora jurdica de persona a todo ser humano por el solo hecho de
serlo. Por lo tanto, la muerte, al producir el fin de la vida fsica, provoca al mismo
tiempo la finalizacin de los efectos de la personalidad que asigna el ordenamiento
jurdico.
La llamada muerte civil es una institucin por la cual la persona fsicamente tiene
existencia, pero el derecho la considera muerta, porque pierde sus derechos civiles y
polticos. Esta institucin rigi en la antigedad, siendo considerados civilmente
muertos los religiosos profesos y los condenados por delitos graves. Pero, actualmente
esta figura es claramente incompatible con la dignidad humana por la cual se la suprime
del derecho positivo.

Prueba de la muerte
El Cdigo Civil y Comercial trata en forma unificada la cuestin sobre la prueba del
nacimiento, la muerte y de la edad en los artculos 96 a 99. En tal sentido, podemos
decir que el fallecimiento de una persona en la repblica se prueba con las partidas del
Registro Civil (art. 96), siguiendo la regla que surge del artculo 104 1 parte del cdigo
de Vlez. Por otra parte, los fallecimientos ocurridos en el extranjero se prueban por los
instrumentos otorgados de conformidad con las leyes del lugar donde se producen. El
proyecto prev que los mismos deben estar legalizados por va consular o por medios
especiales que resulten de tratados internacionales.
Con relacin a los medios de prueba supletorios del fallecimiento ante la falta de asiento
o registro, puede recurrirse a cualquier medio de prueba, sin que esta se encuentre
limitada a la testimonial o documental.

Efectos de la muerte en cuanto a derechos y obligaciones


En principio, los sucesores o los herederos continan a la persona del difunto. Es decir,
que el heredero se transformara en acreedor y deudor, de todo lo que el causante era
acreedor y deudor.
Las precisiones que conviene hacer en estos casos, es separar los derechos y
obligaciones patrimoniales y extra patrimoniales.

Art. 398. Transmisibilidad. Todos los derechos son transmisibles excepto


estipulacin vlida de las partes o que ello resulte de una prohibicin legal o que
importe trasgresin a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres.

Se proclama un importante principio: "todos los derechos son transmisibles", pero la


autonoma privada, como el poder de gobernarse a uno mismo, de ejercer la propia
libertad, no es una regla de carcter absoluto, la buena fe, la moral y las buenas
costumbres han constituido desde antao, lmites vlidos a la disposicin de derechos.

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Art. 399. Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms
extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.

El precepto consagra un principio general del Derecho Civil, nadie puede transmitir un
derecho que no tiene. Esta regla bsica se aplica con todo rigor respecto de los sucesores
universales de las partes, pero tratndose de sucesores singulares sufre numerosas
excepciones (Llambas). Y en el mbito de la sucesin a ttulo particular, tiene su campo
de aplicacin circunscripto a los bienes inmuebles, desplegndose a travs de numerosas
aplicaciones, pero reconociendo, como dijimos, mltiples e importantes excepciones,
por lo que, advierte Guastavino, su utilizacin requiere finos conocimientos jurdicos
por la existencia de tales excepciones y desviaciones, y por la necesidad de armonizar
entre diversos principios generales.
Una de las tantas excepciones la vemos en el Derecho Sucesorio: las enajenaciones
hechas por el heredero aparente. Heredero aparente es el pariente en grado sucesible del
causante que ha tomado su herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms
prximos.
Art. 400. Sucesores. Sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del
patrimonio de otro; sucesor singular el que recibe un derecho en particular.

"Suceder" (del latn succedere ) no indica en el Derecho Romano, el traspaso de un


derecho, sino la entrada en una relacin jurdica o en un conjunto de relaciones
jurdicas. Como aclara Rivera, este concepto amplio es todava de utilidad para concebir
el fenmeno de la sucesin en un sentido global, comprendiendo los distintos tipos de
sucesin que pueden darse en una relacin jurdica: universal o particular, por causa de
muerte o por actos entre vivos.

Art. 2277 Apertura de la sucesin. La muerte real o presunta de una persona causa
la apertura de su sucesin y la transmisin de su herencia a las personas llamadas
a sucederle por el testamento o por la ley. Si el testamento dispone solo
parcialmente de los bienes, el resto de la herencia se defiere por la ley. La herencia
comprende todos los derechos y obligaciones del causante que no se extinguen por
su fallecimiento.

En este artculo se establecen tres principios generales de gran importancia para la


interpretacin y aplicacin del derecho hereditario. Ellos son: Que la muerte es el hecho
jurdico que determina la apertura de la sucesin, que el fallecimiento produce la
transmisin inmediata de los bienes de la persona fallecida a sus sucesores y que se
transmite la totalidad del patrimonio excepto los derechos intuito persona.

Art. 2278. Heredero y legatario. Concepto. Se denomina heredero a la persona a


quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de la herencia; legatario,
al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.

1. El heredero: en el Cdigo reformado el heredero es quien ocupa la posicin jurdica


del causante. Como consecuencia, en principio, adquiere los bienes del causante, asume
sus deudas y adquiere la posesin de las cosas, y excepcionalmente puede ejercer
acciones extramatrimoniales de carcter familiar. Decimos que en principio contina las
relaciones del causante porque, como veremos al tratar el art. 2280, hay posiciones
jurdicas patrimoniales que no se trasmiten al heredero, mientras que hay otras que se
originan por ser heredero y que no le son transmitidas por el difunto.

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2. El legatario: debe quedar absolutamente claro que el legatario no sucede en la
posicin jurdica del causante, sino que efecta esencial y directamente una adquisicin,
su gnero prximo es el donatario, del que se distingue por adquirir mortis causa .

Art. 2279. Personas que pueden suceder. Pueden suceder al causante:


a) las personas humanas existentes al momento de su muerte;
b) las concebidas en ese momento que nazcan con vida;
c) las nacidas despus de su muerte mediante tcnicas de reproduccin humana
asistida, con los requisitos previstos en el art. 561;
d) las personas jurdicas existentes al tiempo de su muerte y las fundaciones
creadas por su testamento.

La capacidad para suceder es la aptitud para ser titular del derecho a recibir por
sucesin los derechos activos y pasivos transmisibles del causante.
La capacidad para adquirir una sucesin debe tenerse al momento en que la sucesin se
defiere, es decir que se debe ser capaz al momento de la muerte del causante.
El nuevo Cdigo contiene una excepcin a tal principio porque otorga capacidad para
suceder a personas no concebidas al momento de la muerte del causante.

Art. 2280 Situacin de los herederos. Desde la muerte del causante, los herederos
tienen todos los derechos y acciones de aquel de manera indivisa, con excepcin de
los que no son transmisibles por sucesin, y continan en la posesin de lo que el
causante era poseedor.
Si estn instituidos bajo condicin suspensiva, estn en esa situacin a partir del
cumplimiento de la condicin, sin perjuicio de las medidas conservatorias que
corresponden.
En principio, responden por las deudas del causante con los bienes que reciben, o
con su valor en caso de haber sido enajenadas.

En principio, la herencia est compuesta por los derechos y obligaciones de carcter


patrimonial que se transmiten a los sucesores del causante, pero la herencia no es
idntica al patrimonio del causante, pues excepcionalmente hay derechos y obligaciones
patrimoniales que se extinguen con la muerte de su titular y otros derechos que nacen
derivados de la muerte pero que son independientes del fenmeno sucesorio as
podemos distinguir.
Excepcin: Derechos extra patrimoniales, los que no tienen un contenido econmico,
pecuniario, no se transmiten y mueren con el causante, como la patria potestad, los
derechos personalsimos, etc.
Los derechos patrimoniales, con contenido pecuniario se transmiten mortis causa,
excepto los establecidos por la ley, que son las obligaciones inherentes a la persona,
intuitu persona. Aquella que solamente la persona fallecida poda cumplir ya sea por sus
cualidades personales, o porque as se estableci en un contrato.

AUSENCIA CON PRESUNCION DE FALLECIMIENTO


La ausencia simple, es cuando la persona se ausenta de su domicilio sin que se tenga
noticias de ella, pero sin que haya transcurrido un tiempo considerable, ni que su
desaparicin se hubiere producido en circunstancias especiales que permitieran
presumir su muerte. En ese caso se adoptan medidas para proteger los bienes del
ausente mediante la designacin de un curador a sus bienes, a lo que se llega a travs de

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la declaracin de ausencia.
Los elementos constitutivos de esta figura son:
- Ausencia de la persona de su domicilio
- Bienes abandonados o que requieren proteccin
- Falta de apoderado

Pasados los 3 aos desde la ltima noticia, se puede promover la declaracin de


fallecimiento presunto. Los legitimados para pedir la declaracin de ausencia y
nombramiento de curador son el Ministerio Publico (en representacin de hijos menores
del ausente) y toda persona que tuviera inters legitimo respecto de los bienes del
ausente. As surgen los presuntos herederos del ausente, los socios, los condminos y el
mismo mandatario.

Con el juicio por fallecimiento presunto, se apunta a dar una solucin al estado de
incertidumbre generado por la desaparicin del causante.
Caso extraordinario:
Se presume el fallecimiento de un ausente:
- cuando se hubiese encontrado en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u
otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la muerte, y que no se tuviera noticias
de el por el termino de 2 aos.
- si encontrndose en una nave o aeronave naufragada o perdida, no se tuviera noticias
de su existencia por el termino de 6 meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo
haber ocurrido.

Efectos de la sentencia
En cuanto a los bienes, estos sern entregados a quienes resulten herederos, pero ante
un plazo que establece la ley, no podrn disponer de ellos por su propia decisin. El da
que se marca como presuntivo del fallecimiento es el que marca la fecha de inicio de la
sucesin. (Es una ficcin jurdica, para que el patrimonio no quede sin titular.)

Reaparicin del ausente


Debern restituirla sus bienes. Los frutos percibidos solo los no consumidos. (si hubo
buena fe)

PERSONA DE EXISTENCIA IDEAL


Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y obligaciones. Dentro de esta
categorizacin se encuentran las personas de existencia visible (persona fsica) y las de
existencia ideal: persona jurdica.

Art. 141: Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
(En el cdigo de Vlez no estaban definidas)

Evolucin del concepto:


Aparece en el Derecho Romano, en la poca imperial. Se reconoci capacidad jurdica
de derecho privado a los entes pblicos (municipalidades), a las cuales se les reconoci
un patrimonio propio y se les permiti estar representadas en juicio. Este sistema se
extendi luego a los colegios, las corporaciones y al propio Estado (fisco), los que
adquirieron entonces la naturaleza de universitas. La universitas romana era un ente

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ideal, distinto de las personas que lo formaban.
A partir de la edad media, surgieron en los derechos eclesisticos y temporal, nuevas
formas de asociaciones patrimoniales y personales: surgieron los gremios y
corporaciones artesanales, colegios administrativos, fundaciones, etc. El problema fue
en cuanto al patrimonio Quin era el dueo de los bienes que se aportaban al ingresar?
Fue as que surge con los canonistas la idea de la ficcin, que equiparaba a estos entes
ideales con personas fsicas. Esto constituye el antecedente de la teora de la ficcin de
Savigny. Al reconocerle personera jurdica a la corporacin, se la trato como al hombre
individual.
El derecho moderno reconoce la existencia de las entidades colectivas como sujetos de
derecho completamente separados de sus miembros o fundadores.
Estos sujetos pueden ser del tipo de la unviersitas romana (grupos de personas unidos
para la obtencin de un fin comn) o del tipo de la fundacin canonca (patrimonios
personalizados para la obtencin de determinadas finalidades establecidas por el
fundador)

Naturaleza jurdica

Teora de la ficcin. Savigny.


Las nicas personas que existen son las fsicas. La idea de persona jurdica es una
ficcin creada por el legislador, con un fin prctico, social y econmico. Estos entes no
tienen voluntad y por lo tanto no pueden ser considerados sujetos de derecho y se deba
acudir a la ficcin creada por el legislador.
Savigny los asemejaba a los incapaces absolutos de hecho, y por ello denominaba a sus
administradores como representantes de estas La persona jurdica no responda por
delitos cometidos por sus miembros. Existe separacin absoluta entre sus miembros y la
entidad.

Consecuencias:
- Por tratarse de seres ficticios, su personalidad depende del Estado. Solamente pueden
ser creadas por ley, con intervencin del poder pblico en su constitucin. Se deriva de
esto la teora de la concesin.
- Como no tienen voluntad psicolgica de los seres humanos, deben ser equiparadas a
los incapaces de hecho y sometidas por ello a una representacin necesaria. Asi, no
podr imputarse a las personas jurdicas ningn acto ilcito cometido por sus
representantes en el ejercicio de su calidad de tales.
- La capacidad de derecho solo se les concede a los efectos de la obtencin de sus fines.
- Las personas jurdicas no pueden ser disueltas por propia voluntad de sus miembros.
Si el estado autorizo su personera, debe ser Estado tambin quien la termine.
Como reaccin a esta teora aparecen las teoras negatorias de la personalidad ideal con
raz en el positivismo, en el normativismo: Duguit y Kelsen niegan la existencia de
derechos subjetivos y por lo tanto niegan la existencia de entes ideales que puedan ser
titulares de esos derechos subjetivos.

Teoras Negatorias.
Teora de los patrimonios de afectacin (alemana): los bienes de un hombre pueden
destinarse a fines propios o colectivos. sea, seria patrimonios sin sujeto, afectado al
objeto al cual sirven, en los cuales el fin viene a reemplazar al titular del patrimonio.
Esta doctrina fue desechada rpidamente ya que no puede existir derecho sin sujeto en
forma permanente.

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Teora de los derechos individuales: iherin. La persona jurdica no es titular de
derechos. Los verdaderos titulares son sus miembros. Solo es el conjunto de derechos
individuales de sus miembros.
Teora del patrimonio colectivo: La persona jurdica es un ente superficial aparente bajo
la cual se ocultan los verdaderos titulares del patrimonio. Sera una propiedad colectiva
que oculta la propiedad individual de sus miembros. Serian as, condominios especiales
con una regulacin distinta.
Teora de Kelsen: la persona son construccin del derecho objetivo a las cuales se les
atribuye un conjunto de derechos y obligaciones. Kelsen niega la existencia misma del
derecho subjetivo y por tanto la sustantividad de la persona, desde que la personalidad
es para el un obsequio del orden jurdico. En otros trminos la persona moral no existe
fuera del orden jurdico que la reputa tal. Kelsen entiende que tanto en las personas
fsicas, como en las jurdicas, hay un sujeto jurdico ficticio creado por el legislador,
conceptos propios de los tericos de la ficcin.
Para Kelsen la personalidad es una impostacin gratuita efectuada por el derecho tanto
sobre los individuos humanos como sobre los sustratos conocidos por personales
morales ninguna diferencia esencial media entre la sustantividad de unas y otras
personas del derecho, ya que todas reciben su investidura de sujetos de derecho, como
un obsequio dispensado por el legislador.
Segn Llambias, esta teora generaliza toda clase de personas, convirtiendo a Kelsen en
un mantenedor de un punto de vista de absoluta ficcin, que priva al derecho de toda
subordinacin a las exigencias propias de la naturaleza humana, y por esto debe ser
enrgicamente repudiado.

Teoras de la realidad.
Opuestamente a Savigny, se agrupan quienes dan preeminencia absoluta al sustrato
material de las personas jurdicas, considerndolo como una realidad preexistente, que
el derecho se limita a reconocer. La persona jurdica no es una ficcin. Reconocen a los
entes ideales como efectivamente reales. Tiene voluntad, la que es independiente de la
voluntad de sus miembros.

Teoras voluntaristas: La suma de las voluntades individuales origina una nueva


voluntad colectiva, que demuestra que efectivamente existe otro sujeto que es titular de
derechos.

- Teora del rgano. La PJ es un organismo dotado de voluntad propia, diferente a la de


sus miembros. Organismo similar al humano. Sus miembros son clulas que lo integran.
Esa voluntad colectiva es la esencia de la persona jurdica, que el estado se limita a
reconocer, pero que de ningn modo puede crear artificialmente.
- Teora de la institucin(Borda, Llambias). Surge una idea, y para concretarla es
necesario organizarse, por lo que se crean rganos de poder y direccin. Por ltimo
surgen individuos que desean participar de la idea comn y para ello se adhieren
(empresa). En virtud de esa idea de organizacin, el Estado ampara a la institucin y le
permite adquirir derechos y contraer obligaciones. Las instituciones nacen, viven y
mueren jurdicamente. El elemento ms importante es la idea de la obra a realizar que
supera las nociones de fin y de funcin, y se identifica con la idea de Objeto. La
empresa tiene por objeto realizar la idea.
- Teora mas moderna. Ferrara. Sostiene que en realidad, la personalidad de los entes de
ideales es una vestimenta de formalidad jurdica dada a un sustrato real, con la que
estos grupos de hombres o establecimientos se presentan en la vida del derecho. Es la

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configuracin legal que ellos reciben para participar en el comercio jurdico. Son entes
ideales, que sirven como forma jurdica de unificacin y de concentracin de
derechos, obligaciones y potestades, para la persecucin potenciada de intereses
humanos, y que en consecuencia se conectan o estn destinadas a conectarse a
aquellas instituciones y obras preparadas para la obtencin de tales fines.

Art. 142: Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica privada


comienza desde su constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar,
excepto disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin
estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.

Art. 145. Clases: Las personas jurdicas son pblicas o privadas.


Art. 146. Personas jurdicas pblicas. Son:
a) el estado nacional, las provincias, la ciudad autnoma de Buenos Aires, los
municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la
repblica a las que el ordenamiento jurdica atribuya ese carcter;
b) Los estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida
en el extranjero cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la iglesia catlica

Art. 148. Personas jurdicas privadas:


a) Las sociedades
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones
d) las fundaciones
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales
g) las cooperativas
h) el consorcio de propiedad horizontal
i) toda otra contemplada en disposicin de este Cdigo o en otras leyes y cuyo
carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

Art. 143: Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una personalidad


diferenciada a la de sus miembros. Los miembros no responden por las
obligaciones de la persona jurdica, excepto en los supuestos que expresamente se
prevn y lo que disponga la ley especial.

Personalidad: Son entes diferentes a las personas que los componen. Por un lado esta el
sujeto de derecho que representa cada una de las personas fsicas que lo componen y por
otra parte la personalidad de la entiendad que conforman.
Patrimonio: Los bienes que corresponden a la entidad estn totalmente seprados de los
bienes que pertenecen a cada uno de sus miembros. Los aportes estn totalmente
separados de los bienes que pertenecen a cada uno de sus miembros. Los aportes hechos
por los socios ya no son mas parte de su patrimonio sino que salen de ese patrimonio y
pasan a ser parte integrante del patrimonio societario. El patrimonio es prenda comn de
los acreedores.
Responsabilidad: En principio, la entidad responde por las obligaciones contractuales y
extra contractuales que ella contraiga, mientras que los miembros responden

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individualmente por las obligaciones que contraigan a ttulo personal.
Existe responsabilidad solidaria e ilimitada de los miembros.

La jurisprudencia en materia concursal. El caso Swift.


Cuando se descubre que la persona jurdica est formada como un instrumento
idneo para cometer alguna actividad ilcita, evadir acreedores, burlar cnyuges,
etc, el principio del art. 143 (PERSONALIDAD DIFERENCIADA) cae, y
respondern solidaria e ilimitadamente sus integrantes, por el dao o por las
deudas.
La compaa Swift (1973) de la Plata perteneca a un grupo transnacional
llamado DELTEC International que era la controlante de esta.
Swift La Plata comienza a ser vaciada mediante el pedido de crditos con garanta
patrimonial, vendia sus productos por debajo del precio de costo, subfacutraba,
etc, hasta que se decreta la quiebra de Swift. Al revisar los libros contables,
emergen las maniobras efectuadas por la controlante en perjuicio de esta.
Swift solicito la convocatoria de acreedores, quienes aceptaron el acuerdo. El juez
interviniente, no solo no homologo el acuerdo sino que adems extiende la quiebra
a todo el grupo controlante, por lo que este deber responder con su patrimonio.
El grupo apela alegando arbitrariedad. Llega a la CSJN que confirma los fallos de
primera y segunda instancia. DELTEC, se refera a Switf como su subsidiaria o de
su propiedad y el 80% de las ventas de Swift eran a sociedad del grupo Deltec, por
lo que la Corte resolvi: Debe tambin imputarse a Deltec International como
deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida aparente cuya
propiedad y respectivo control le pertenecen. En el caso, el fundamento del
descorrimiento del velo societario y la inoponibilidad de la personalidad jurdica,
se encontr en la ilicitud y en el fraude. Este caso sent un precedente que dio pie
para que sea aplicado en otros casos y tambin a la reforma de la ley de concursos
en 1983.
El rgimen de la persona jurdica no puede utilizarse en contra de los intereses
superiores de la sociedad ni de los derechos de tercero

Capacidad de la persona jurdica


Se asemeja a la capacidad de las personas fsicas, pero con tres limitaciones:
Pimero, por el principio de especialidad: la capacidad de las personas jurdicas est
limitada por su objeto(fin). Una sociedad de fines agropecuarios, no puede actuar como
financiera.
La segunda limitacin, es su propia naturaleza. Las personas jurdicas no pueden por
ejemplo, ejercer la tutela, la curatela, no son titulares de derechos de familia, no son
titulares del estado que es un atributo de la personalidad, no son titulares de la mayora
de los derechos personalsimos.
La tercera limitacin, est dada por la ley que establece limitaciones al ejercicio de la
capacidad, por ejemplo no pueden ser titulares de derecho real de usufructo por plazo, la
actividad de seguros no puede ser ejercida por otro tipo de persona jurdica que no sean
sociedad annimas, mutuales o cooperativas, la actividad bancaria no puede ser ejercida
sino por sociedad annimas o cooperativas.

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Responsabilidad de las personas jurdicas

Art. 144. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin que est


destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos
de cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o
controlantes directos o indirectos, la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Lo dispuesto se aplica sin
afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las
responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los
hechos por los perjuicios causados.

Art. 160. Responsabilidad de los administradores. Los administradores responden


en forma ilimitada y solidaria frente a la persona jurdica, sus miembros y
terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones, por accin u omisin.

Extincin de la persona jurdica


Art. 163. Causales. La persona jurdica se disuelve por:
a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayora
establecida por el estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo
subordin su existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la
imposibilidad sobreviniente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;
e) la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la quiebra concluye
por avenimiento o se dispone la conversin del trmite en concurso preventivo, o si
la ley especial prev un rgimen distinto;
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la persona o
personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la escisin respecto de la
persona jurdica que se divide y destina todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial exige pluralidad
de ellos y sta no es restablecida dentro de los tres meses;
h) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal para funcionar,
cuando sta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Ttulo
o de ley especial.

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BOLILLA 8

Persona jurdica

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 141. Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
A diferencia del Cdigo Civil, el nuevo Cdigo no desarrolla una teora general sobre
las personas, sino que legisla directa y especficamente sobre sus dos categoras, la
persona humana (arts. 19 a 140) y la persona jurdica (arts. 141 a 167). La definicin de
persona jurdica recibe en el nuevo Cdigo un tratamiento ms preciso que el que tena
en el Cdigo Civil, donde segn su art. 32, resultaba por oposicin al de persona de
existencia visible.
El dato ms relevante que emana del texto de la misma es que los redactores han
adoptado las teoras normativistas que conciben a la persona jurdica como un recurso
tcnico con el cual el ordenamiento jurdico inviste a ciertos grupos de personas o
establecimientos que desean participar en el trfico jurdico: "la personalidad es
conferida por el legislador como un recurso tcnico segn variables circunstancias de
conveniencia o necesidad que inspiran la poltica legislativa..."
La aptitud que se les confiere para adquirir derechos y contraer obligaciones est
limitada al "cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.

Evolucin
La terminologa persona de existencia ideal proviene de Freitas de quien la toma
nuestro Cdigo. As, el Cdigo de Vlez en su art. 31 expresaba Las personas son de
una existencia ideal o de una existencia visible. Se las distingua por exclusin en
relacin a las de existencia visible, todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o
contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de
existencia ideal, o personas jurdicas. Este concepto demoro en surgir en la historia del
derecho.

1) Surge en Roma en la poca del imperio, en el cual, sin haberse concebido en la


dogmatica jurdica la existencia de sujetos de derecho diferentes de los individuos
humanos, en la prctica si eran existentes, en principio por las ciudades vencidas por
roma, que pasaran a ser Municipia(municipios) y para gestionar los bienes que le
quedaban utilizaban esta figura, de ese modo se admiti la existencia de un ente
colectivo que actuaba en el derecho a la par de los ciudadanos, usando las formas
propias del comercio jurdico y compareciendo ante los jueces de acuerdo a las reglas
del procedimiento. Esta prctica se extendi a otras corporaciones, tales como los
colegios sacerdotales, los colegios de funcionarios pblicos, los colegios funerarios, y
hasta a sociedades comerciales constituidas para la explotacin de minas o la
recaudacin de impuestos.

2) Aporte del cristianismo: Cuando an era confusa la distincin del inters de las
asociaciones existentes del de sus miembros integrantes, tal distincin estaba patente
con respecto a la Iglesia. La persona jurdica fundacin se origina en el derecho
cristiano. Se sola realizar los contratos a nombre del Santo patrono, esto como forma de
aludir como sujeto del derecho a la institucin misma colocada bajo su patrocinio.
Dejaban en plano jurdico solo la visin de la unidad ideal de instituto ligado, en cuanto

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a sus fines, a la voluntad del fundador. Es decir que equiparaban a estos entes ideales
con personas fsicas.

3) Capitalismo moderno: Fue all el auge de la persona jurdica, utilizado como un


resorte principal de su expansin y predominio. La utilizacin de la forma de la
persona jurdica permiti la reunin de grandes capitales.

Naturaleza jurdica

Teora de la ficcin:
Savigny concluye que solo los seres dotados de voluntad pueden ser personas. Pero el
derecho positivo puede modificar este principio, por ejemplo extendiendo esta
capacidad a entes que no son hombres, como sucede con las personas jurdicas. Para
esto se recurre a una ficcin que consiste en admitir que tales entes piensan y quieren;
ya que por una razn de conveniencia social o de inters econmico, el derecho los
considera como si fueran personas. A estos sujetos Savigny los llama personas
jurdicas: sujeto del derecho de bienes creado artificialmente. Entonces, tales resultan
de una creacin artificial y gozan de una capacidad puramente patrimonial.

Algunas de las crticas planteadas fueron: la voluntad no es un elemento esencial de la


existencia del derecho sino de su actuacin, ella entra en la dinmica del derecho, no en
la esttica, y hace al ejercicio de los derechos y no a su goce. Adems, si la persona
jurdica es una ficcin el estado tambin lo es?

Consecuencias de la teora de la ficcin:


Savigny elabora su teora a partir de la nocin de derecho subjetivo, que para l es un
poder atribuido a una voluntad.
- Por tratarse de seres artificiales (ficticios), su personalidad depende del Estado.
Solamente pueden ser creadas por ley, con intervencin del poder pblico en su
constitucin. Se deriva de esto la teora de la concesin.
- Como no tienen la voluntad psicolgica de los seres humanos, deben ser equiparadas a
los incapaces de hecho y sometidas por ello a una representacin necesaria (teora de la
representacin). As, no podr imputarse a las personas jurdicas ningn acto ilcito
cometido por sus representantes en el ejercicio de su calidad de tales. (art. 43 anterior a
reforma de ley 17711).
- La capacidad de derecho slo se les concede a los efectos de la obtencin de sus fines.
- Las personas jurdicas no pueden ser disueltas por propia voluntad de sus miembros. Si
el Estado autoriz su personera, debe ser el Estado tambin quien la termine.
-
Teoras negatorias
Estas teoras rechazan todo criterio ficticio, concuerdan en que no hay otra persona en
el campo jurdico que el individuo humano. No hay, segn ellos, personas morales. Y
respecto a la explicacin de las relaciones jurdicas que aparecen y que tienen un
patrimonio, hay diversas doctrinas:
1) Teora de los patrimonios de afectacin. Para esta tesis hay dos clases de patrimonios,
los pertenecientes a personas determinadas y los atribuidos a un fin o destino especial.
Y la confusin radicara en que el segundo de estos tipos de patrimonio deban
pertenecer a un sujeto distinto de los individuos humanos, cuando en verdad estos son
los nicos titulares de una y otra clase de patrimonios. Asimismo, el patrimonio de la

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supuesta persona moral, es tan solo el patrimonio del fin, y el manejo del mismo no
exige la presencia de una persona en calidad de titular suyo.
2) Teora de los derechos individuales: sostiene que la persona jurdica no es titular de
derechos sino que los verdaderos titulares son sus miembros, puesto que ellos sufren o
aprovechan las ventajas o desventajas de la actividad de la sociedad;
3) Teora de la propiedad colectiva: sostiene que la persona jurdica es un sujeto aparente,
tres el cual se ocultan los verdaderos titulares del patrimonio. La persona jurdica sera
una propiedad colectiva detrs de la cual se oculta la propiedad individual de sus
miembros;
4) Teora Normativista (Kelsen): Para l, hay un sujeto jurdico ficticio creado por el
legislador. Es decir, las personas sean fsicas o jurdicas son construcciones del derecho
objetivo a las cuales ste les atribuye un conjunto de derechos y obligaciones.

Teoras de la realidad: sostienen que la persona no es una ficcin sino una realidad, ya
que ellas realmente estn dotadas de voluntad o bien su inters es distinto de los
individuos que las componen. Podemos encontrar en esta categora a las:

A) Teora organicista: sostiene que la persona jurdica es un organismo dotado de


voluntad propia diferente a la de sus miembros; stos slo seran los medios de los que
se vale la persona jurdica para manifestarse.

B) Teora de la institucin: se funda en el concepto de institucin, la cual desde el punto


de vista prctico se generara as: a) surge una idea; b) para concretar la idea es
necesario organizarse, y entonces se crean rganos de poder y direcciones; c) por ltimo
surgen individuos que quieren participar de la idea comn o institucional, y para ellos,
se adhieren a la misma y colaboran con su actividad. De esta manera, las personas irn
ingresando a la institucin y actuarn en ella para conseguir sus fines.

Tercer sector
Suele llamarse Tercer Sector a un conjunto de instituciones cuya caracterstica principal
es ser privadas pero no lucrativas y desenvolverse en el espacio pblico para
satisfacer demandas no satisfechas ni por el Estado, ni por el Mercado. Se trata de un
espectro altamente diverso de organizaciones que acta dentro del sector no lucrativo
(Organizaciones no gubernamentales, Fundaciones, Comedores Escolares,
Cooperativas, etc.)

Organizaciones No Gubernamentales
Las Organizaciones No Gubernamentales (ONGs) aparecen en el escenario
internacional y nacional entre las dcadas de 1970 y 1980. Se trata de instituciones que
cumplen con todas las caractersticas del sector sin fines de lucro, es decir, son privadas
(ya que no pertenecen al Gobierno), no lucrativas, de libre afiliacin y autogobernadas.
Todas las ONGs estn legalmente inscriptas, es decir que cuentan con personera
jurdica. Aunque legalmente se registran como asociaciones civiles, el nombre con el
que se las conoce en el lenguaje comn es el de Organizacines No Gubernamentales.
En cuanto a los objetivos y funciones que cumplen, son esencialmente dos: ejercer
presin en el espacio pblico para defender derechos comunes (ambientalismo,
derechos humanos, derechos de minoras, transparencia poltica y anticorrupcin, etc.)
y/o atender carencias que el Estado no satisface (construccin de vivienda, desarrollo de
empleo, asistencia social directa). Para slo dar algunos ejemplos, entre las ONGs de

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alto reconocimiento internacional, podemos citar: Greenpeace (ambientalismo),
Amnesty Internacional (Derechos Humanos), etc.

Art. 145. Clases: Las personas jurdicas son pblicas o privadas.

El nuevo Cdigo recoge la distincin universalmente reconocida entre las personas


jurdicas pblicas y privadas. Segn un criterio de distincin, las personas jurdicas
pblicas seran aquellas cuya existencia y funcionamiento dependen del derecho
pblico, aunque parte de su actividad est regulada por el derecho privado, mientras que
las personas jurdicas privadas seran aquellas que tienen reglamentada su existencia y
sus actividades por el derecho privado, aunque dependan de una autorizacin estatal
para funcionar.

Art. 146. Personas jurdicas pblicas. Son:


a) el estado nacional, las provincias, la ciudad autnoma de Buenos Aires, los
municipios, las entidades autrquicas y las dems organizaciones constituidas en la
repblica a las que el ordenamiento jurdica atribuya ese carcter;
b) Los estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho internacional
pblico reconozca personalidad jurdica y toda otra persona jurdica constituida
en el extranjero cuyo carcter pblico resulte de su derecho aplicable;
c) la iglesia catlica

La referencia a "las dems organizaciones constituidas en la Repblica a las que el


ordenamiento jurdico atribuya ese carcter" , contempla, segn los redactores de nuevo
Cdigo, el caso de las empresas del Estado y a las denominadas "personas jurdicas
pblicas no estatales regidas por leyes especiales" , como ser los partidos polticos, las
asociaciones sindicales, obras sociales, entidades como los colegios de profesionales
con gobierno de la matrcula o facultades disciplinarias especiales, cajas especiales de
jubilaciones, etc. Son personas pblicas no estatales porque se le han delegado
determinadas funciones pblicas sin que dependan, por lo menos en su integridad,
del presupuesto del Estado. Es decir, las personas pblicas no estatales no dependen
del presupuesto del Estado, aunque desempean s determinas funciones de inters
pblico que el estado le ha delegado.

En tanto que la mencin a "toda otra persona jurdica constituida en el extranjero cuyo
carcter pblico resulte de su derecho aplicable" alude a las organizaciones
internacionales, supranacionales o regionales, como la Organizacin de las Naciones
Unidas, Organizacin de Estados Americanos, la Cruz Roja Internacional, la
Organizacin Mundial de la Salud, entre otros.
Art. 147. Ley aplicable. Las personas jurdicas pblicas se rigen en cuanto a su
reconocimiento, comienzo, capacidad, funcionamiento, organizacin y fin de su
existencia, por las leyes y ordenamientos de su constitucin.

Art. 148. Personas jurdicas privadas:


a) Las sociedades
b) las asociaciones civiles;
c) las simples asociaciones
d) las fundaciones
e) las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas;
f) las mutuales

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g) las cooperativas
h) el consorcio de propiedad horizontal
i) toda otra contemplada en disposicin de este Cdigo o en otras leyes y cuyo
carcter de tal se establece o resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.

Varias e importantes son las novedades que en este aspecto introduce el nuevo Cdigo.
Por empezar se hace evidente la omisin de toda mencin a las sociedades civiles, las
cuales, al carecer de ahora en ms de un tratamiento especfico dentro del nuevo Cdigo
El nuevo Cdigo incluye como personas jurdicas privadas al Consorcio de propietarios.
En concordancia con ello, el art. 2044 dispone que el conjunto de propietarios de las
unidades funcionales constituye la persona jurdica "Consorcio", y tambin se regula su
funcionamiento. Dando fin a la controversia sobre si deban ser o no considerados como
sujetos de derecho distintos de sus miembros.
La reforma tambin incorpora como personas jurdicas privadas a las comunidades
indgenas cuya inscripcin como tal resulta requisito ineludible para instituirlas como
titulares del nuevo derecho real de "Propiedad Comunitaria Indgena".

Asociaciones civiles: La asociacin civil es aquella persona jurdica de carcter


privado, que se origina a partir del acuerdo fundacional de ms de dos personas, quienes
ejerciendo el derecho de asociarse con fines tiles previsto en el artculo 14 de la
Constitucin Nacional, deciden asociarse entre ellas para emprender en forma conjunta
una actividad sin fines de lucro, de bien comn, a travs de esta nueva persona jurdica.

Art. 168. Objeto. La asociacin civil debe tener un objeto que no sea contrario al
inters general o al bien comn. El inters general se interpreta dentro del respeto
a las diversas identidades, creencias y tradiciones, sean culturales, religiosas,
artsticas, literarias, sociales, polticas o tnicas que no vulneren los valores
constitucionales. No puede perseguir el lucro como fin principal, ni puede tener
por fin el lucro para sus miembros o terceros.

El nuevo cdigo reconoce el asociacionismo como un modelo creciente en el mundo y


entiende la importancia de determinar cules son las exigencias bsicas de las
asociaciones, para dar transparencia a su constitucin y permitir el pleno ejercicio de las
mltiples actividades a que pueden dar lugar.

Art. 169. Forma del acto constitutivo. El acto constitutivo de la asociacin civil
debe ser otorgado por instrumento pblico y ser inscripto en el registro
correspondiente una vez otorgada la autorizacin estatal para funcionar. Hasta la
inscripcin se aplican las normas de la simple asociacin.

El texto aprobado impone como nica formal instrumental para constituir a una
asociacin civil a la escritura pblica, por lo que difiere de la prctica actual, donde se
aceptaba su constitucin por instrumento privado con firma certificada.
Este formalismo, que ahora es obligatorio, implica mayores costos y gastos en la
constitucin de las asociaciones.
Las asociaciones han de ser autorizadas para funcionar y, tras ello, debern asentarse en
el registro que resulte correspondiente. Conforme el ltimo prrafo de la norma citada,
es la inscripcin la que dar nacimiento a la regulacin y efectos propios de la
asociacin civil, pues hasta que ello ocurra se aplicarn "...las normas de la simple
asociacin

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Art. 170. Contenido. El acto constitutivo debe contener:
a) la identificacin de los constituyentes;
b) el nombre de la asociacin con el aditamento "Asociacin Civil" antepuesto o
pospuesto;
c) el objeto;
d) el domicilio social;
e) el plazo de duracin o si la asociacin es a perpetuidad;
f) las causales de disolucin;
g) las contribuciones que conforman el patrimonio inicial de la asociacin civil y el
valor que se les asigna. Los aportes se consideran transferidos en propiedad, si no
consta expresamente su aporte de uso y goce;
h) el rgimen de administracin y representacin;
i) la fecha de cierre del ejercicio econmico anual;
j) en su caso, las clases o categoras de asociados, y prerrogativas y deberes de cada una;
k) el rgimen de ingreso, admisin, renuncia, sanciones disciplinarias, exclusin de
asociados y recursos contra las decisiones;
l) los rganos sociales de gobierno, administracin y representacin. Deben preverse la
comisin directiva, las asambleas y el rgano de fiscalizacin interna, regulndose su
composicin, requisitos de integracin, duracin de sus integrantes, competencias,
funciones, atribuciones y funcionamiento en cuanto a convocatoria, constitucin,
deliberacin, decisiones y documentacin;
m) el procedimiento de liquidacin;
n) el destino de los bienes despus de la liquidacin, pudiendo atribuirlos a una entidad
de bien comn, pblica o privada, que no tenga fin de lucro y que est domiciliada en la
Repblica.

Art. 171. Administradores. Los integrantes de la comisin directiva deben ser


asociados. El derecho de los asociados a participar en la comisin directiva no puede ser
restringido abusivamente. El estatuto debe prever los siguientes cargos y, sin perjuicio
de la actuacin colegiada en el rgano, definir las funciones de cada uno de ellos:
presidente, secretario y tesorero. Los dems miembros de la comisin directiva tienen
carcter de vocales. A los efectos de esta Seccin, se denomina directivos a todos los
miembros titulares de la comisin directiva. En el acto constitutivo se debe designar a
los integrantes de la primera comisin directiva.

Art. 181. Responsabilidad. Los asociados no responden en forma directa ni


subsidiaria por las deudas de la asociacin civil. Su responsabilidad se limita al
cumplimiento de los aportes comprometidos al constituirla o posteriormente y al
de las cuotas y contribuciones a que estn obligados.

La nueva ley resulta ms precisa que la anterior, ya que aclara que los miembros no
respondern en forma directa ni subsidiaria. Por ello, se desprende de esta disposicin
que la asociacin civil reviste de una personalidad jurdica distinta a la de sus
miembros. Por lo tanto, la actuacin de la entidad comprometer su propia
responsabilidad y no la de los asociados (ni siquiera de manera subsidiaria).
En la segunda parte del artculo el legislador trata las cuotas sociales y manifiesta,
nuevamente, su preocupacin por esta obligacin a las que estn constreidos los
asociados. De este modo, hace una particular mencin a la responsabilidad de aqullos
de cumplir con las cuotas y aportes comprometidos, ya que dichos aportes sern la
medida de su responsabilidad personal.

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Simples asociaciones
Las simples asociaciones son consideradas personas jurdicas (art. 148); no simples
sujetos de derecho como lo eran en el Cdigo Civil. Por lo tanto, con el nuevo texto, las
mismas han adquirido la capacidad plena que les corresponde a este tipo de personas.
Comienza su existencia como persona jurdica a partir de la fecha del acto constitutivo:
aquel acto jurdico de derecho privado por el cual los fundadores expresan su voluntad
de crear la simple asociacin, establecen los fines de ste, comprometen los medios
patrimoniales a aportar y sancionan los estatutos que regirn sus actividades.
El nuevo Cdigo mantiene el sistema de libre constitucin pues no requiere para las
asociaciones simples autorizacin estatal alguna para funcionar. El art. 187 contina
exigiendo como requisito formal, tal como lo haca el Cdigo Civil, que la constitucin
est volcada en una escritura pblica o en un instrumento privado certificado por
escribano pblico. Se trata de una forma requerida para acreditar de modo fehaciente la
existencia de la entidad y sus rganos, debiendo trasladarse esta exigencia a cualquier
modificacin ulterior de los estatutos.
Finalmente, el artculo agrega que al nombre de la asociacin debe agregrsele, el
aditamento "simple asociacin " o "asociacin simple ", siendo esta exigencia til a los
efectos de poder conocer frente a qu tipo de persona jurdica nos encontramos.

Art. 188. Ley aplicable. Reenvo. Las simples asociaciones se rigen en cuanto a su
acto constitutivo, gobierno, administracin, socios, rgano de fiscalizacin y
funcionamiento por lo dispuesto para las asociaciones civiles y las disposiciones
especiales de este Captulo.
Es decir, resultarn aplicables a este tipo de personas jurdicas lo previsto por los arts.
168 a 186 del nuevo Cdigo.

Art. 192. Responsabilidad de los miembros. El fundador o asociado que no


intervino en la administracin de la simple asociacin no est obligado por las
deudas de ella, sino hasta la concurrencia de la contribucin prometida o de las
cuotas impagas.
Por un lado, el art. 192, prev la regla general de responsabilidad de los socios de
cualquier asociacin simple: slo respondern hasta la concurrencia de la contribucin
prometida y/o cuotas impagas. Es decir, el nuevo Cdigo conserva lo dispuesto por el
antiguo Cdigo Civil: la responsabilidad de los socios (no administradores) es
subsidiaria, accesoria y mancomunada.
El art. 191, por su parte, plantea un caso distinto: el supuesto en el que los bienes de la
asociacin no alcancen para cubrir las obligaciones que misma hubiese contrado.
En dicho caso, el socio administrador (o quien ejerza la administracin del ente de
hecho) deber responder solidariamente por todas aquellas que resulten de las
decisiones que l haya suscripto durante su administracin, todo ello previa satisfaccin
de sus deudas/obligaciones personales.

Las simples asociaciones con menos de veinte asociados pueden prescindir del rgano
de fiscalizacin; subsiste la obligacin de certificacin de sus estados contables.

Fundacin
Art. 193. Concepto. Las fundaciones son personas jurdicas que se constituyen con
una finalidad de bien comn, sin propsito de lucro, mediante el aporte
patrimonial de una o ms personas, destinado a hacer posibles sus fines.

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Para existir como tales requieren necesariamente constituirse mediante
instrumento pblico y solicitar y obtener autorizacin del Estado para funcionar.
Si el fundador es una persona humana, puede disponer su constitucin por acto de
ltima voluntad.

A diferencia de las restantes personas jurdicas de carcter privado (asociaciones,


sociedades civiles o comerciales), no se necesita del concurso de varias voluntades para
dar nacimiento al ente.
La fundacin carece de miembros; slo tiene rganos de conduccin y beneficiarios; por
ello, para su nacimiento no se necesita de una unin (estable o permanente) de un grupo
de personas fsicas, sino solamente de la existencia de un sujeto del derecho (el
fundador), quien se convierte en un extrao en relacin con la entidad, cuando sta
obtiene la autorizacin para funcionar.
La norma requiere que, para su existencia como tal, la Fundacin deba constituirse
necesariamente por instrumento pblico, y solicitar y obtener autorizacin del Estado
para funcionar como tal.
En virtud de ello se considera que el acto de constitucin de la Fundacin es un acto
jurdico unilateral de voluntad no recepticia, acto jurdico que (como cualquier otro)
puede devenir ineficaz (no cumplir con sus efectos propios) por rechazarse la solicitud
de autorizacin para funcionar. Se producira entonces, la esterilidad del negocio
jurdico por voluntad del Estado encargado del contralor de su contenido.
Por ltimo, la norma dispone de manera expresa que la voluntad unilateral del fundador
de constituir una fundacin puede manifestarse a travs de un "acto entre vivos"
(donacin) o mortis causa (un legado testamentario).

Art. 195. Acto constitutivo. Estatuto. ()


El artculo hace referencia en primer lugar al instrumento pblico que crea la fundacin,
el cual debe ser otorgado por el o los fundadores, o apoderado con poder especial, si se
lo hace por acto entre vivos; o por el autorizado por el juez del sucesorio, si lo es por
disposicin de ltima voluntad.
A continuacin el artculo refuerza la idea de que el instrumento de constitucin debe
ser presentado ante la autoridad de contralor para su aprobacin, para luego enumerar
los requisitos que debe contener el mismo:
a) La identificacin de los fundadores: Cuando se trate de personas humanas (es decir,
las antes conocidas como "personas fsicas"), ser menester consignar todos sus datos
de identificacin y filiacin (nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin y
nmero de documento de identidad), y en su caso, idnticos datos de los apoderados.
Cuando el fundador sea una persona jurdica, se deber acreditar la razn social, el
domicilio, y la existencia de la entidad, con constancia de la inscripcin ante el
organismo de contralor, el acta o instrumento que acredite la representacin de la
persona fsica que se presente en su representacin, y el acta o instrumento que acredite
la voluntad del ente para crear la fundacin (acta de asamblea o directorio).
Con relacin a esto ltimo, creemos que slo el rgano de gobierno de una persona
jurdica (la asamblea) podra vlidamente manifestar la voluntad de crear una fundacin,
siempre claro est, que su objeto social as lo permita (art. 35). No obstante, en la
prctica, a menudo el rgano de contralor exige solamente un pronunciamiento del
rgano de direccin o administracin.
b) Nombre y domicilio de la fundacin: Por ser un atributo de la personalidad, el
estatuto deber establecer en forma clara la denominacin y el domicilio de la
fundacin.

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c) Designacin del objeto: Las fundaciones deben tener un objeto adecuado al bien
comn "preciso y determinado". El objeto puede consistir en la asistencia econmica,
sanitaria, espiritual a determinadas personas o instituciones, o bien tender al estmulo,
aliento, difusin de determinados conocimientos cientficos o valores morales, mediante
el otorgamiento de becas, realizacin de conferencias, publicaciones, reuniones,
congresos, etctera; como cualquier otra finalidad que tienda al bien comn,
entendiendo este requisito en forma amplia, como sinnimo de licitud.
d) Patrimonio inicial, integracin y recursos futuros: Toda fundacin debe tener
"patrimonio propio". Pero para ser autorizada a funcionar, la fundacin debe acreditar
tener un "patrimonio inicial", que estar formado por los aportes efectuados en el acto
de constitucin o por las promesas de donacin formuladas tanto por el fundador como
por terceros, todo lo cual debe ser especificado en el instrumento constitutivo.
Es comn que la autoridad de contralor autorice el funcionamiento de la fundacin,
cuando sta acredite una "capacidad potencial" para cubrir sus fines, lo que se evaluar
en funcin de los antecedentes de los fundadores y del personal contratado por la
entidad, como as tambin teniendo en cuenta las caractersticas del programa a
desarrollar.
La norma no requiere un mnimo de capital inicial, pero dispone que el mismo deba ser
integrado en moneda nacional.
e) Plazo de duracin: La duracin puede fijarse en una cantidad indeterminada de aos
(99 aos es una prctica habitual), y nada impide que antes de la conclusin del trmino
se decida su prrroga.
f) Organizacin del consejo de administracin, duracin de los cargos, rgimen de
reuniones y procedimiento para la designacin de sus miembros. En el acto constitutivo
se debe designar el primer Consejo de Administracin, el cual puede estar integrado por
los fundadores o por terceros. La ley impone que el estatuto indique la duracin de los
cargos, el rgimen de reuniones y procedimiento para designacin de sus miembros. No
es necesario, sin embargo, reglamentar las funciones de los rganos menores de la
entidad (comit ejecutivo, rgano de contralor) en el instrumento constitutivo.
g) Clusulas atinentes al funcionamiento de la entidad: Evidentemente, al organizar el
desempeo de los distintos rganos de gobierno de la entidad, el estatuto deber
establecer el rgimen de reuniones, qurum, distribucin de funciones, y los deberes y
atribuciones de cada uno de ellos.
h) Procedimiento y rgimen para la reforma del estatuto: Es sumamente importante que
el estatuto establezca claramente el procedimiento a seguir para su modificacin. En las
fundaciones, cualquier cambio o reforma del estatuto cobra especial relevancia, ya que
implica ciertamente modificar la voluntad del fundador que fue quien redact las bases
de la fundacin.
En principio es comn otorgar al Consejo de Administracin, la facultad de modificar
por mayora de miembros el estatuto en todas partes, salvo en aquellas
disposiciones que se refieran al objeto de la fundacin, el cual slo podr ser
modificado cuando haya llegado a ser de cumplimiento imposible (art. 25, ley 19.836).
i) Fecha de cierre del ejercicio anual: Se trata de una exigencia formal comn a todas las
personas jurdicas.
j) Clusulas de disolucin y procedimiento atinentes a la liquidacin y destino de los
bienes: La disolucin del ente trae aparejado el destino de los bienes de la entidad, que
debern entregarse a una institucin de carcter pblico o a una persona jurdica de
carcter privado que tienda al bien comn, que no posea fin de lucro y se domicilie en la
Repblica; salvo cuando se trate de fundaciones extranjeras, ya que los recursos que la
entidad matriz ha afectado para el funcionamiento en nuestro pas podrn volver a su

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lugar de origen. En ambos casos se requiere siempre la aprobacin previa de la
autoridad de contralor (art. 217).
k) Plan trienal de actividades: Junto con su estatuto, al requerir la autorizacin para
funcionar, la fundacin debe presentar un plan de actividades para los primeros tres
aos. Esto consiste en una descripcin sinttica de los actos que se propone realizar la
entidad en dicho perodo: reuniones, conferencia, asistencia econmica o espiritual,
otorgamiento de becas, etctera.

Art. 200. Responsabilidad de los fundadores y administradores durante la etapa de


gestacin. Los fundadores y administradores de la fundacin son solidariamente
responsables frente a terceros por las obligaciones contradas hasta el momento en
que se obtiene la autorizacin para funcionar. Los bienes personales de cada uno
de ellos pueden ser afectados al pago de esas deudas slo despus de haber sido
satisfechos sus acreedores individuales.

rganos

Gobierno y administracin
Art. 201. Consejo de administracin. El gobierno y administracin de las
fundaciones est a cargo de un consejo de administracin, integrado por un
mnimo de tres personas humanas. Tiene todas las facultades necesarias para el
cumplimiento del objeto de la fundacin, dentro de las condiciones que establezca
el estatuto.

El consejo de administracin es el rgano mximo de la fundacin y, en principio,


concentra todas las funciones que, para el gobierno de la entidad, le otorga el estatuto.
Si bien cada estatuto establecer las facultades especficas del consejo de administracin
en orden a la consecucin del fin fundacional que persiga, son comunes a todas ellas las
siguientes:
a) ejercer, a travs de su presidente, la representacin de la fundacin frente a terceros
en todos los actos jurdicos en que intervenga;
b) cumplir y hacer cumplir los estatutos, dictando, en su caso, los reglamentos internos
que sean necesarios para el mejor desenvolvimiento de la fundacin, los cuales
requieren la aprobacin del organismo de contralor;
c) considerar la renuncia, vacancia o remocin de los consejeros, as como la
designacin de sus eventuales reemplazantes;
d) efectuar modificaciones al estatuto en cualquiera de sus partes, con excepcin de lo
relativo al objeto de la fundacin.
Adems de la figura del presidente, los restantes los cargos se distribuyen en calidad de
secretario, tesorero y vocales, cada uno de ellos con las facultades propias que les asigne
el estatuto.

Art. 204. Carcter de los consejeros. Los miembros del consejo de administracin
pueden ser permanentes o temporarios. El estatuto puede establecer que
determinadas decisiones requieran siempre el voto favorable de los primeros, como
que tambin quede reservada a stos la designacin de los segundos.

Art. 205. Comit ejecutivo. El estatuto puede prever la delegacin de facultades de


administracin y gobierno a favor de un comit ejecutivo integrado por miembros
del consejo de administracin o por terceros, el cual debe ejercer sus funciones

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entre los perodos de reunin del consejo, y con rendicin de cuentas a l. Puede
tambin delegar facultades ejecutivas en una o ms personas humanas, sean o no
miembros del consejo de administracin.
De acuerdo con la entidad de las labores encomendadas, el estatuto puede prever
alguna forma de retribucin pecuniaria a favor de los miembros del comit
ejecutivo.

La mxima autoridad de la fundacin es el consejo de administracin, quien fija las


directrices centrales del gobierno de la entidad.
El comit ejecutivo, en tanto, es un rgano de jerarqua inferior al consejo, al cual se
atribuye el manejo del da a da del ente, por ello la obligacin de rendir cuentas al
consejo de administracin.
El comit ejecutivo puede estar integrado por personas humanas que sean o no
miembros del consejo. La asignacin de un cargo dentro del comit supone la atribucin
de una especial tarea o funcin con dedicacin propia del sujeto que la lleva a cabo, lo
cual autoriza la fijacin de un emolumento o retribucin en compensacin por sus
servicios.
Si bien el comit no es un rgano obligatorio sino facultativo para la fundacin, a punto
tal que el estatuto puede o no prever su conformacin, lo cierto es que en la prctica se
convierte en una herramienta de suma utilidad para el fluido desenvolvimiento de la
actuacin de la fundacin en la medida que su objeto requiera la atencin de
necesidades diarias.

Art. 211. Derechos y obligaciones de los integrantes del consejo de administracin.


Los integrantes del consejo de administracin se rigen, respecto de sus derechos y
obligaciones, por la ley, por las normas reglamentarias en vigor, por los estatutos,
y, subsidiariamente, por las reglas del mandato. En caso de violacin por su parte
de normas legales, reglamentarias o estatutarias, son pasibles de la accin por
responsabilidad que pueden promover tanto la fundacin como la autoridad de
contralor, sin perjuicio de las sanciones de ndole administrativa y las medidas que
esta ltima pueda adoptar respecto de la fundacin y de los integrantes del
consejo.

Se establece la responsabilidad personal de los miembros del consejo de administracin


por la violacin de las normas legales o estatutarias en el ejercicio de su cargo. Esa
responsabilidad le puede ser reclamada tanto por la propia fundacin como por la
autoridad administrativa de control, y resulta independiente de las sanciones de ndole
administrativa y dems medidas que tambin puede adoptar la autoridad estatal en razn
de la infraccin cometida.
Si bien la ley no establece cul es el cartabn con el cual meritar la actuacin del
consejero, resulta evidente que este maneja bienes que le han sido confiado por terceros
para una finalidad ajena a su propio inters, por lo que le entendemos que le es exigible
el mismo grado de cuidado y diligencia con el que se desempeara en sus propios
asuntos, puesto que, subsidiariamente se aplican las reglas del mandato.
Por su parte, entre las medidas que puede adoptar la autoridad de contralor, ya sea
actuando de oficio o por denuncia de cualquiera de los otros miembros de la fundacin,
est la de designar un interventor, quien, eventualmente, podr promover las acciones
de responsabilidad en nombre de la institucin e incluso formular las denuncias penales
pertinentes si la actuacin desviada del consejero import incurrir en un delito penal.

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Art. 212. Contrato con el fundador o sus herederos. Todo contrato entre la
fundacin y los fundadores o sus herederos, con excepcin de las donaciones que
stos hacen a aqulla, debe ser sometido a la aprobacin de la autoridad de
contralor, y es ineficaz de pleno derecho sin esa aprobacin. Esta norma se aplica a
toda resolucin del consejo de administracin que directa o indirectamente origina
en favor del fundador o sus herederos un beneficio que no est previsto en el
estatuto.

Contralor
Art. 214. Deber de informacin. Las fundaciones deben proporcionar a la
autoridad de contralor de su jurisdiccin toda la informacin que ella les requiera.

La intervencin de los poderes pblicos en la relacin con las fundaciones ha sido una
constante en el tiempo y, prcticamente, existen desde la definicin e implantacin en el
ordenamiento jurdico. La Administracin Pblica como encargada de la tutela y gestin
de los servicios pblicos de fomento, enseanza y cultura, interviene en la actividad de
la fundacin desde el momento de su nacimiento, por el reconocimiento que hace de
ella, que le confiere la personalidad jurdica; durante toda su vida vigilando las
actuaciones del rgano de gobierno (en cuento a los medios de realizacin y el mejor
empleo y uso de ellos), y finalmente, cuando ya no pueden cumplirse los fines para los
que fue constituida la fundacin, corresponde a la Administracin acordar la extincin,
pues ha llegado el trmino de su existencia.
En el sistema legal previsto para las fundaciones en la nueva redaccin del Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin, la "autoridad de contralor" tiene asignada funciones de
vigilancia y fiscalizacin sobre el funcionamiento de las fundaciones. Es por ello que el
art. 214 del nuevo Cdigo prev que "las fundaciones deben proporcionar a la autoridad
de contralor de su jurisdiccin toda la informacin que ella les requiera.

Art. 215. Colaboracin de las reparticiones oficiales. Las reparticiones oficiales


deben suministrar directamente a la autoridad de contralor la informacin y
asesoramiento que sta les requiera para una mejor apreciacin de los programas
proyectados por las fundaciones.

De acuerdo con la redaccin del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, nuestras
fundaciones deben proporcionar a la autoridad de contralor toda la informacin que ella
requiera y deben rendir cuentas a dicho organismo sobre los programas y actividades
proyectadas.
La justificacin de la intervencin pblica en las fundaciones se apoya precisamente en
uno de los elementos que las caracteriza: la autonoma que, desde el momento de su
constitucin, adquieren de su fundador. sta es la principal justificacin del rgano de
control que tiene como misin garantizar el cumplimiento de la voluntad del fundador,
durante toda la vida de la fundacin, lo que se concreta en la conservacin de su
patrimonio fundacional y la aplicacin de los rendimientos que se obtengan.
Por otro lado, el hecho que generalmente los destinatarios de los beneficios
fundacionales sean desconocidos o indeterminados, impide que ellos mismos puedan
intervenir para hacer cumplir la voluntad del fundador. Esta circunstancia impide que se
les pueda confiar a ellos la tutela de sus intereses en el buen funcionamiento de la
fundacin.

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Art. 221. Atribuciones. La autoridad de contralor aprueba los estatutos de la
fundacin y su reforma; fiscaliza su funcionamiento y el cumplimiento de las
disposiciones legales y estatutarias a que se halla sujeta, incluso la disolucin y
liquidacin.
Art. 222. Otras facultades. Adems de las atribuciones sealadas en otras
disposiciones de este Cdigo, corresponde a la autoridad de contralor:
a) solicitar de las autoridades judiciales la designacin de administradores
interinos de las fundaciones cuando no se llenan las vacantes de sus rganos de
gobierno con perjuicio del desenvolvimiento normal de la entidad o cuando
carecen temporariamente de tales rganos;
b) suspender, en caso de urgencia, el cumplimiento de las deliberaciones o
resoluciones contrarias a las leyes o los estatutos, y solicitar a las autoridades
judiciales la nulidad de esos actos;
c) solicitar a las autoridades la suspensin o remocin de los administradores que
hubieran violado los deberes de su cargo, y la designacin de administradores
provisorios;
d) convocar al consejo de administracin a peticin de alguno de sus miembros, o
cuando se compruebe la existencia de irregularidades graves.

Fundaciones creadas por disposicin testamentaria


Art. 219. Intervencin del Ministerio Pblico. Si el testador dispone de bienes con
destino a la creacin de una fundacin, incumbe al Ministerio Pblico asegurar la
efectividad de su propsito, en forma coadyuvante con los herederos y el albacea
testamentario, si lo hubiera.

Si el negocio fundacional se realiza por acto de ltima voluntad, regirn en principio las
normas que regulan la sucesin testamentaria. El principio general en esta materia es
que podrn adquirir por testamento quienes, al menos, estn concebidos al tiempo de la
muerte del testador y no sean declarados por la ley, incapaces o indignos. Sin embargo,
el fundador puede, mediante institucin hereditaria, afectar todo o parte de sus bienes a
la creacin de un ente que an carezca de personera jurdica, siempre y cuando, claro
est, no lesione la porcin legtima de sus herederos forzosos.
Los herederos sern entonces quienes, cumpliendo con la manda testamentaria, tendrn
la obligacin de redactar los estatutos y solicitar la autorizacin para que funcione la
entidad. Mientras que el Ministerio Pblico se encargar de fiscalizar y ejecutar el
cumplimiento de esta tarea junto con los herederos y el albacea testamentario.

Art. 220. Facultades del juez. Si los herederos no se ponen de acuerdo entre s o
con el albacea en la redaccin del estatuto y del acta constitutiva, las diferencias
son resueltas por el juez de la sucesin, previa vista al Ministerio Pblico y a la
autoridad de contralor.

Art. 143. Personalidad diferenciada. La persona jurdica tiene una personalidad


distinta de la de sus miembros.
Los miembros no responden por las obligaciones de la persona jurdica, excepto en
los supuestos que expresamente se prevn en este Ttulo y lo que disponga la ley
especial.
El principio de separacin de patrimonios es uno de los ejes rectores y razn de ser de la
personalidad jurdica.

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Dicho principio opera tanto respecto de los bienes de que es titular la persona jurdica y
que no pertenecen por tanto a ninguno ni a todos de sus miembros, como de las
obligaciones, ya que ninguno de sus miembros, ni el conjunto de ellos, es responsable
de stas.
Este principio slo puede ser dejado de lado excepcionalmente ante circunstancias que
especialmente lo ameriten, ya sea que estn previstas en el Cdigo o en otras leyes
especiales o generales, como por ejemplo, la ley 19.550 de Sociedades Comerciales o la
ley 24.522 de Concursos y Quiebras.

Art. 144. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin que est


destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos
de cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de socios, asociados, miembros o
controlantes directos o indirectos, la hicieron posible, quienes respondern
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin
perjuicio de las responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los
participantes en los hechos por los perjuicios causados.
La inoponibilidad de la personalidad jurdica procede cuando la actuacin del ente (i)
est destinada a la consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, o (ii) constituya un
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de
cualquier persona.
En tales casos, la actuacin del ente se imputar directamente a los socios, asociados,
miembros o controlantes directos o indirectos que la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
La inoponibilidad de la personalidad jurdica opera en un doble sentido: (i) el de la
imputacin diferenciada, permitindose atribuir la actuacin al miembro del ente en su
propia persona; y (ii) el de la limitacin de la responsabilidad, atribuyndose
responsabilidad solidaria e ilimitada a miembro por los perjuicios causados.
Al imputarse la actuacin del ente al miembro del mismo, se aplicarn en su cabeza las
sanciones legales (nulidad, inoponibilidad, etc.) que fijan las normas aplicables que
quisieron ser eludidas con la utilizacin desviada de la sociedad, a la vez que se atribuye
a las personas que realizaron la maniobra la responsabilidad solidaria e ilimitada por los
perjuicios causados, a fin de que la eventual insolvencia del ente no frustre la accin
resarcitoria.

Art. 159. Deber de lealtad y diligencia. Inters contrario. Los administradores de


la persona jurdica deben obrar con lealtad y diligencia.
No pueden perseguir ni favorecer intereses contrarios a los de la persona jurdica.
Si en determinada operacin los tuvieran por s o por interpsita persona, deben
hacerlo saber a los dems miembros del rgano de administracin o en su caso al
rgano de gobierno y abstenerse de cualquier intervencin relacionada con dicha
operacin.
Les corresponde implementar sistemas y medios preventivos que reduzcan el
riesgo de conflictos de intereses en sus relaciones con la persona jurdica.
No exista antecedente normativo similar en el Cdigo Civil.
En primer lugar la norma hace referencia al deber de obrar con lealtad y diligencia de
los administradores de la persona jurdica.
El tema de la lealtad de los administradores se encuentra ntimamente ligado a la
prohibicin a los administradores de actuar con inters contrario al de la persona

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jurdica. Si tuvieran un inters particular por s o por interpsita persona en determinada
operacin, tienen la obligacin de informar tal situacin a los restantes miembros del
rgano de administracin o de gobierno, segn el caso.
Estas disposiciones no resultan aplicables a miembros del ente, ya que son los
administradores quienes estn en condiciones de utilizar las informaciones, secretos,
etc. que conocen en ocasin de su funcin.
Por ltimo, se introduce una novedosa obligacin para los administradores, consistente
en la implementacin de sistemas y medios preventivos que reduzcan el riesgo de
conflictos de intereses en sus relaciones con las personas jurdicas

Persona jurdica privada. Comienzo de la existencia.


Art. 142: La existencia de la persona jurdica privada comienza desde su
constitucin. No necesita autorizacin legal para funcin, excepto disposicin legal
en contrario. En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la persona
jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.

Segn el art. 142 del nuevo Cdigo, la regla general es que la existencia de la persona
jurdica privada comienza siempre de su constitucin, siendo la autorizacin legal para
funcionar la excepcin a dicha regla. Se trata del reconocimiento del acuerdo de
voluntades como fuerza jurgena en la creacin de las personas jurdicas privadas dentro
de las formas admitidas.
La cuestin se relaciona ntimamente con la atinente a la responsabilidad de los
fundadores o miembros durante el perodo anterior a la autorizacin estatal. Al respecto,
en la ltima parte del artculo en comentario, el nuevo Cdigo dispone que "en los casos
en que se requiere autorizacin estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de
obtenerla ", pero nada aclara respecto de los actos y operaciones requeridos por la
constitucin misma. La solucin parece corresponderse con la legislada en los arts. 183
y 184 de la ley de Sociedades Comerciales para las sociedades annimas (aplicable
extensivamente al resto de los tipo societarios), que establece que los directores, los
fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente responsables por
estos actos mientras la sociedad no est inscripta, y que inscripto el contrato
constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de
expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como originariamente
cumplidos por la sociedad.

Atributos de la persona jurdica (Art. 151-156)

1) Nombre: El atributo de individualizacin es necesario en toda persona, sea fsica o


jurdica. Estas ltimas deben, pues, contar con una designacin que permita
distinguirlas, criterio ahora expresamente adoptado en esta reforma.

2) Domicilio y sede social: las personas jurdicas tienen su domicilio en el indicado en


sus estatutos o contratos sociales; si no estuviera indicado en ellos, puede surgir tambin
del acto de autorizacin estatal. Lo que la reforma agrega son las formalidades que se
deben cumplir para el cambio del domicilio (reforma de estatuto) y de la sede
(resolucin del rgano de administracin).
Adems, cabe destacar que se tienen por vlidas y vinculantes para la persona jurdica
todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. Esto en tutela de los derechos de
terceros que contraten con la persona jurdica, haciendo prevalecer respecto de ellos el
domicilio social inscripto sobre el que efectivamente pueda tener la sociedad. As pues,

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el domicilio social inscripto pasa a poseer carcter vinculante para la sociedad, y libera
a los terceros de la carga de la prueba sobre el mismo, ya que se trata de una
prerrogativa a favor de stos.

3) Patrimonio: El patrimonio es uno de los atributos de la personalidad, de ah que no


se concibe la idea de una persona jurdica sin patrimonio.
Este patrimonio estar compuesto por todos los bienes de que ella es titular y asimismo
de las cargas que la gravan, permitiendo el art. 154 del nuevo Cdigo la inscripcin
preventiva de los bienes registrables mientras la persona jurdica se encuentre en
formacin.

4) Duracin: la duracin de las personas jurdicas no tienen lmite de tiempo. Es decir


que ya no habr que reconducir ni prorrogar la existencia del ente por vencimiento de su
plazo de duracin.
No obstante, como todo principio tiene excepciones, que el propio artculo se encarga
de establecer en forma clara y precisa, cuando dice que la persona no tiene un plazo
determinado salvo que "la ley o el estatuto dispongan lo contrario.

5) Objeto: Se replica la exigencia requerida por la ley 19.550 para constituir una
sociedad comercial. Es por eso que cabe remarcar que el objeto social ha sido definido
como la actividad econmica en vista de la cual se estipula el contrato de sociedad, y a
travs de l, el organismo societario se manifiesta y desenvuelve.
La exigencia que el objeto sea preciso y determinado significa que debe ser enunciado
con claridad y exactitud, evitando ambigedades y vaguedades. No resulta necesario
enumerar y detallar cada una de las exactas actividades que realizar el ente, sino que
basta con enunciar ntida y detalladamente las categoras de actos.

La capacidad de las personas jurdicas se asemeja a la capacidad de las personas


fsicas, pero existen 3 limitaciones.

Principio de especialidad: la capacidad de las personas jurdicas est limitada por su


objeto (fin), por ejemplo, una sociedad de fines agropecuarios, no puede ser una
financiera. Este principio se funda (Salvat) en que el ejercicio de operaciones extraas al
objeto de la institucin implicara un cambio en ese objeto, el cual no es vlido salvo en
las condiciones y casos previstos en los estatutos.

La segunda limitacin es su propia naturaleza. Las personas jurdicas no pueden por


ejemplo, ejercer la tutela, la curatela, no son titulares de derechos de familia, no son
titulares del estado que es un atributo de la personalidad, no son titulares de la mayora
de los derechos personalsimos.

El tercer tipo de limitacin est dada por la ley que establece limitaciones al ejercicio
de la capacidad. Por ejemplo la actividad de seguros no puede ser ejercida por otro tipo
de persona jurdica que no sean sociedades annimas, mutuales o cooperativas, la
actividad bancaria no puede ser ejercida sino por sociedades annimas o cooperativas.

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Responsabilidad

La responsabilidad es la aptitud de ser pasible de una sancin (Llambas). O en


otras palabras, la responsabilidad es una aptitud para soportar las consecuencias de
los actos propios y de los actos ajenos (Musotto).
Puede ser: - Contractual: las personas jurdicas son responsables de los actos que sus
representantes celebraron en nombre de ellas. Si el representante de excedi de los
lmites del mandato, la responsabilidad recaer sobre l; - Extracontractual: es la que
surge de la realizacin de hechos ilcitos. Las personas jurdicas debern responder por
los daos ocasionados por las personas que la dirijan o administren; -Penal: si bien la
doctrina clsica no admita la responsabilidad penal de las personas jurdicas, la doctrina
moderna se inclina por aceptarla porque considera que si bien slo a las personas
humanas se les puede aplicar penas privativas de la libertad, a las personas jurdicas se
las puede castigar con otro tipo de penas como una multa o el retiro de la personalidad.
El art. 42 del Cdigo Civil estableca que Las personas jurdicas pueden ser
demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin de sus bienes.
(Actualmente derogado)

Pargrafo 3. Disolucin. Liquidacin.


ARTICULO 163. Causales. La persona jurdica se disuelve por: () c) la
consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la imposibilidad
sobreviniente de cumplirlo;( ) i) el agotamiento de los bienes destinados a
sostenerla.
Estas disposiciones especficas sobre disolucin se establecen como una forma de
resguardar los intereses de terceros, mediante la proteccin del patrimonio de la
sociedad como elemento real para satisfacer los pasivos. Slo reproducidos las
previsiones legales que, como las societarias, protegen a los terceros intentando evitar
que la actividad de la persona jurdica pueda provocar dao, manteniendo su
consistencia patrimonial. Esto es congruente con las actuales disposiciones sobre
disolucin de sociedades de prdida del capital social o imposibilidad patrimonial
sobreviniente de cumplir el objeto. Si bien a las sociedades, y en general a las personas
jurdicas privadas, se accede por una decisin voluntaria, la ley y ahora CCC,
reforzando el art. 48. 3. C.C. Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerla-
adopta medidas para evitar el dao por el uso del instrumento tcnico organizativo. Las
personas jurdicas deben liquidarse antes de entrar en insolvencia. Es coherente sobre
ello el art. 167 CCC en su segundo prrafo La liquidacin consiste en el
cumplimiento de las obligaciones pendientes con los bienes del activo del
patrimonio de la persona jurdica o su producido en dinero, y el ltimo prrafo
En caso de infraccin responden ilimitada y solidariamente sus administradores y
aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la situacin y contando con
el poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las medidas
necesarias al efecto. Se observa entonces que, la responsabilidad de administradores o
miembros se genera si el patrimonio es insuficiente para satisfacer las obligaciones.

En el pargrafo 2 destinado al Funcionamiento, el art. 158 CCC dispone Gobierno,


administracin y fiscalizacin. El estatuto debe contener normas sobre el gobierno,
la administracin y representacin y, si la ley la exige, sobre la fiscalizacin interna
de la persona jurdica El art. 358 tipifica la representacin orgnica como aquella que
corresponde a una persona jurdica. Los rganos son aquellas personas fsicas o
aquella pluralidad de stas a las que la ley facultad para decidir sobre los asuntos

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sociales, manifestando la voluntad de la sociedad para desenvolver en general la
actividad de sta. Se delimita as la responsabilidad hacia quienes ejercen la
representacin orgnica de las personas jurdicas, forjada en la lealtad y diligencia, y
cuya omisin genera responsabilidad, fundada en los referidos artculos 159 y 160 CCC,
equivalentes a los arts. 58 y 59 LS. La legislacin impositiva impone responsabilidad a
los rganos de administracin y fiscalizacin por las obligaciones fiscales de la persona
jurdica, conforme arts. 6, 7 y 8 de la ley 11.683, imponindoles una atpica solidaridad,
obligados a pagar los tributos de la misma con los fondos que administran, perciban o
que dispongan, liberndose slo si acreditan que no dispusieron de dichos fondos.

Art. 160. Responsabilidad de los administradores. Los administradores responden


en forma ilimitada y solidaria frente a la persona jurdica, sus miembros y
terceros, por los daos causados por su culpa en el ejercicio o con ocasin de sus
funciones, por accin u omisin.

Al igual que en la Ley de Sociedades Comerciales, se impone la responsabilidad de los


administradores en forma ilimitada y solidaria frente a la persona jurdica, sus
miembros, y terceros, por los daos que aqullos provoquen obrando con negligencia.
Sin embargo, el rgimen del nuevo Cdigo se diferencia de la Ley de Sociedades
Comerciales en dos aspectos fundamentales: (i) se establece la culpa como factor de
atribucin subjetivo (a diferencia del rgimen societario comercial, que es objetivo); y
(ii) se exige que el dao sea ocasionado por el administrador en ejercicio o con ocasin
de sus funciones.
Sin perjuicio de las distinciones, entendemos que es plenamente aplicable la doctrina
societaria respecto a que la responsabilidad de los administradores es de naturaleza
contractual respecto de la persona jurdica y extracontractual respecto de los terceros.
Por ltimo, y al igual que en el rgimen societario, se establece que el dao podr ser
causado tanto por accin como por omisin.

Los estatutos son las reglas bsicas sobre las cuales se estructura la organizacin y
la vida de las personas jurdicas.
Deben contener el nombre de la entidad, el tipo de entidad que se funda, el domicilio
(sede), el objeto (finalidad), deben contener una parte orgnica donde consta todo lo
relativo al funcionamiento de los rganos de la entidad.
Estos entes ideales, en su mayora, tienen un sistema de organizacin republicano, con
divisin de poderes, donde la Asamblea es el rgano deliberativo, el rgano supremo
de la entidad, o sea que dentro de la parte orgnica se establece el funcionamiento de la
asamblea, los plazos de reunin, la reglamentacin de las asambleas ordinarias y
extraordinarias, el qurum de las asambleas, etc.

El estatuto tambin regula la conformacin del rgano ejecutivo, que es el que ejecuta
las decisiones de la asamblea (nmero de miembros, cargos, plazos, formas de eleccin
de los cargos, qurum para sesionar, etc)
Tambin en el estatuto se incluye el rgano de fiscalizacin, que es quien fiscaliza el
desempeo del rgano ejecutivo.
Puede contener tambin reglas disciplinarias.

El estatuto debe contener la conformacin del patrimonio del ente ideal.


el plazo de duracin de la entidad.
el destino de los bienes en caso de disolucin de la entidad.

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Naturaleza jurdica: La doctrina tradicional vea en ellos un contrato. Como son
redactados de comn acuerdo por los fundadores se sostena que ese acuerdo de
voluntades importaba un contrato de sociedad. A esta tesis se le critico que los estatutos
no obligan solo a los asociados fundadores sino tambin para los que se incorporen
despus. Ello es contrario a la idea de contrato, pues estos no pueden obligar a terceros.
Adems, el estatuto es mucho ms que un contrato en tanto da origen a una nueva
persona jurdica, es un acto de creacin de un nuevo sujeto de derecho.
Asimismo, el contrato solo puede ser modificado por voluntad de todos los
contratantes, en cambio la modificacin de los estatutos puede ser resuelta por mayora
y obliga al resto. Es por tales razones que modernamente se ha sostenido que si bien los
estatutos son expresin de un acto voluntario-no contractual- una vez aprobados por el
Estado, adquieren el valor de una verdadera norma jurdica, que gobierna la entidad y
a la cual estn sometidos sus miembros.

Art. 157. Modificacin del estatuto. El estatuto de las personas jurdicas puede ser
modificado en la forma que el mismo o la ley establezcan.
La modificacin del estatuto produce efectos desde su otorgamiento. Si requiere
inscripcin es oponible a terceros a partir de sta, excepto que el tercero la
conozca.

En tal sentido, el art. 157 del nuevo Cdigo establece que el estatuto de las personas
jurdicas se reformar en la forma que sea establecida por el mismo estatuto o por la ley
especial que rija al tipo de persona jurdica de que se trate.
En cuanto a los efectos de las modificaciones, se establece que si la misma requiere
inscripcin, ser oponible a terceros a partir de lograda la misma, excepto que el tercero
la conozca.
De esta forma se mantiene el carcter declarativo y no constitutivo de las inscripciones,
en un todo de conformidad con los patrones actualmente aceptados por la doctrina y la
jurisprudencia mayoritarias. Va de suyo que la modificacin del estatuto tendr validez
interna desde el momento de ser aprobada, por lo que desde ese mismo momento las
modificaciones son obligatorias para la persona jurdica y sus miembros.

Respecto del estatuto de las fundaciones (Art. 195):


La fundacin debe tener una denominacin, que su eleccin es libre y slo limitada por
el deber de no ser confundible con otras personas jurdicas pblicas o privadas.
La fundacin puede ser creada por actos entre vivos o por testamento; en el primer caso
es revocable, mientras el Estado no les otorgue su aprobacin, e igual derecho tienen
tambin sus herederos, salvo que el causante, antes de su fallecimiento, hubiera
requerido el reconocimiento. En el ltimo caso el acto es irrevocable desde la muerte
del testador.

Disolucin. Liquidacin
Art. 163. Causales. La persona jurdica se disuelve por:
a) la decisin de sus miembros adoptada por unanimidad o por la mayora
establecida por el estatuto o disposicin especial;
b) el cumplimiento de la condicin resolutoria a la que el acto constitutivo
subordin su existencia;
c) la consecucin del objeto para el cual la persona jurdica se form, o la
imposibilidad sobreviniente de cumplirlo;
d) el vencimiento del plazo;

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e) la declaracin de quiebra; la disolucin queda sin efecto si la quiebra concluye
por avenimiento o se dispone la conversin del trmite en concurso preventivo, o si
la ley especial prev un rgimen distinto;
f) la fusin respecto de las personas jurdicas que se fusionan o la persona o
personas jurdicas cuyo patrimonio es absorbido; y la escisin respecto de la
persona jurdica que se divide y destina todo su patrimonio;
g) la reduccin a uno del nmero de miembros, si la ley especial exige pluralidad
de ellos y sta no es restablecida dentro de los tres meses;
h) la denegatoria o revocacin firmes de la autorizacin estatal para funcionar,
cuando sta sea requerida;
i) el agotamiento de los bienes destinados a sostenerla;
j) cualquier otra causa prevista en el estatuto o en otras disposiciones de este Ttulo
o de ley especial.

El fin de la persona jurdica estaba previsto en el art. 48 del Cdigo Civil y sus causales
eran fijadas en tres incisos:
(i) Por disolucin en virtud de la decisin de sus miembros;
(ii) Por disolucin en virtud de la ley;
(iii) Por la conclusin de los bienes destinados a someterla.
A su vez el art. 49 dispona qu suceda en caso de fallecimiento de alguno de los
miembros de la persona jurdica.
Con la reforma se agregaron muchas causales de disolucin que en muchos casos por su
acaecimiento obligaban a la disolucin de la sociedad (p. ej., caso de quiebra).
Es claro que el Cdigo plantea como causales de disolucin voluntarias el vencimiento
del plazo estatutario, la disolucin anticipada de sus miembros, cumplimiento de la
condicin resolutoria, y la fusin, transformacin y escisin.
El denominador comn de todas estas causales es que la decisin surge del estatuto
libremente consensuado por los miembros de la persona jurdica o por decisin
voluntaria al respecto.
Asimismo, estipula la disolucin en los casos en que le es retirada su personera por el
propio Estado, respecto de las personas jurdicas que necesitan autorizacin para
funcionar.

Art. 162. Transformacin. Fusin. Escisin. Las personas jurdicas pueden


transformarse, fusionarse o escindirse en los casos previstos por este Cdigo o por
la ley especial.
En todos los casos es necesaria la conformidad unnime de los miembros de la
persona o personas jurdicas, excepto disposicin especial o estipulacin en
contrario del estatuto.

La transformacin consiste en el cambio de un tipo societario a otro, mientras que la


fusin hace referencia a la situacin por medio de la cual dos o ms personas jurdicas
se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva, o cuando una persona jurdica ya
existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas.
Por ltimo, la escisin ocurre cuando: (i) una persona jurdica, sin disolverse, destina
parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con
ellas en la creacin de una nueva sociedad; (ii) una sociedad sin disolverse destina parte
de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; o (iii) una sociedad se
disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas
sociedades.

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El artculo en cuestin impone, para este tipo de vicisitudes societarias, el voto
afirmativo unnime de los miembros de la o las personas jurdicas, excepto disposicin
especial o estipulacin en contrario del estatuto.

Art. 164. Revocacin de la autorizacin estatal. La revocacin de la autorizacin


estatal debe fundarse en la comisin de actos graves que importen la violacin de
la ley, el estatuto y el reglamento.
La revocacin debe disponerse por resolucin fundada y conforme a un
procedimiento reglado que garantice el derecho de defensa de la persona jurdica.
La resolucin es apelable, pudiendo el juez disponer la suspensin provisional de
sus efectos.

Es indiscutible que la nueva redaccin mantiene la postura que el acto de autorizacin


estatal debe ser revocado cuando se vulneran gravemente las condiciones en que fue
otorgado.
Ello puesto que el acto administrativo de revocacin implica, en estos casos, un
juzgamiento de la conducta de las personas jurdicas involucradas, y la decisin
correspondiente debe constituir el proceder impuesto a quienes han trasgredido las
normas jurdicas, es decir, una sancin.
Lo novedoso y positivo del artculo, es que por un lado deja en claro que resolucin
debe tomarse luego de realizado un procedimiento que garantice el derecho de defensa
de la persona jurdica, y por el otro, que tratndose de una sancin que impone el
Estado, el recurso judicial ahora es de plena jurisdiccin, y no queda ms limitado a la
legitimidad o arbitrariedad de la decisin como estaba previsto en los arts. 45 y 48 del
Cdigo Civil.

Art. 165. Prrroga. El plazo determinado de duracin de las personas jurdicas


puede ser prorrogado. Se requiere:
a) decisin de sus miembros, adoptada de acuerdo con la previsin legal o
estatutaria;
b) presentacin ante la autoridad de contralor que corresponda, antes del
vencimiento del plazo.

Art. 166. Reconduccin. La persona jurdica puede ser reconducida mientras no


haya concluido su liquidacin, por decisin de sus miembros adoptada por
unanimidad o la mayora requerida por la ley o el estatuto, siempre que la causa
de su disolucin pueda quedar removida por decisin de los miembros o en virtud
de la ley.

El Cdigo Civil no prevea en forma expresa el cumplimiento del plazo como una
causal de extincin de la persona jurdica. No obstante, la expiracin de los trminos de
duracin de la persona jurdica era suficiente para su disolucin. Por consiguiente,
menos tena previsto en su articulado la posibilidad de que la persona jurdica solicite su
prorroga o se reconduzca.
Las normas tienen su fuente en el art. 158 y 159 del Proyecto del 98 y en los arts. 95 y
99 de la Ley de Sociedades Comerciales.

El cumplimiento del plazo de la persona jurdica produce su disolucin de pleno


derecho salvo que la persona haya resuelto su prrroga y solicitado su inscripcin antes
del vencimiento del plazo.

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Incluso en el caso de que se haya cumplido el plazo, la persona jurdica tendr la
posibilidad de reconducirse, es decir que sus miembros pueden remover los efectos de
disolucin operada para que la persona jurdica retome el ejercicio normal de sus
operaciones.
La diferencia con la prrroga es evidente: mientras esta ltima determina la
continuacin normal del ente instrumentada para evitar la disolucin, la reconduccin es
un remedio para revertir los efectos de la disolucin ya operada. Siendo el nico plazo
que impedira decidir la reconduccin, el del agotamiento de los bienes destinados a
sostenerla.

Art. 167. Liquidacin y responsabilidades. Vencido el plazo de duracin, resuelta la


disolucin u ocurrida otra causa y declarada en su caso por los miembros, la persona
jurdica no puede realizar operaciones, debiendo en su liquidacin concluir las
pendientes.
La liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones pendientes con los
bienes del activo del patrimonio de la persona jurdica o su producido en dinero. Previo
pago de los gastos de liquidacin y de las obligaciones fiscales, el remanente, si lo hay,
se entrega a sus miembros o a terceros, conforme lo establece el estatuto o lo exige la
ley.
En caso de infraccin responden ilimitada y solidariamente sus administradores y
aquellos miembros que, conociendo o debiendo conocer la situacin y contando con el
poder de decisin necesario para ponerle fin, omiten adoptar las medidas necesarias al
efecto.

Este artculo, de manera mucho ms detallada que el previsto en el ltimo proyecto de


reforma, trata los modos de extincin de la persona jurdica, a saber: vencimiento del
plazo de duracin, resolucin del rgano de gobierno de disolverse, o incursin de la
persona jurdica en alguna causal de disolucin automtica.
Ante el acaecimiento de alguna de estas situaciones, el artculo bajo anlisis dispone que
la persona jurdica queda impedida de realizar nuevas operaciones, quedando su
actividad limitada a la conclusin de aquellas operaciones que se encuentren pendientes
al momento de declararse o producirse la disolucin.
De esta manera, la liquidacin consiste en el cumplimiento de las obligaciones
pendientes con los bienes del activo del patrimonio de la persona jurdica, o su
producido en dinero (realizacin del activo y cancelacin del pasivo).
El remanente de la liquidacin ser distribuido entre los miembros de la persona jurdica
o entregado a terceros, segn lo disponga el estatuto o lo exija la ley en el caso concreto.

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BOLILLA 9

Bienes y cosas

Concepto
Para los autores franceses cosa es todo lo que existe y que cae bajo la accin de los
sentidos, en tanto que bienes son las cosas que tiene un valor econmico. Por ejemplo,
el aire, el sol, son cosas pero no son bienes, ya sea porque no son susceptibles de
apropiacin individual, o porque carecen de utilidad econmica. En ese sentido,
Marcade expresa: Las dos palabras cosas y bienes no son sinnimas: la primera es el
gnero; la segunda, la especie. Todo lo que existe en la naturaleza recibe el nombre de
cosas; mientras que el nombre de bienes no se da ms que a aquellas cosas que son de
una tal naturaleza, capaz de procurar a una persona una ventaja propia y exclusiva, y
que caen bajo su propiedad. As el sol y los diferentes astros, son cosas pero no son
bienes.
Para nuestro Cdigo la relacin se invierte: el gnero es el bien y la especie, la cosa.
Segn el antiguo art. 2311, Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales,
susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
Agregando el art. 2312: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente
las cosas, se llaman bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye su
patrimonio

Cdigo Civil y Comercial:


Art. 15. Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos
individuales sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se
establece en este Cdigo.

Art. 16. Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer prrafo del artculo 15
pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales
se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa
y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.

El art. 15 del nuevo Cdigo unificado refiere a la titularidad de los derechos


individuales de las personas sobre los bienes que conforman su patrimonio. Como
expresan los Fundamentos comprende "al derecho subjetivo sobre un bien
individualmente disponible por su titular; se trata del patrimonio como atributo de la
persona, los bienes que lo integran, y los derechos reales o creditorios". Al respecto la
Comisin recuerda que en "Halabi" la Corte Suprema seal que "la regla general en
materia de legitimacin es que los derechos sobre bienes jurdicos individuales son
ejercidos por su titular". Es decir, la regla general son los derechos individuales
protegidos por la Constitucin y el Cdigo Civil, lo que incluye el derecho de dominio,
condominio, etc., de los que deben ser diferenciados los derechos de incidencia
colectiva que tienen por objeto bienes colectivos (art. 43 de la CN).
Se expresa en los Fundamentos que las nociones jurdicas de bien, cosa y patrimonio
estn sometidas a tensiones derivadas de los cambios socioeconmicos de nuestro
tiempo, y que en relacin al bien, la tradicin legislativa lo identifica con su valoracin
econmica. En el Cdigo Civil anterior la nocin de bien est estrechamente vinculada a
este enfoque econmico, por lo que en su sentido tcnico tradicional, no podra
aplicarse a los bienes ambientales, al cuerpo o a partes del cadver. Con respecto a las

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cosas, se las define como los objetos materiales susceptibles de tener un valor y, por
ltimo, el vocablo "patrimonio" da lugar al distingo entre bienes patrimoniales y extra
patrimoniales, considerndose habitualmente que el patrimonio es un atributo de la
persona y est integrado por bienes, es decir, que tiene valor econmico.
En consecuencia, cabe advertir que en materia de titularidad de derechos individuales y
en los bienes y cosas sobre los que pueden ser ejercidos, el nuevo Cdigo ha mantenido
la regulacin establecida por el Cdigo de Vlez, introduciendo nuevas categoras de
derechos, como los de incidencia colectiva (art. 14), sobre el cuerpo humano (art. 17) y
de las comunidades indgenas (art. 18).

Art. 17. Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o
sus partes no tienen un valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico,
humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular siempre que se
respete alguno de esos valores y segn lo dispongan las leyes especiales.

La necesidad de regular este tema emerge a raz de los trasplantes de rganos, y se


extiende a la donacin de sangre, y otros supuestos. Estos procedimientos han permitido
mejorar y salvar la vida de las personas por lo que, a raz de ello, se discute la
consideracin jurdica del cuerpo y de sus componentes.
El art. 17 adhiere a la tesis de la extra patrimonialidad de las partes del cuerpo humano,
la que se fundamenta por una doble va: a) se est ante un derecho personalsimo por lo
que las prerrogativas sobre aquel "carecen de contenido atributivo y por ende de
connotaciones patrimoniales", y b) tratndose de cosas, se dispone gratuitamente de
ellas a partir de la libre determinacin que impide que "un incentivo econmico incida
de manera negativa (...) en detrimento de los principios de dignidad e igualdad"
involucrando en las prcticas.
"La abstencin no es una respuesta vlida porque, en ausencia de regulacin, la
comercializacin ser inevitable con sus graves consecuencias". Adems, no cabe
desconocer "el progreso que ha experimentado la ciencia y la tcnica" y que lleva a "que
determinadas partes del cadver puedan ser utilizadas para la salvacin o cura de
enfermedades de otras personas, en cuyo caso esas partes del cuerpo adquieren un valor
relevante para la salud y la existencia del hombre". Por ello es que el cuerpo o sus partes
tienen valor "afectivo (representa algn inters no patrimonial para su titular),
teraputico (tiene un valor para la curacin de enfermedades), cientfico (tiene valor
para la experimentacin), humanitario (tiene valor para el conjunto de la comunidad),
social (tiene valor para el conjunto de la sociedad)". Y concluye: "es preferible esta
enumeracin que es limitativa del concepto, a una enunciacin negativa ('bienes que no
tienen un valor econmico' o 'extra patrimoniales').

Art. 18. Derechos de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas


reconocidas tienen derecho a la posesin y propiedad comunitaria de las tierras
que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano segn lo establezca la ley, de conformidad con lo dispuesto por
el artculo 75 inciso 17 de la Constitucin Nacional.
La propiedad comunitaria indgena es una propiedad especial de fuente constitucional
cuya naturaleza real integra una compleja relacin multidimensional de pertenencia de
esos pueblos con su entorno fsico, social y cultural" que, "en su aspecto exclusivamente
patrimonial es un derecho real, sin perjuicio de su dimensin cultural".
El artculo es una reiteracin simplificada del texto constitucional, a la espera de que
una ley especial se ocupe del tema. As: a) mantiene el recaudo, aunque de modo ms

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genrico, de que las comunidades deben gozar de personera jurdica; b) extiende el
derecho a la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente
ocupan, a aquellas
"aptas y suficientes para el desarrollo humano", aspecto este ltimo omitido en el
artculo proyectado; c) reenva, sobre el particular, a lo que "establezca la ley".

Clasificacin de las cosas

a) Cosas muebles e inmuebles


Las cosas inmuebles son las que estn fijas en un lugar determinado, no pudiendo ser
trasladadas a otro lugar.
Art. 225: Inmuebles por naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo
(sus partes solidas y fluidas, ros, piedras, etc.), las cosas incorporadas a el de una
manera orgnica (los vegetales), y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho
del hombre (no comprenden la categora de inmuebles los tesoros enterrados)
Art. 226: Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesiones las cosas
muebles que se encuentran inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con
carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el inmueble y
no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario
(Ya no existen ms los inmuebles por accesin moral)

Las cosas muebles son las que tienen la propiedad de ser trasladadas de un lugar a otro.
Art. 227: Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por si
mismas o por una fuerza externa.
Hay una gran simplificacin, pues el Cdigo anterior contena una innecesaria casustica
carente de utilidad al referirse redundantemente a cosas que son obviamente muebles sin
necesidad de aclaracin (art. 2319) y contena regulaciones complejas innecesarias (arts.
2320 y 2321). Se eliminaron adems, lgicamente, las distinciones con la ahora
inexistente categora de inmuebles por accesin moral (arts. 2322 y 2323).
La distincin que efecta el artculo, entre cosas que pueden desplazarse por s mismas
o por una fuerza externa, engloba en realidad a tres categoras distintas. Las que pueden
desplazarse por s mismas pueden ser animales, que se denominan semovientes; o cosas
inanimadas que tienen incorporados mecanismos de propulsin para ser accionados por
el hombre o por mquinas, como los automviles, que se denominan locomviles. Las
dems cosas muebles son las que tradicionalmente se denominan "cosas muebles
propiamente dichas".

b) Cosas fungibles y no fungibles:


Art. 232: Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la
misma calidad y en igual cantidad.
Las cosas no fungibles son aquellas que tienen caractersticas propias que las hacen
nicas y, por ende, no pueden ser sustituidas por otras de caractersticas exactamente
idnticas. As, un perro no puede ser sustituido por otro, aunque sea de la misma raza,
hijo de los mismos padres, e incluso nacido en el mismo parto, puesto que tiene
peculiaridades que lo distinguen en su individualidad, como su personalidad, carcter,
etctera. Ni qu hablar de un cuadro original, que nunca es idntico a otro. En cambio
hay otras cosas que s son sustituibles perfectamente las unas por las otras sin que el

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cambio implique variacin cualitativa o cuantitativa alguna. Participan de esta categora,
en general, todos los productos nuevos fabricados en serie.
Por ejemplo, dos ejemplares nuevos del Cdigo Civil y Comercial comentado son
fungibles, pero no lo son dos usados, no slo porque estos pueden estar subrayados en
partes distintas, sino por el trato, el desgaste del hojeo, etc., dejan su huella y
determinan que un ejemplar no sea igual al otro. Y ello tiene consecuencias jurdicas
importantes, puesto que si yo entrego en prstamo un ejemplar especfico, debe serme
devuelto ese mismo, mientras no ocurre otro tanto si hago lo propio con un billete de
cien pesos.

c) Cosas consumibles y no consumibles


Art. 231. Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia
termina con el primer uso. Son cosas no consumibles las que no dejan de existir
por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o
deteriorarse despus de algn tiempo.
Cosas consumibles y no consumibles son conceptos fciles de aprehender: son
consumibles las que desaparecen en el primer uso, como el vino, o aun cuando
continan existiendo, dejan de ser tiles para quien las consume, como el dinero; son no
consumibles aquellas que se pueden usar varias veces sin alterar su sustancia, aun
cuando ello implique un deterioro progresivo, como una prenda de vestir que se va
desgastando con cada uso pero ello no implica que deje de existir luego de ser utilizada,
ni de que deje de ser apta para su destino luego de su utilizacin.
La importancia de la distincin entre cosas consumibles y no consumibles, categoras
que obviamente slo pueden corresponder a muebles, consiste en que algunos contratos
slo pueden tener por objeto a las primeras y otros nicamente a las segundas, como el
mutuo y el comodato respectivamente. La distincin tambin es importante en materia
de derechos reales, pues el usufructo slo puede recaer sobre cosas no consumibles.

d) Cosas divisibles y no divisibles


Art. 228. Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en
porciones reales sin ser destruidas, cada una de las cuales forma un todo
homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma.
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en
antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la
reglamentacin del fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades
locales.
Una cosa es divisible cuando se da la triple circunstancia consistente en que de hecho
puede dividirse y, adems, las cosas obtenidas como resultado de ese proceso por un
lado forman un todo homogneo y por otro son anlogas a las dems partes y a toda la
cosa.
La primera caracterstica es poco importante puesto que casi no hay cosas que no
puedan dividirse materialmente, por algn tipo de proceso ms o menos complicado.
La segunda y tercera caractersticas s son decisivas a la hora de aprehender el concepto
de divisibilidad de las cosas: el que las cosas obtenidas formen un todo homogneo y,
adems, sean anlogas a las dems partes y a toda la cosa. Estas particularidades deben

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presentarse conjuntamente porque de lo contrario podramos llegar a conclusiones
desacertadas, como sostener que un automvil es divisible pues se pueden separar el
volante, las ruedas, las puertas, etc., y estos son objetos que forman un todo homogneo.
Ello es cierto, pero no alcanza para considerarlo divisible puesto que adems las cosas
obtenidas deben ser anlogas a las dems partes y a toda la cosa, requisito que no se
cumple en la especie ya que un volante no es anlogo a una puerta ni a un automvil,
aun cuando en s mismo forme un todo homogneo.
En principio son divisibles todos los inmuebles, regla que admite excepciones.
El dinero es divisible y, en general, lo son los granos y los lquidos.
Las cosas que perderan su esencia de ser divididas, como un libro, son indivisibles.

e) Cosas principales y accesorias.


Art. 229. Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por s
mismas.
Cosas principales son las que pueden existir por s mismas, es decir que no dependen
de otras para que puedan cumplir su funcin. Tal es el caso de un automvil. Parece
claro que esta nocin slo se puede aplicar a cosas compuestas a su vez por distintas
cosas, y no a las cosas simples. As, carece de sentido decir que un lingote de oro es
"principal". En cambio, puede predicarse esta caracterstica de un automvil pues est
compuesto por distintas partes que, a su vez, son accesorias.
Art. 230. Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y
naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn
adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa principal, excepto disposicin legal
en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre s para formar un todo sin que sea posible
distinguir la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del
mismo valor no hay cosa principal ni accesoria.
Aquellas cosas cuya existencia y naturaleza est determinada por otras cosas a las que
estn adheridas, o de las cuales dependen, son cosas accesorias. Un volante, una puerta,
un asiento y todos los dems componentes de un automvil, son accesorios respecto de
ste.
Se desprende del texto de este artculo que la accesoriedad se puede dar por
"dependencia" o por "adhesin". La dependencia se presenta cuando existe accesoriedad
sin accesin fsica, como el teclado inalmbrico de una computadora; la adhesin,
cuando existe accesin fsica, como las distintas partes que componen un automvil o
las construcciones efectuadas sobre el suelo.
Dispone el segundo prrafo de la norma que si se unen dos cosas muebles para formar
una sola sin que pueda distingurselas, es principal la de mayor valor; y si tienen el
mismo valor, no hay cosa principal ni accesoria.

Frutos y productos.
Art. 233. Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de
modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia. Frutos naturales son
las producciones espontneas de la naturaleza.

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Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la
cultura de la tierra.
Frutos civiles son las rentas que la cosa produce.
Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles.
Productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran
o disminuyen su sustancia.
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si
no son separados.
La distincin ms importante se da entre frutos y productos. Ambos son una cosa que
se extrae de otra que la produce. La diferencia radica en que los frutos no alteran su
sustancia y los productos s. De manera que al producir frutos, la cosa sigue siendo la
misma, brinda la misma utilidad que antes y mantiene la potencialidad de producir
nuevos frutos. Los productos, en cambio, implican una alteracin sustancial de la
esencia de la cosa. Un ejemplo aclara fcilmente la cuestin: una vaca produce leche
como fruto y carne como producto.
La norma en anlisis clasifica los frutos, desentraando los distintos tipos:
- Los frutos naturales son los que se generan espontneamente por accin de la
naturaleza, sin intervencin alguna del hombre, como las cras de los animales.
- Los frutos industriales se producen por la actividad del hombre, ya sea a travs de la
manufactura pura o por el trabajo de la tierra.
- Los frutos civiles son las rentas o beneficios que produce la cosa a travs de los
negocios jurdicos, como la renta derivada del alquiler de un inmueble.

Bienes en relacin a las personas


Bajo este epgrafe los codificadores tratan de las cosas cuyo rgimen resulta
modificado en razn del carcter que invisten las personas a quien pertenecen.

Bienes pertenecientes al dominio pblico. (Art. 235)


Los bienes pertenecientes al dominio pblico son muebles o inmuebles afectados a una
categora especial, donde el Estado es su titular formal; se encuentran destinados a la
satisfaccin de necesidades de utilidad general y librados al uso pblico, de ordinario
gratuito. No se trata de un derecho real de dominio ordinario, pues faltan atribuciones
esenciales de ste como el poder de disposicin, ya que los bienes de esta categora son
inalienables e imprescriptibles. Se trata, ms bien, de un poder de reglamentacin del
uso o, en todo caso, de un derecho de propiedad en sentido diverso a la propiedad
ordinaria. No obstante, ello no quita algunas potestades del Estado tpicas del derecho
real de dominio, como el ejercicio de las acciones reales, disponer de los frutos, etc.

La afectacin, es la incorporacin de un bien al dominio pblico y, a travs de ella, el


Estado lo pone a disposicin de los particulares para su uso general.
En los supuestos enumerados por el Cdigo, se trata de un dominio pblico natural,
porque as vienen dados por la legislacin y se consagran tal como los presenta la
naturaleza sin que sea necesario acto alguno (sin perjuicio de su "delimitacin legal",
como ocurre con la zona econmica exclusiva). La previsin legal implica su puesta en
funcionamiento como dominio pblico y, por tanto, su afectacin al uso general. Pero

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existen otros supuestos, que podramos llamar bienes de dominio pblico artificial, que
se constituyen como tales por disposicin de una ley. En tal caso, la afectacin no se
produce de pleno derecho sino por un acto legislativo del Estado que los consagra como
tales.
De tal suerte, un ro pertenece al dominio pblico natural, pero las calles, an previstas
por el artculo en comentario como de dominio pblico, es necesario que previamente
sean creadas como tales, y por ende afectadas por el Estado. Ello es as porque las
calles, a diferencia de los ros, mares, bahas, etc., no vienen dadas en la naturaleza. De
estas diferencias se colige que en los bienes de dominio pblico natural basta la mera
previsin legislativa para que sean declarados tales. En los de dominio pblico artificial,
en cambio, es necesaria esa previsin y, adems, la creacin especfica del bien por
parte del Estado.

Los bienes del dominio privado del Estado (Art. 236), a diferencia de los que
corresponden al dominio pblico, conforman un verdadero y autntico derecho real de
dominio, con todas las potestades y consecuencias que de l dimanan, salvo en cuanto a
que si estn afectados a un servicio pblico no son embargables.
Enumeracin:
Los inmuebles que carecen de dueo. No existen, en nuestro derecho, los inmuebles
sin dueo. Si no pertenecen a algn particular, corresponden por imperio de esta norma
al dominio privado del Estado. Entran dentro de esta categora los inmuebles
pertenecientes a quienes fallecen sin dejar herederos.
Las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra de
inters similar, segn lo normado por el Cdigo de Minera.
Los lagos no navegables que carecen de dueo. Esta disposicin es redundante, pues
el artculo anterior declara pertenecientes al dominio pblico slo a los lagos navegables
(inc. c) y el primer inciso de este artculo reputa pertenecientes al dominio privado los
inmuebles que no tienen dueo, por lo que para los lagos no navegables sin dueo se
impona esa solucin sin necesidad de una norma especial que lo declare.
Las cosas muebles de dueo desconocido que no sean abandonadas, excepto los
tesoros.
Los tesoros tienen un rgimen especfico, por lo que es lgico que queden excluidos de
esta disposicin.
Las cosas abandonadas son res nullus, no pertenecen a nadie y son susceptibles de
apropiacin, por lo que tampoco pertenecen al dominio privado del Estado.
Las cosas muebles que no son abandonadas y no tienen dueo conocido, pertenecen al
dominio privado del Estado, segn lo declara este inciso.

Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva


Art. 240. Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El
ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1a
y 2a debe ser compatible con los derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a
las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y
no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la
fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los
criterios previstos en la ley especial.

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El artculo en comentario tiene la enorme importancia de relativizar el ejercicio de los
derechos individuales en funcin de la proteccin de los derechos de incidencia
colectiva. Esta normativa constituye una importante innovacin respecto de proyectos
anteriores y de otros cdigos. Se puede leer en los fundamentos del anteproyecto que
"...conforme al Ttulo Preliminar, se reconocen derechos individuales que recaen sobre
bienes que integran el patrimonio y derechos de incidencia colectiva que son
indivisibles y de uso comn. Para ser coherente con ese principio, el Anteproyecto
introduce reglas mnimas relativas al ejercicio de los derechos sobre ciertos bienes
privados o pblicos o colectivos en relacin a los derechos de incidencia colectiva al
incorporar limitaciones y presupuestos mnimos de proteccin ambiental, de acceso a la
informacin medioambiental y a la participacin en las discusiones sobre decisiones
medioambientales. Adems se establece el derecho fundamental de acceso al agua
potable".
Este artculo otorga un importante margen de incidencia a las normas de derecho
administrativo dictadas en inters pblico, tanto nacionales como locales, en el mbito
del derecho civil, lo implica una apreciable ampliacin de fuentes y, en algn punto, una
subordinacin de las normas de derecho privado a las de derecho pblico, lo que puede
generar problemas interpretativos.
El puntapi inicial de los derechos de incidencia colectiva en nuestro derecho positivo
est dado por el art. 43 de la Constitucin Nacional, reformado en 1994. A partir de all
se le dio jerarqua de nuevos derechos y garantas constitucionales y se establecieron
vas especficas de proteccin como el amparo colectivo.
Los derechos de incidencia colectiva son aquellos que garantizan a la humanidad una
vida digna y sustentable a futuro; de all su importancia estratgica y la preocupacin de
las legislaciones modernas por su regulacin. Sin ellos se tornara cada vez ms difcil
el ejercicio de los derechos individuales y esta circunstancia justifica la anteposicin de
aqullos sobre stos.

Patrimonio: Universalidad de bienes.


Se denomina patrimonio al conjunto de los derechos y obligaciones de una persona,
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
Consiguientemente el patrimonio es una masa de bienes que se considera como una
entidad abstracta independiente de los elementos que la componen, los cuales pueden
cambiar o disminuir sin que se altere el conjunto como tal.
Son derechos patrimoniales los bienes susceptibles de tener un valor econmico. A
ellos se oponen los derechos extra patrimoniales que se dividen en derechos de la
personalidad y de familia.

Los caracteres del patrimonio son:


a) Universalidad jurdica: la unidad de la pluralidad de elementos que lo componen esta
dada por la ley.
b) Necesidad: todo patrimonio pertenece a un titular, y consecutivamente a toda persona
le corresponde un patrimonio general.
c) Es nico e indivisible: O sea, que nadie puede ser titular de ms de un patrimonio
general.
d) Es inalienable: ya que no puede existir sino en cabeza del titular.
e) Es idntico a s mismo.

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El patrimonio concebido como atributo de la personalidad
(Teora clsica expuesta por Aubry y Rau).
La idea del patrimonio se deduce lgicamente de la personalidad. De aqu deducimos:
el patrimonio es la emanacin de la personalidad y la expresin de la potestad jurdica
de que est investida una persona. Es inherente a la persona.
1 Slo las personas fsicas o morales pueden tenerlo, pues solo ellas tienen aptitud para
poseer bienes, tener derechos de crdito y contraer obligaciones.
2 Toda persona lo tiene necesariamente aunque no posea ningn bien.
3 Cada persona no tiene ms que un patrimonio, principio que sufre algunas
excepciones, por imperio de la ley.
4 El patrimonio es inseparable de la persona, ya que sera como transmitir la propia
persona.

Crtica:
Exagera el lazo que existe entre la nocion de patrimonio y de la personalidad hasta el
punto de confundir las dos nociones y de reducir el patrimonio a la aptitud de poseer
La teora parte de principios verdaderos, pero extrae de ellos consecuencias que no
estn contenidas en las premisas. Nos parece exacto que el patrimonio sea atributo de la
personalidad (Llambas) pero no creemos que sea rigurosa la idea de la unidad del
patrimonio. Si los bienes son considerados medios ordenados a la obtencin de fines no
se entiende por qu no pueda segregarse alguno de ellos del resto para cumplir con un
fin determinado y especial. Debe aceptarse la convivencia entre un patrimonio general
con varios patrimonios especiales. La persona tiene un solo patrimonio general y varios
especiales. As como lo es la coexistencia del domicilio general, atributo de la persona,
con ciertos domicilios especiales para fines determinados, debe serlo el patrimonio
general que igualmente reviste aquel carcter, con ciertos patrimonios especiales
segregados de aquel.

Los patrimonios separados especiales son los que por una autorizacin legal y en
virtud de determinada finalidad a la que se destinan los bienes que lo componen quedan
excluidos de la regla general de responsabilidad por todas las deudas del titular, para
responder solo a determinadas obligaciones.
Algunos ejemplos son el patrimonio de la herencia aceptada con beneficio de
inventario; el mismo patrimonio, si los acreedores del causante hacen valer la
separacin de patrimonios; el patrimonio del presunto muerto durante el periodo de pre
notacin del dominio transmitido a los herederos; etc.
Para su existencia se requiere que se encuentre contemplado expresamente por la ley,
que sean independientes del patrimonio general y responden solamente por
determinadas deudas

Cdigo Civil y Comercial


Art. 242 Garanta comn. Todos los bienes del deudor estn afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garanta comn de sus
acreedores, con excepcin de aquellos que este Cdigo o leyes especiales declaran
inembargables o inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley
slo tienen por garanta los bienes que los integran.

Si bien no tena consagracin legislativa expresa hasta ahora, el establecido en este


artculo siempre ha constituido un principio general de nuestro derecho.

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Significa que el deudor responde por las obligaciones contradas ante sus acreedores
con el conjunto de bienes que conforma su patrimonio. De tal suerte, todos aquellos que
tienen un crdito contra una persona pueden, en pie de igualdad, agredir el patrimonio
del deudor para satisfacer su acreencia.
No obstante, no es un principio absoluto ya que existen muchas previsiones legales
especficas sobre la inembargabilidad de determinados bienes, y as lo deja aclarado el
artculo en comentario cuando dice "con excepcin de aquellos que este Cdigo o leyes
especiales declaran inembargables o inejecutables". Por ejemplo, determinados bienes
bsicos, las jubilaciones y pensiones en cierta medida, etc.
La idea del patrimonio como prenda comn tiene su piedra basal en las acciones que
otorga la ley a los acreedores contra sus deudores para lograr el cumplimiento de las
obligaciones, cuando ellas no son extinguidas en forma voluntaria por el sujeto pasivo
del nexo creditorio. De esta manera se pone en prctica la nocin de coercibilidad, tpica
del derecho, entendida como posibilidad de coaccin frente a los deudores, lo que
constituye el aspecto activo de las obligaciones.

Acciones patrimoniales: Se llaman as a las acciones judiciales de que disponen los


acreedores para impedir que los bienes del deudor sean sacados de su funcin de
elementos integrantes de su prenda comn. Tales son:

La accin revocatoria o Pauliana:


Esto presupone una circunstancia fctica. La de enajenar un bien por parte del deudor,
burlando a los acreedores o tambin no activar la incorporacin de un bien. Por uno o
por otro camino, el deudor termina llegando al estado de insolvencia.
La accin pauliana procede entonces en estas circunstancias. Los acreedores pueden
demandar la revocacin de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o en fraude
a sus derechos.
Cuando hablamos de estado de insolvencia, nos referimos al estado de desequilibrio
patrimonial en el que el pasivo supera el activo.

Art. 338 del Cdigo Civil y Comercial: Declaracin de inoponibilidad. Todo


acreedor puede solicitar la declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados
por su deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de
derechos o facultades con los que hubiese podido mejorar o evitado empeorar su
estado de fortuna.

Art. 339: Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de


inoponibilidad: a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto
que el deudor haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores; b)
que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor; c) que quien
contrato con el deudor a titulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto
provocaba o agravaba la insolvencia.

El inciso A se refiere a que el acto debe ser anterior al acto que se quiere impugnar pero
puede pasar que no lo sea, pero que se realice con el propsito de defraudar a futuros
acreedores.
El inciso B que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor.
El inciso C debe haber mala fe, es decir, conocimiento de que con el acto que est
realizando est entrando en un estado de insolvencia en perjuicio de sus acreedores.

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Los terceros a quienes hubiesen pasado los bienes del deudor puede paralizar la accin
revocatoria, pagando el crdito a los acreedores que hallen ejercido la accin.
La revocacin del acto del deudor beneficia nicamente al acreedor que ejerci la
accin. El bien enajenado no ingresa al patrimonio del deudor, se ejecuta y con el
producido se satisface el importe del crdito del acreedor accionante. Si hay un
remanente queda para el tercero adquirente (porque el acto es vlido entre el deudor
enajenante y el tercero adquirente). Cuando el adquirente de mala fe hubiese transferido
a un sub-adquirente contra el cual no procede la accin revocatoria, deber indemnizar a
los acreedores que hayan intentado la accin revocatoria, los daos y perjuicios que
hubiesen sufrido.

Accin subrogatoria
Es una accin que la ley concede a los acreedores para hacer valer derechos o acciones
de su deudor, ante la inercia o desidia de este ultimo. Se ha definido esta accin como
la facultad que la ley concede a los acreedores para que sustituyndose a su deudor
ejerciten los derechos y acciones de este cuando tales derechos y acciones, por
negligencia o mala fe de dicho deudor, estuvieran expuestas a perderse para la prenda
general con perjuicio para sus acreedores. Se puede resumir diciendo que el deudor de
mi deudor es mi deudor. Entonces el acreedor sustituye a su deudor y cobra el crdito
que le es debido a aqul.
A quien subroga se lo denomina acreedor subrogante o sustituto, al deudor que
mantiene la inactividad y da lugar al ejercicio de la accin, deudor subrogado o
sustituido, y a los dems, terceros demandados o directos.
Estas excluidos de esta accin, los derechos inherentes a las personas.

Art. 739 Cdigo Civil y Comercial: El acreedor de un crdito cierto, exigible o no,
puede ejercer judicialmente los derechos patrimoniales de su deudor, si este es
remiso en hacerlo y esa omisin afecta el cobro de su acreencia.

Condiciones para su ejercicio:


1) Se debe tener la calidad de acreedor.
2) Inaccin del deudor: esta accin solo se justifica si media inactividad del deudor en
el ejercicio de sus derechos.
3) Que exista un derecho susceptible de subrogacin.
4) Citacin al deudor. (Va judicial) Art. 740 Ccc

Accin de simulacin:
Se busca mostrar que ciertos bienes que aparecen como enajenados en realidad
continan formando parte del acervo
Art. 333 Cdigo Civil y Comercial La simulacin tiene lugar cuando se encubre el
carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene
clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se
constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas
para quienes en realidad se constituyen o transmiten.

El vicio de simulacin es definido como el defecto de buena fe del acto jurdico


consistente en la discordancia consciente y acordada entre la voluntad real y la
declarada por los otorgantes del acto, efectuada con nimo de engaar, de donde puede
resultar, o no, lesin al orden normativo o a los terceros ajenos al acto.

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De acuerdo con un criterio doctrinario generalmente aceptado, los elementos del
negocio simulado son tres:
- contradiccin entre la voluntad interna y la declarada: Esta idea responde a la
evidencia de que el negocio jurdico tiene un elemento interno que es la voluntad (que
para ser eficaz debe emanar de un sujeto que acte con discernimiento, intencin y
libertad), y un elemento externo que es la declaracin de la voluntad. La simulacin se
manifiesta por una discordancia entre lo efectivamente querido por las partes del
negocio y lo declarado por ellas;
- acuerdo de partes que precede y sirve de causa a esa contradiccin
- el nimo de engaar (animus decipiendi) del que puede resultar o no perjuicio a
terceros o una violacin de la ley.

Art. 334. Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o que perjudica a un


tercero provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real,
ste es plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su categora y no es
ilcito ni perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas
simuladas.

Art. 336. Accin de terceros. Los terceros cuyos derechos o intereses legtimos son
afectados por el acto simulado pueden demandar su nulidad. Pueden acreditar la
simulacin por cualquier medio de prueba.
Tienen legitimacin todos aquellos que tengan un derecho actual o eventual, bastando
con que el acto impugnado entrae un peligro de hacer perder un derecho o de no poder
utilizar una facultad legal. Los acreedores de fecha posterior al acto pueden cuestionarlo
por simulacin, circunstancia que diferencia a la accin de simulacin de la revocatoria
o pauliana.

Acciones preventivas: a ms de las tres nombradas que son de fondo, existen otras
como el embargo y la inhibicin.
Embargo: es una orden judicial que inmoviliza un bien determinado en el patrimonio
del deudor, que queda impedido para enajenarlo.
Si es una cosa inmueble el embargo se traba mediante la anotacin de la orden judicial
en el registro de la propiedad; si es mueble, se realiza por el secuestro de la cosa que es
puesta bajo depsito judicial.
Inhibicin general de bienes: se recurre a esta accin cuando se ignoran los bienes del
deudor. El juez dispondr que esta inhibicin se anote en el Registro de Propiedad, y
por 10 aos el deudor quedar impedido de enajenar los bienes inmuebles que tenga o
llegue adquirir por cualquier ttulo.

No todos los acreedores se encuentran en la misma situacin respecto de los bienes del
deudor.
Hay 3 clases de acreedores:
1) acreedores privilegiados: estn provistos por la ley de un privilegio, el de ser
pagados con preferencia a otros. Los privilegios son calidades accesorias de los
crditos en razn de la naturaleza de stos, por ejemplo, el privilegio que tiene el
proveedor impago, de materiales con los que se ha hecho un edificio, sobre tal
inmueble.
Los privilegios derivan de la ley, el deudor no puede constituirlos a favor de tal o cual
acreedor.

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Se clasifican en generales y especiales: los primeros recaen sobre todos los bienes del
deudor (por Ej., los crditos por gastos de justicia), o sobre todas sus cosas muebles (por
Ej. Los crditos por gastos funerarios, los crditos fiscales por impuestos).
Los privilegios especiales son los que su asiento es un bien determinado, por ejemplo, el
privilegio de los arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros, empleados, para
edificar una casa, por las sumas que se les adeude, sobre el valor del inmueble.
2) acreedores muidos de una garanta real: son los que tienen establecido un
derecho real a su favor, sobre algn bien determinado del deudor. Ellos son los
acreedores hipotecarios y los prendarios. Gozan del ius preferendi.
3) acreedores quirografarios o comunes: carecen de toda preferencia. Luego de haber
sido desinteresados los acreedores privilegiados y los muidos de una garanta real entra
a hacerse efectivo su derecho sobre los bienes del deudor. Si no alcanza lo que ha
quedado para pagarles a todos, se hace un pago a prorrata.

Bienes excluidos de la garanta comn: en nuestro tiempo es inconcebible para el


derecho que el deudor pueda quedar privado de bienes indispensables para solventar sus
necesidades y las de su flia. Por eso Vlez ha excluido de la accin de los acreedores
determinados bienes, que a pesar de estar en el patrimonio del deudor, no integran la
prenda comn de los acreedores.
La exencin de los bienes slo es dada por la ley. En caso de duda, debe entenderse que
el bien en cuestin est librado a la ejecucin de los acreedores.
Algunas de estas exenciones estn dadas por el C.C. otras, por leyes especiales. Las
dadas por el cdigo son:
1 los crditos por alimentos.
2 el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos.
3 Los bienes dejados al deudor en calidad de beneficio de competencia.
4 los derechos de uso y habitacin.
5 las cosas que estn fuera del comercio.
6 los bienes del dominio pblico y los bienes privados del Estado, afectados aun
servicio pblico.

Los derechos por leyes especiales son:


1 el bien de familia
2 el subsidio por maternidad
3 la indemnizacin proveniente de accidentes de trabajo
4 el sueldo anual complementario para empleados pblicos
5 el lecho cotidiano del deudor y su familia, las ropas y muebles de uso indispensable y
los instrumentos necesarios para la profesin, industria, arte u oficio.
6 los muebles y tiles domsticos del agricultor as como los elementos de trabajo que
la ley detalla.
7 los inmuebles sobre los que el banco Hipotecario Nacional haya otorgado prstamos
para viviendas a favor de empleados pblicos.
8 los sepulcros, salvo por saldo del precio o importe de la construccin.
9 los depsitos constituidos para el ejercicio profesional por escribanos y procuradores,
salvo por deudas provenientes de la misma profesin.

Art. 243. Bienes afectados directamente a un servicio pblico. Si se trata de los


bienes de los particulares afectados directamente a la prestacin de un servicio
pblico, el poder de agresin de los acreedores no puede perjudicar la prestacin
del servicio.

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El principio que dimana de este artculo no tena consagracin legislativa en nuestro
derecho, aunque haba una incipiente elaboracin jurisprudencial del mismo, sobre todo
con relacin a bienes del dominio privado del Estado, particularmente las
municipalidades, como se ver en el apartado jurisprudencia.
En este Cdigo, es poltica que el ejercicio de los derechos individuales slo puede
desenvolverse en la medida en que no afecte el inters general, y este artculo es una
consagracin de esa pauta, en tanto establece la imposibilidad de que los acreedores
agredan cualquier bien que se encuentre afectado directamente a la prestacin de un
servicio pblico o, ms especficamente, que esa agresin perjudique la prestacin,
porque si se encontrara alguna manera de hacer efectiva la acreencia sobre bienes
afectados directamente a un servicio pblico sin afectar su prestacin, no hay bice en
que la agresin se produzca, como podra ocurrir si se embargara y enajenara en remate
pblico el bien tomando los recaudos necesarios para que el servicio que se vena
prestando contine desarrollndose a pesar de la enajenacin. (Por ejemplo, los bienes
de las municipalidades no pueden ser embargables)

Afectacin de vivienda

Art. 244. Afectacin. Puede afectarse al rgimen previsto en este Captulo, un


inmueble destinado a vivienda, por su totalidad o hasta una parte de su valor. Esta
proteccin no excluye la concedida por otras disposiciones legales. La afectacin se
inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en las
reglas locales, y la prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la ley
nacional del registro inmobiliario.
No puede afectarse ms de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario nico de
dos o ms inmuebles afectados, debe optar por la subsistencia de uno solo en ese
carcter dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento
de considerarse afectado el constituido en primer trmino.

Con la reforma del Cdigo Civil, se incluye esta nueva figura creada para proteger la
vivienda. Dispone que puede ser objeto de afectacin un inmueble destinado a vivienda
"por su totalidad o hasta una parte de su valor". Esta es otra novedad importante, puesto
que en el sistema de la ley 14.394 no era posible afectar una parte del inmueble. Slo se
lo poda vincular en su totalidad; y si superaba el valor mximo de afectacin, entonces
no haba proteccin posible. De ello se colige la importancia de la nueva normativa,
desde que permite una proteccin parcial a quien posee un inmueble de gran valor, lo
que por un lado asegura la vivienda objetivo primordial de la normativa en anlisis
y por otro evita el abuso que significa proteger la vida lujosa del deudor mientras su
acreedor no puede cobrar lo que le es legtimamente debido.
Al igual que en el sistema anterior, no puede afectarse ms de un inmueble. Se
determina que si alguien es propietario nico de dos o ms inmuebles afectados, debe
optar por la subsistencia de uno solo dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin.
Esto se da en correlacin al derecho de acceso a la vivienda, derecho humano
reconocido en diversos tratados internacionales. Su caracterstica fundamental es la
combinacin de la inembargabilidad y de la inejecutabilidad de determinados
inmuebles.
Otra novedad respecto a esta normativa es que no solo se protege la vivienda sino a
toda persona. Aunque viva sola, tiene su amparo. Ello constituye un avance
significativo porque no hay ninguna razn aceptable que justifique que se proteja la
vivienda de quien tiene familia y no la de quien no la posee.

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BOLILLA 10

Cdigo Civil y Comercial: Art. 257. Hecho jurdico. El hecho jurdico es el


acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurdico, produce el nacimiento,
modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.

Hechos son los acontecimientos o sucesos que provienen de la naturaleza o del hombre.
Algunos de ellos, son irrelevantes para el mundo jurdico; otros son tomados en cuenta
por el Derecho porque el ordenamiento prev la produccin de ciertos efectos jurdicos
para cuando ellos acontecen. stos son los hechos jurdicos.

Entonces, se entiende que existe la necesidad de distinguir entre todos los aspectos de la
realidad y aquellos, los menos, que le van a interesar al ordenamiento a efectos de
concretar su propsito. Ahora bien, cul ser el cedazo que se emplear para separar lo
que ser considerado "jurdico" de lo que no? La llamada "teora de los hechos y actos
jurdicos" constituye un intento bastante metdico de explicar no slo esto sino tambin
determinados sucesos o acontecimientos de la realidad se le atribuirn determinadas
consecuencias y no otras. Aqu, el llamado "hecho jurdico" viene a ser la "partcula
fundamental" de todo el sistema y, en esencia, alude a toda clase de acontecimientos
que llevan a consecuencias jurdicas. Por eso, la primera gran distincin de la teora es
la que separa entre "hechos no productores de consecuencias jurdicas", o "simples
hechos", y "hechos productores de consecuencias jurdicas, que sern lo que el art.
257 califica como "hecho jurdico".
El hecho jurdico ha sido definido como el conjunto de circunstancias de hecho que,
producidas, deben determinar ciertas consecuencias jurdicas de acuerdo con la ley.

Un mismo suceso puede o no ser calificado como jurdico segn las circunstancias y a
que se renan los requisitos que hacen a la calificacin de una determinada norma. Tal
es el caso del clsico ejemplo que distingue entre el rayo (mero factum material) que
cae en el medio del campo sin mayores consecuencias del que cae en un granero y le
prende fuego; extinguiendo el objeto de un derecho real como es la propiedad y que
adems, en caso de haber sido asegurado, dar lugar al nacimiento del derecho personal
de reclamarle a la compaa aseguradora el pago estipulado en la pliza (factum
material en coincidencia con un supuesto normativo).

El caso del rayo constituye tambin un supuesto de lo que se llama "hecho de la


naturaleza" y es que, una vez dentro del mundo de los acontecimientos que sern de
inters para el Derecho, lo que encontramos es que los "hechos jurdicos" se dividirn
en "hechos de la naturaleza" y "hechos humanos". Si bien implcita en el Cdigo, la
distincin es fundamental, dado que a partir de la especie "hecho humano" se irn
desarrollando las dems subespecies que componen la teora (actos voluntarios e
involuntarios, actos lcitos e ilcitos, simples actos lcitos y actos jurdicos).

La doctrina ms reciente sostiene que deben calificarse como naturales incluso aquellos
hechos donde el ser humano participa como ente sometido a las leyes fsicas o

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biolgicas los hechos de la naturaleza pueden ser muy diversos (la enfermedad de una
persona, su muerte por causas naturales, el paso del tiempo, un terremoto), pero, siendo
el Derecho una creacin humana dirigida a su propio inters, siempre tendrn que
vincularse con las personas (la enfermedad puede dar lugar a una pensin; la muerte
lleva a transmitir derechos patrimoniales; el tiempo puede llevar a la prescripcin de
una accin, a la caducidad de un derecho o a la mayora de edad; el terremoto mata o
hiere a personas o destruye propiedad privada)

Por otro lado, slo podr hablarse de conducta humana cuando la accin en cuestin
sea apreciable como una emanacin de esa persona y de su personalidad; de manera que
quedaran excluidos los actos reflejos, los producidos en estado de inconsciencia total,
las actitudes de la persona sumida en determinadas condiciones patolgicas o mrbidas
(v.gr. movimientos de una persona con alta temperatura o las omisiones de un
desmayado) y los que son consecuencia de una fuerza irresistible. Por eso, y de
determinarse conducta humana, estaremos en la categora "hecho humano", o "acto",
y, esto, con independencia de que, ms adelante en la teora, dicho acto pueda ser
calificado como voluntario o no, de conformidad con el art. 260.

Cdigo Civil y Comercial: Art. 260. Acto voluntario. El acto voluntario es el


ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho
exterior.

La doctrina nacional enumera las condiciones necesarias para que un acto voluntario sea
considerado como tal. Estas son el discernimiento, que constituye el elemento
intelectual, la aptitud de apreciar o juzgar nuestras acciones. Saber lo que se quiere.
La intencin, es el querer humano, querer lo que se sabe. Conciencia de su sentido y
cabal previsin de sus consecuencias. Y por ltimo, la libertad, consiste en la falta de
presin externa. Son las hiptesis de la violencia, en sus formas de fuerza o
intimidacin o del estado de necesidad.

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Manifestacin de la voluntad: La voluntad tendr que manifestarse a travs de un
hecho exterior de manera necesaria, para ser valorado por el ordenamiento, y
conocido por las personas que se vern afectadas por el mismo. Este es el elemento
fundamental, ya que la voluntad por si sola no podra producir efectos jurdicos. Para
que la voluntad sea considerada como manifestada, debe de haber sido emitida, debe
estar dirigida a comunicar o publicar la voluntad del sujeto y ha de haber sido percibida
o resultar, al menos, perceptible.

Art. 262. Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente,


por escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.

La "declaracin", se da cuando hay un signo exterior sensible emitido por el declarante


con el nico objeto de dar a conocer su voluntad concreta. La primera variante es la
expresin oral o verbal que, aunque precisa, por s sola adolece de una gran falta de
seguridad desde el momento en que el emisor puede ms tarde negar lo dicho haciendo
muy difcil probar su existencia. A la desconfianza tradicional que despierta la
expresin oral, se le ha replicado que la tecnologa actual permite registrar la palabra e
identificar a su autor (Rivera), pero, en tal caso, cabra ms bien hablar de soporte
documental.

La segunda posibilidad contenida en el precepto es la expresin escrita, que da muchas


ms garantas; pudiendo ir desde la certeza plena en el caso de instrumentos pblicos a
diversos grados de convencimiento en el caso de los privados, segn est escrito de
puo y letra o no, se encuentre firmado o no y la firma se encuentre certificada o no por
fedatario pblico.

La tercera forma de declaracin de la voluntad prevista son los signos inequvocos, que
son aquellos gestos o actitudes dirigidos a otro u otros respecto de determinados
objetos; permitiendo lograr certeza respecto de un significado nico e inconfundible.
Hay, pues, una actitud fsica del sujeto que no deja lugar a dudas sobre su voluntad
interna; tal como ocurre con aquel que asciende a un mnibus y paga su boleto sin
mediar palabra, o quien levanta la mano en la votacin de una asamblea (Rivera).

Sistemas de solucin de los conflictos entre la voluntad real y la declarada.


Esas manifestaciones que emanan de dos o ms partes, es decir de dos o ms centros de
intereses distintos, no solo deben ser dirigidas a la contraparte, sino que adems deben
ser cruzadas o cambiadas entre si, a los fines del mutuo conocimiento. Para lograr el
acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn se requiere la integracin reciproca
de esas dos voluntades. Es decir que partiendo de dos sujetos diversos se dirigen a un
fin comn. Las voluntades deben ser complementarias, se corresponden entre s.

Por lo general la voluntad psicolgica concordara con la exteriorizada, pero puede que
esto no ocurra, ya sea la divergencia intencionada, como acontece en las hiptesis de
simulacin relativa, ya inconsciente, supuesto del erros obstativo.
Cuando tales divergencias ocurran, debemos entender que no existe declaracin de
voluntad valida? Sobre esto se han generado diferentes teoras:

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- Teora clsica de la voluntad, la cual preconiza que la voluntad interna o real debe
prevalecer sobre la que ha sido efectivamente expresada. Tiende a proteger el elemento
subjetivo, querer interno o intencin.
- Teora moderna de la declaracin, afirma que debe prevalecer la voluntad que, en
definitiva, ha sido declarada. Tiende a dar preeminencia al elemento objetivo.
- Teora mixta, que sostiene, como regla general, que debe prevalecer la voluntad
interna, real y efectiva de las partes; pero que, excepcionalmente, debe prevalecer la
declaracin en dos casos importantes:
1) Cuando la divergencia es imputable a culpa de quien emite la declaracin; se
justifica, en base a esa responsabilidad, por la malicia o negligencia en el
comportamiento. (Teora de la Responsabilidad)
2) Cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y lo exija
la seguridad del comercio, tratndose de negocios oneroso. Predomina el criterio de
proteger la confianza en la apariencia, de manera que no resulte menoscaba la buena fe
y la seguridad jurdica en general. (Teora de la Confianza)

Art. 263. Silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio opuesto a actos o a


una interrogacin no es considerado como una manifestacin de voluntad
conforme al acto o la interrogacin, excepto en los casos en que haya un deber de
expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y
prcticas, o de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.

A efectos legales, el silencio no debe entenderse en el sentido prosaico de no hablar o


callar, sino que tambin comprende la escritura y cualquier otro acto susceptible de ser
interpretado como forma de expresin; de all, que sea frecuente aludir a l como
omisin. Precisando aun ms las cosas, se ha dicho que implica la ausencia de todo
modo de expresin, que falten palabras o los signos para manifestar la voluntad, como
as tambin los hechos inequvocos cumplidos con otro fin de los cuales aqulla puede
deducirse con certeza.

Del artculo 263 se desprende claramente que el silencio no es una forma de expresin
de la voluntad, aun cuando siga a un acto o a una interrogacin proveniente de terceros,
sino solamente en los casos que la ley expresamente establece.
As por ejemplo, si una empresa enva un catlogo que incluye precios, no puede
considerar que el silencio del receptor importe consentimiento para comprar el o los
productos incluidos en l.

Art. 261. Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento:


a) el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b) el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos;
c) el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin
perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.

Los actos involuntarios son aquellos ejecutados sin discernimiento, intencin y


voluntad, siendo no responsables en principio, sus autores por tales actos. Por lo tanto el
autor involuntario de un acto jurdico no tendr que afrontar sus consecuencias

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jurdicas. Los actos de estos individuos se asimilan a los casos fortuitos. Vlez en la
nota al art. 900 del Cdigo Civil expresaba el elemento fundamental de todo acto, es la
voluntad del que lo ejecuta. Es por esto que el hecho de un insensato o de una persona
que no tiene discernimiento y libertad en sus actos no es considerado en el derecho
como un acto, sino como un acontecimiento fortuito.
Siguiendo al art. 261, las causas que obstan el discernimiento pueden agruparse en dos
grandes grupos: aquellas que presuponen un desenvolvimiento insuficiente de la
inteligencia (minoridad, en tanto inmadurez; puntos b y c) y las que importan considerar
que el sujeto no estaba en pleno uso de sus facultades intelectuales al realizar el acto
(privacin de la razn, punto a). Esta ltima, a su vez, puede ser de dos clases, segn la
falta de razn refleje alguna clase de patologa ms o menos permanente o bien un
oscurecimiento del intelecto temporal o accidental y slo relacionado con el acto en
cuestin; circunstancias que incidirn en los extremos a acreditar en un eventual juicio
y, todo ello, debiendo tener en cuenta los alcances concretos de la inhabilidad del sujeto
en caso de que hubiera sido objeto de una declaracin.

Imputacin de las consecuencias del acto voluntario.


Cuando el acto de un sujeto produce un dao a otro, la ley lo hace pasible de una
sancin resarcitoria del dao que la vctima ha sufrido por su causa. El fundamento de
esto es la aptitud que tiene el sujeto que acta libremente de conocer y aceptar las
consecuencias de sus actos voluntarios.
La imputabilidad de las consecuencias pueden darse en el marco de la responsabilidad
civil contractual o la extracontractual. Es decir, si entre las partes exista una
vinculacin contractual preexistente, o si se origina en un delito o un cuasidelito donde
no existe vinculacin previa de las partes (ej. Accidente de trnsito). O sea que quien
incumple un contrato, o el que ocasiona un dao, deber resarcir las consecuencias
inmediatas.

Daos causados por el acto involuntario.

Art. 1750. El autor de un dao causado por un acto involuntario responde por
razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el artculo 1742. El acto realizado por
quien sufre fuerza irresistible no genera responsabilidad para su autor, sin
perjuicio de la que corresponde a ttulo personal a quien ejerce esa fuerza.

Los hechos ejecutados sin discernimiento, intencin y libertad son involuntarios y no


producen por si obligacin alguna, sin embargo hay excepciones.

El nuevo cdigo deja totalmente librado al criterio del juez las pautas a tener en cuenta
para cuantificarla. Es requisito que el acto del privado de discernimiento tenga relacin
causal con el dao. Por ms que no haya sabido lo que haca, no por eso debe cargar con
daos que no causo.
La prudencia del juez, sin embargo, aconseja seguir las pautas del articulo sustituido, es
decir tener en cuenta el patrimonio de la vctima y la situacin del responsable. Esto
quiere decir que la responsabilidad del inimputable puede llegar a ser total, si la
equidad as lo aconsejara. Tambin deber tener en cuenta si hay posibilidad de cobrar a
algn responsable indirecto, que tendr responsabilidad plena, como por ejemplo el
curador del incapaz.
Por otro lado, se contempla la figura de fuerza irresistible, en ese caso, el acto
involuntario por falta de voluntad no genera ninguna obligacin indemnizatoria a cargo

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de quien no puede resistir esa fuerza o amenaza. Si la violencia no fuere irresistible,
sino relativa, esto es vencible, la responsabilidad debera ser de equidad y no plena.
Sin perjuicio de que la responsabilidad del autor personal de la violencia irresistible es
plena, art. 276 y ltima parte del 1750. Responde tambin solidariamente, segn el
mismo art. 276, " la parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento de
la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero. "
Se entiende que es la parte que tuvo conocimiento y no actu pudiendo hacerlo.

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BOLILLA 11

Art. 259. Acto jurdico. El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin
inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones
jurdicas.

El acto jurdico se presenta como un hecho humano (acto) voluntario lcito que tiene
adems la particularidad de tener por fin inmediato la adquisicin, modificacin o
extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
Parece ms simple y razonable la explicacin que dan algunos autores en el sentido de
considerar al acto jurdico como un acto de autonoma privada mediante el cual
simplemente se persigue un fin prctico autorizado por el ordenamiento. Lo que
distingue al acto jurdico es que la persona, dentro del rea de libertad que le garantiza
el ordenamiento, procure obtener un resultado prctico que, en ltima instancia, estar
protegido por la ley.
La postura de Savigny adoptada por el artculo 259 peca, pues, de un excesivo
voluntarismo, dado que no son las personas las que deciden motu propio los efectos
jurdicos del acto, sino el ordenamiento, que ser, en definitiva, el que se encargar de
calificar jurdicamente aquello que las personas han decidido hacer en uso de su libertad
y verificar si su querer de ellas se adecua a los lmites del marco legal.

Elementos del acto jurdico


El "acto jurdico" constituye la piedra angular de la llamada "autonoma privada", la
misma presupone que la ley le reconozca a los individuos la posibilidad de dirigir y
gobernar sus intereses por medio de sus voluntades adecuadamente expresadas y puede
ser definida como el poder complejo de ejercicio de facultades concedido a las personas
para desenvolverse dentro del mbito de la libertad, o bien para crear reglas de conducta
para s y en relacin con los dems, con la consiguiente responsabilidad en cuento
actuacin en la vida social.
La dinmica que se da es la siguiente: las personas son libres (art. 14 CN) e iguales (16
CN) y cualquier limitacin que se haga al respecto debe ser hacerse al solo efecto de
coordinar la vida en comn de toda la sociedad mediante ley escrita y susceptible de ser
conocida de antemano; de manera que los individuos tengan la oportunidad de adaptar
su conducta en consecuencia (art. 19 CN). La regla es entonces la libertad y todo
aquello que la ley no manda o prohbe pasa, pues, a formar parte del rea de libre
actuacin de los individuos. No obstante, y si una persona en uso de su libertad quiere
realizar conductas susceptibles de ser amparadas por el ordenamiento y con aptitud para
eventualmente vincular a sus semejantes, la idea de mero libre albedro no basta.
Existen una serie de requisitos para validar el acto en cuestin.
Estos requisitos son, equilibrio entre la aptitud subjetiva de los otorgantes, por un lado
legitimacin para obrar, por otro capacidad; una voluntad no viciada, es decir, que
exista una voluntad efectiva y que lo manifestado sea lo que efectivamente se ha
querido; un objeto idneo, representado por las prestaciones que las partes estn
obligadas a cumplir, y una causa lcita, esto es un mvil que fundamente lo querido por
los sujetos involucrados, causa en tanto fin inmediato y determinante de la voluntad;
solo entonces el acto podr producir con plenitud la adquisicin, modificacin o
extincin de relaciones o situaciones jurdicas en los trminos del art. 259.
Entonces, los elementos esenciales para la existencia del acto jurdico como tal son, el
sujeto, es el autor del acto, o persona de quien emana; el objeto, materia sobre la cual
recae la voluntad del sujeto, consiste en una cosa o en un hecho. La forma, es la manera

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como se relaciona el sujeto con el objeto, sea la exteriorizacin de la voluntad del
sujeto respecto del objeto, en orden a la consecucin de fin jurdico propuesto, y la
causa.
La ausencia de cualquier de estos elementos esenciales, importa la desintegracin de la
misma nocin de acto jurdico. Por tanto si ocurre en la realidad algn hecho que
aparente ser un acto jurdico, careciendo de sujeto, o objeto, o de forma, no ser acto
jurdico.

Sujeto: La sola actuacin voluntaria del sujeto no es suficiente para dar eficacia a un
acto jurdico. Para que el efecto jurdico deseado se obtenga, la voluntad del sujeto debe
estar calificada por la capacidad.
Legitimacin, se distingue esta de la capacidad, siendo la primera la aptitud especfica
para el acto concreto que realiza, y la capacidad una aptitud genrica del sujeto. As una
persona mayor de edad tiene capacidad para pagar una deuda a su acreedor, pero carece
de legitimacin si se le ha notificado el embargo del crdito para que se abstenga de
pagar en manos del acreedor y proceda a consignar a la orden del juez.

Definicin dogmatica de Acto Jurdico: la teora del acto jurdico reviste en el


derecho la mayor importancia, por cuanto dicho acto es el medio por el cual el hombre
impone un orden de relaciones jurdicas adecuado a las diversas finalidades que se
propone alcanzar. En un plano subordinado de la ley, la voluntad humana individual
constituye un medio de expresin del derecho, siendo el acto jurdico el conducto por el
cual aquella voluntad se exterioriza e impone.

Caractersticas del acto jurdico:


1) Hecho humano
2) Acto voluntario: este es el aspecto central y predominante.
3) Acto lcito: la voluntad del agente debe subordinarse a la ley, de ninguna manera el
ordenamiento legal puede amparar actos que tengan un fin contrario al mismo
ordenamiento.
4) Tiene un fin jurdico: el nacimiento, la modificacin o la extincin de una relacin
jurdica.

Art. 258. Simple acto lcito. El simple acto lcito es la accin voluntaria no
prohibida por la ley, de la que resulta alguna adquisicin, modificacin o extincin
de relaciones o situaciones jurdicas.

La cuestin esencial que aparece es la de distinguirlos de los actos jurdicos. Existen dos
posturas que se han formulado para esto: la del fin jurdico (Savigny) y la del propsito
o fin prctico (Danz). El art. 258 adopta la primera y, as, la diferencia radicar en que
los actos jurdicos tienen un fin inmediato, querido por el sujeto en tanto expresin de
su autonoma privada, de adquirir, modificar o extinguir relaciones o situaciones
jurdicas. Los simples actos lcitos, por el contrario, carecen de este fin inmediato y
sus efectos jurdicos se darn prescindiendo del querer del agente y por la simple
circunstancia de haberse colocado en la situacin prevista por la norma como
supuesto de hecho. La doctrina suele dar una serie de ejemplos al respecto. As, se cita
el alambrado de un campo, donde, al margen del fin prctico perseguido, la ley le
atribuye la condicin de acto posesorio. La creacin artstica (v.gr. pintar un cuadro,

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escribir un cuento o componer una meloda), donde, ms all de que slo se persiga la
mera satisfaccin de determinadas ambiciones estticas o intelectuales, la ley acuerda
un derechos intelectuales.
Otro gran distingo entre el acto jurdico y el simple acto: que el primero necesariamente
es voluntario; mientras que en el segundo es indiferente que lo sea; requirindose,
cuando mucho y segn cierta jurisprudencia, que el sujeto slo cuente con
discernimiento.

Cabe destacar el papel del principio de la autonoma de la voluntad, que acorde al


Cdigo Civil de Vlez, en su artculo 1197, establece Las convenciones hechas en los
contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley
misma. Esto es de trascendental importancia, ya que pone en un pie de igualdad al
contrato y a la ley, muestra la estima que el pensamiento jurdico pasado tuvo por la
voluntad de los particulares, a cuya libertad se dio la mayor expansin.
Este principio es uno de los pilares sobre los que se edific el monumento de la
codificacin; en el plano contractual deriva en dos libertades fundamentales: la libertad
de conclusin del contrato, conforme a la cual nadie est obligado a contratar sino
cuando lo desee y que cada uno goza de la libre eleccin de la persona con quien se
contrata; y la libertad de configuracin en virtud de la cual las partes pueden determinar
el contenido del contrato.
En el Cdigo Civil y Comercial hay varios artculos que hacen referencia a este
principio, entre ellos el Art. 958 que habla de la libertad de contratacin y establece
Las partes son libres para celebrar un contrato y determinar su contenido, dentro de los
lmites impuestos por la ley, el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.

Limites a la autonoma de la voluntad


La libertad contractual reconoce ciertos lmites, causados en la ley, el orden pblico, la
moral y las buenas costumbres.
-Ley imperativa, tales establecen limitaciones a la autonoma de la voluntad, por
ejemplo el art. 1198 del Cdigo Civil y Comercial que establece el plazo mnimo de la
locacin de inmueble.
-El orden pblico, dentro del orden pblico econmico importa que el Estado puede
regular, por va de jurisdicciones excluyentes de la voluntad privada, ciertos aspectos de
la economa, aun en lo que concierne a los aspectos que normalmente quedan remitidos
a la voluntad de las partes. El orden social u orden pblico social, tambin tiene una
trascendencia muy importante en algunas ramas del Derecho; como el derecho laboral
donde el Estado impone con carcter obligatorio la regulacin de muchos aspectos del
denominado contrato de trabajo.
En funcin de este orden pblico el Estado regula cuestiones tales como el comercio
exterior, el derecho de la competencia, cambiario, impositivo, que implican
imposiciones a los contratantes y que limitan o recortan sus posibilidades de actuacin
(Lorenzetti).
- La moral y las buenas costumbres, evoca la regla general que en materia de actos
jurdicos contena el art. 953 del Cdigo de Vlez y que hoy aparece consagrada en el
art. 279 del Cd. Civ. y Com. (Objeto prohibido).
Con esta regla se trata de impedir que la libertad contractual sea puesta al servicio de lo
inmoral.

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Clasificacin de los actos jurdicos
Son tren las clasificaciones de los actos jurdicos indicadas por el codificador.
1) Actos positivos o negativos: Segn sea necesaria la realizacin u omisin de un acto,
para que un derecho comience o acabe. Por ejemplo, el pacto celebrado para que no se
eleve una pared arriba de cierta altura es desde este punto de vista un acto jurdico
negativo, ya que se requiere nicamente la continuada abstencin del obligado.
2) Actos unilaterales o bilaterales: Son unilaterales, cuando basta para formarlos la
voluntad de una sola persona, como el testamento. Sin bilaterales, cuando requieren el
consentimiento unnime de dos o mas personas, por ejemplo el matrimonio. No
confundir con la clasificacin de contratos, ya que la de los actos jurdicos se basa en el
numero de voluntades, en cambio la de los contratos toma en cuenta el numero de partes
obligadas. El contrato unilateral obliga a solo una de las partes interviniente, por ej, la
donacin, el mutuo, el depsito, etc. El contrato bilateral crea obligaciones para ambas
partes, por ejemplo la compraventa, la locacin, etc.
3) Actos entre vivos o de ltima voluntad: Aquellos actos que no dependen del
fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, son los actos entre vivos, como lo
son los contratos. Cuando no deben producir efectos sino despus del fallecimiento de
aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones de ltima voluntad,
tales como los testamentos. Los actos entre vivos comienzan a existir desde su
celebracin, en cambio los de ltima voluntad, no existen sino a partir de la muerte del
disponente.

Otras clasificaciones son:


a) Actos onerosos y gratuitos: onerosos aquellos que confieren alguna ventaja a alguna
de las partes que a su vez queda obligada a satisfacer determinada prestacin, por
ejemplo la compraventa. Actos gratuitos son los que benefician exclusivamente a una
sola de las partes intervinientes, sin que ella quede obligada a contraprestacin alguna,
ej., donacin.
b) Actos formales y no formales: formales son aquellos cuya validez depende de la
celebracin bajo la forma exclusivamente indicada por la ley. Los no formales son los
que no dependen de ninguna forma para su validez.
c) Actos principales y accesorios: Los principales son aquellos cuya existencia no
depende de la existencia de otro, ejemplo, el matrimonio. Actos accesorios son aquellos
cuya existencia depende necesariamente de la existencia de otros a los cuales acceden.
Ejemplo, la hipoteca, el pacto de retroventa.
d) Actos puros y simples y modales: Los primeros son aquellos que presentan solo los
elementos esenciales del acto, a saber, el sujeto, el objeto y la forma. Actos modales son
los que presenta adems ciertos accidentes que postergan la ejecucin de acto, como ser
el plazo(tiempo sealado para la ejecucin del acto); la condicin (suceso futuro del
cual depender los efectos del acto); o el cargo que impone obligaciones anexas a la
adquisicin de algn derecho.
e) Actos patrimoniales y extra patrimoniales: Los primeros son aquellos que contienen
un contenido econmico. Los extra patrimoniales, en cambio, son los que se refieren a
derecho y obligaciones insusceptibles de apreciacin pecuniaria, como ser la adopcin,
el reconocimiento de filiacin, etc.

d) Se denominan modalidades de los actos jurdicos, a ciertos elementos accidentales que


alteran los efectos normales de dichos actos, ya tornando incierta la existencia de los
derechos respectivo, ya postergando su ejercicio, ya gravando con obligaciones
accesorias su adquisicin. Las tres especies de modalidades que responden a esta nocin

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son, por su orden, la condicin, el plazo y el cargo.

Condicin: en la terminologa jurdica este trmino tiene varias acepciones. En el


sentido tcnico con que la expresin se usa especficamente como modalidad de los
actos jurdicos, la condicin es la clausula por la cual se subordina la adquisicin o
la extincin de un derecho a la realizacin de un hecho incierto y futuro. Por
extensin tambin se llama condicin al hecho del cual depende el efecto jurdico
previsto. Para que exista, el hecho prevista ha de ser incierto, puede llegar o no.
Caracterstica esencial y propia de la condicin.

Plazo: es una modalidad de los actos jurdicos por la cual se posterga el ejercicio de los
derechos a que se refiere. Por extensin se denomina ordinariamente plazo al lapso que
media entre la celebracin del acto y el acaecimiento de un hecho futuro y
necesario, al cual est subordinado el ejercicio o la extincin de un derecho. Los
caracteres del plazo son: 1) el hecho previsto es futuro; 2) el hecho es fatal, es decir es
un hecho necesario, contrariamente a la condicin que puede o no ocurrir, los derechos
sujetos a plazos son efectivos y seguros; 3) el hecho opera sin retroactividad, remonta su
eficacia a la fecha del vencimiento y hacia el futuro.

Cargo: es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de


un derecho. Ejemplo: el legado con el cargo de mantener ciertos parientes del testador.
Entre sus caracteres podemos decir que el cargo es una obligacin que grava a una de
las partes interesadas; siendo as, es una obligacin accesoria a la adquisicin de un
derecho, y en tercer lugar, es excepcional, es decir que no deriva ordinariamente del
acto jurdico realizado.

Concepto de parte
Parte de un acto jurdico es la persona que por medio del acto a cuya formacin
concurre, ejerce una prerrogativa jurdica propia. Por ejemplo en el contrato de
compraventa son partes el vendedor y el comprador; el vendedor porque concurre a
formar el acto haciendo uso del derecho de disponer de la cosa por acto entre vivos; el
comprador porque igualmente concurre a formar el acto haciendo ejercicio de su
capacidad de derecho para contratar.
Esta nocin nos permite distinguir a las partes, de otras personas que puedan haber
intervenido en la formalizacin del acto jurdico, como podra ser un escribano, testigos
o los representantes de las partes.

Concepto de representantes
Representante de alguien en un acto jurdico es la persona que en virtud de una
autorizacin legal o convencional, acta en nombre de otra, ejerciendo prerrogativas
jurdicas de esta. Lo cual significa, que si un contrato de compraventa se celebra por
medio de representantes, no son estos quienes venden o compran, sino los representados
por cuya cuenta obran.
Segn el origen de la autorizacin para obrar en nombre de otro, los representantes se
dividen en legales y voluntarios.
Son representantes legales aquellos que designa la ley, los padres respecto de los hijos
menores, los tutores respecto de los pupilos, etc.
Son representantes voluntarios los designados por los propios representados tales como

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los mandatarios.
Para encontrar los principios bsicos de la teora de la representacin debemos acudir al
contrato de mandato. Segn el cdigo Civil y Comercial, se establece:

Art. 1319: Hay contrato de mandato cuando una parte se obliga a realizar uno o
ms actos jurdicos en inters de otra.
El mandato puede ser conferido y aceptado expresa o tcitamente. Si una persona
sabe que alguien est haciendo algo en su inters, y no lo impide, pudiendo hacerlo,
se entiende que ha conferido tcitamente mandato. La ejecucin del mandato
implica su aceptacin aun sin mediar declaracin expresa sobre ella.
Consiste en un acuerdo por el cual una parte, denominada mandante, encarga a otra,
denominada mandatario, la realizacin de uno o ms actos jurdicos en inters de aqul.
Tenemos aqu un acto jurdico bilateral, consensual, ya que requiere el consentimiento
de ambas partes, que puede tener por objeto actos jurdicos de diversa ndole:
conservacin, administracin, disposicin, entre otros. A su vez, es oneroso, de acuerdo
a lo establecido en el Cdigo unificado, y no es necesariamente un negocio formal.

Representacin voluntaria
Art. 362. Caracteres. La representacin voluntaria comprende slo los actos que
el representado puede otorgar por s mismo. Los lmites de la representacin, su
extincin, y las instrucciones que el representado dio a su representante, son
oponibles a terceros si stos han tomado conocimiento de tales circunstancias, o
debieron conocerlas obrando con cuidado y previsin.
Es aquella representacin que, por razones variadas, que van desde la comodidad hasta
la imposibilidad fsica de atender personalmente distintos asuntos en lugares lejanos,
nace de la propia voluntad de la persona que ser representada. Ello, a diferencia de lo
que ocurre con las representaciones legal y orgnica.
La representacin voluntaria tiene como fuente el poder o acto de apoderamiento. Se
trata de un acto jurdico unilateral. Ello lleva a que, a partir de la manifestacin del
representado, se produce el nacimiento de la representacin.
No obstante, destacan Mosset lturraspe, Dez-Picazo y Lorenzetti que, si bien la sola
emisin de la voluntad vuelve perfecto el acto de apoderamiento, recin adquirir
eficacia con la aceptacin del apoderado, requisito esencial para su operatividad.

Concepto de tercero
En el derecho se usa la palabra tercero, para designar a toda persona ajena a algo, sea
una obligacin, una convencin, una relacin jurdica, etc. Es que se supone que la
obligacin, o relacin jurdica, se forma entre dos personas, respecto de las cuales
cualquier otra es una tercera persona.
Con relacin al acto jurdico los terceros son las personas extraas al acto, es decir, que
no han concurrido a su formacin, ni son sucesores universales de las partes.
Los terceros son, en principio, quienes no tienen con el negocio jurdico relacin
alguna. Los sucesores, hasta el momento que son llamados a suceder, tambin son
terceros.
Puede suceder que si bien los terceros sean ajenos al contrato celebrado, tengan sin
embargo algn inters en su xito o en su fracaso. Por ello, generalmente se distingue
entre " terceros interesados" y " terceros no interesados".
Son terceros interesados aquellos que pueden ostentar un derecho subjetivo o un
inters legtimo afectado por la relacin jurdica. Tales son los sucesores particulares,
los titulares de derechos reales sobre las cosas que son objeto de la relacin jurdica, los

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acreedores privilegiados o quirografarios de las partes del negocio, y la masa pasiva del
concurso, que no es sino un conjunto de acreedores.
Terceros no interesados son aqullos totalmente ajenos al negocio y a sus efectos,
pues no tienen derechos subjetivos o intereses legtimos afectados por el acto jurdico.
El principio general es que el contrato no hace surgir obligaciones a cargo de terceros,
ni los terceros tienen derecho a invocarlo, pero el mismo texto legal establece que
existen excepciones.
Por empezar los contratos pueden aumentar o disminuir la solvencia de los contratantes,
por ello sus acreedores pueden verse entonces indirectamente alcanzados por los efectos
de un contrato del cual no son parte. Aqu entran a jugar las disposiciones que rigen las
llamadas acciones integradoras del patrimonio: simulacin (art. 333), fraude (art. 338) y
la accin subrogatoria (art.
739). Tambin existe a favor de los acreedores la accin directa prevista en el art. 736,
es decir supuestos en donde el acreedor ejerce una accin contra el deudor de su deudor,
no se subroga, sino que acta en forma directa contra el deudor de su deudor.

Art. 1021: Regla general. El contrato slo tiene efecto entre las partes
contratantes; no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por
la ley.
Art. 1024: Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y
pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l
nacen sean inherentes a la persona, o que la transmisin sea incompatible con la
naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una clusula del contrato o la ley.
Objeto: Tratndose del objeto solo se indican requisitos negativos, sealando cuales
son las cosas y los hechos que no pueden constituir el objeto de los actos jurdicos.
En esta materia rige el principio de raz constitucional, segn el cual la determinacin
del objeto del acto jurdico es asunto entregado a la libertad de los particulares, que
pueden, segn sus fines, concretar el contenido del acto jurdico, o su objeto-fin. Desde
luego, la voluntad del sujeto se tendera en busca de un bien o de un hecho, aptos para
satisfacer el fin propuesto. Es decir, hay libertad en la determinacin del objeto.

Art. 279. Objeto. El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o
prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden
pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana. Tampoco puede
ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea.
El Cdigo Civil sustituido, en su art. 953, se refera a los hechos y a las cosas como
objeto de los actos jurdicos y luego, por va negativa, enunciaba cules eran las cosas y
los hechos que no podran serlo. Unnimemente se interpret que el trmino "cosas"
comprenda tanto a las cosas materiales como a las inmateriales, es decir a los bienes.
Debe tenerse en cuenta la concepcin ms amplia de los bienes que recepta el Cdigo,
comprensiva no slo de aquellos que tengan valoracin econmica sino tambin de los
que tienen valor afectivo, social o cientfico; diferencindose as del Cdigo Civil
sustituido.

El objeto del acto jurdico debe ser determinado o determinable. Este recaudo surge de
los arts. 1005 y 1006 (que regulan el objeto de los contratos). Es determinado, cuando
se encuentra precisado con exactitud al tiempo de celebracin del acto jurdico. Es
determinable, cuando legal o convencionalmente se prevn los mecanismos o
herramientas que permitan precisarlo en el momento del cumplimiento del acto
(Bueres). Si el objeto es absolutamente indeterminable el acto podr ser declarado nulo.

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Hechos prohibidos: cuando la conducta que constituye el objeto del negocio est
prohibida, el acto tiene un objeto ilcito. Seran innumerables los supuestos que pueden
caer bajo esta prohibicin y de hecho es abundante la casustica jurisprudencial. Por
ejemplo, se ha interpretado que constituyen supuestos de actos de objeto ilcito aquellos
en que se prometen servicios profesionales sin ttulo habilitante; los contratos de venta
de influencia si la actividad comprometida es ilcita; las sociedades prohibidas para
ciertos profesionales.

Hechos contrarios a la moral, a las buenas costumbres y al orden pblico: Este


recaudo, de la mayor importancia, impone la conformidad del objeto del acto jurdico
con la moral y las buenas costumbres y ha dado lugar a una fructfera jurisprudencia que
transcendi al objeto del acto alcanzando a otros institutos o elementos del negocio
como ser: el vicio de lesin, el abuso del derecho y la causa final. El concepto de buenas
costumbres se identifica con la moral. Mayoritariamente la doctrina vincula el concepto
de moral y buenas costumbres con la moral media de una comunidad en un momento
dado.
Respecto al orden pblico, se ha entendido que es lo esencial para la convivencia que
puede variar en el tiempo y en el espacio.
Por lo general, en estos supuestos la sancin ser la nulidad absoluta.

Hechos lesivos de los derechos ajenos o de la dignidad humana: Seran hechos


lesivos de los derechos ajenos, por ejemplo: los actos fraudulentos; debiendo advertirse
que, en tal caso, no corresponde declarar la nulidad del acto sino la inoponibilidad (arts.
338 y ss.).
Respecto a los hechos lesivos de la dignidad humana, quedan comprendidos, entre otros
supuestos, los actos cuyo objeto lesione la intimidad personal o familiar, honra,
reputacin o identidad del sujeto; en suma, cuando afecta cualquiera de las
manifestaciones espirituales y tambin las fsicas, que integran sus derechos
personalsimos (arts. 51 y ss)
En estos supuestos, la sancin ser la nulidad absoluta.

Su trascendencia dogmtica y jurisprudencial


Si bien el art. 279 slo se refiere a los hechos imposibles, la doctrina ha destacado que
este recaudo del objeto comprende tambin a los bienes. Asimismo, mayoritariamente
se ha entendido que abarca tanto la posibilidad material como la jurdica.
En cambio, otros autores consideran que la posibilidad debe ser jurdica pues si alguien
se oblig a un hecho materialmente imposible (tocar el cielo con las manos), la otra
parte de la relacin jurdica no podr pretender el cumplimiento ni las prestaciones
sustitutas (Llambas). Un tercer criterio, entiende que la posibilidad a la que se refiere la
ley es puramente material, pues la imposibilidad jurdica queda subsumida
genricamente en la ilicitud del objeto. En especial, en su falta de idoneidad; esto es, la
aptitud que se predica de l para conformar la materia de un acto jurdico especfico
(v.gr. las cosas muebles no pueden hipotecarse).
La imposibilidad, para causar la nulidad del acto, debe ser: (i) originaria (estar presente
desde que el acto se celebr), sin perjuicio del supuesto de convalidacin previsto para
los actos jurdicos sujetos a plazo o condicin suspensiva (art. 280); (ii) absoluta, el
objeto debe ser imposible para todos y no slo para el sujeto obligado. Si la
imposibilidad es parcial, el acto no es necesariamente nulo; quien pretendi adquirir un
derecho sobre un objeto parcialmente imposible puede dejar sin efecto el contrato o

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demandar la parte que existiese (arg. art. 1130)

Art. 280. Convalidacin. El acto jurdico sujeto a plazo o condicin suspensiva es


vlido, aunque el objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible antes
del vencimiento del plazo o del cumplimiento de la condicin.

El artculo prev la convalidacin en dos supuestos de ineficacia pendiente.


En esta categora (ineficacia pendiente) quedan comprendidos aquellos actos jurdicos
vlidos pero ineficaces desde su otorgamiento, por estar pendiente el cumplimiento de
requisitos ajenos a la estructura del acto (por ello son vlidos), impuestos por la
voluntad de las partes o por la ley. Por ejemplo: los actos jurdicos subordinados a
condicin o plazo suspensivo; son actos vlidos pero ineficaces mientras no se cumpla
la condicin o venza el plazo. Cumplida la condicin o vencido el plazo, el negocio
adquiere eficacia; de lo contrario, convertir en definitiva su ineficacia de origen.
Ahora bien, si el objeto del negocio jurdico es imposible al tiempo de celebrarse el
acto, ste es invlido; pero al estar el acto sujeto a condicin o plazo suspensivo es
ineficaz y, de todos modos, no producir los efectos propios con independencia de tal
invalidez. Sin embargo, si al momento del vencimiento del plazo o del cumplimiento de
la condicin, el objeto del acto jurdico cumple con
el recaudo de posibilidad exigido por el art. 279, convalidar su validez y, adems, el
negocio ser eficaz. Es decir, el acto adquirir de consuno, validez (al ser posible su
objeto) y eficacia por cumplimiento de la condicin o vencimiento del plazo.

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BOLILLA 12

La causa del acto jurdico

Constituye la causa un elemento del acto jurdico?


La doctrina clsica francesa ensea que la causa es un elemento esencial de acto
jurdico, entendiendo por tal el fin que ha determinado el auto o las partes a celebrar
el acto.
Los autores distinguen la causa final, la causa impulsiva o motivos individuales del
acto y la causa eficiente o fuente de la cual proviene la obligacin.
Segn la concepcin clsica, solo la causa final es la que debe estimarse como
elemento del acto jurdico, pues la causa impulsiva (motivos), queda al margen del
derecho, y la causa fuente se confunde con el sujeto que lo creo.
En suma, segn la doctrina clsica francesa del siglo XIX, la causa es el fin abstracto,
inmediato, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora, que
persiguen el autor o los autores de un acto jurdico determinado.
Los juristas que critican esta tesis, motivada por el profesor belga Ernst, niegan que la
causa final sea un elemento constitutivo del acto jurdico, y sostienen que ella se
confunde con el objeto o con el consentimiento. Tambin sostienen que, en razn de ser
este un concepto superfluo, convendra eliminar del cdigo francs los artculos
relativos a la causa, insertando en la seccin que se refiere al objeto de los contratos
una disposicin concebida en los siguientes trminos: Solo pueden ser materia de los
contratos los hechos posibles y no contrarios a las leyes, a las costumbres o al orden
publico.

En el rgimen del Cdigo Civil de Vlez, estos conceptos de Ernst, son semejantes al
artculo 953 del Cdigo Civil, se ha estimado que la causa final no constituye un
elemento independiente, sino que queda englobada dentro del objeto del acto, aunque no
bajo el concepto que la teora clsica tenia de la causa, sino como causa impulsiva o
motivo determinante que permite calificar y descalificar la intencin de las partes.
Conforme a este punto de vista el objeto no es solo la materia del acto considerada en si
misma, sino que apreciada en funcin del inters o fin al cual ella sirve, es tambin ese
mismo inters o fin. Spota lo entiende como Objeto-fin del acto jurdico;
considerando intil insistir en una nocin de causa-fin.
En suma, el sistema del Cdigo Civil solo el sujeto, el objeto y la forma son en verdad
los elementos constitutivos de los actos jurdicos.
En el Anteproyecto de Cdigo Civil del ao 1954 se distingue el objeto de la causa
final.

Art. 281 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.


Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que
ha sido determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los motivos
exteriorizados cuando sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en forma
expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes.

El cdigo civil de Vlez no precis a la causa como elemento autnomo del acto
jurdico.

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De all, que un sector de la doctrina concibiera a la causa como elemento de la
obligacin (causa fuente) y no del acto jurdico; aunque algunos autores consideraron
que los arts. 500 a 502 aludan a la causa final.
El Cdigo Civil y Comercial se manifiesta causalista y regula la causa como elemento
del acto jurdico (arts. 281 a 283) y, tambin, al tratar los contratos (arts. 1012 a 1014);
comprendiendo la causa objetiva y la subjetiva (se adhiere, as, al denominado dualismo
sincrtico).

La doctrina nacional, en forma mayoritaria, ha adoptado una posicin causalista.


Dentro del causalismo, ha tenido mayor acogida el denominado dualismo sincrtico.
Esta posicin define la causa, genricamente, como la razn de ser jurdica del negocio
(Bueres); poseyendo una doble significacin:
(i) la causa objetiva, que identifica la finalidad perseguida por el negocio jurdico (v.gr.
en la compraventa, para el vendedor obtener el precio y para el comprador el bien, es
decir el intercambio de prestaciones), la cual es unitaria para las partes, uniforme en la
misma especie de actos jurdicos y sirve para tipificarlos y;
(ii) la causa subjetiva, que se refiere a los mviles perseguidos por algn contratante al
celebrar el acto (comprar el inmueble para poner un comercio), los cuales, por supuesto,
son individuales y variables en cada negocio jurdico a diferencia de la causa objetiva.
La definicin del artculo comprende ambos significados. Pero no es claro su segundo
prrafo. Al respecto, se ha destacado que su lectura inicial lleva a entender que los
motivos constituyen causa (subjetiva) cuando son lcitos y han sido incorporados al acto
de forma expresa; pero si han sido incorporados slo de manera tcita los motivos se
convierten en causa si son esenciales para ambas partes. O sea, habra un doble rgimen
segn la incorporacin de los mviles al negocio sea expresa o tcita (Rivera).
En lnea con la opinin anterior, los Fundamentos (punto 2.2, Libro III, Ttulo I)
destacan que la causa fin abarca tres posibilidades: a) fin inmediato determinante de la
voluntad; b) motivos exteriorizados e incorporados expresamente; c) motivos esenciales
para ambas partes, supuesto en el cual, aunque no sean expresos, pueden ser tcitamente
deducidos.
Esta interpretacin no parece adecuarse al criterio segn el cual los mviles para ser
casualizados deben ser siempre esenciales, exteriorizados y comunes (Rivera).

Art. 282. Presuncin de causa. Aunque la causa no est expresada en el acto se


presume que existe mientras no se pruebe lo contrario. El acto es vlido aunque la
causa expresada sea falsa si se funda en otra causa verdadera.

Se consagra el principio de presuncin de causa, o sea se presume su existencia aunque


no est explicitada en el negocio, mientras no se prueba lo contrario. Para que el acto
sea vlido la causa debe ser real y lcita. De tal modo, habr defeccin en los siguientes
casos; (i) falta de causa; (ii) falsa causa; (iii) causa ilcita (iv) frustracin de la causa.
Los efectos sern distintos segn el caso.

Sin perjuicio de lo anterior, al tratar los contratos, el art. 1013 establece el principio de
necesidad de causa; ella debe existir en la formacin del contrato, durante su
celebracin y subsistir durante su ejecucin, pues constituye un elemento esencial y
autnomo del acto jurdico.
Se ha entendido que la falta de causa en la etapa gentica del acto (formacin,
celebracin) da lugar a la nulidad. En cambio, si la causa desaparece durante la
ejecucin del contrato, en su etapa funcional, el acto se rescinde o resuelve; por

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ejemplo: en el pacto comisorio (clusula resolutoria expresa art. 1086 o implcita
art. 1087); la imposibilidad de cumplimiento (art. 955) y en general en los
supuestos de frustracin de la causa. La causa final se frustra cuando por alguna razn
no puede satisfacerse la finalidad tpica del negocio de que se trata o el motivo
casualizado propio del negocio concreto; por ejemplo cuando se vende un fondo de
comercio sin habilitacin municipal.

Falsa causa
El segundo prrafo del art. 282 dispone que el acto es vlido aunque la causa sea falsa si
se funda en otra causa verdadera. De tal forma, la falsedad de la causa no provoca por s
misma la invalidez del negocio sino que invierte la carga de la prueba. Acreditado que
la causa es falsa, quien pretende mantener el acto deber probar que el negocio tiene
causa y que ella es lcita (Rivera).
De all, que el negocio simulado no siempre es invlido; si la simulacin es lcita
produce efectos el acto real si concurren los requisitos propios de su categora (art. 334).
En cambio, el acto celebrado con error esencial autoriza la declaracin de nulidad (arts.
265 y 267). Tambin la autoriza la simulacin ilcita (art. 334).
La defeccin por falsa causa se da en la etapa gentica del acto.

Causa ilcita
El acto jurdico debe procurar fines lcitos; de lo contrario, es invlido por tener una
causa ilcita y podr ser declarado nulo. Segn el art. 1014, la causa es ilcita si es
contraria a la moral, el orden pblico y las buenas costumbres y, en tal caso, la sancin
es la nulidad.
La formulacin de la exigencia de causa lcita y la invalidez consecuente de los actos
que tengan causa ilcita, convalida la vigencia de la jurisprudencia elaborada en base al
art. 953 del Cdigo Civil sustituido (Rivera). Tal doctrina judicial resolvi anular actos
jurdicos como el corretaje matrimonial; la venta de humo; los pactos de honorarios
excesivos; los contratos de ahorro que encubren juegos de azar; las donaciones
retributivas de servicios sexuales; los acuerdos de subfacturacin; los contratos que
comprometen una retribucin porcentual sobre el monto de impuestos que se ahorre la
empresa.
Advirtase que la causa ilcita produce la nulidad del acto jurdico cuando el motivo
ilcito es comn a ambas partes (art. 1014); habindose interpretado que no es necesario
que exista un proyecto comn a ambas partes, pero s se requiere que el mvil ilcito de
una de ellas haya sido conocido por la otra de modo que haya entrado en el campo
contractual, evitndose as que un contratante de buena fe deba soportar una nulidad por
una causa ilcita que ha ignorado (Rivera). En tal caso, la parte perjudicada con el obrar
ilcito de la otra puede reclamar lo que ha dado sin obligacin de cumplir lo que ha
ofrecido (art.
1014).
Al ser la causa ilcita contraria a la moral, el orden pblico y las buenas costumbres, en
principio, la sancin ser la nulidad absoluta, pues el inters lesionado es de ndole
general. Pero si el acto de causa ilcita afecta un inters particular, la nulidad ser
relativa.

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Art. 283. Acto abstracto. La inexistencia, falsedad o ilicitud de la causa no son
discutibles en el acto abstracto mientras no se haya cumplido, excepto que la ley lo
autorice.

El acto abstracto es aquel en el cual la causa no est presente o visible y, en principio,


no influye en su validez y eficacia. Pero esto no significa que carezca de causa. Reciben
esa denominacin porque para aprecia su eficacia solo se toma en cuenta lo externo del
acto, haciendo abstraccin del elemento intencional del mismo.
La abstraccin asegura la circulacin de los bienes y la estabilidad de los negocios
jurdicos, en particular frente a los terceros ajenos al acto pero de algn modo afectados
por l.
Un ejemplo de supuesto de actos abstractos son las transferencias electrnicas de
fondos, como operaciones electrnicas de crdito o de dbito, por ser actos que no
contienen su propia justificacin causal, sino que la toman de un acto distinto,
generalmente de naturaleza negocial.

Efectos de los actos jurdicos:

a) Efectos entre las partes: los actos jurdicos producen efecto con relacin a las partes
que en ellos intervienen y no respecto de los extraos. De all que se califiquen de
efectos relativos: para las partes. Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre
una declaracin de voluntad comn.

Art. 959 Cdigo Civil y Comercial. Efecto vinculante. Todo contrato vlidamente
celebrado es obligatorio para las partes. Su contenido slo puede ser modificado o
extinguido por acuerdo de partes o en los supuestos en que la ley lo prev.

Art. 1021. Regla general. El contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes;
no lo tiene con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.

b) Efectos entre los sucesores:


Art. 1022. Situacin de los terceros. El contrato no hace surgir obligaciones a cargo
de terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para hacer recaer sobre las
partes obligaciones que stas no han convenido, excepto disposicin legal.

La voluntad que genera obligaciones para las partes, es una voluntad bilateral que
obliga, en principio, slo a quienes contrataron. Si hay libertad para obligarse, hay un
deber de respetar la palabra empeada.
Por eso, la autodeterminacin para generar una norma jurdica no puede sino tener, en
principio, efectos que alcancen a quienes crearon una relacin contractual.
El principio general en esta materia es el "efecto relativo de los contratos" que surge de
una conocida frase en latn res inter alios acta aliis neque nocere, neque prodesse
potest que significa que la cosa concluida entre unos, no puede daar ni aprovechar a
los otros.
Se entiende por relatividad del contrato la limitacin de los efectos contractuales a
los sujetos contratantes y slo concierne a sus efectos internos, es decir a los derechos
y obligaciones que derivan del acuerdo.
La regla del efecto relativo no debe interpretarse como una afirmacin de que las
convenciones no repercutan de distintos modos sobre terceros, sino simplemente que no

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hacen nacer para ellos derechos ni obligaciones, pues el contrato como ley particular se
circunscribe a los contratantes, a diferencia de las normas legislativas que todos deben
atacar.
No obstante lo sealado, parte de la doctrina destaca que el contrato porta eficacia
general entendido ello en el sentido de que todos estn obligados a reconocer sus efectos
slo entre los sujetos de la relacin jurdica.

Art. 1024. Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y
pasivamente, a los sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l
nacen sean inherentes a la persona, o que la transmisin sea incompatible con la
naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una clusula del contrato o la ley.

La sucesin implica la transmisin de derechos u obligaciones de una persona a otra.


Esto puede ocurrir por " causa de muerte" cuando los derechos se transmiten en virtud
del fallecimiento de una persona, o "por actos entre vivos" cuando un sujeto titular de
una relacin o situacin jurdica la transmite por un acto jurdico.
La sucesin es a ttulo universal cuando el sucesor tiene vocacin a todo o a una parte
alcuota del patrimonio de una persona. La nica sucesin universal en nuestro derecho
es la del heredero. En cambio, en la sucesin particular se transmite slo una
determinada relacin o situacin jurdica.
Los sucesores pueden ingresar en una relacin jurdica aun cuando primitivamente no
formaron parte de ella. En la sucesin mortis causa, el heredero tiene todos los derechos
y acciones del causante de manera indivisa. De donde surge que se extienden al sucesor
universal, los efectos activos y pasivos de los negocios jurdicos en que era parte el
causante (art. 2280) y pasan al sucesor universal las obligaciones que recaen sobre cada
una de las cosas que le transmiten, puesto que el sucesor universal es, a la vez, sucesor
particular en cada una de las cosas que forman parte de la herencia. En principio, el
heredero slo responde por las deudas del causante con los bienes que recibe o con su
valor, en caso de haber sido enajenados (art. 2280, ltimo prrafo).
La norma que analizamos establece excepciones en cuanto a la transmisin de derechos
a los sucesores universales. En primer lugar no se transmiten los derechos y
obligaciones inherentes a la persona. Se tratan de derechos o deberes que estn
destinados a beneficiar o ser cumplidos por una persona determinada, y cuyo ejercicio
es inconcebible con independencia de esa persona.
El segundo supuesto es cuando la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la
obligacin. En general, los derechos y obligaciones intransmisibles por su naturaleza
son individualizados por disposiciones legales especficas. Sin embargo, hay por cierto
prestaciones que slo pueden ser cumplidas por el causante, las obligaciones derivadas
de la responsabilidad parental ingresan, por ejemplo, en esa categora.
El tercer supuesto previsto en la norma es la prohibicin de la ley o de una clusula
contractual. Existen numerosos supuestos legales que impiden la transmisin de
determinados derechos a favor de los sucesores universales; como el pacto de
preferencia establecido a favor del vendedor (art. 1165); el mandato (art. 1329); el
usufructo (art. 2152); el uso (art. 2155), la habitacin (art. 2159); las servidumbres (arts.
2172).
Tambin resultan intransmisibles los declarados tales por una disposicin del mismo
negocio jurdico pues las partes pueden estipular que los efectos de un negocio se
extingan por la muerte de cualquiera de ellos. Ello as, siempre que se encuentre en el
mbito de la libertad contractual, pues en ciertos supuestos la ley impone la continuidad
del contrato, como sucede en materia de locaciones urbanas.

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Los derechos de la personalidad no se transmiten aunque si pueden existir reflejos
posteriores a su muerte, tampoco se transmiten los derechos nacidos de las relaciones de
familia (Rivera).
Los efectos de los contratos adems de ser vinculantes para las partes y sus sucesores, se
extienden a stos como si ellos mismos los hubiesen celebrado, mxime en casos en que
el excepcionante reviste carcter de continuador de la personalidad jurdica del co-
contratante, ocupando su misma posicin contractual en el negocio jurdico.

Especies de sucesiones
Art. 400. Sucesores. Sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del
patrimonio de otro; sucesor singular el que recibe un derecho en particular.

Como lo explica Prez Lasala, "suceder" (del latn succedere ) no indica en el Derecho
Romano, el traspaso de un derecho, sino la entrada en una relacin jurdica o en un
conjunto de relaciones jurdicas. Como aclara Rivera, este concepto amplio es todava
de utilidad para concebir el fenmeno de la sucesin en un sentido global,
comprendiendo los distintos tipos de sucesin que pueden darse en una relacin
jurdica: universal o particular, por causa de muerte o por actos entre vivos.
Existe sucesin por causa de muerte (o mortis causa) cuando por la muerte de una
persona otra viene a sucederlo en sus relaciones y situaciones jurdicas.
La sucesin es a ttulo universal cuando el sucesor tiene vocacin al todo o a una parte
alcuota del patrimonio de otra persona. En nuestro sistema jurdico, el nico supuesto
de sucesin universal es el del heredero al que se le transmite una universalidad de
bienes (art. 2278).
El heredero es sucesor universal, pues sucede in locum o in locum et in ius, es decir en
el lugar y en la posicin jurdica que tena el causante. La adquisicin patrimonial por
parte del heredero se produce como consecuencia de que ocupa el lugar de su antecesor.
La sucesin es a ttulo particular o singular, cuando al sucesor se le transmite la
situacin que el transmitente tena en una relacin o situacin determinada. La
sucesin particular se puede producir como consecuencia de actos entre vivos, y en tales
casos asumen la calidad de sucesor el comprador, el donatario, el cesionario. Tambin
puede resultar de una sucesin mortis causa, cuando el testador ha dispuesto en su
testamento un legado particular. El legatario es la tpica figura del sucesor particular
mortis causa.

Sucesin por causa de muerte:


El art. 3279 del Cdigo Civil de Vlez lo expresaba de la siguiente manera: La
sucesin es la transmisin de los derechos activos y pasivos que componen la herencia
de una persona muerte, a la persona que sobrevive a la cual la ley o el testador llama
para recibirla. El llamado para recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo.
En este tipo de sucesin se toma como presupuesto necesario y determinante la muerte
del sujeto a quien se habr de suceder.
En esta circunstancia se puede dar:

Sucesin testamentaria: si el causante dej testamento hay que presentarlo o indicar


dnde se encuentra, avanzando luego sobre la forma de intervenirlo el magistrado;
quin deber actuar conforme al tipo de testamento de que se tratepblico u olgrafo
(redactado a mano y firmado por el propio testador), de acuerdo a las particularidades
de cada caso.

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Sucesin intestada: Si el causante muere sin dejar testamento o con un testamento
nulo, pasa la herencia, por ministerio de la ley, a los parientes ms prximos.

Art. 399. Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms
extenso que el que tiene, sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.

El precepto consagra un principio general del Derecho Civil, que en el Derecho romano
se formulaba como nemo plus iuris ad alium transferre potest quam ipse habet: nadie
puede transmitir un derecho que no tiene. As, el que tiene un dominio revocable sobre
un inmueble, segn consta en su ttulo, no puede transmitir sobre el mismo un dominio
irrevocable (art. 1966).
Esta regla bsica se aplica con todo rigor respecto de los sucesores universales de las
partes, pero tratndose de sucesores singulares sufre numerosas excepciones (Llambas).
Y en el mbito de la sucesin a ttulo particular, tiene su campo de aplicacin
circunscripto a los bienes inmuebles, desplegndose a travs de numerosas aplicaciones,
pero reconociendo, como dijimos, mltiples
e importantes excepciones.
Una de las tantas excepciones la vemos en el Derecho Sucesorio: las enajenaciones
hechas por el heredero aparente. Heredero aparente es el pariente en grado sucesible del
causante que ha tomado su herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms
prximos. Pero stos ms tarde logran ser reconocidos en su carcter de verdaderos
herederos del de cuius. No obstante, los actos de disposicin a ttulo oneroso celebrados
por el heredero aparente son definitivos, si contaba con la declaratoria de herederos y el
adquirente era de buena fe (art. 2315). La transmisin se realiz a non domino, es decir,
por quien no era titular del derecho transmitido. Sin embargo, el tercer adquirente tiene
un derecho ms amplio y mejor que el de su autor, el heredero aparente, quien habra
tenido que restituir ese bien hereditario al verdadero heredero.
Por ello, este principio del nemo plus iuris ... debe ser concordado con el de la
proteccin del tercer adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, lo que ha dado origen a
la doctrina de la apariencia jurdica, en este caso, referida a la apariencia de titularidad
del enajenante, que explicara la eficacia de la transmisin de un derecho por quien no
es titular del mismo. El tercero adquiere a non domino, es decir, sin atender a la
circunstancia de que el derecho adquirido pertenezca o no al transmitente. Por eso, lo
nico que interesa es la buena fe del adquirente (art. 392). Basta con que se haya
generado una situacin de apariencia capaz de provocar razonablemente el error en el
adquirente para que su adquisicin a ttulo oneroso y de buena fe sea vlida, no obstante
la falta de derecho de quien aparece como transmitente.
Este principio se relaciona con el de convalidacin de los derechos reales, establecido
por el art. 1885, por el cual el que transmiti o constituy un derecho real que no tena
derecho a transmitir o a constituir, si lo adquiere despus, se entiende que transmiti o
constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la
transmisin o de la constitucin. Esta regla juega tambin como un paliativo del nemo
plus iuris.

Interpretacin de los actos jurdicos


Interpretar un acto jurdico es establecer su verdadero sentido y alcance. Supone una
expresin incierta o confusa de la voluntad que ha intentado por medio del acto jurdico
obtener un efecto determinado. La teora de la interpretacin viene a reparar el defecto
de manifestacin de la voluntad, a fin de que esta alcance el fin que se ha propuesto;
consiste, en suma, en una indagacin de la voluntad efectiva del agente en el acto

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unilateral, o de la voluntad comn de las partes si se trata de actos bilaterales, para
asegurar el respeto que merece el querer individual en este sector del derecho.
Por lo general el juez, que es quien comnmente deber encarar esta delicada tarea, es
auxiliado por algunos principios orientadores que le provee el propio ordenamiento
legal. Como ser, los contratos deben interpretarse segn lo que exige la buena fe en
relacin con los usos; se debe investigar cual ha sido la comn intencin de las partes,
antes que detenerse en el sentido literal de los trminos;

Principios aplicables segn sean actos entre vivos y de ltima voluntad.


Es muy diversa la posicin del intrprete, segn que trate de apreciar el significado de
un testamento o de otros actos jurdicos, especialmente, contratos.
En los testamentos lo que se busca es hacer reinar la voluntad del testador por lo que
toda comprensin del acto debe traducir lo ms fielmente posible el efectivo sentir de
aquel, latente en el documento.
En cambio, en los actos entre vivos de lo que se trata, primordialmente, es de hacer
reinar la buena fe en la sociedad humana: esa es la clave de la tarea del intrprete. Toda
declaracin de la voluntad de alguien que est dirigida a otro, debe ser comprendida en
el sentido que este pueda entenderla, actuando de buena fe.

Principios generales aplicables:

Buena fe: Las convenciones deben entenderse de buena fe, que en el caso significa
lealtad en la concertacin del acto, confianza en la palabra empeada.

Art. 1061 Cdigo Civil y Comercial. Intencin comn. El contrato debe


interpretarse conforme a la intencin comn de las partes y al principio de la
buena fe.

Interpretar un acuerdo de voluntades significa identificar el fin que las partes realmente
persiguieron al contratar, tal como cada una de ellas entendi querer el acto. En efecto,
la formacin del contrato requiere que la voluntad sea declarada, lo que plantea la
discordancia entre lo querido y lo manifestado.
En la interpretacin del contrato no se busca lo que quiere cada una de las partes
individualmente, sino que el intrprete debe colocarse en un punto de vista que est por
encima de inters particular de ellas, para descubrir cul fue la verdadera declaracin.
Es decir que hay que investigar el consentimiento, la voluntad comn de las partes, y
entra aqu a jugar el principio liminar de la buena fe, el cual exige que se d a la
manifestacin de la voluntad el significado con que la entendieron las personas que en
ella confan.
El artculo mencionado conserva el principio tico fundamental de la buena fe como
regla bsica en la interpretacin de los contratos.
Rige aqu el concepto de buena fe leal u objetiva, que impone el deber de actuar con
lealtad y rectitud, tanto en las tratativas anteriores al negocio, cuanto en su celebracin,
interpretacin y ejecucin, y se aplica a ambas partes contratantes, esto es, al declarante
y al receptor de la declaracin.
Una de las principales aplicaciones concretas del principio de la buena fe consiste en no
ceirse a la literalidad de las expresiones utilizadas en el contrato, cuando esa
interpretacin contraria el sentido verdadero, el espritu de lo convenido.
De esta manera, las normas morales continan rigiendo no solo el objeto de los

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contratos, sino tambin la actividad contractual misma y, dentro de ella, la
interpretacin.

Significacin corriente de las palabras y la conducta: Debe atenderse a la


significacin corriente de las palabras empleadas y de los hechos que configuran la
conducta de las partes. A veces ocurre que se usan los trminos impropiamente, aunque
conforme a un uso vulgar. Las palabras equivocas deben entenderse en el sentido que
les da el uso y no el que les atribuye uno de los contratantes. Estos pueden limitar el
alcance y significacin de sus expresiones convencionalmente, pero a falta de
convencin debe entenderse que las palabras fueron empleadas en el sentido consagrado
por el uso.

Art. 1062. Interpretacin restrictiva. Cuando por disposicin legal o convencional


se establece expresamente una interpretacin restrictiva, debe estarse a la
literalidad de los trminos utilizados al manifestar la voluntad. Este artculo no es
aplicable a las obligaciones del predisponente y del proveedor en los contratos por
adhesin y en los de consumo, respectivamente.
Consagrando en este sentido el art. 1062 la interpretacin estricta para los casos en que
as lo dispone una estipulacin o disposicin legal.

Art. 1063. Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el contrato


deben entenderse en el sentido que les da el uso general, excepto que tengan un
significado especfico que surja de la ley, del acuerdo de las partes o de los usos y
prcticas del lugar de celebracin conforme con los criterios dispuestos para la
integracin del contrato.
Se aplican iguales reglas a las conductas, signos y expresiones no verbales con los
que el consentimiento se manifiesta.
Cuando el contrato no es tcito, est conformado por palabras, ya sea escritas en un
documento contrato escrito o expresadas verbalmente contrato verbal . En
uno u otro caso, el sentido de cada una de las palabras o de varias de ellas consideradas
en conjunto puede dar lugar a arduas controversias y disenso acerca del verdadero
significado de la declaracin de voluntad, por lo que debe desentraarse el verdadero
sentido y valor de las palabras para medir su extensin precisa.
La regla es que siempre debe comenzarse por el anlisis gramatical o semntico del
contrato, pues se trata de una declaracin de voluntad. Por ello, los trminos empleados
por las partes deben tomarse en el sentido ordinario, en su significacin corriente, que
surge de los usos sociales.

Usos sociales: estos contribuyen notablemente a aclarar el alcance del acto.


Correspondera atender a los usos del lugar donde la voluntad se manifiesta, pues cada
cual reacciona conforme al ambiente en que vive.

Contexto: Las expresiones usadas por las partes no deben entenderse aisladamente sino
en funcin del contexto.
Art. 1064. Interpretacin contextual. Las clusulas del contrato se interpretan las
unas por medio de las otras, y atribuyndoles el sentido apropiado al conjunto del
acto.
A la hora de interpretar un acuerdo de voluntades, no puede soslayarse que aqul
constituye una unidad en su contenido, es decir que ni las palabras ni sus clusulas
pueden ser consideradas aisladamente, sino que lo deben ser dentro del contexto

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general. El sentido de cada clusula debe desentraarse dentro de ese todo integral que
es el contrato. De lo contrario, se corre el riesgo de cambiar el sentido de las
declaraciones de voluntad. Ello es as, pues es dentro de ese todo inescindible, orgnico,
que las partes han manifestado su voluntad, por lo cual cada contratante ha hecho suya
la declaracin del otro.

Art. 1065 Fuentes de interpretacin. Cuando el significado de las palabras


interpretado contextualmente no es suficiente, se deben tomar en consideracin:
a) las circunstancias en que se celebr, incluyendo las negociaciones preliminares;
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebracin;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.

Factor circunstancial: Las circunstancias de tiempo, de lugar, etc, encuadran l


actividad de las partes. Es lgico, pues, que para apreciar adecuadamente el alcance de
esa actividad, debe consultarse las circunstancias en que actuaron los interesados.

El fin prctico del acto: Es un factor capital, puesto que las partes no celebran actos
jurdicos sino para alcanzar mediante ellos ciertos resultados econmicos o de otra
ndole. De aqu que sea indispensable conectar el medio utilizado cn el fin perseguido
por las partes, para atribuir a se medio que es el acto jurdico su significacin adecuada.

La conducta sobreviniente de las partes: Otro factor importantsimo para apreciar el


sentido de un acto jurdico es la conducta a que las partes se han ajustado despus de la
celebracin del acto. Es lo que se puede denominar la interpretacin viva del acto, si
bien corresponde apuntar que la conducta interpretativa debe ser comn de ambas
partes, o si es unilateral no resultar favorable a la persona que la realiza. Pues de otro
modo, como observa Borda, sera muy fcil a los contratantes desviarse de la recta
interpretacin de un convenio, realizado actos que la otra parte tal vez ignore.

La naturaleza del acto: Si en un contrato los trminos son susceptibles de dos sentidos,
se los debe entender en el ms congruente con la naturaleza del acto. Si por un acto se
hubiese dicho que he alquilado por nueve aos cierta heredad por la suma de 300 libras,
no se debe entender que es por una sola suma de 300 libras, sino por una suma anual de
300 libras, dado que por la naturaleza del contrato de arrendamiento el precio consiste
en un alquiler anual

La interpretacin conforme a la eficacia del acto: Como lo dictaba el cdigo de


Comercio: Las clausulas susceptibles de dos sentidos, de uno de los cuales resultara la
validez, y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero.
Art. 1066. Principio de conservacin. Si hay duda sobre la eficacia del contrato, o
de alguna de sus clusulas, debe interpretarse en el sentido de darles efecto. Si esto
resulta de varias interpretaciones posibles, corresponde entenderlos con el alcance
ms adecuado al objeto del contrato.
El principio de conservacin del contrato, derivado de su propia fuerza obligatoria,
aparece en relacin con las clusulas dudosas.
Las expresiones dudosas deben ser interpretadas en contra de quien las formul, porque
es contrario al proceder de un hombre honrado el lucrar a costa de una redaccin
imprecisa. En este orden de ideas, la

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carga de claridad en la declaracin que pesa sobre todo contratante obliga a respetar el
sentido que verosmilmente puede habrsele dado a la declaracin que recibe y acepta
(Borda).
Es decir que si los contratos se hacen para ser cumplidos, las clusulas dudosas que
contengan no pueden llevar al incumplimiento de lo convenido.

El principio del favor debitoris: El cdigo de comercio finalizaba su enunciacin de


reglas interpretativas con la siguiente: En los casos dudosos, que no pueden resolverse
segn las bases establecidas, las clausulas ambiguas deben interpretarse siempre a favor
del deudor, o sea, en el sentido de su liberacin.
Cuando a pesar de las reglas contenidas en el Cdigo Civil y Comercial, persistan las
dudas, si el contrato es a ttulo gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso
para el obligado y, si es a titulo oneroso, en el sentido que produzca un ajuste equitativo
de los intereses de las partes. Vale decir, el llamado favor debitoris, ya no rige como
regla general de interpretacin, sino solo en los contratos a ttulo gratuito. Aqu se
modifica, para lo contratos a titulo oneroso, una regla que era tradicional y que se
fundaba en la primaca de la libertad, considerando que su restriccin, por medio de la
obligacin, siempre es de excepcin.

La interpretacin en los llamados contratos de adhesin y en los contratos de


consumo.

Art. 1095. Interpretacin del contrato de consumo. El contrato se interpreta en el


sentido ms favorable para el consumidor. Cuando existen dudas sobre los
alcances de su obligacin, se adopta la que sea menos gravosa.

El contenido del artculo establece con claridad el criterio de interpretacin ms


favorable al consumidor, y en caso de dudas sobre los alcances de su obligacin, que
pueden presentarse por oscuridad o ambigedad del texto o ante la necesidad de
integracin el contrato, se adoptar la que resulte menos gravosa. Esta pauta
interpretativa es otra de las proyecciones del principio del favor debilis.

Art. 987. Interpretacin. Las clusulas ambiguas predispuestas por una de las
partes se interpretan en sentido contrario a la parte predisponente.

La regla de interpretacin contra el autor del contrato tipo o sometidos a clusulas


predispuestas o condiciones generales implica que cuando el contrato revela
ambigedad u oscuridad, debe ser entendido en favor del adherente a las condiciones
predispuestas.
La Corte Suprema ha aplicado la regla " contra el predisponente " desde hace muchos
aos; as ha resuelto que en caso de duda respecto de clusulas contractuales
predispuestas cuyo sentido es equvoco y ofrece dificultades para precisar el alcance de
las obligaciones asumidas por el predisponente debe prevalecer la interpretacin que
favorezca a quien contrat con l o contra el autor de las clusulas uniformes.

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BOLILLA 13

Forma
Conforme lo sostenido por autores como Llambias, entendemos por forma a todo
hecho exterior por el cual la voluntad se manifiesta; se refiere a cualquier tipo de
exteriorizacin de la voluntad del sujeto, como requisito esencial para el nacimiento del
acto jurdico, con lo cual todo acto jurdico requiere inexorablemente de una forma
esencial, sea expresa o tacita. Tambin podemos darle otro enfoque y decir que es una
formalidad requerida por la ley para algunos negocios. Entendida no como cualquier
modo de manifestacin, idneo para revelar la intencin, sino en sentido especifico,
como el modo de una determinada declaracin para producir un cierto efecto.
Ello se desprende de lo prescripto por el art. 262 del Cdigo Civil Comercial:
Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente, por
escrito, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.
En nuestro derecho civil, el establecimiento del elemento en estudio como mxima
expresin de la
exteriorizacin de la voluntad implica dotar al acto de validez, vigencia y eficacia. La
forma en el acto jurdico se consolida como un elemento esencial.
principio de libertad de formas, art. 1015 del Cdigo Civil y Comercial. Esto constituye
la regla, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad. Por lo
cual la exigencia de una forma determinada constituye la excepcin.
En el derecho moderno, se recurre a la formalidad en consideracin a la importancia
social de los actos, medida por los efectos que de ellos pueden seguirse; a mayor
importancia corresponde, en general, mayor rigor de forma. Su modo habitual es la
inscripcin en registros pblicos.

Cabe resaltar que cuando nos referimos a forma y prueba, se trata de dos cosas distintas,
y que debemos analizar la relacin entre ambas observando cmo se condicionan
mutuamente, al ser conceptos interrelacionados.
Mientras que la forma es el elemento externo del acto jurdico, la prueba es el medio
no necesariamente instrumental, por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse
efectuado dicho acto jurdico.

Prueba: Es la demostracin, por la cual se acredita la existencia y el alcance de un acto


o contrato.
En la actualidad encuentra su fundamento en la necesidad del afianzamiento de la
seguridad en el trfico jurdico, es decir la proteccin de los terceros.
Tal es as, que se ha vuelto al formalismo pero por una va indirecta, en funcin de la
necesidad de obtener una prueba que permita la demostracin de la existencia del
contrato y sus disposiciones.
La forma elegida tiene una gran relevancia para probar la existencia y alcance de un
acto jurdico, pero la necesidad de la prueba solo surge cuando es negada o
controvertida su existencia o la de alguno de sus aspectos; es decir, si los contratos son
celebrados para cumplirse y las partes obran de buena fe, cumpliendo la totalidad de las
obligaciones a su cargo, no hay necesidad de prueba. Por lo tanto debe concluir que
todos los contratos tienen una forma, sea impuesta o elegida por las partes, pero su
prueba ser ms o menos dificultosa dependiendo de la forma utilizada. A su vez un
contrato en el cual las partes no han realizado la forma requerida, o que ella se ha

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perdido o destruido, puede ser perfectamente probado por otros medios de prueba.
Va de suyo que la forma, en el caso, condicionar la prueba, aunque en la prctica y a
los fines de facilitar y pre constituir tal prueba, ante la eventualidad del conflicto, se
aconseja su concrecin por escrito y por medio fehaciente.

La primera nocin que hemos dado respecto a forma, corresponde a la que puede
llamarse forma esencial del acto jurdico, porque no es concebible dicho acto sin
alguna forma, cualquiera sea ella. La forma legal, es en cambio, cierta forma
determinada en que deben celebrarse algunos actos jurdicos bajo pena de invalidez.
Entonces, podemos decir que existe un sentido genrico y uno especfico para la palabra
forma: mientras que el primero se refiere a cualquier manera de exteriorizacin de la
voluntad, el segundo se remite nicamente a algunas maneras especficas y
determinadas.

Evolucin del formalismo


En las culturas incipientes el formalismo constitua la base de su organizacin jurdica.
Los actos jurdicos derivan del cumplimiento de las formas de celebracin impuestas
por la ley. Por ejemplo en la Roma primitiva, lo ms importante era que se hubiesen
cumplido exactamente las formulas establecidas, como ser, la stipulatio.
No se conceba que los particulares pudiesen elegir las formas de celebracin, sino que
siempre deban estar sujetas a las prescripciones de la ley. La distincin de la forma
esencial y de la forma legal ser una elaboracin del derecho ulterior.
En una etapa posterior del derecho romano, el formalismo se morigero con la aparicin
de los contratos bona fide, llegndose a reconocer que el simple pacto era bastante para
obligar a las partes. La fuerza que vinculaba a las partes era su propio consentimiento.
Desde entonces predomina el principio de libertad de formas, que deja a los particulares
la eleccin de los medios de expresin que estiman ms adecuados para la celebracin
de los actos jurdicos que a ellos interesan.
El formalismo actualmente se vincula con el inters de los terceros y la seguridad del
trfico jurdico. As, cuando se trata de operaciones sobre inmuebles, en razn de la
importancia que esa clase de bienes tiene, para dar completa seguridad a esos derechos
est establecida la forma legal de la escritura pblica. Respecto del inters de los
terceros, las nuevas formas consisten a veces en la inscripcin de ciertos derechos en los
registros pblicos.
Indica Ihering que la forma del acto jurdico libera a las partes de la necesidad de
realizar un estudio detallado y minucioso del acto jurdico que desea efectuar, confiados
en la eficiencia que su forma hace presumir.

El neoformalismo.

Principio de libertad: nuestro Cdigo brinda mayor fuerza jurdica en las


convenciones a la voluntad individual, y no al cumplimiento de las formas
sacramentales. As resulta del art. 974: cuando por este cdigo o por las leyes

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especiales no se distingue forma para algn acto jurdico, los interesados pueden usar
de las formas que juzgaren convenientes.
Pero en relacin a un acto jurdico determinado, podr exigirse la celebracin bajo
forma escrita (art. 975) o en instrumento pblico (art. 976) o en cierta clase de
instrumento pblico (art. 977). La inobservancia de las formas exigidas por la ley o
por la convencin misma provoca la nulidad del acto.

Instrumento como concepto autnomo: el instrumento es el elemento de forma que


no ha de confundirse con el acto jurdico en el instrumentado. De esta distincin se
entiende que no obstante la nulidad del instrumento puede ser vlido el acto jurdico
instrumentado y viceversa. Pero si el acto depende para su validez de la forma
instrumental, siendo nulo el instrumento donde consta, es consiguientemente nulo el
acto instrumentado.

Formas ad probationem y ad solemnitatem: las primeras son las instruidas para


facilitar la prueba del acto. Las segundas son establecidas con rigor categrico, de
modo que si no se cumplen, la ley considera que el acto no ha quedado formado para
producir su efecto propio.

Ventajas e inconvenientes de las formas


En el derecho moderno, las formalidades tienen importantes ventajas:
a) facilitan, cuando no aseguran, la prueba del acto;
b) protegen contra la ligereza y la impremeditacin, sobre todo en ciertos actos
trascendentales como, por ejemplo, el matrimonio, el testamento;
c) dan fijeza a la conclusin del negocio y permiten distinguirlo de los actos
preparatorios;
d) las formalidades que tienden a la publicidad del acto y, particularmente, los
registros, tienen como resultado la proteccin de los derechos de terceros;
e) desde el punto de vista fiscal, facilitan la percepcin de ciertos impuestos, pues el
oficial pblico que interviene en la celebracin acta como agente de retencin;
f) aumentan la capacidad circulatoria de ciertos derechos de crdito, como en el caso de
los ttulos al portador.

Pero al lado de estas ventajas tienen sus inconvenientes:


a) las formalidades hacen menos rpidas y giles las transacciones;
b) suelen ser peligrosas, porque la omisin de ellas puede significar la invalidez del
acto;
c) con frecuencia son incmodas y, lo que es peor, caras.
Ventajas e inconvenientes deben ser pesados cuidadosamente por el legislador, para
elegir en cada caso la solucin que mejor contemple los intereses generales e
individuales en juego.
Principio de libertad de formas
Art. 284. Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la
exteriorizacin de la voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen
conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms exigente que la impuesta
por la ley.

Este principio consolida la prevalencia de la autonoma de la voluntad en actos y


contratos por sobre todo formalismo con excepcin de aquellos casos especiales que en

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razn de la seguridad o finalidad, requieren de forma impuesta. De ah que el paradigma
de la libertad de formas no sea absoluto, y que pueda reconocer excepciones, como
aquellas que ordenan la celebracin de los actos bajo forma escrita, la utilizacin de
instrumentos pblicos, etc. Si bien la exigencia de la forma determinada opera como
excepcin, se suele reconocer que mltiples son las mencionadas excepciones. De todas
maneras, el principio de libertad es el que campea en las relaciones privadas de las
personas, y es por ello que inclusive la propia autonoma de la voluntad puede imponer
formas aun ms fuertes o duras que las previstas legislativamente. De esta forma, las
partes pueden elevar la seguridad jurdica preventiva por sobre la ley, cuando sta no se
vea afectada o restringida.
En definitiva, los actos siempre tendrn una forma, y si la misma no fue prescripta
expresamente, tendr la que las partes juzguen ms conveniente.

Art. 285. Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley
no queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto,
pero vale como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.

El artculo resume histricos argumentos que vienen producindose en la doctrina al


tratar en conjunto la forma y la prueba, en donde se advierte que en situaciones, a pesar
de ser conceptos diferentes, los mismos pueden involuntariamente intercambiarse. En
efecto, forma y prueba son conceptos diferentes que no pueden confundirse entre s:
mientras la forma conforma el elemento externo del acto, la prueba se erige como medio
no necesariamente instrumental que sirve para demostrar la verdad del hecho de haberse
efectivamente realizado el acto jurdico -puede ser adems de la escrita, confesional,
testimonial, etc.-.Todo esto teniendo en cuenta adems, como expresa Rivera otras
diferencias: la forma es contempornea al acto mientras que la prueba puede no serlo,
etc.
Los efectos de los actos sin la forma adecuada repercuten en las partes y tambin en los
terceros. Sin embargo, el hecho de haberse otorgado el acto sin forma, no le quita a la
misma validez, sino que lo considera como acto en que las partes se han obligado a
cumplir con la expresada formalidad instrumental en algn momento y tiempo.
Lo que el artculo intenta despejar son las dudas en cuanto a los efectos que se generan
entre las partes al momento de no tener en cuenta la forma establecida o requerida por la
ley. El acto que no sigue la forma impuesta no queda concluido, dice el artculo,
mientras no se haya otorgado el instrumento previsto. Aqu entonces la formalidad se
asocia al instrumento, lo que equivale a decir, como deca Nez Lagos, que una cosa es
el continente, refirindose al instrumento, y otra el contenido, refirindose al negocio.
Sobre esto, es bueno recordar la enseanza de Llambas: el instrumento como elemento
de forma no se confunde con el acto jurdico en l instrumentado. Los efectos de los
actos sin la forma adecuada repercuten en las partes y tambin en los terceros. Sin
embargo, el hecho de haberse otorgado el acto sin forma, no le quita al mismo validez,
sino que lo considera como acto en que las partes se han obligado a cumplir con la
expresada formalidad instrumental en algn momento y tiempo. Todo esto hace pensar

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que el acto ser vlido, pero no ser eficaz o eficiente hasta que no cumpla con la forma
establecida, a partir de una obligacin que asumen las partes de elevar el mismo a la
formalidad indicada. Vemos como conceptos como forma, prueba y ahora instrumento
se confunden. Por supuesto que la regla general de la nulidad refleja se aplica en el
presente artculo. Si la forma es exigida como condicin del nacimiento del acto, la
misma no podr ni ser suplida ni ser sometida a una obligacin posterior, y ese acto
carecer de efectos por una causa imputable al momento de su nacimiento. En suma, el
nuevo artculo segn surge de los fundamentos de elevacin, permite obtener una nueva
clasificacin de las formas que las distingue en absolutas, relativas y formalidades para
la prueba en lugar de la tpica clasificacin de formas ad solemnitatem y ad
probationem, considerada claramente insuficiente en los tiempos actuales.

Instrumento y documento: la doctrina imperante es la que precisamente distingue el


documento del instrumento; siendo que el primero, es el gnero, mientras que el
segundo es la especie. Documento es el trmino general, comprensivo de cuanto consta
por escrito o grficamente, como un contrato, un libro, una carta, un plano, una
fotografa, etc., siendo pues diferente la forma en que aparece extendido.
En cambio, recibe el nombre especfico de instrumento el escrito que contiene una
manifestacin o acto que debe surtir efectos jurdicos. En sentido estricto, entonces, el
instrumento es un documento escrito. De all que todo instrumento es documento, pero
no todo documento es instrumento.

Art. 286. Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por
instrumentos pblicos, o por instrumentos particulares firmados o no firmados,
excepto en los casos en que determinada instrumentacin sea impuesta. Puede
hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado
con texto inteligible, aunque su lectura exija medios tcnicos.

Aqu se establece la premisa que manda a considerar que la mencionada expresin


escrita puede tener asidero tanto en los instrumentos pblicos como en los instrumentos
particulares firmados o no firmados, con lo que el nuevo Cdigo mantiene la categora
de instrumentos pblicos, privados y particulares tantas veces referida por la doctrina
nacional.. Como excepcin se encuentran los casos generales donde la determinada
instrumentacin sea impuesta.
Hay aqu una actualizacin de criterios para considerar a la expresin escrita para poder
incluir toda clase de soporte, aunque su lectura exija medios tcnicos, con especial
nfasis para poder recibir el impacto de nuevas tecnologas. As, se ampla la nocin de
escrito, considerndose de esta forma inclusive la que conste o se visualice a travs de
medios electrnicos. Es interesante advertir que la propia nocin de soporte, dentro del
elemento corporalidad del documento o instrumento, ubica en la historia tanto a los
primeros instrumentos -papiros, piedra, mrmol, cuero, etc. hasta los actuales, como los
que ofrece el mercado electrnico. Por ello se aclara que el soporte tiene que ser
representado con texto inteligible,

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Art. 288. Firma. La firma prueba la autora de la declaracin de voluntad
expresada en el texto al cual corresponde, debe consistir en el nombre del firmante
o en un signo.

Admitida la firma como trazos habituales que una persona acostumbra a escribir para
manifestar su voluntad frente a una determinada circunstancia, el presente artculo la
establece especficamente como un especial medio de prueba: entonces, el trazo habitual
de una persona probar la declaracin de voluntad descripta en el texto al que
corresponda.

Clasificacin de los actos jurdicos en cuanto a sus formas.

Son formales los actos jurdicos cuya validez depende de su celebracin bajo la forma
exclusivamente determinada por la ley. Ejemplo: la cesin de crditos que debe hacerse
por escrito, bajo pena de nulidad.
Se subdividen a su vez en actos solemnes y no solemnes.
Los actos solemnes son aquellos en los cuales la omisin de la forma legal establecida
no solo provoca la nulidad del acto como tal sino que lo destituye de cualquier otro
efecto civil. Ejemplos: matrimonio, el testamento, son actos solmenes, pues si a su
respecto se omite la forma legal establecida, no se sigue de ellos efecto civil alguno. Por
ejemplo, la unin de los contrayentes unidos por un matrimonio de esa ndole, aun de
buena fe, sera un concubinato.
Los actos no solemnes son aquellos a cuyo respecto la omisin de la forma legal
establecida determina la nulidad del acto en cuanto tal, pero no le impide producir otros
efectos diferentes. As ocurre tpicamente con los actos de constitucin o de transmisin
de derechos reales sobre inmuebles, los cuales deben ser hechos en escritura pblica.
Esto significa que si se omite la escritura pblica los actos son nulos como tales, y
consiguientemente quedan privados de sus efectos propios. Por esos actos valen como
contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica, lo cual no s est
demostrando que si bien se trataba de un acto formal, puesto que tenia determinada una
forma excluye de cualquier otra (la escritura pblica), no era un acto solemne, si bien
diverso del que las partes deseaban obtener: la constitucin o transmisin del derecho
real.
Los actos formales no solemnes muestran la aparicin de cierto fenmeno jurdico que
se denomina conversin del acto jurdico, el negocio nulo por defecto de forma en lugar

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de producir los efectos de los actos invlidos, da vuelta de las cosas a su estado
anterior, da nacimiento a un negocio diferente.
Lo til no se vicia por lo intil.
Lorenzetti seala que frente a algo mal hecho no se castiga con la expulsin del
ordenamiento sino con la conversin del pecador, manteniendo los efectos, pero
convertidos, civilizados. El legislador moderno utiliza tcnicas para transformar el
negocio.

Los actos no formales, en cambio, son aquellos para los cuales la ley no seala la forma
determinada, cayendo dentro del principio general de libertad de formas.

Instrumentos pblicos
Son aquellos instrumentos otorgados con las formalidades que la ley establece, en
presencia de un oficial publico a quien la ley confiere la facultad de autorizarlo.
Desde que el instrumento aparece autorizado por un oficial pblico, ya tiene existencia
como instrumento pblico. Pero tambin deber llenar los requisitos de validez
requeridos para ser legalmente eficaz.

Art. 289. Enunciacin. Son instrumentos pblicos:


a) las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;
b) los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los
requisitos que establecen las leyes;
c) los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisin.

Las escrituras pblicas y sus copias o testimonios: Se refiere a la escritura pblica,


que es la especie ms importante de los instrumentos pblicos, fundamento del trfico
jurdico privado en su faz de protectora de la seguridad jurdica preventiva.

Los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los
requisitos que establecen las leyes: se refiere a cualquier otro instrumento que
extendieren los escribanos o notarios o los dems funcionarios pblicos con los
requisitos que establezcan las leyes. Estos instrumentos pueden reconocer distintas
procedencias: notarial, administrativa o judicial.

Los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autnoma de


Buenos Aires, conforme a las leyes que autorizan su emisin: se refiere aqu, a
aquellos ttulos emitidos por los Estados referidos, sujeto a lo que disponga la normativa
de su creacin. Como bien aclara Armella aunque en su origen se trata de instrumentos
particulares, cierto es que al revestirlos de autenticidad se facilita la circulacin evitando
la necesidad de tener que justificar la firma del funcionario pblico que los emite.

Art. 290. Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del
instrumento pblico:
a) la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus atribuciones y de su
competencia territorial, excepto que el lugar sea generalmente tenido como
comprendido en ella;

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b) las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si
alguno de ellos no firma por s mismo o a ruego, el instrumento carece de validez
para todos.
El artculo plantea la exigencia de los requisitos de validez del instrumento pblico. La
referencia a las atribuciones son aquellas que segn ley -o costumbre, en algunos casos
concretos y reconocidos-le estn encomendadas yen razn de ello, no puede dejar de
cumplirlas. El artculo hace referencia a que el mismo debe obrar "dentro de sus
atribuciones", lo que es estudiado comnmente en doctrina como competencia de tipo
material. Llambias lo expresaba de esta manera muy clarificadora: "Un escribano titular
de un registro notarial no puede extender un acta de matrimonio, as como un oficial del
Registro Civil no puede autorizar un testamento por acto pblico"
Otra cuestin diferente es la competencia territorial. Propio de las funciones pblicas,
los escribanos o notarios, oficiales, funcionarios, etc., tienen un mbito de ejercicio
previsto para el desarrollo de sus funciones y adems, un mbito que es proyectado de
acuerdo a parmetros legales, judiciales o consuetudinarios absolutamente consolidados
(se tiene en cuenta por ejemplo, las distancias, la cantidad de habitantes de una
determinada ciudad, el aumento o el descrecimiento de la actividad econmica, entre
otros valores de referencia relevantes). Esto es lo que la doctrina ha considerado en
denominar competencia territorial, y es por ello que al primer requisito -obrar dentro del
parmetro de sus atribuciones se le agrega ste, que significa que las atribuciones
encomendadas se deben ejercer en el mbito o espacio asignado por ley.
Adems, se exige la firma del oficial, de las partes y si correspondiere, de la firma a
ruego cuando el otorgante no sabe o no puede firmar, que nicamente, es vlida en un
instrumento pblico que rena los requisitos legales.

Requisitos de validez (Llambias)


Los requisitos de validez de los instrumentos pblicos son tres, a saber: 1)el oficial
publico autorizante debe ser capaz; 2) tambin debe ser competente, ratione materia y
ratione loci (inciso acorde al art. 290); 3) el instrumento debe otorgarse con las
formalidades prescriptas por la ley, bajo pena de nulidad.

1) El oficial pblico interviniente debe ser capaz, es decir hbil para llenar esa funcin.
La capacidad alude a la habilidad para otorga instrumentos pblicos, la cual proviene de
la investidura que corresponde a su cargo. No a su capacidad jurdica como persona.
Esta capacidad cesa despus de la notificacin de suspensin, destitucin o reemplazo
del oficial pblico. Tambin cesa la capacidad con relacin a los actos en que l o sus
parientes dentro del cuarto grado fueses personalmente interesados.
2) La competencia del oficial pblico se refiere en cuanto a la materia sobre que versa
el instrumento, y en cuanto al territorio lugar en que ha sido otorgado.
Desde el primer punto de vista ser competente cuando obre en los lmites de sus
atribuciones, respecto a la naturaleza del acto; por ejemplo, los encargos del registro
civil son competentes para labrar partidas de nacimiento y defuncin, pero no para
documentos la celebracin de actos jurdicos, salvo el matrimonio. Por otro lado, es
competente cuando extiende el acto dentro del territorio que se le ha asignado para el

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ejercicio de sus funciones.
3) Respecto de las formalidades legales, se refiere a la observancia de las formas
prescriptas por las leyes, bajo pena de nulidad. Aunque no haya una forma comn a
toda clase de instrumentos pblicos, existen ciertos requisitos de forma bastante
generalizados porque convienen a varios de ellos, tales son: la firma de las partes y la
presencia de testigos.

Art. 292. Presupuestos. Es presupuesto para la validez del instrumento que el


oficial pblico se encuentre efectivamente en funciones. Sin embargo, son vlidos
los actos instrumentados y autorizados por l antes de la notificacin de la
suspensin o cesacin de sus funciones hechos conforme a la ley o reglamento que
regula la funcin de que se trata. Dentro de los lmites de la buena fe, la falta de los
requisitos necesarios para su nombramiento e investidura no afecta al acto ni al
instrumento si la persona interviniente ejerce efectivamente un cargo existente y
acta bajo la apariencia de legitimidad del ttulo.

Uno de los presupuestos de validez del instrumento es, en trminos generales, la


actuacin del oficial pblico "en los lmites de sus atribuciones". Pues bien, una vez
establecidas y delimitadas esas atribuciones, debe derivarse de ese principio que el
oficial pblico se encuentre efectivamente en funciones. Sin duda alguna, esto hace
alusin a la competencia temporal del mismo. En el mbito de la funcin pblica en
general los actos de toma de posesin de cargo -a travs del nombramiento dan lugar al
inicio de las actividades del escribano o funcionario y del cmputo de la antigedad de
la determinada funcin todo esto hasta el cese por causas previstas en las leyes -
renuncia, jubilacin, retiro, mal desempeo, entre otras o por causas intempestivas -
fallecimiento-. Tanto en los notarios o escribanos, como en los funcionarios pblicos
existe entonces, una competencia temporal de ejercicio, que tiene un inicio y un fin que
pueden determinarse fcilmente. Es as que para que el acto encuadre dentro de los
presupuestos de validez, debe el oficial escribano encontrarse efectivamente en
funciones. Siguiendo una regla de proteccin de las instrumentaciones en general, que
advierten de la validez y vigencia de los actos instrumentados y autorizados por
escribanos o funcionarios pblicos antes que les haya sido notificada la suspensin o
cesacin de funciones que pueden tambin reconocer mltiples causas: mal desempeo,
alcance de la edad jubilatoria, etc.
Finalmente, queda por advertir que el segundo prrafo del artculo posiciona al
principio de la buena fe para evitar que un exceso formal impida la validez de un acto
instrumentado con estas caractersticas. En efecto, la falta de algn requisito necesario
para el nombramiento o investidura no afectar al acto ni al instrumento si la persona
autorizante o interviniente realiza su actividad desde un cargo existente y bajo la
apariencia de legitimidad del ttulo.

Art. 296. Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe:


a) en cuanto a que se ha realizado el acto, la fecha, el lugar y los hechos que el
oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea declarado

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falso en juicio civil o criminal; b) en cuanto al contenido de las declaraciones sobre
convenciones, disposiciones, pagos, reconocimientos y enunciaciones de hechos
directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado, hasta
que se produzca prueba en contrario.

El artculo resguarda la consecuencia de la aplicacin de la fe pblica: el principio de


autenticidad de los instrumentos pblicos. No creemos en los mismos por nada ms que
porque as se nos lo ordena: es el imperio de la fe pblica, una creencia legalmente
impuesta. Al referirnos a la autenticidad, nos referimos al valor probatorio del
instrumento pblico. Ensea Llambas que el instrumento pblico goza indudablemente
de una presuncin de autenticidad que merece la actuacin del oficial pblico
interviniente, abonada por su firma y sello.
As, el instrumento pblico a diferencia del particular o privado, se prueba per se; se
prueba a s mismo. Una serie de signos exteriores fcilmente identificables -timbres,
sellos, firma del autorizante son presuntivamente suficientes para estar a lo que resulta
del documento.

Testigos
Segn Neri, es testigo una persona capaz que justifica su actuar presenciando tanto el
otorgamiento como la autorizacin de un instrumento pblico -que contenga un hecho o
un acto o negocio jurdico determinado-, sobre el cual no tiene ni resguarda inters
alguno.
Gattari considera que son testigos quienes concurren a la celebracin de un cierto acto
instrumental por exigencia legal, y sobre esto, agreguemos que Rivera advierte que lo
que pretende la ley, es precisamente obtener un refuerzo de la seriedad que merece el
acto a instrumentarse.
Gonzlez, afirma que los mismos se caracterizan por su presencia en el otorgamiento y
su correspondiente firma que justifica aquella: para algunos son prueba, para otros son
solemnidad.
Por qu son tan importantes? Precisamente, por ser un elemento de forma
indispensable para la validez del acto. No por su presencia, sino por la exigencia de la
forma que se considera adecuada para ciertos actos de la vida a los que el hombre
recurre quizs no con tanta frecuencia, pero s necesitado y esperanzado de cierta
proteccin.
La ley civil sin embargo, no admite que todas las personas sean testigos, por cuanto la
capacidad, debe ser el rasgo caracterstico del testigo. Sin embargo, la feliz
constitucionalizacin del derecho privado disminuy las incapacidades previstas por la
ley -partiendo del supuesto que dice que todos tenernos capacidades diferentes al
momento de ejercer actos especficos y as, no pueden ser testigos: a) las personas
incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser testigo en
instrumento pblico, un supuesto que se explica a s mismo en un anlisis inmediato. b)
Quienes no saben firmar, supuesto del testigo que aun con sentidos suficientes, no rene
la mnima instruccin para comprender el acto o captar sus elementos trascendentes. c)
Los dependientes del oficial pblico, y d) el cnyuge, el conviviente y los parientes del

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oficial pblico dentro del cuarto grado y segundo de afinidad, dos supuestos que hacen
alusin a la posible violencia sobre el principio de imparcialidad ya analizado.

Art. 295. Testigos inhbiles. No pueden ser testigos en instrumentos pblicos:


a) las personas incapaces de ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide
ser testigo en instrumentos pblicos;
b) los que no saben firmar;
c) los dependientes del oficial pblico;
d) el cnyuge, el conviviente y los parientes del oficial pblico, dentro del cuarto
grado y segundo de afinidad;
El error comn sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los
instrumentos en que han intervenido.

Art. 299. Escritura pblica. Definicin. La escritura pblica es el instrumento


matriz extendido en el protocolo de un escribano pblico o de otro funcionario
autorizado para ejercer las mismas funciones, que contienen uno o ms actos
jurdicos. La copia o testimonio de las escrituras pblicas que expiden los
escribanos es instrumento pblico y hace plena fe como la escritura matriz. Si hay
alguna variacin entre sta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de la
escritura matriz.

La escritura pblica es el documento notarial principal, protocolar y con valor de


instrumento pblico. Son instrumentos que no se identifican por si mismos, sino por el
funcionario que los autoriza, el cual de ordinario es el escribano de registro.

Escribano pblico, notario o fedatario es aquel profesional del Derecho que, adems de
poseer su ttulo universitario de escribano, ha sido designado por el Estado como oficial
pblico, confirindole la titularidad de un registro. Si l es directamente responsable
ante el Estado de la conservacin y utilizacin del registro, se lo conoce como escribano
"de registro" o "con registro". Si, por el contrario, slo est autorizado a utilizar un
registro del que es directamente responsable otro escribano, se lo denomina "escribano
adscripto". Existe finalmente otra categora de escribano que se denomina "autorizante"
(dec.-ley 2593/1962 en Capital Federal, en la Provincia de Buenos Aires es el decreto
ley 9020).

Art. 300. Protocolo. El protocolo se forma con los folios habilitados para el uso de
cada registro, numerados correlativamente en cada ao calendario, y con los
documentos que se incorporan por exigencia legal o a requerimiento de las partes
del acto. Corresponde a la ley local reglamentar lo relativo a las caractersticas de
los folios, su expedicin, as como los dems recaudos relativos al protocolo, forma
y modo de su coleccin en volmenes o legajos, su conservacin y archivo.

Libro de registros es sinnimo de protocolo. El protocolo est constituido por una


serie de pliegos de papel sellado, denominados sellos notariales de protocolo, los que
llevan una numeracin propia, y deben estar rubricados por el Colegio de Escribanos.

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Las escrituras deben guardar dentro del protocolo un orden cronolgico inexcusable.
El protocolo entonces consiste en una universalidad jurdica integrada por diversos
elementos, y cuya finalidad principal es la de conservar cronolgicamente los
documentos notariales portantes de la instrumentacin de hechos y/o actos jurdicos que
crean, modifican, transfieren o extinguen derechos.

Escritura matriz: Se denomina as a la escritura original, es decir, aquella con la que


se va formando el protocolo. La que se otorga al interesado que celebr el acto es la copia
o testimonio, que es la trascripcin literal de la escritura matriz.
La denominacin de matriz se utiliza para diferenciarla de las copias y para significar
que de su existencia y validez dependen la existencia y validez de esas copias.

Art. 301. Requisitos. El escribano debe recibir por s mismo las declaraciones de los
comparecientes, sean las partes, sus representantes, testigos, cnyuges u otros
Intervinientes. Debe calificar los presupuestos y elementos del acto, y configurarlo
tcnicamente. Las escrituras pblicas, que deben extenderse en un nico acto,
pueden ser manuscritas o mecanografiadas, pudiendo utilizarse mecanismos
electrnicos de procesamiento de textos, siempre que en definitiva la redaccin
resulte estampada en el soporte exigido por las reglamentaciones, con caracteres
fcilmente legibles. En los casos de pluralidad de otorgantes en los que no haya
entrega de dinero, valores o cosas en presencia del notario, los interesados pueden
suscribir la escritura en distintas horas del mismo da de su otorgamiento. Este
procedimiento puede utilizarse siempre que no se modifique el texto definitivo al
tiempo de la primera firma.

Se comienza por advertir que las declaraciones de los comparecientes deben ser
recibidas por el notario y no por persona interpuesta -generalmente el oficial primero,
el o las secretarias/os, etc. Se extiende esta premisa a todas las partes que integren el acto,
los representantes, los testigos, cnyuges y cualquier otro interviniente.
Esto es as, y sin dudas as debe serlo, en razn de la proteccin que merecen esas
declaraciones las que una vez documentadas gozarn del amparo de la fe pblica.
En segundo lugar, siempre se debe tener control sobre el objeto de trabajo, que es tanto
la creacin del documento notarial como toda la documentacin accesoria que se anexa
al mismo. De manera que el notario deber analizar ttulos antecedentes, certificados
registrales, documentos administrativos nacionales, provinciales o municipales que estn
redactados, signados, formalizados de acuerdo a lo que corresponde, no debiendo aceptar
documentos imperfectos o de fecha caduca, al margen de cualquier exigencia legal de
seguridad. En segundo lugar, se hace referencia a la exigencia de la totalidad de los
instrumentos o documentos necesarios para la instrumentacin de un acto, y no slo los
bsicos, y a la doctrina mayoritaria remito en razn de la brevedad.
Dentro de la corporalidad, y ms precisamente, del anlisis del soporte, lo que se agrega
es la grafa en sentido esttico. As se posiciona la escritura en el documento, y la misma
puede ser manuscrita, mecanografiada o ser el resultado de la aplicacin de cualquier
mecanismo electrnico seguro y confiable. Los requisitos exigidos son la claridad y que
las mismas sean legibles.
Finalmente, estas formalidades tienen que interpretarse en conjunto con las leyes
notariales respectivas, que agregan muchos ms mecanismos de seguridad: tipos de
impresiones, tipos de lapiceras a utilizar, etc. Como se establece en la regla general de la
responsabilidad notarial, el escribano o notario que no cumpla con estos requisitos ser
pasible de sancin disciplinaria, en razn de las formas.

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Por ltimo, el articulo se refiere a la unidad de acto, referido a la unidad de accin,
tiempos y personas: presencia conjunta de todos los comparecientes, de los testigos en
caso de corresponder y del notario; lectura del documento; expresin del consentimiento
de los otorgantes, firma de los mismos o firma a ruego en caso de ser necesario; firma
de los testigos instrumentales en caso de corresponder y autorizacin y sello notarial.

Partes de la escritura:
Encabezamiento: es la parte con que se abre el acto y debe contener: nmero de
escritura, lugar de otorgamiento, fecha (en letras), constancia de la comparecencia de las
partes, su nombre, si son mayores de edad, estado de familia, domicilio.
Cuerpo: contiene la Exposicin donde las partes explican el acto o dan razn de los
motivos para contratar, o refieren los antecedentes, etc. La Estipulacin es la
declaracin de voluntad formulada por los otorgantes con el propsito de producir
efectos jurdicos: clusulas o condiciones de un contrato, disposiciones del testamento,
etc.
Cierre o pie: debe constar que el escribano la ha ledo a las partes, que stas ratifican su
contenido y que firman juntamente con los testigos si los hubiere. Si existen borraduras
o enmiendas, deben ser salvadas al final, de puo y letra del escribano, y por ltimo las
firmas de todos los intervinientes.

Art. 305. Contenido. La escritura debe contener:


a) lugar y fecha de su otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el
escribano lo considera conveniente, la hora en que se firma el instrumento;
b) los nombres, apellidos, documento de identidad, domicilio real y especial si lo
hubiera, fecha de nacimiento y estado de familia de los otorgantes; si se trata de
personas casadas, se debe consignar tambin si lo son en primer caso posteriores
nupcias y el nombre del cnyuge, si resulta relevante en atencin a la naturaleza del
acto; si el otorgante es una persona jurdica, se debe dejar constancia de su
denominacin completa, domicilio social y datos de inscripcin de su constitucin si
corresponde;
c) la naturaleza del acto y la individualizacin de los bienes que constituyen su objeto;
d) la constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en el acto del
otorgamiento de la escritura;
e) las enmiendas, testados, borraduras, entrelneas, u otras modificaciones efectuadas
al instrumento en partes esenciales, que deben ser realizadas de puo y letra del
escribano y antes de la firma;
f) la firma de los otorgantes, del escribano y de los testigos si los hubiera; si alguno
de los otorgantes no sabe o no puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona;
debe hacerse constar la manifestacin sobre la causa del impedimento y la impresin
digital del otorgante.

Art. 308. Copias o testimonios. El escribano debe dar copia o testimonio de la


escritura a las partes. Ese instrumento puede ser obtenido por cualquier medio de
reproduccin que asegure su permanencia indeleble, conforme a las
reglamentaciones locales. Si alguna de las partes solicita nueva copia, el escribano
debe entregarla, excepto que la escritura contenga la constancia de alguna
obligacin pendiente de dar o de hacer, a cargo de otra de las partes. En este caso,
se debe requerir la acreditacin en instrumento pblico de la extincin de la

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obligacin, la conformidad del acreedor o la autorizacin judicial, que debe
tramitar con citacin de las partes del acto jurdico.

De todo acto que se autoriza en la escribana, el escribano debe dar copia o testimonio,
como acertadamente lo advierte el artculo. Las copias o testimonios pueden extenderse
as en hoja notarial de copia o testimonio, o por cualquier mtodo previsto en la ley, a
los que el notariado recurre frecuentemente frente a ciertos casos especficos (por
ejemplo, la fotocopia autenticada y valorizada en el ltimo folio con un folio de
actuacin notarial cuando se expiden copias o testimonios de hipotecas). Tambin el
artculo prev la posibilidad del otorgamiento de nueva copia -conocidas como segunda,
tercera, cuarta copia, etc. y as se pueden realizar, ya sea en la escribana o notaria, ya
sea en el Archivo de actuaciones notariales, cuando las primeras expedidas se han
extraviado, se han perdido, etc. Siempre tiene que tenerse en cuenta quines son las
personas con derecho a pedir copia, y la primera regla general es que la copia o
testimonio no puede expedirse a nadie ms que no tenga inters legtimo en obtenerla.
Recordemos que los registros notariales son pblicos, es cierto, pero para quien tiene
inters legtimo. De manera que slo las partes, los herederos, los acreedores o cualquier
orden de autoridad judicial competente son las vas a las que debe recurrir el notario
para fundamentar su expedicin de copia o testimonio en el grado que fueran. De otra
forma, inclusive muchas veces frente a requerimientos intempestivos de instituciones
sin autoridad para realizarlos, el notario puede ser objeto de denuncia
por violacin de secreto profesional, violencia sobre el hbeas data, etc.

Art. 307. Documentos habilitantes. Si el otorgante de la escritura es un


representante, el escribano debe exigir la presentacin del documento original que
lo acredite, el que ha de quedar agregado al protocolo, excepto que se trate de
poderes para ms de un asunto o de otros documentos habilitantes que hagan
necesaria la devolucin, supuesto en el cual se debe agregar copia certificada por el
escribano. En caso de que los documentos habilitantes ya estn protocolizados en el
registro del escribano interviniente, basta con que se mencione esta circunstancia,
indicando folio y ao.

El artculo se refiere claramente a un aspecto de la prctica notarial tendiente a justificar


la seguridad jurdica en el marco del otorgamiento de actos que requieren escritura
pblica. En efecto, son mltiples y de las ms variadas naturalezas las intervenciones en
sede notarial. As, la nocin de compareciente no se compadece esencialmente con la
nocin de parte, porque puede naturalmente comparecer un represente que no es ni
forma parte de lo esencial del acto instrumentado, ya sea porque acta como
mandatario, como representante legal, social o voluntario, etc.
El supuesto entonces, expone con claridad las reglas generales de clasificacin y
calificacin de los documentos habilitantes. En efecto, se aplican las reglas de acuerdo a
la naturaleza de cada acto, siguiendo los pasos que aqu se detallan. El caso ms comn
es el de la comparencia por poder, encuadrado ste como el instrumento que se exhibe -
contenedor del acto de apoderamiento-.

Art. 310. Actas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen por
objeto la comprobacin de hechos.

Se incorpora al Cdigo Civil y Comercial el tema de las actas. Etchegaray define a las
actas como un instrumento pblico, autorizado por notario competente, a requerimiento

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de una persona, con inters legtimo y que tiene por objeto constatar la realidad o verdad
de un hecho que el notario ve, oye o percibe por sus sentidos.

Art. 312. Valor probatorio. El valor probatorio de las actas se circunscribe a los
hechos que el notario tiene a la vista, a la verificacin de su existencia y su estado.
En cuanto a las personas, se circunscribe a su identificacin si existe, y debe
dejarse constancia de las declaraciones y juicios que emiten. Las declaraciones
deben referirse como mero hecho y no como contenido negocial.

Este artculo sienta concordancias con el valor probatorio de los instrumentos pblicos
en general. Habr plena fe entonces, en los trminos del art. 272 inc. 1, de los hechos
que el notario tenga a la vista, con
los alcances en ese artculo referidos, al que se remite directamente.
Las declaraciones se vuelcan como meros hechos y no como contenido negocial,
precisamente por la propia naturaleza de las declaraciones, y por no revestir las
solemnidades mnimas requeridas por la legislacin de fondo para que a travs de las
mismas se imponga el principio de seguridad jurdica. Las declaraciones, como las
manifestaciones de las partes, se someten a cualquier prueba en contrario.

Organizacin del notariado


Los escribanos de registro son funcionarios pblicos instituidos para recibir y
redactar, conforme a las leyes, los actos y contratos que les fueran encomendados y
para dar carcter de autenticidad a los hechos, declaraciones y convenciones que
ante ellos se desarrollaren, formularen o expusieren, cuando fuera requerida su
intervencin.

La reglamentacin de las funciones de los escribanos, como funcionarios pblicos, es


del resorte de los gobiernos provinciales o nacionales segn sea la jurisdiccin territorial
correspondiente. En la capital federal y territorios nacionales la organizacin del
notariado se ha efectuado mediante la sancin de la Ley 12.990, cuyas disposiciones se
refieren a:

- Las condiciones de idoneidad para el ejercicio del notariado: ser argentino, nativo o
naturalizado con 10 aos de naturalizacin, mayora de edad, titulo de escribano
expedido por universidad nacional o provincial o privada, debidamente habilitado, dos
aos de prctica notarial, ser de conducta, antecedentes y moralidad intachables, estar
inscripto en la matricula profesional;

- Inhabilitaciones e incompatibilidades para el desempeo del cargo: son inhbiles los


ciegos, los sordos, los mudos y quien adolezcan de defectos fsicos y mentales que les
inhabiliten para el ejercicio profesional; los incapaces, los encausados sujetos a prisin
preventiva salvo por hechos involuntarios o culposos, los condenados por delitos de
accin pblica o contravencin a las leyes nacionales de carcter personal, con igual
salvedad, los fallidos y concursados no rehabilitados, los descalificados, por inconducta
o graves motivos de orden personal o profesional, los escribanos suspendidos. El
ejercicio del notariado es incompatible: con todo cargo o empleo pblico o privado,
judicial, militar o eclesistico, con el ejercicio del comercio o profesin liberal, con la
situacin del jubilado.

- Designacin de escribanos: designados por el Poder Ejecutivo, previo curso de

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oposicin y presentacin de tener por el colegio de Escribanos. Sin embargo, hasta
cubrir el nmero de 500 registros, el poder ejecutivo poda efectuar directamente la
designacin.

- Derechos y obligaciones de los escribanos: estabilidad, no pudiendo ser separados de


su cargo mientras dure su buena conducta; remuneracin de sus actuaciones conforme al
arancel vigente; el sufragio activo y pasivo en la constitucin del Consejo Directivo del
Colegio de Escribanos. Estn sujetos a los siguientes deberes: conservacin y custodia
de los actos y contratos que autoricen y protocolos respectivos; expedicin de
testimonios, certificados y extractos de las escrituras; mantenimiento del secreto
profesional; concurrencia asidua a la oficina; aportar a un fondo de garanta que
responder por las obligaciones de los escribanos en forma subsidiaria y despus de
haberse hecho exclusin de los bienes del deudor principal.

- Responsabilidad civil, administrativa, penal y profesional: responden por los daos y


perjuicios ocasionados a terceros por el incumplimiento de sus obligaciones; responden
administrativamente por el incumplimiento de leyes fiscales; responden penalmente por
la comisin de delitos criminales; responden profesionalmente por violacin del
reglamento notarial y de la tica profesional.

- El gobierno y disciplina del notariado corresponde al Tribunal de Superintendencia y


el Colegio de Escribanos. El Tribunal de Superintendencia es el organismo superior de
direccin y vigilancia sobre los escribanos, en general, Colegio de Escribanos, archivos
y cuanto se relacione con el notariado. El Colegio de Escribanos es el organismo de
direccin y vigilancia inmediata de los escribanos. En tal carcter, vigila el
cumplimiento de la ley; inspecciona los registros y oficinas; vela por el decoro
profesional; propone al Poder Ejecutivo el reglamento notarial; lleva y depura la
matrcula y el registro profesional; instruye sumarios de oficio o por denuncia; ejerce la
representacin gremial de los escribanos; aplica penas en primera instancia, de
prevencin, apercibimiento, multas y suspensin hasta un mes.

Art. 287. Instrumentos privados y particulares no firmados. Los instrumentos


particulares pueden estar firmados o no. Si lo estn, se llaman instrumentos
privados.
El artculo es claro: si los particulares estn firmados se denominan instrumentos
privados. Si no lo estuvieran entonces se quedan dentro de la categora ya conocida de
instrumentos particulares no firmados. Sin embargo, el presente artculo ampla
notablemente a esta ltima categora, a lo que considera "todo escrito no firmado" en
donde se encuentran ciertos ejemplos enumerados como potentes, como los registros
visuales o auditivos de cosas o de hechos. Su incorporacin al Cdigo Civil resulta ser
relevante y pone en jaque a la doctrina tradicional que exige formalmente la prueba
documentada de hechos y actos. Es una gran reforma que seguramente, exigir a la
doctrina especializada la presentacin de clasificaciones o mtodos de profusin de la
mencionada y ampliada categora.

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Comparacin con el instrumento pblico.

Relaciones:
El instrumento privado puede ser la base para obligar a las partes a otorgar un
instrumento pblico.
Puede ser protocolizado elevndose a instrumento pblico si esto fuera ordenado por el
juez.
Puede ser reconocido, por transcripcin, o por admisin, en un instrumento pblico
pasando a integrarlo.
Puede que en su origen haya sido un instrumento pblico pero por conversin en virtud
de su nulidad valga como un instrumento privado.

Diferencias:
A diferencia del instrumento pblico que es hetergrafo, o sea con intervencin del
oficial pblico, el privado es autgrafo, es decir, con intervencin de las partes.
Uno de los requisitos del instrumento pblico es la fecha, que es una declaracin del
oficial pblico y tiene la autenticidad propia de esa clase de documento, debiendo ser
respetada por todos.
En los instrumentos pblicos la firma a ruego tiene validez por la autenticidad que le da
el oficial pblico, en cambio en los instrumentos privados no hay un oficial pblico que
le de autenticidad.

La forma empleada con mayor frecuencia para la celebracin de los actos jurdicos es la
forma escrita o instrumental, a la que puede recurrirse mediante dos clases de
documentos: los instrumentos pblicos y los privados.
Los instrumentos privados son documentos firmados por las partes sin intervencin
de oficial pblico alguno. Su caracterstica finca en esta redaccin del documento
efectuada entre particulares y sin la presencia de otras personas fuera de los propios
interesados.
Estos, no estn sometidos a formalidades especiales, es decir que se aplica de manera
absoluta el principio de libertad de formas (art.284).
El principio de libertad no es absoluto. Por el contrario, presenta dos excepciones: 1) la
firma, que constituye una exigencia indispensable en toda clase de instrumentos
privados; 2) el doble ejemplar, que se exige en la instrumentacin de ciertos actos
determinados.

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Art. 313. Firma de los instrumentos privados. Si alguno de los firmantes de un
instrumento privado no sabe o no puede firmar, puede dejarse constancia de la
impresin digital o mediante la presencia de dos testigos que deben suscribir
tambin el instrumento.

Art. 314. Reconocimiento de la firma. Todo aquel contra quien se presente un


instrumento cuya firma se le atribuye debe manifestar si sta le pertenece.
Los herederos pueden limitarse a manifestar que ignoran si la firma es o no de su
causante. La autenticidad de la firma puede probarse por cualquier medio.
El reconocimiento de la firma importa el reconocimiento del cuerpo del
instrumento privado. El instrumento privado reconocido, o declarado autntico
por sentencia, o cuya firma est certificada por escribano, no puede ser impugnado
por quienes lo hayan reconocido, excepto por vicios en el acto del reconocimiento.
La prueba resultante es indivisible. El documento signado con la impresin digital
vale como principio de prueba por escrito y puede ser impugnado en su contenido.

El presente artculo sienta una obligacin inherente a la persona de expedicin. Hay una
obligacin de reconocer la firma, en el supuesto, nicamente ante la sola presencia del
instrumento privado que as parece acreditarlo. Es ste uno de los casos en donde el
silencio se interpreta como manifestacin de la voluntad. Precisamente por ser en
principio una obligacin inherente al sujeto supuestamente suscribiente es que los
herederos pueden limitarse a manifestar que ignorar si la firma es o no del causante.
Para
esto, tambin se prev la ms amplia gama de prueba tendiente a corroborar la
autenticidad de la firma.

Reconocida la firma, tambin se considera reconocido el cuerpo del documento, ya que


la misma imprime la autora y hace suponer la voluntad no viciada al momento de la
suscripcin. Este es un principio general del derecho que intenta evitar una constante
inseguridad jurdica motivada por los arrepentimientos posteriores injustificados que no
cuentan, definitivamente, con defensa jurdica.

Documento suscripto con la impresin digital: En su ltima parte, el artculo prev


que la impresin digital vale como principio de prueba por escrito, y puede ser
impugnado en su contenido.
Llambias expresa que es cierto que en el orden natural de las cosas el instrumento
privado debe llevar la firma de las partes, pero de aqu no se sigue que si falta ese
requisito quede el documento destituido de todo efecto, ya que por el contrario lo reputa
un medio de prueba de los contratos:
Art. 1019: Medios de prueba. Los contratos pueden ser probados por todos los
medios aptos para llegar a una razonable conviccin segn las reglas de la sana
critica, y con arreglo a lo que disponen las leyes procesales, excepto disposicin
legal que establezca un medio especial. Los contratos que sea de uso instrumentar
no puede ser probados exclusivamente por testigos.

El doble ejemplar. La segunda excepcin al principio de libertad que rige la forma de


los instrumentos privados, consiste en la exigencia de extender tantos ejemplares de
documento como partes haya en el acto con un inters distinto. Pero este requisito no es
general como el de la firma, sino relativo a cierta clase de documentos, esto es, a los que
documentos contratos bilaterales.

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Su razn de ser, se puede ver desde el punto de vista de que la pluralidad de ejemplares
es necesaria para dar seguridad a las partes y para mantener la igualdad entre ellas
respecto de la prueba. Otros autores opinan que la pluralidad de ejemplares, cuando
corresponde, revela que el acto ha sido concluido de manera definitiva; en cambio el
otorgamiento de un solo ejemplar hace pensar que solo se trata de una propuesta, de un
proyecto de acto an no concluido.
Segn el Art. 1023 del Cdigo Civil de Vlez, en su parte final alude a la eficacia del
acto instrumentado si por otras pruebas se demuestra que el acto fue concluido de una
manera definitiva. De lo que se infiere que faltando esas pruebas debe reputarse que el
acto no ha sido concluido definitivamente.

Art. 316. Enmiendas. Las raspaduras, enmiendas o entrelineas que afectar partes
esenciales del acto instrumentado debe ser salvadas con la firma de las partes. De
no hacerse as, el juez debe determinar en qu medida el defecto excluye o reduce
la fuerza probatoria del instrumento.
Al referirse a las enmiendas, habla tambin de las raspaduras y entrelneas que afectan
partes esenciales del acto instrumentado. Y para la solucin ordena que las mismas sean
salvadas con la firma de las partes, lo que apareja un tema trascendente que es el
momento de las salvaturas, que es el de no poder asegurar la unidad de acto y de tiempo
como en las escrituras pblicas en general. Por ltimo se prev una solucin judicial al
posible entuerto: si no estuvieren o estuviesen las salvaturas puestas en el instrumento
con la firma de las partes, ser el juez quien tenga que determinar el alcance o reduccin
de la fuerza probatoria del instrumento.

Art. 315. Documento firmado en blanco. El firmante de un documento en blanco


puede impugnar su contenido mediante la prueba de que no responde a sus
instrucciones, pero no puede valerse para ello de testigos si no existe principio de
prueba por escrito. El desconocimiento del firmante no debe afectar a terceros de
buena fe.
Cuando el documento firmado en blanco es sustrado contra la voluntad de la
persona que lo guarda, esas circunstancias pueden probarse por cualquier medio.
En tal caso, el contenido del instrumento no puede oponerse al firmante excepto
por los terceros que acrediten su buena fe si han adquirido derechos a ttulo
oneroso en base al instrumento.

Como principio general, nos ensea Llambas, la firma de los documentos privados
puede ser puesta despus de llenarse el documento o en blanco para que despus se
llene de acuerdo a las instrucciones del firmante. Es un derivado, acierta Rivera, del
principio de libertad de formas, y se rige esencialmente
por las reglas del mandato, por considerarse que la firma en un instrumento sin texto
importa la celebracin tcita del contrato de mandato.
El firmante que dio instrucciones y que no se cumplieron, por regla general de
proteccin de la buena fe, puede impugnar el contenido del mismo, mediante la prueba
que comprueba que el mismo no responde a sus instrucciones, con la excepcin de no
poder invocar la prueba-de testigos si no existe principio de
prueba por escrito. Por supuesto que en el supuesto previsto, el desconocimiento del
firmante -que obr con voluntad originariamente no puede afectar a los terceros de
buena fe.

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Art. 317. Fecha cierta. La eficacia probatoria de los instrumentos privados
reconocidos se extiende a los terceros desde su fecha cierta. Adquieren fecha cierta
el da en que acontece un hecho del que resulta como consecuencia ineludible que
el documento ya estaba firmado o no pudo ser firmado despus. La prueba puede
producirse por cualquier medio, y debe ser apreciada rigurosamente por el juez.

Por fecha cierta se entiende a aquella que otorga certeza de que el instrumento privado
ya estaba firmado al momento de su produccin, o no pudo ser firmado despus de su
acaecimiento (Rivera). La figura presenta su utilidad en materia de derechos reales -
valoracin del principio prior en tempore, potior in jure y tambin en los derechos
personales en casos especficos -cesin de derechos, por ejemplo-. Agrega Llambas que
el valor probatorio de los instrumentos privados slo se extiende a los terceros a partir
del momento en el que adquieren fecha cierta, que concuerda con la primer parte del
presente artculo.
La prueba de la fecha cierta: como consecuencia de la amplitud sin lmites en la
consideracin de hecho
que determinen el acontecimiento de la fecha cierta, es que la seguridad jurdica
necesaria para garantizar el cumplimiento de los acuerdos instrumentados de acuerdo a
voluntad y conciencia, es que la prueba de la fecha cierta, si bien puede ser producida
por cualquier medio, debe ser apreciada rigurosamente por el juez interviniente. Es el
equilibrio que garantiza el control de los hechos determinantes de algo tan relevante
como es la verdad acerca de la fecha de celebracin de un acto bajo la forma privada.

Art. 318. Correspondencia. La correspondencia, cualquiera sea el medio empleado


para crearla o transmitirla, puede presentarse como prueba por el destinatario,
pero la que es confidencial no puede ser utilizada sin consentimiento del remitente.
Los terceros no pueden valerse de la correspondencia sin asentimiento del
destinatario, y del remitente si es confidencial.

Las cartas misivas y hoy correspondencias son comunicaciones escritas entre dos o ms
personas, y son el gnero, dice Llambas de la especies particulares de cartas de
cualquier naturaleza: familiares, comerciales, etc. Agrega Rivera que pueden ser
esquelas, tarjetas postales y tambin telegramas, que prueban en las personas lazos de
relacin estrecha.
admite que la correspondencia de cualquier naturaleza salvo la confidencial puede ser
presentada como prueba por quien ha sido destinatario de la misma. Sin embargo, esta
aseveracin encuentra un lmite: el de la confidencialidad aludida, por cuanto para que
esa presentacin probatoria sea posible deber el destinatario obtener el consentimiento
del remitente. Tampoco los terceros pueden valerse de la correspondencia sin el
asentimiento del destinatario, y siguiendo la regla general, del remitente si la misma
tuviera o tuviese naturaleza de confidencialidad.

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BOLILLA 14

Vicios de los actos jurdicos: Se denominan vicios de los actos jurdicos a ciertos
defectos congnitos de ellos, susceptibles de producir la invalidez de los actos que los
padecen.
Para Freitas los vicios de los actos jurdicos son sustanciales o de forma. Habr vicio
sustancial en los actos jurdicos cuando sus agentes no lo hayan practicado con
intencin o libertad, o cuando no los hayan celebrado de buena fe. Los vicios
consistentes en la falta de intencin, son la ignorancia o error y el dolo; el que incide en
la falta de libertad, la violencia; los que radican en la falta de buena fe, la simulacin y
el fraude.
Los vicios de forma provienen de la inobservancia de las formalidades exigida por la
ley respecto de ciertos actos jurdicos. Como son sumamente variados no se prestan
para una sistematizacin unitaria.

Entre estos ltimos, hay dos grupos diferenciados. El primero comprende los vicios que
la doctrina moderna denomina de la voluntad, porque inciden en algn elemento de
ella: tales son el error o ignorancia, el dolo y la violencia. El segundo grupo abarca los
defectos de buena fe que pudieran presentar los actos jurdicos: ellos son la simulacin
y el fraude. Mientras los vicios de la voluntad, afectan a todos los hechos voluntarios,
los vicios de la buena fe solo pueden concurrir en los actos jurdicos, razn por la cual
se ha denominado a estos ltimos vicios propios de los actos jurdicos.

Teora de los vicios del consentimiento: Tradicionalmente, los vicios de la voluntad han
sido considerados como propios de los contratos a cuyo respecto se haba elaborado la
sistematizacin de los vicios del consentimiento. Si para formar el contrato se requera
el consentimiento de las partes, es decir, el sentimiento comn, se entenda que quedaba
roto ese consentimiento cuando la voluntad de alguno de los contratantes se haba
formado mediando error, dolo o violencia. Sin duda el contrato como acto voluntario
que es, requiere en las partes una voluntad sanamente elaborada, de tal manera que si
ella esta herida o resentida en alguno de sus elementos (discernimiento, intencin o
libertad) no puede considerarse que el consentimiento ha sido vlidamente formado.
Crticas: Por un lado, se le puede reprochar que cuando se afirma del consentimiento de
los contratos, vale de igual manera para los actos jurdicos, ya que tambin el
otorgamiento de un testamento, o el reconocimiento de una filiacin, pueden hacerse
por error, dolo o violencia.
Otra de las crticas, es la deficiencia de la teora en su rigor cientfico.

El error es el falso conocimiento que se tiene de una cosa. Puede recaer sobre algn
elemento de hecho relativo al acto o las circunstancias en que se realice, o bien puede
versar sobre el rgimen legal aplicable al acto o relacin jurdica de que se trate.

Art. 265. Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la
nulidad del acto. Si el acto es bilateral o unilateral recepticio, el error debe,
adems, ser reconocible por el destinatario para causar la nulidad.

De manera general, el error consiste en un conocimiento inexacto de la realidad, que


supone creer verdadero lo que es falso o falso lo que es verdadero. Como vicio de los
actos voluntarios que es, el error puede afectar actos indiferentes al Derecho, contrarios
al Derecho o conformes al Derecho, como ocurre con los actos jurdicos (Rivera). En

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forma somera, el error puede clasificarse en "de derecho" o "de hecho" (segn se d
respecto de la normativa aplicable al acto, que el sujeto desconoce o le da un alcance
distinto, o sobre las circunstancias materiales o fcticas que hacen al acto en s),
"espontneo" o "provocado" (segn la persona caiga en la falsa nocin por ella misma o
por engao de otro), "esencial" o "accidental" (segn incida en elementos primarios o
fundamentales del acto, o en secundarios o accidentales), "excusable" o "inexcusable"
(segn haya habido culpa o no del agente en el yerro). Precisamente, el art. 265 alude a
un error de hecho, espontneo y esencial.
El precepto prescribe que el error de hecho vicia la voluntad. En rigor, se ha entendido
que lo que se ve afectado es la "intencin"; no el discernimiento, dado que el sujeto
tiene uso de razn, ni la libertad ya que no se ve coaccionado en su posibilidad de actuar

Los requisitos de procedencia: el precepto prescribe que el error de hecho vicia la


voluntad. En rigor, se ha entendido que lo que se ve afectado es la "intencin"; no el
discernimiento, dado que el sujeto tiene uso de razn, ni la libertad ya que no se ve
coaccionado en su posibilidad de actuar. Dado que la voluntad a la que se alude no es
psicolgica, sino jurdica, basta que alguno de sus tres elementos internos se vean
afectados para que el acto devenga involuntario y, como tal, pasible de ser anulado. Con
el error la secuencia sera entonces la siguiente: el yerro afecta o vicia la intencin, que,
al ser asimilada a "falta de intencin", lleva la involuntariedad y a que, en probidad, el
acto en cuestin jams haya podido ser tomado como manifestacin del querer del
sujeto. Y si nunca hubo acto jurdico, ste jams pudo producir efecto alguno; dando
lugar a la nulidad. Ahora bien, si el error de hecho se aceptara sin ms, las personas
podran alegar su propia torpeza cuando lo quisieran; llevando a la ms completa
inseguridad jurdica. Por eso, el art. 265 no acepta cualquier error, sino aquel que el
precepto califica de "esencial", que ser aquel que recaiga sobre elementos del acto
considerados como esenciales y que son enunciados por el art. 267. Pero eso no es todo,
dado que en el caso de actos bilaterales y unilaterales recepticios, donde hay una
declaracin dirigida a otra persona a quien afectan (Rivera).

Art. 270. Error en la declaracin. Las disposiciones de los artculos de este


Captulo son aplicables al error en la declaracin de voluntad y en su transmisin.

En el "error-vicio", o "error motivo", la voluntad subsiste, pero est viciada; por el


contrario, en el error en la declaracin lo que se conoce es ajustado a la realidad, pero se
lo declara errneamente. Como es lgico, esa discrepancia entre lo declarado y lo que se
ha querido manifestar no debe ser conocida ni querida por el sujeto ya que, de lo
contrario, estaramos frente a un caso de reserva mental o de simulacin.
Tradicionalmente, el error en la declaracin suele clasificarse segn se origine en el
propio dueo del negocio jurdico o en terceros; categoras que el Cdigo denomina
como "error en la declaracin" y "error en la transmisin", respectivamente. En el
primer supuesto, o error en la declaracin propiamente dicho, lo querido queda
desvirtuado en su manifestacin externa por distraccin, apresuramiento o
inadvertencia. Esta categora tiene, a su vez, dos variantes: la primera, cuando hay un
desacople entre voluntad interna y declaracin, que puede darse al haber escrito algo
incorrecto, o empleado palabras no queridas al hablar, algo, que, por ejemplo, ocurre al
escribir o decir "compro" cuando, en realidad, quiero vender. La segunda variante se da
cuando el sujeto ni siquiera ha tenido la intencin de declarar algo; supuesto que se
ilustra con el clsico ejemplo de quien entra a un lugar de subastas y, al saludar a un
amigo levantando la mano, se interpreta que est ofertando. Con todo, se ha dicho que,

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en probidad, aqu el error se da en cabeza de quien percibe lo hecho o dicho;
atribuyndole un valor que no tiene.
Por su parte, el error en la transmisin se origina en una persona distinta del emisor que,
encargado de transmitir la declaracin de voluntad del sujeto dueo del negocio
jurdico, la expresa desvirtundola (Rivera). Tanto el error en la declaracin como en la
transmisin pueden referirse a cualquiera de los casos de error esencial (persona, objeto,
naturaleza, causa, sustancia).

Art. 266. Error reconocible. El error es reconocible cuando el destinatario de la


declaracin lo pudo conocer segn la naturaleza del acto, las circunstancias de
persona, tiempo y lugar.

Adems de la exigencia de que el error fuera esencial, en el sentido de que el


conocimiento inexacto recaiga sobre los datos que hacen al acto o alguno de sus
presupuestos. El Cdigo Civil de Vlez estableca en su art. 929 que "El error de hecho
no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no
podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de las cosas proviene de una
negligencia culpable. Se exiga, pues, un segundo requisito consistente en la
"excusabilidad". O lo que es lo mismo: que la persona no hubiera podido evitar el error
siquiera actuando con diligencia y cuidado.
Se parta as de la vieja idea de que no bastaba el error, sino que tambin tena que
haber un buen motivo para errar. Si bien un requisito clsico, lo cierto es que el Derecho
comparado nos revela al menos tres clases de sistemas al respecto: aquellos que exigen
el carcter excusable del error (Francia), los que no
lo requieren (aunque admiten la indemnizacin del acto anulado inexcusablemente)
(Alemania), y los que demandan que el error sea "reconocible" (Italia).
En ese sentido, los arts. 265 y 266 importan un cambio radical del sistema vigente hasta
ahora, dado que ha pasado a adoptarse el del Cdigo Civil italiano de 1942. En qu
consiste? Pues bien, la idea de que tiene que existir una debida diligencia sigue estando;
slo que ahora la misma no va dirigida a evaluar
el comportamiento del que yerra, sino el de la otra parte no afectada por el error
Lo que importa entonces es determinar s la persona afectada por la declaracin del que
yerra estuvo o no en condiciones de percibir que el emisor se haba equivocado y, en
consecuencia, de haberle advertido ya que, de ser efectivamente as y de no haberlo
hecho, el acto sera anulable por haber actuado de mala fe.
A la luz de lo expuesto, se trata de un sistema plenamente consecuente con el principio
de buena fe ya que, en definitiva, se exige que ambas partes sean diligentes y leales la
una con la otra. Al emisor se le exige que no declare cualquier cosa sin sopesar las
expectativas que genera y al receptor que, de percibir que se est incurriendo en error,
se lo advierta al otro para que pueda rectificar; so pena de poder incurrir incluso en una
reticencia dolosa (art. 271). Y todo esto, en tanto haya una confianza que proteger, dado
que en actos unilaterales sin destinatario (v.gr. de ltima voluntad, personalsimos), y al
no verse comprometida la buena fe frente a terceros ni la seguridad en el trfico, el
principio de la voluntad efectiva rige en toda su plenitud (Monti); no procediendo, pues,
evaluar la "reconocibilidad" del acto, sino slo su "esencialidad" en los trminos el art.
267.

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Art. 267. Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae
sobre:
a) la naturaleza del acto;
b) un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi
designar, o una calidad, extensin o suma diversa a la querida;
c) la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad
jurdica segn la apreciacin comn o las circunstancias del caso;
d) los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o
tcitamente;
e) la persona con la cual se celebr o a la cual se refiere el acto si ella fue
determinante para su celebracin.

a) Error en la naturaleza: es aquel que recae sobre la especie jurdica del acto que se
celebra; producindose una divergencia entre el comportamiento de las partes y la
representacin que una de ellas tiene respecto de la naturaleza misma de lo declarado.
Aqu, es ilustrativo el ejemplo que daba Vlez en su nota al viejo art. 924 donde aluda
al caso de quien presta algo a quien entiende que se lo estn regalando. El error en la
naturaleza debe distinguirse del error en la denominacin, que ocurre cuando se celebra
el acto que se quera realizar, pero dndole un nombre equivocado
(v.gr. Se le llama prstamo a un mutuo); siendo un caso de error no esencial "de pluma",
rectificable y que no afecta la validez del acto.
b) Error sobre el objeto: aqu, la falsa nocin se da respecto del objeto mismo del acto
jurdico; lo que incluir, segn lo expresa el precepto, un bien o hecho diverso o de
distinta especie del que se pretendi designar, o de una cantidad, extensin o suma
diversa a la querida.
c) Error en la substancia: es el que se refiere a aquella calidad sin la cual no se hubiese
contratado (Borda). A diferencia del error sobre la identidad del objeto, aqu la cosa es
aquella que se haba tenido en cuenta, pero no cumple con la calidad esencial que se
crea que tena (v.gr. creo estar comprando oro de 24 quilates cuando es de 18 quilates).
d) Error en la causa: el inciso pone fin al debate entre causalistas y anticausalistas y, con
la doctrina mayoritaria, opta por darle entidad propia al error en las motivaciones de las
partes. Precisamente, y al pertenecer al fuero interno de cada sujeto, los motivos slo
pueden llevar a una anulacin cuando surjan expresa o implcitamente del acto ya que,
de lo contrario, se estara perjudicando a la otra parte, que no tiene forma de conocer lo
que pensaba el otro. As, por ejemplo, quien compra un automvil creyendo por error
que el suyo no tiene arreglo no podra, una vez advertido de la realidad de las cosas,
demandar la nulidad del acto ya que se tratan de motivos ajenos al vendedor.
e) Error en la persona: es aquel que recae sobre alguno de los sujetos o partes del
negocio ya sea respecto de la identidad de uno de ellos, o de sus cualidades. El viejo art.
925 requera la mera confusin de personas; sin embargo, el art. 267 ha tomado en
cuenta las objeciones de la doctrina en el sentido de que lo relevante es que el sujeto
haya sido determinante de la celebracin del De esta manera, se protegen actos intuito
personae (v.gr. Donaciones, donde, como es lgico, la persona del donatario es
fundamental; contrato de obra donde se procura un retrato por determinado artista), pero
no otros donde la persona es irrelevante (v.gr. compraventa en un negocio, donde a
ninguna de las partes le importa quin sea el
que compre o venda, sino el hecho mismo de que la operacin se realice). Por lo dems,
el error en el nombre no es esencial en tanto y en cuanto el negocio tenga lugar con la
persona con la que quera celebrarse (Freitas).

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Art. 269. Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede solicitar la
nulidad del acto, si la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que
aqulla entendi celebrar.
La regla del art. 269 es tan simple que el propio precepto constituye su mejor
explicacin: si el error, reuniendo todos los requisitos que se exigen ("Esencialidad" y,
en su caso, "reconocibilidad"), justifica la nulidad del acto, esto es porque ese acto no
constituye un medio idneo para dar plenitud a las necesidades que la persona
procuraba satisfacer a travs de l. No obstante, y si la otra persona afectada por el acto
acepta realizarlo en la manera en que la entendi el otro, el error en la prctica
desaparece y el negocio deviene exactamente lo que la vctima del yerro pensaba
celebrar desde un principio. De esta manera, desaparecido el error, desaparece la causa
que da origen a la anulacin y el consecuente derecho a reclamarla por parte de quien
antes se vea afectado.

Art. 268. Error de clculo. El error de clculo no da lugar a la nulidad del acto,
sino solamente a su rectificacin, excepto que sea determinante del consentimiento.

El error de clculo es un caso que puede caracterizarse tanto de "error accidental" como
tambin de "error en la declaracin" y se da cuando en el acto se establecen las bases
para establecer el precio, pero se realiza mal el clculo para fijarlo, cuando se adicionan
mal las cuotas que integran el saldo del precio, etc. En la prctica, se considera como si
no hubiera error alguno ya que es tan obvio que el proceso hermenutico permite
establecer la voluntad real. Tal es la solucin del art. 268, pero, esto, en tanto el error de
clculo no fuera determinante del consentimiento ya que, de ser el caso, nos
encontraramos frente a un error esencial que, esta vez s, habilitara la anulacin del
acto en cuestin.

Dolo

De acuerdo al Diccionario de la Real Academia "dolo" significa "engao, fraude,


simulacin" y otra acepcin alude en los delitos a "la voluntad deliberada de cometerlos
a sabiendas de su carcter delictivo". El dolo es "el factor subjetivo de atribucin de
responsabilidad civil que se caracteriza por que el agente obra con la intencin de
producir un dao, el que prev en base al conocimiento que tiene de las circunstancias
que rodean la realizacin del hecho'. En el dolo la intencin se dirige a causar el dao:
el deudor quiere el acto (igual que en la culpa) pero tambin quiere el resultado (en la
culpa el resultado era evitable o previsible). La nocin de dolo incluye a la malicia.
Art. 1724. Factores subjetivos. Son factores subjetivos de atribucin la culpa y el
dolo. La culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de
la obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende
la imprudencia, la negligencia y la impericia en el arte o profesin. El dolo se
configura por la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta
indiferencia por los intereses ajenos.

Diferentes acepciones:
En el derecho la palabra dolo se usa con significados diferentes. El dolo como vicio del
acto voluntario (es la que nos interesa en esta bolilla); el dolo como elemento
tipificante del delito civil; el dolo como deliberado incumplimiento de la obligacin del
deudor.

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Dolo como vicio de la voluntad: Lo caracterstico del dolo, como vicio de la voluntad,
reside en el engao que se emplea para decidir a alguien a la realizacin del acto
jurdico.

Art. 271. Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo falso o
disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se
emplee para la celebracin del acto. La omisin dolosa causa los mismos efectos
que la accin dolosa, cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u
ocultacin.
La doctrina mayoritaria vincula al dolo con el error; aducindose que la diferencia entre
uno y otro es que en el error la persona se equivoca espontneamente; mientras que en
el dolo el yerro resulta del engao de otro. Desde esta perspectiva, ms que un vicio en
s, el dolo sera la causa de un vicio que permite ampliar el mbito de invalidez por error
hasta incluir supuestos de error no esenciales. A esta visin tradicional se le pueden
replicar un par de cosas. En primer lugar, que el precepto comprende tanto el llamado
dolo positivo como el negativo. En el primero, se realizan activamente maniobras o
ardides destinados a ocultarle a la vctima el real estado de cosas; en tanto que en el
negativo lo que hay es una omisin donde se aprovecha el engao en que cae el otro,
pese a no haber realizado nada concreto para que cayera en el
Mismo. En el "dolo negativo", pues, nadie "provoca" nada, sino que se limita a
aprovechar maliciosamente el error "espontneo" del otro. De all, precisamente, que el
dolo pueda emplearse, y haya sido empleado, para conjurar influencias indebidas sobre
la voluntad que no quedaran comprendidos ni en el "error provocado", ni en la lesin,
ni en la violencia fsica o moral; tal como ocurre con la captacin y sugestin (propio de
ciertos mtodos publicitarios) y aun con infundir un temor no grave o ejercitar violencia
resistible.

Art. 272. Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es
determinante de la voluntad, causa un dao importante y no ha habido dolo por
ambas partes.
El "dolo esencial" ha sido definido como aquel que es "causa eficiente del acto". El art.
272 complementa la definicin del art. 271 y parte de que el dolo debe tener una
mnima entidad para afectar la voluntad. El mtodo empleado es entonces el siguiente:
el dolo slo viciar la voluntad cuando pueda
ser calificado como "esencial" y esto slo ocurrir cuando se renan los cuatro
requisitos que fija el precepto y que pasamos a resear someramente:
-Gravedad: la maniobra dolosa debe tener entidad como para confundir a una persona
prevenida. Algo que habr de analizarse teniendo en cuenta las cualidades y
circunstancias que hacen a la persona engaada y que descarta la culpa de la propia
vctima que, por ejemplo, se dara en el caso de la persona que se cree cualquier cosa
que le dicen.
-Determinante de la accin: la conducta del victimario tiene que ser la causa del acto; de
manera que, de no haber mediado la conducta u omisin dolosa, la vctima simplemente
no habra realizado el acto. Este elemento o requisito constituye la diferencia primordial
entre el "dolo esencial" y el "dolo incidental" (art. 273).
-Dao importante: si no hay un perjuicio o si ste es nimio, no se justifica la anulacin
del acto. Se trata de una condicin objetiva a ser evaluada por el juez.
-No existencia de dolo entre ambas partes: aun cuando tcnicamente nos encontraramos
frente a un acto doblemente involuntario, el inters particular de las partes deja de

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prevalecer y pasa a darse relevancia a la mnima moralidad que deben presidir las
relaciones entre las personas. En definitiva: quien juega
sucio no tiene derecho a exigir juego limpio (Borda). De esta manera, y al no tolerarse
la mala fe, el Derecho le niega cualquier proteccin a los sujetos que actuaron a
sabiendas en perjuicio del otro.

Art. 273. Dolo incidental. El dolo incidental no es determinante de la voluntad; en


consecuencia, no afecta la validez del acto.
El dolo incidental es simplemente aquel donde faltan uno o ms requisitos de los que
exige el art. 272 para que el dolo sea apto para actuar como vicio; todo, ello, sin
perjuicio de que, esencial o no,
siempre llevar a la indemnizacin de los perjuicios ocasionados.

Art. 274. Sujetos. El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de
las partes del acto o un tercero.
El precepto alude a otra clasificacin clsica en materia de dolo: la que distingue entre
dolo directo e indirecto. En el primero, el engao es hecho por la parte beneficiada;
mientras que en el segundo lo concreta un tercero sobre una de las partes del acto para
beneficiar a la otra. Como se busca proteger al engaado, el acto queda invalidado aun
cuando la parte beneficiada hubiera obrado de buena fe; de forma tal, que en casos de
error provocado es razonable suponer que no procede la exigencia de "reconocibilidad"
(arts. 265 y 266) y no importar si la otra parte poda o no haber conocido el error.

Art. 275. Responsabilidad por los daos causados. El autor del dolo esencial o
incidental debe reparar el dao causado. Responde solidariamente la parte que al
tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento del dolo del tercero.
El dolo que rene los requisitos del art. 272 siempre lleva a la anulacin del acto; haya
habido o no un tercero involucrado y haya habido o no connivencia entre el beneficiario
y el tercero. Ahora bien, como uno de los requisitos del 272 es la existencia de un dao
relevante, el dolo en el ordenamiento argentino no se limita a plantear la cuestin de la
voluntad viciada y la consecuente nulidad del acto, sino tambin quin se har cargo de
los perjuicios ocasionados. La regla del art. 275 es simple: el autor del dolo, sea tercero
o no, es tambin autor de los daos y tiene, pues, la obligacin de indemnizarlos, pero,
esto, con una posible variante: si el autor era un tercero y la parte beneficiada estaba al
tanto de las maniobras dolosas, termina siendo asimilada a la condicin de coautor;
disponindose la responsabilidad solidaria de ambos.

Violencia
Se denomina violencia a la coercin grave, irresistible e injusta ejercida sobre una
persona para determinarla contra su voluntad, a la realizacin de un acto jurdico.
Asume dos formas: la violencia fsica o moral. La primera, tambin llamada fuerza en
nuestro derecho, tiene lugar cuando la voluntad se manifiesta bajo el imperio de una
presin fsica irresistible. La segunda o intimidacin consiste en la amenaza de un
sufrimiento futuro aunque inminente.

Art. 276. Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que generan
el temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o
evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto.
La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin del
amenazado y las dems circunstancias del caso.

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La libertad no puede ser tomada como un absoluto en el sentido de que las personas
pueden hacer lo que quieran. La vida en sociedad impone muchas presiones,
necesidades e influencias a las que nadie es ajeno, y por eso, la libertad a la que se alude
en el Codigo Civil en tanto tercer requisito de la voluntad es solo aquella que permite
auto determinarse sin influencias mayores a las habituales. Precisamente, la violencia
importa una influencia superior a lo tolerable y consiste en ejercer coercin sobre una
persona para obligarla a realizar un acto. Es muy frecuente que la violencia fsica vaya
de la mano de la violencia moral; tal como ocurre cuando se intimida a alguien
mediante constreimiento corporal o fuerza fsica infundindole el temor de que se
prolonguen o se reiteren los malos tratos ya soportados con anterioridad.

Fuerza irresistible: la fuerza es la coaccin material o fsica que se ejerce en forma


directa sobre el sujeto pasivo, que as queda reducido a un mero instrumento del sujeto
activo.
La fuerza puede ser positiva (obligar a la victima a llevar su mano que escriba,
presionarlo fsicamente para que apriete el gatillo de un arma o empujarlo para que entre
a un lugar y levante su mano para votar en una asamblea) o negativa (cuando se encierra
o se maniata a alguien para impedirle actuar de una determinar manera o concurrir a
cierto lugar.
El ejercicio de violencia es ms frecuente en los actos de ilcitos, pero en los lcitos
puede darse cuando la voluntad se manifiesta por signos o gestos, o bien con silencio,
que pueden forzarse sin que su voluntad intervenga para nada.

Amenazas: nociones generales: La violencia moral o intimidaciones consiste en


inspirar temor por medio de amenazas, suprimiendo psquicamente la libertad de obrar.
A diferencia de lo que ocurre con la fuerza fsica, aqu el sujeto no sufre un poder
irresistible, pero si una violencia que se ejerce sobre su nimo; de manera de infundirle
miedo para que consienta. La amenaza provoca temor y este conduce, a su vez, a un
proceso de conocimiento, deliberacin y decisin por parte del sujeto afectado, que as
se ve en la necesidad de elegir el mal menor y debe hacer un juicio de conveniencia.

Requisitos de gravedad e inminencia: temor de sufrir un mal grave e inminente;


ambas calificaciones, debern concurrir en simultaneo.
La idea de gravedad deja de lado molestias menores y aun males imposibles de
producirse o meramente eventuales. Segn el precepto, la gravedad debe evaluarse
teniendo en cuenta los bienes jurdicos cuya posible afectacin genera tenor. Estos
bienes son la persona y bienes del propio amenazado, as como los de cualquier otro
sujeto en tanto y en cuanto se demuestren aptos para alterar la conducta del afectado
En lo que hace a la "inminencia", el enfoque clsico vincula este requisito con la
necesidad de que exista una relativa proximidad temporal entre la amenaza y el posible
mal que se invoca. La doctrina, sin embargo, ha ido relativizando esta idea aduciendo
que slo se trata de dejar de lado peligros lejanos o remotos; este cambio de enfoque se
da porque hay amenazas que recaen sobre cuestiones que la vctima no quiere revelar
(v.gr. detalles de su vida ntima); impidindole acudir a la autoridad y no por falta de
tiempo. Asimismo, hay casos donde quienes exigen la libertad o la vida de las personas
son asociaciones delictivas que superan las posibilidades ordinarias de ayuda; tal como
ocurre con el crimen organizado (mafias), y aun con fuerzas que gozan de cobertura de
propio aparato estatal. Precisamente, el enfoque del artculo 276 a que el mal no se
pueda contrarrestar o evitar parece ir en esa lnea.

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Art. 277. Sujetos. El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una
de las partes del acto o un tercero.
El precepto admite que la violencia puede provenir tanto de la otra parte del acto como
de terceros; centrndose, pues, en las consecuencias sobre la vctima y no en el origen
de la fuerza o intimidacin.

Art. 278. Responsabilidad por los daos causados. El autor debe reparar los daos.
Responde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo
conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero.
A diferencia de lo que ocurre con el dolo, la existencia de daos no es un requisito para
que se configure el vicio de violencia. Dicho esto, lo cierto es que, en la prctica y al
importar un ataque contra derechos personalsimos, la violencia siempre apareja un
dao; siquiera de naturaleza moral.
Tratndose de daos, el que debe resarcir ser el autor de la fuerza o de las amenazas,
sea parte del acto o un tercero. Ahora bien, si la violencia proviene de un tercero, pero
sta era conocida por la otra parte, se le atribuye la condicin de cmplice y responde
solidariamente y, esto, aun cuando hubiera tomado conocimiento de la violencia a
posteriori y guardara silencio al respecto.

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BOLILLA 15

Lesin
Antecedentes histricos

En el Derecho Romano era conocida la llamada lesin enorme. La lesin tena una
cualidad netamente objetiva basada en lo que era una cuestin aritmtica
(cantidades). Por ejemplo en contratos de compraventa donde la cosa se venda por
menos de la mitad de su valor. Importaba cul haba sido el precio, el monto que las
partes manejaron en el acto para decir si hubo o no lesin. No importaba cmo se
haba llegado a eso.
Emperadores posteriores a Diocleciano abandonaron el principio, que renace en
la poca de Justiniano, inspirado en el cristianismo, aplicndose nicamente a la
compraventa y en favor del vendedor.
Durante la Edad Media, la glosa introduce la idea subjetiva, al sostener que una
venta por menos de la mitad del justo precio inclina a pensar que ha existido
fraude por alguna de las partes; el dolo se encuentra en el carcter sospechoso
del acto.
Es asimismo importante destacar que durante este perodo la lesin se aplic a otros
contratos, como el arriendo, la transaccin, el cambio o permuta, y aun la
donacin.
El Derecho cannico
En la doctrina de los canonistas, la lesin adquiere gran relevancia como medio
para combatir la usura. La doctrina del justo precio fue estudiada por san Alberto
el Grande y perfeccionada por santo Toms de Aquino.
La aplicacin de la lesin es extendida a todos los contratos, con fundamento en
que la buena fe es exigencia universal.
La codificacin del siglo XIX
El proceso de liberalizacin econmica que se consagra con la Revolucin
Francesa llega incluso, a abolir la lesin. No obstante, el Cdigo Civil francs, no
sin grandes discusiones, introduce un concepto de lesin, en el artculo 1118, de
carcter restringido y aplicable slo a ciertos negocios jurdicos, tales como la
compraventa inmobiliaria y la particin. A pesar de que en el texto del artculo
1118, la lesin aparece como un remedio excepcional, por va legislativa y sin
derogar el principio general, se reconocieron otros mbitos en los que es posible
invocarla; por ejemplo, en materia de locaciones, asistencia martima, compra de
bienes destinados a la agricultura, transmisin de fondos de comercio y
prstamos de dinero.
Los cdigos contemporneos
Los cdigos posteriores al Cdigo Napolen, en su gran mayora siguieron la lnea
de ste, adoptando una frmula objetiva y reducida a ciertos contratos. As,
podemos sealar el caso de los cdigos de Per, Colombia, Nicaragua, Ecuador y
otros. El Cdigo Civil espaol se encuentra en este grupo, pero la lesin objetiva es
aceptada en la compilacin catalana (arts. 323 a 329) y la subjetiva en la compilacin
navarra (ley 500).

Otros cdigos en cambio, repudiaron la lesin en cualquiera de sus


manifestaciones; tal lo que ocurri con el Cdigo de Vlez Sarsfield.

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Sin embargo, lo ms destacable durante el siglo XX fue la adopcin, por parte de
algunos cdigos, como el suizo y el alemn, de frmulas "objetivo-subjetivas" que
encuentran sus antecedentes en las legislaciones penales de estos pases.
As, en el artculo 138 del Cdigo Civil alemn se dispone la anulacin de todo acto
jurdico, por el cual alguien, explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de
otros, obtiene para l o para un tercero que, a cambio de una prestacin, le prometan
o le entreguen ventajas patrimoniales que excedan de tal forma el valor de la
prestacin que, teniendo en cuenta las circunstancias, exista una desproporcin
chocante con ella.
Un texto semejante aparece en el artculo 21 del Cdigo Suizo de las Obligaciones,
pero existe entre ambos una notable diferencia. El Cdigo Civil alemn incluye al
negocio lesivo entre los contrarios a la moral y las buenas costumbres, por lo que lo
fulmina con la nulidad absoluta. En cambio, para el derecho suizo se trata de un acto
de nulidad relativa, por ende, confirmable, y la accin de nulidad prescribe al ao
desde la celebracin del acto.
Esta concepcin es la que se ha plasmado en numerosos cdigos, entre los que
podemos mencionar, entre otros, los de Mxico y Polonia.
Captulo aparte merece el Cdigo italiano de 1942, que tambin adopta el criterio
objetivo-subjetivo, pero se distingue del resto de las legislaciones que sustentan
anloga solucin, por el especial tratamiento del elemento objetivo, que en el caso se
halla tasado. En efecto, la desproporcin entre las prestaciones dar lugar a la
rescisin slo si ella alcanza a la mitad del valor.

Velez Sarsfield, conocedor de todo esto, no estaba muy convencido de sus


consecuencias. Vea el vicio de la lesin casi como una especie de camino algo riesgoso
que atentaba incluso contra el principio de autonoma de la voluntad, tan defendido
por l en el Cdigo.
Para Vlez, las partes eran libres de convenir del modo que quieran. Y si las partes
quisieron celebrar un acto en esas condiciones, queda en ellos hacerlo. El vicio de
lesin no fue contemplado en el Cdigo.
Nuestro Cdigo Civil en su redaccin original dedic una sola norma a la lesin. El
artculo 4049 dispone que las acciones rescisorias por causa de lesin, que nazcan de
contratos anteriores a la publicacin del Cdigo Civil, se regirn por las leyes del
tiempo en que los contratos se celebraron. Es una norma de derecho transitorio de lo que
podra inferirse que la lesin objetiva no era admitida en el Cdigo Civil.
En la nota al artculo 943, Vlez fundamenta su negativa a recepcionar la lesin en el
Cdigo:

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NOTA AL ART. 943. Cdigo Civil. Vlez.
Lesin enorme o enormsima,
En casi todos los Cdigos y escritos de derecho, se ve asentado que la lesin
enorme o enormsima, vicia los actos jurdicos. La mayora de los Cdigos y autores
no generalizan la doctrina como deba ser, sino que la aplican slo al contrato de
compra-venta. Para sostener nosotros que la lesin enorme y enormsima no deben
viciar los actos, y abstenernos por lo tanto de proyectar disposiciones sobre la materia,
bastar comparar las diversas legislaciones, y de las diferencias entre ellas resultar que
no han tenido un principio uniforme al establecer esa teora.
Finalmente, dejaramos de ser responsables de nuestras acciones, si la ley
nos permitiera enmendar todos nuestros errores, o todas nuestras imprudencias. El
consentimiento libre, prestado sin dolo, error ni violencia y con las solemnidades
requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos.

Pero en la prctica, se fueron dando otras necesidades, situaciones injustas en


las que el derecho tuvo que actuar. Prestaciones desproporcionadas, compraventas
irrisorias, inters usurario.
La jurisprudencia fue haciendo su trabajo ya que a pesar de que la lesin fue
incorporada al Cdigo en el ao 1968, el Cdigo Civil tena una solucin a este
problema. La clusula moral del artculo 953.

Art. 953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o
que por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto
jurdico, o hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o
prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la
conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean
conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.

ANTES DE 1968. Aplicacin del art. 953


Haciendo una interpretacin amplia de este artculo, los tribunales, no obstante, no contar
expresamente con el vicio de lesin consagrado en el C.C, comenzaron a resolver esas
situaciones que se estaban dando. La jurisprudencia, como fuente del derecho, fue
incorporando, lo que la ley no haba contemplado. Pero no todos admitieron el juego del
artculo 953 en la misma forma. Llambas sostuvo que el acto que se anulaba por la
desproporcin intolerable, se invalidaba no por lesivo sino por inmoral; pero Spota
afirmaba expresamente la autonoma de la lesin subjetiva, aunque tambin encontrara
su fundamento en el artculo 953.
Toda esa tarea jurisprudencial tiene su recepcin legislativa con el art. 954 (ley 17711)

Posterior a 1968. Reforma art. 954


Art. 954. [Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o
simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada
y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones.

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Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin
deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn
ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste
fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.] (Texto segn ley 17.711.)

Luego de la reforma de 1968 no significa que el art. 953 no se utiliz ms en estos casos.
Todava sigue sirviendo en temas de lesin, ya que en algunos casos no es improbable
que no podamos acreditar todos los elementos (inexperiencia, ligereza, estado de
necesidad), lo que n quita que podamos lograr la nulidad del acto por la va del art. 953.
Parecera que la lesin que incorpor nuestro C.C, es objetiva-subjetiva. Cumple con
esas dos cualidades a la vez, ya que al analizar sus elementos nos encontramos con los 2.

Art. 332. Condigo Civil y Comercial:


Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, debilidad squica o
inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, excepto prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos deben hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin
debe subsistir en el momento de la demanda.
El afectado tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en accin de
reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Slo el
lesionado o sus herederos pueden ejercer la accin.

1. Nocin
La lesin es caracterizada en el derecho argentino como el defecto del acto jurdico
consistente en una desproporcin injustificada de las prestaciones, originada en el
aprovechamiento por una de las partes del estado de inferioridad de la otra.
2. Naturaleza
La doctrina ha propiciado mltiples caracterizaciones de la lesin; el Cdigo Civil y
Comercial confirma por la ubicacin que da a su regulacin su tratamiento como
vicio propio de los actos jurdicos, fundado en un defecto de la buena fe lealtad.
3.Elementos de la lesin
La lesin contiene dos elementos subjetivos: (i) la inferioridad de la vctima; (ii) la
explotacin de ese estado de inferioridad por la contraparte del negocio jurdico. Y un
elemento objetivo: la ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada.
3.1. La inferioridad de la vctima
El art. 954 aluda a la necesidad, ligereza o inexperiencia. El art. 332 ha sustituido
"ligereza" por debilidad psquica.
El Proyecto de 1998 era mucho ms innovador en este punto pues inclua otras
situaciones configurativas del elemento subjetivo de la vctima. Para ello la se tuvieron
en cuenta los proyectos y cdigos contemporneos, incluyendo en ellos a los proyectos
de codificacin europea, y el derecho anglosajn, lo cuales exhiben nuevos elementos
subjetivos de la vctima de cuyo aprovechamiento o explotacin deriva la
desproporcin. As, el Proyecto de 1998 aluda a la necesidad, inexperiencia, ligereza, la
condicin econmica, social o cultural que condujo a la incomprensin del alcance de

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las obligaciones, la avanzada edad o el sometimiento de la otra a su poder resultante de
la autoridad que ejerce sobre ella o de una relacin de confianza.
3.2. La explotacin
Consiste en el aprovechamiento de la situacin de inferioridad en que se halla la vctima
del acto lesivo. No es suficiente, como sostienen algunos autores, el solo conocimiento
de la existencia de la necesidad, ligereza o inexperiencia en el sujeto pasivo. Es
necesario que a partir del conocimiento de ese estado, se
pretenda obtener un beneficio desproporcionado.
3.3. El elemento objetivo
El Cdigo Civil y Comercial no innova sobre el viejo art. 954, por lo que siguen siendo
vlidas las conclusiones doctrinarias y jurisprudenciales sobre la materia: de modo que
ha de tratarse de una ventaja patrimonial que excede toda medida de lo que
habitualmente ocurre en los negocios, que no tiene relacin
con las oscilaciones del mercado, con las contingencias ordinarias de las transacciones,
y que cobra un volumen que inquieta a cualquier observador desprevenido; que la
notable desproporcin debe entenderse como grosero desequilibrio entre las
prestaciones, suficiente para revelar la absurda explotacin a que se refiere la ley; debe
ser tan chocante que hiera los sentimientos de moralidad y equidad de que se nutre la
norma.
El Cdigo Civil y Comercial conserva la expresin del art. 954 del Cdigo Civil que
establece que los clculos deben hacerse a la fecha de otorgamiento del acto (para evitar
las distorsiones que provoca la inflacin o el cambio de los precios relativos) y ha de
subsistir al momento de la demanda.
4. Prueba
El nuevo Cdigo Civil y Comercial mantiene las expresiones "ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada" y "notable desproporcin de las prestaciones", que
han dado lugar a diferentes interpretaciones. Segn un criterio, no cabe distinguir dos
supuestos distintos, por lo que en todos los casos corresponde al demandante de la
nulidad la prueba de la desproporcin y de su propio estado de inferioridad. En cambio,
otros autores y en general la jurisprudencia han dicho que en caso de "notable
desproporcin", al actor le basta con probar sta para que se presuman los elementos
subjetivos de la vctima cuanto del lesionante.
5. Efectos
La vctima del vicio de lesin puede demandar la nulidad o el reajuste del negocio; la
accin de nulidad se convierte en accin de reajuste si as lo ofrece el demandado al
contestar la demanda.
6. Carcter personal de la accin
La accin de nulidad o reajuste solo puede ser ejercida por el lesionado o sus herederos,
lo cual excluye la accin subrogatoria por sus acreedores o su ejercicio por el sndico de
la quiebra.
7. Prescripcin
El art. 954 dispona que la accin derivada del vicio de lesin prescriba a los cinco aos
contados desde que el acto fue otorgado. Ese texto no aparece ahora en el art. 332, por
lo que hay que remitirse al art. 2563 inc. e), del cual resulta que el plazo de prescripcin
de la accin es de dos aos contados
"desde la fecha en que la obligacin a cargo del lesionado deba ser cumplida".

Fraude
Art. 338. Declaracin de inoponibilidad. Todo acreedor puede solicitar la
declaracin de inoponibilidad de los actos celebrados por su deudor en fraude de

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sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que
hubiese podido mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna.

Se define el fraude a los acreedores como el que se comete a travs de actos o negocios
jurdicos, vlidos, por regla general positivos o de actuacin, unilaterales o bilaterales,
destinados a enajenar derechos o facultades o abdicarlas, en perjuicio de los acreedores
pues provocan o agravan la insolvencia o violentan la igualdad de los mismos,
teniendo conciencia de obstaculizar o impedir la prestacin debida.

Efectos: El acto otorgado en fraude a los acreedores es inoponible a quien ejerce la


accin.

Actos a los que aplica:


El fraude a los acreedores se concreta a travs de ciertos actos, que deben ceirse a las
pautas que se explicitan seguidamente:
Deben ser negocios jurdicos bilaterales o unilaterales.
Deben ser negocios vlidos, pues si el negocio es nulo, no es susceptible de ser
declarado inoponible por fraude. La nulidad absorbe la inoponibilidad por ser una
sancin ms extensa.
Deben ser negocios positivos o de actuacin. Pero, en ciertos casos hay algunas
omisiones que pueden ser fraudulentas, como dejar de contestar una demanda, dejar
caducar un pleito, no oponer la prescripcin liberatoria. El nuevo texto autoriza el
ejercicio de la accin respecto de las renuncias que hubieran permitido mejorar (o evitar
empeorar) la situacin de fortuna del deudor. As, verbigracia, podran ser susceptibles
de revocacin: la no aceptacin de una donacin ofertada al deudor, el no ejercicio de
un derecho de tanteo, y casos semejante. Con ese criterio amplio, pueden atacarse por
fraude a los acreedores, los negocios declarativos, como las divisiones de condominio,
las particiones de herencia, y las divisiones de la sociedad conyugal.
Deben referirse a derechos o intereses patrimoniales. No son susceptibles de ser
atacados por va de una accin revocatoria los negocios que se refieran a derechos
extrapatrimoniales y a derechos patrimoniales, pero cuyo ejercicio sea inherente a la
persona. Por ejemplo, los acreedores no podran pretender revocar un negocio jurdico
por el cual el deudor prohibiese la venta o difusin de una obra intelectual de su autora,
pues en ese caso est en juego el derecho moral de autor.
Deben causar un perjuicio. Ya hemos sealado que debe tratarse de actos de
enajenacin que empobrezcan el patrimonio, o de actos que impidan su
enriquecimiento. Esto constituye un perjuicio para los acreedores, que de este modo ven
disminuida o impedida de acrecentar la garanta comn. Pero, el perjuicio que da
lugar a la accin revocatoria es un poco ms complejo. Pues para que tales actos sean
revocables deben causar la insolvencia del deudor, o agravar la ya existente. Y, adems,
segn algunos autores, tambin constituye perjuicio que da lugar a la revocacin, la
violacin del principio de igualdad de los acreedores.
Art. 339. Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de
inoponibilidad:
a) que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor
haya actuado con el propsito de defraudar a futuros acreedores;
b) que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c) que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido
conocer que el acto provocaba o agravaba la insolvencia.

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Art. 342. Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de inoponibilidad se
pronuncia exclusivamente en inters de los acreedores que la promueven, y hasta
el importe de sus respectivos crditos.

Dado que la accin dirigida contra el acto fraudulento pretende la declaracin de


inoponibilidad y no su nulidad y se ejerce en la medida del inters del acreedor, tal
accin puede ser paralizada por el adquirente demandado desinteresando al acreedor o
dndole una garanta suficiente.
En el mbito del derecho concursal, esto es, la accin de ineficacia de actos del
quebrado ejercida en la quiebra, esta posibilidad no existe pues la accin beneficia a
todos los acreedores.

Art. 340. Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede


oponerse a los acreedores del adquirente que de buena fe hayan ejecutado los
bienes comprendidos en el acto.
La accin del acreedor contra el subadquirente de los derechos obtenidos por el
acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en el
fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado
de insolvencia.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los
derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro
modo se perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito
con el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento.

La accin contra el subadquirente procede si lo es a ttulo gratuito; o si sindolo a ttulo


oneroso es cmplice en el fraude.
Quien contrat con el deudor y los subadquirentes de mala fe responden por los daos
y perjuicios causados al acreedor si la accin se paralizase por existir un subadquirente
de buena fe y a ttulo oneroso. El subadquirente de buena fe y a ttulo gratuito responde
en la medida de su enriquecimiento.

Art. 341. Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el adquirente


de los bienes transmitidos por el deudor los desinteresa o da garanta suficiente.

Como lo dice el artculo, el adquirente de los bienes enajenados por el deudor en fraude
a sus acreedores, puede paralizar la accin si desinteresa al acreedor que ejerce la accin
o le da una garanta suficiente.
Este derecho lo tiene tambin el subadquirente demandado, y se justifica en que la
accin revocatoria no persigue la declaracin de nulidad del acto, el cual es vlido
aunque inoponible, e inoponible slo frente a los acreedores que ejercen la accin. De
modo que el inters de los acreedores se limita al monto de sus acreencias; asegurado
ste no tiene fundamento continuar con la accin.

Simulacin
Art. 333. Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter
jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas
que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen
o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes
en realidad se constituyen o transmiten.

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El vicio de simulacin es definido como el defecto de buena fe del acto jurdico
consistente en la discordancia consciente y acordada entre la voluntad real y la
declarada por los otorgantes del acto, efectuada con nimo de engaar, de donde
puede resultar, o no, lesin al orden normativo o a los terceros ajenos al acto.

De acuerdo con un criterio doctrinario generalmente aceptado, los elementos del


negocio simulado son tres:
contradiccin entre la voluntad interna y la declarada. Esta idea responde a la
evidencia de que el negocio jurdico tiene un elemento interno que es la voluntad (que
para ser eficaz debe emanar de un sujeto que acte con discernimiento, intencin y
libertad), y un elemento externo que es la declaracin de la voluntad. La simulacin se
manifiesta por una discordancia entre lo efectivamente querido por las partes del
negocio y lo declarado por ellas;
acuerdo de partes que precede y sirve de causa a esa contradiccin. La
discordancia entre lo querido y lo manifestado se presenta en otros vicios (por ej., en el
error y en la violencia), pero lo caracterstico de la simulacin es que tal discordancia es
querida y acordada por las partes;
el nimo de engaar (animus decipiendi) del que puede resultar o no perjuicio a o
una violacin de la ley. En otras palabras, puede existir una simulacin inocua.

Especies.
De acuerdo al alcance del acto simulado.
SIMULACIN ABSOLUTA: se finge un acto que no encubre nada, que no tiene
nada de real. Para Llambas es un acto inexistente. Para la mayora es un acto
anulable.
SIMULACIN RELATIVA: al acto real, que solamente las partes conocen, se
le da otra apariencia frente a terceros.

Segn contrare o no la ley


SIMULACIN LCITA: No reprobada por la ley porque no la vulneran ni
perjudican el derecho de terceros.
SIMULACIN ILCITA: Reprobada por la ley. Ya sea porque la infringe o
porque perjudica a un tercero.

Art. 334. Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o que perjudica a un tercero
provoca la nulidad del acto ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, ste es
plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su categora y no es ilcito
ni perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas
simuladas.
La simulacin es ilcita cuando perjudica a terceros o tiene una finalidad ilcita, no
siendo necesario que ese fin se haya consumado. Por lo tanto es lcita cuando no tiene
tal finalidad ni perjudica a un tercero. Causa la nulidad del acto ostensible; ser siempre
una nulidad relativa pues depender de la prueba que se produzca y ser susceptible de
apreciacin judicial.
Si la simulacin es relativa y no es ilcita, el acto real conserva su plena vigencia.

Art. 335. Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto
simulado ilcito o que perjudica a terceros no pueden ejercer accin alguna el uno
contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan obtener
beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la accin de simulacin.

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La simulacin alegada por las partes debe probarse mediante el respectivo
contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones
por las cuales no existe o no puede ser presentado y median circunstancias que
hacen inequvoca la simulacin.

La accin de simulacin entre las partes del negocio ha de entablarse cuando alguna de
ellas pretende hacerse fuerte en la apariencia creada; as verbigracia, si el testaferro
pretendiera desconocer su calidad de tal y se comportara como un verdadero propietario
de la cosa que le haba sido transmitida de manera absolutamente simulada.
Pero resulta claro que en la mayor parte de los casos la simulacin encierra, cuanto
menos, un nimo de engaar y, muchas veces, se la utiliza para perjudicar los derechos
de terceros. En tal caso es razonable que el ordenamiento se desentienda de los
simulantes, negndoles el acceso a la justicia. Es una aplicacin del principio segn el
cual nadie puede invocar su propia torpeza (que no es falta de diligencia sino conducta
ilcita).
De donde slo sera admitida la accin de simulacin entre las partes, si aqulla era
inocua, es decir, no violaba la ley ni perjudicaba los derechos de terceros.
Fue Orgaz quien propuso que deba admitirse la accin entre las partes si con ella no se
persiguiera la consumacin del acto ilcito que encierra la simulacin, sino por el
contrario a impedir tal consumacin o a reparar los efectos perjudiciales que hubiera
tenido.

Concepto de contradocumento: Contradocumento es el instrumento pblico o privado


otorgado por las partes o el beneficiario del acto simulado, normalmente destinado a
quedar secreto, en el que se declara el verdadero contenido o carcter del acto y tendiente
a restablecer la realidad de las cosas.
Requisitos que debe reunir:
Desde antiguo la jurisprudencia ha definido que el contradocumento debe reunir los
siguientes recaudos:
ser otorgado por las partes del negocio o el beneficiario de la simulacin;
referirse fatalmente al acto simulado;
tener simultaneidad intelectual con el acto. Es decir que no necesariamente debe ser
absolutamente contemporneo con el negocio simulado, sino que basta con que las partes
hayan tenido el propsito deliberado de crear el contradocumento desde el momento
mismo en que se celebr el acto ostensible.

Exigencia del contradocumento


La reforma de 1968 estableci la regla segn la cual se exige el contradocumento "en
principio"; pudiendo prescindirse del mismo "si mediaran circunstancias que hagan
inequvoca la existencia de la simulacin".
El art. 335 sigue exigiendo el contradocumento "en principio" pero admite que puede
prescindirse de l cuando la parte justifica razones por las cuales no existe o no puede ser
presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin.
No debe verse en el cambio de texto una reforma al rgimen anterior, pues ya la doctrina
sealaba que quien demandaba la nulidad causada en el vicio de simulacin sin presentar
un contradocumento, deba acreditar una circunstancia justificativa de esa no
presentacin, para lo cual poda recurrir a cualquier
medio de prueba. Adems debe probar que la simulacin es inequvoca, por lo que no
mediando
contradocumento se presume la sinceridad del acto.

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Art. 337. Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. La simulacin no puede
oponerse a los acreedores del adquirente simulado que de buena fe hayan ejecutado
los bienes comprendidos en el acto. La accin del acreedor contra el subadquirente
de los derechos obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo
gratuito, o si es cmplice en la simulacin.
El subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden
solidariamente por los daos causados al acreedor que ejerci la accin, si los
derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de otro
modo se perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito
con el deudor, responde en la medida de su enriquecimiento.

1. Efecto de la accin de simulacin respecto de terceros acreedores


El primer prrafo del artculo abarca el conflicto entre el que resulte triunfante en la accin
de simulacin que termina con la declaracin de invalidez del negocio de enajenacin y
los acreedores quirografarios del enajenante simulado.
La solucin de la ley es que la simulacin no puede oponerse a los acreedores que de
buena fe hubiesen ejecutado el bien o bienes simuladamente enajenados.
2. Accin contra el subadquirente
Es frecuente que las partes del acto simulado quieran completar su accin enajenando el
bien objeto del negocio a un tercero. El Cdigo Civil y Comercial dispone que la accin
contra este subadquirente procede si adquiri a ttulo gratuito o es de mala fe lo que
caracteriza como "cmplice de la simulacin".
En definitiva, el tercero contra el cual no procede la accin es el que adquiri de buena fe
y a ttulo oneroso.
3. Accin de daos
Si la accin de simulacin se detuviera en algn estado porque el bien ha sido transmitido
a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, todos los que participaron del concierto
simulatorio deben resarcir daos y perjuicios. Y si alguno de los adquirentes intermedios
lo es de buena fe pero a ttulo gratuito, su responsabilidad se extiende en la medida de su
enriquecimiento

SIMULACIN FRAUDE
ACCION Accin de simulacin Accin revocatoria (pauliana)
CONCEPTO La simulacin tiene lugar Fraude a los acreedores es aqul que
cuando se encubre el carcter se comete a travs de actos o
jurdico de un acto bajo la negocios jurdicos, vlidos, por regla
apariencia de otro, o cuando el general positivos o de actuacin,
acto contiene clusulas que no unilaterales o bilaterales, destinados
son sinceras, o fechas que no a enajenar derechos o facultades o
son verdaderas, o cuando por abdicarlas, en perjuicio de los
l se constituyen o transmiten acreedores, teniendo conciencia de
derechos a personas obstaculizar o impedir la prestacin
interpuestas, que no son debida (Mosset Iturraspe).
aquellas para quienes en
realidad se constituyen o
transmiten (art. 333 CCC).
CLASES Simulacin lcita: cuando a Si el fraude es realizado a ttulo
nadie perjudica ni tiene un fin gratuito: si el negocio es gratuito,
ilcito puede ser revocado... an cuando
aqul a quien sus bienes hubiesen

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Simulacin ilcita: cuando en
pasado, ignorase la insolvencia del
el acta haya en el acto oculto deudor
la intencin de violar una ley,
Si el fraude es realizado a ttulo
o causar un perjuicio a un
oneroso: ... es preciso para la
tercero (334 CCC). revocacin..., que el deudor haya
querido por ese medio defraudar a
sus acreedores, y que el tercero con
el cual ha contratado, haya sido
cmplice en el fraude
FECHA DEL Es irrelevante En principio solo est legitimado
CRDITO para iniciar una accin revocatoria,
el acreedor cuyo crdito es de fecha
anterior al negocio jurdico que se
tacha de fraudulento (art. 339 CCC),
en razn de que el acreedor nunca ha
tenido como garanta de su
acreencia, al bien o bienes que al
momento del nacimiento del crdito,
ya haban salido del patrimonio de su
deudor.
LEGITIMADO Simulacin lcita: nicamente Todo acreedor puede solicitar la
ACCION las partes ya que no hubo declaracin de inoponibilidad de los
intencin de perjudicar a actos celebrados por su deudor en
ningn tercero. fraude de sus derechos..(art. 338
Simulacin ilcita: solamente CCC).
los terceros interesados a
menos que las partes que
hayan intervenido decidan
dejar sin efecto el acto
simulado y no puedan obtener
ningn beneficio de la
anulacin (art. 335 CCC)

QUE SE DEBE Se debe probar: 1) la Si el acto es a ttulo oneroso se debe


PROBAR simulacin: a) el acto probar: 1) que el deudor se halle
simulado y ostensible, que en estado de insolvencia. Este
cumple con el objeto y sus estado se presume desde que se
formalidades, pero hay algo encuentra fallido; 2) que el perjuicio
que no es sincero, es decir de los acreedores resulte del acto
exhibe una ficcin; b) el acto mismo del deudor, o que antes ya
disimulado, oculto bajo falsas se hallase insolvente; 3) que el
apariencias, el cual no es crdito, en virtud del cual se
percibido por quienes no han intenta accin, sea de una fecha
participado a su realizacin; c) anterior al acto del deudor(art.
acuerdo de partes que 339 CC).
concurrieron a la celebracin
del acto simulado, estando de
acuerdo en llevar a cabo ese
acto o negocio simulado; d) el
fin de engaar a terceros

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ajenos al acto o negocio
simulado; e) la causa
simulandi, el motivo o razn
mediante la cual las partes
deciden llevar adelante el
negocio simulado.
2) El perjuicio: el dao
patrimonial que irroga la
simulacin.
INSOLVENCIA Es irrelevante Que el acto fraudulento la cause o
agrave (art. 339 inc. B.)

PROPSITO DE Descubrir el acto verdadero, el Revocar el acto: obtener la


ACCION objeto de la accin de declaracin de su inoponibilidad a
simulacin es que el juez los acreedores que la han intentado,
sentencie que el acto objeto de y en la medida del inters de estos.
la pretensin sea declarado Ella constituye un conjunto de
nulo; tratndose de una medidas destinadas a la integracin
simulacin absoluta, la del patrimonio del deudor falente. Es
ineficacia esta dada por la una accin de carcter ejecutivo.
declaracin judicial de nulidad No se trata de reingresar el bien al
del acto simulado. patrimonio del deudor.
Directamente se lo ejecuta.

NATURALEZA Para el Cdigo Civil: los El efecto de la accin revocatoria es


JURDICA efectos de la accin es la la declaracin de la inoponibilidad
nulidad relativa, una sancin del acto fraudulento, es decir la
legal que priva los efectos declaracin de ineficacia del acto,
propios del acto, con carcter pero con carcter relativo (solo para
erga omnes, siempre en aquellos terceros que intentaron la
proteccin de un inters accin), mientras que para los dems
particular. acreedores que no tuvieron noticia
Para parte de la doctrina: los del fraude el acto es vlido.
efectos de la accin debera
ser la declaracin de
inexistencia del acto, puesto
que al faltar la voluntad de
cumplir con los trminos del
acto simulado, la ineficacia
del mismo lo hace inexistente.
PRESCRIPCION Art. 2563: Computo del plazo Art. 2562. Prescribe a los 2 aos el
de dos aos: en la simulacin pedido de declaracin de
entre partes, desde que, inoponibilidad nacido del fraude.
requerida una de ellas, se neg
a dejar sin efectos el acto
simulado. En la simulacin
ejercida por tercero, desde que
conoci o pudo conocer el
vicio del acto jurdico.

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BOLILLA 16

Ineficacia del acto jurdico

Art. 382. Categoras de ineficacia. Los actos jurdicos pueden ser ineficaces en
razn de su nulidad o de su inoponibilidad respecto de determinadas personas.

1. Eficacia de los actos jurdicos


Para analizar el concepto de ineficacia debemos partir de un concepto previo: el de
eficacia; pues la ineficacia es simplemente su negacin.
La eficacia es la aptitud que se predica de un acto jurdico para alcanzar y mantener sus
efectos propios o normales; es decir, aquellos que las partes persiguieron al otorgarlo.
Tanto la eficacia como la ineficacia son calificativos exclusivos del acto jurdico. Slo
el acto jurdico tiene la virtualidad de producir los efectos que las partes quisieron al
celebrarlo (art. 259) y solo l puede perderla.
2. Validez de los actos jurdicos
Un acto jurdico es vlido cuando las partes al otorgarlo han cumplido con todos los
requisitos que la ley exige. Por ser vlido, la ley consagra la voluntad privada y el
negocio es eficaz; es decir, produce los efectos que las partes persiguieron al otorgarlo.
Estos requisitos de validez se refieren: (i) a los elementos del acto jurdico : sujeto,
objeto y causa; y (ii) a su contenido : no deben aparecer vicios de la voluntad (error,
dolo, violencia) o propios del acto jurdico (lesin, simulacin).
3. Ineficacia de los actos jurdicos
La ineficacia es, genricamente, privacin o disminucin slo de los efectos propios del
acto jurdico, vale decir, de los efectos que las partes desearon al otorgarlo.
De tal modo, la ineficacia no impide que el acto produzca otros efectos que impone la
ley con independencia de la voluntad de las partes. Un ejemplo lo constituye la norma
del art. 391 del Cdigo, la cual precepta que los actos nulos no producen los efectos de
los actos jurdicos vlidos pero producen los efectos de los hechos en general
4. Categoras de ineficacia. Ineficacia estructural y funcional
La doctrina suele distinguir, con distintas denominaciones, dos categoras de ineficacia.
Se habla as de ineficacia estructural y de ineficacia funcional.
En la ineficacia estructural, la privacin de los efectos propios de un acto jurdico se
produce por defectos estructurales (se encuentran dentro del negocio) y originarios
(existen desde el momento de su celebracin). Por ejemplo: un acto celebrado con

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defectos en alguno de sus elementos (objeto inmoral, causa ilcita, incapacidad de
ejercicio en el sujeto) o con vicios en su contenido (error, dolo, violencia, simulacin o
lesin). Al tener defectos o vicios desde su origen y en su estructura, el acto es invlido
y por serlo, podr ser declarado ineficaz.
El tpico supuesto de ineficacia estructural es la nulidad, en la cual est involucrada la
validez del acto jurdico.
En la ineficacia funcional, la privacin de los efectos propios de un acto jurdico se
produce a causa de hechos sobrevenidos a la celebracin del negocio y extrnsecos a su
estructura. Son supuestos de ineficacia funcional: la rescisin, la revocacin y la
resolucin, en las cuales no est involucrada la validez del acto. El Cdigo los trata
como supuestos de extincin, modificacin y adecuacin del contrato (vase arts. 1076
a 1091). En cambio, el Proyecto de 1998 (art. 379) los regulaba como supuestos de
ineficacia sobreviniente dentro del Ttulo de la Ineficacia de los actos jurdicos.

Inoponibilidad

Art. 396. Efectos del acto inoponible frente a terceros. El acto inoponible no tiene
efectos con respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.

Concepto
La inoponibilidad es un supuesto de ineficacia establecido por la ley que priva a un
acto jurdico, vlido y eficaz entre las partes, de sus efectos respecto de determinados
terceros a quienes la ley dirige su proteccin permitindoles ignorar la existencia del
negocio e impidiendo a las partes ejercitar pretensiones jurdicas dirigidas contra esos
terceros protegidos

Tipos de inoponibilidad
Se alude a actos de inoponibilidad positiva, en los casos de actos vlidos y eficaces en
general, pero ineficaces frente a ciertos terceros; por ejemplo: el acto fraudulento es
inoponible al acreedor que triunf en la accin de declaracin de inoponibilidad (art.
342). Inversamente, un acto es de inoponibilidad negativa, cuando es invlido o ineficaz
entre las partes, pero esa ineficacia resulta inoperante frente a ciertos terceros; tal la
hiptesis del art. 392 que impide hacer valer la nulidad frente al subadquirente a ttulo
oneroso y de buena fe.

Fundamento
El fundamento de la inoponibilidad radica en la proteccin de determinados terceros
y consecuentemente en la satisfaccin de la certeza y seguridad jurdica de las
transacciones entre los particulares.
Pueden encontrarse dos tipos de casos: aquellos en los cuales la defensa de la ley se
fundamenta en exigir cierta publicidad para que los negocios adquieran eficacia frente a
terceros; como los actos de enajenacin o constitucin de derechos reales sobre
inmuebles (art. 1893). Y otros, en los que la ley priva de eficacia frente a terceros a
actos otorgados en su perjuicio; como el fraude a los acreedores (art. 342).

Supuestos de inoponibilidad
Son supuestos de actos jurdicos inoponibles:
(i) el instrumento privado sin fecha cierta es inoponible a los terceros (art. 317)
(ii) el acto fraudulento es inoponible al acreedor que triunf en la accin de
declaracin de inoponibilidad (art. 342)

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(iii) las adquisiciones o transmisiones de derechos reales son inoponibles a terceros
interesados y de buena fe mientras no tengan publicidad suficiente (art. 1893)
(iv) la cesin de crditos no notificada al deudor cedido por instrumento pblico o
privado de fecha cierta (art. 1620);
(v) en caso de ejecucin, son inoponibles al acreedor los actos jurdicos celebrados
en perjuicio de la garanta (art. 2196)
(vi) el contradocumento que altera lo expresado en un instrumento pblico es
inoponible respecto a terceros interesados de buena fe (art. 298);
(vii) el efecto retroactivo de la confirmacin es inoponible respecto de terceros de
buena fe con derechos adquiridos antes de la confirmacin (art. 395);
(viii) el pago de un crdito embargado o prendado es inoponible al acreedor
prendario o embargante (art. 877);
(ix) la modificacin, renuncia o revocacin de los poderes son inoponibles a los
terceros no notificados por medio idneo (art. 381).

Efectos
La inoponibilidad priva al acto jurdico de eficacia slo en relacin a determinados
terceros a quienes la ley brinda su proteccin. Pero el acto inoponible es vlido y eficaz
erga omnes ( entre las partes y en relacin a terceros en general), salvo aquellos terceros
prefijados por la ley (terceros interesados).
De tal modo, los efectos consisten en la imposibilidad que tienen las partes del acto
jurdico vlido de fundar en l pretensiones jurdicas dirigidas al tercero protegido por la
ley; y por parte de este tercero interesado, la inoponibilidad del acto se traduce en la
posibilidad de actuar jurdicamente como si el acto no se hubiese celebrado, vale decir
desconociendo su existencia.

Art. 397. Oportunidad para invocarla. La inoponibilidad puede hacerse valer en


cualquier momento, sin perjuicio del derecho de la otra parte a oponer la
prescripcin o la caducidad.

El Cdigo Civil sustituido no regulaba la inoponibilidad como especie de ineficacia.


En consecuencia, tampoco prevea, en general, la oportunidad y forma de invocacin.
Sin embargo, el nuevo texto plasma la doctrina y jurisprudencia mayoritaria elaboradas
en torno al instituto, la cual se mantiene vigente.
La inoponibilidad puede hacerse valer en cualquier momento, sin perjuicio de la
prescripcin o la caducidad.
El tercero interesado puede recurrir a la justicia para hacer cesar los efectos propios del
acto que lo perjudica, sea por va de accin o de excepcin. La accin de inoponibilidad
es prescriptible. Por ejemplo: el pedido de declaracin de inoponibilidad nacido del
fraude prescribe a los dos aos contados desde que
se conoci o pudo conocer el vicio del acto (arts. 2562 y 2563). La accin de
inoponibilidad es renunciable. El acto inoponible puede sanearse y tornarse plenamente
eficaz.

Inexistencia:
La causa de la inexistencia no consiste ya en un vicio sobre alguno de los elementos del
acto sino que hay inexistencia cuando falta uno de los elementos esenciales o la forma
en actos solemnes. Por ejemplo en el dolo, la voluntad est viciada, pero an viciada est.

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En la inexistencia, no est. Por ejemplo cuando un sujeto vende un bien del que no es
dueo, o en materia procesal cuando la parte que debe suscribir un escrito omite
firmarlo.
Esta teora de la inexistencia, ya en retroceso, surgida en Francia, a partir de las nulidades
del matrimonio, fue defendida por Llambas.

Nulidad
La nulidad segn la concepcin clsica es una sancin legal que priva de sus efectos
propios a un acto jurdico, en virtud de una causa existente en el momento de la
celebracin.
Como sancin legal, encuentra su fuente en la fuerza imperativa de la ley. Esta
caracterstica diferencia a la nulidad de la revocacin o la rescisin, que operan en
virtud de la voluntad particular.
Por otro lado, la nulidad importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto
jurdico, es decir, de aquellos que las partes quisieron constituir.
Por ltimo, la sancin de nulidad acta en razn de una causa originaria, es decir,
existente en el origen del acto. En ese sentido la nulidad corresponde a un modo de ser
vicioso del acto.

Sin embargo, esta concepcin clsica ltimamente ha sido fuertemente criticada.


Negando el carcter de sancin legal a la nulidad porque la invalidez no constituye la
violacin de un imperativo jurdico; las sanciones legales son sobre personas y no
sobre actos, se ha superado esta idea.
La nulidad comporta una situacin de ineficacia, consistente en una frustracin erga
omnes, a que queda reducido un acto jurdico, en virtud de defectos de otorgamiento y a
travs de un proceso de impugnacin y declaracin privada o judicial.

La nulidad es una causal de ineficacia estructural en la que el vicio o defecto es


congnito, intrnseco al acto mismo y que trae como consecuencia la privacin de
los efectos queridos por las partes.
El vicio esta desde el momento mismo de la celebracin del acto. No importa en
qu momento el vicio se descubre.

Nulidad implcita:
En el Cdigo Civil de Vlez, exista una categora de nulidad, denominada implcita,
el art. expresaba los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos
que las que en este Cdigo se establecen. Esta categora era motivo de una fuerte
discusin doctrinaria.
Sin embargo, el nuevo Cdigo Civil y Comercial abandona la distincin entre nulidad
expresa y virtual, que surga de la interpretacin del art. 1037 del Cdigo sustituido;
poniendo fin a un debate doctrinario no siempre real y hasta superado. En estrictez, no
se trataba de una categora de nulidad, pues mayoritariamente se entendi que la nulidad
siempre tiene base legal, pero la sancin puede surgir expresa o implcitamente de la
ley, de all, que el juez no podr declararla si no esta prevista por el ordenamiento legal.
Art. 383. Articulacin. La nulidad puede argirse por va de accin u oponerse
como excepcin. En todos los casos debe sustanciarse.

El acto defectuoso (invlido) no es automticamente ineficaz (nulo); a la causa de la


nulidad hay que actuarla. Para pasar de la invalidez a la ineficacia hay un proceso que
va del defecto a la impugnacin del acto, a la prueba del defecto y a la declaracin que

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da estado a la nulidad. Dicha impugnacin puede hacerse por va de accin o de
excepcin; en ambos casos deber sustanciarse.

Clasificacin de las nulidades

El Cdigo Civil sustituido distingua cuatro categoras de nulidades:


(i) nulidad expresa e implcita (art. 1037); manifiesta cuando el vicio del acto es
fcilmente apreciable.
(ii) actos nulos y anulables (arts. 1038 y 1046); Acto nulo: vicio ostensible
(manifiesto). Ej: los actos jurdicos otorgados por incapaces, los que tuvieran
objeto prohibido. Acto anulable: vicio oculto (no manifiesto). Importante
investigacin judicial para descubrirlo. Ej: aquellos que tuviesen algn vicio de
error, violencia, dolo.
(iii) nulidad absoluta y relativa (arts. 1047 y 1048);
(iv) nulidad total o parcial (art. 1039). Cuando afecta la totalidad del contenido del
acto, de manera que todo el acto es invalido, o parcial cuando solo afecta una o
algunas de las partes del acto, quedando valido el resto.

Adems, las categoras (ii) y (iii) constituan un sistema cuatripartito, de modo tal que,
al superponrselas, resultaba que un acto jurdico poda ser: nulo de nulidad absoluta,
nulo de nulidad relativa, anulable de nulidad absoluta o anulable de nulidad relativa.
El Cdigo abandona la categora actos nulos y anulables; en consecuencia, tambin
abandona la doble clasificacin apuntada y la enumeracin de actos nulos y anulables
contenida en los arts. 1040 a 1045 del Cdigo Civil sustituido.
Mantiene la categora nulidad absoluta y relativa de acuerdo al criterio de distincin
que se incorpora expresamente (a diferencia tambin del Cdigo anterior que no lo
tena), receptando la doctrina cientfica y judicial al respecto, la cual mantiene plena
vigencia.
Sobre la caracterizacin de los actos nulos y anulables, la doctrina nacional en general
admiti, con distintos matices, que el criterio de distincin estaba dado,
fundamentalmente, por la forma de presentarse el defecto a los ojos del juez.
En los actos nulos, se deca, el defecto se presenta de manera manifiesta; lo manifiesto
no apuntaba a la ostensibilidad visual sino a la posibilidad del juez de subsumirlo en una
hiptesis normativa prevista sin sujecin a una previa valoracin de circunstancias para
detectarlo. En cambio, en los actos anulables, el defecto no apareca manifiesto, pues el
juez para declarar la nulidad deba investigar para descubrir su existencia. A este criterio
se adicionaba la rigidez del defecto (en el acto nulo) o su flexibilidad (en el anulable).
El criterio de distincin fue criticado por algunos autores por considerarlo meramente
formal al no denotar la sustancia misma de la nulidad, pues las violaciones de la ley que
se fulminan con la invalidez no pueden variar de efectos porque sean visibles o estn
ocultas. Adems, las normas del Cdigo sustituido implicadas en esta clasificacin (arts.
1038 y 1046) confundan los conceptos de invalidez y nulidad, pues tanto el acto nulo
como el anulable eran invlidos y en ambos casos, para llegar a la ineficacia, haba que
impugnar el acto para dar estado a la declaracin de nulidad y, tambin en ambos casos,
declarada la nulidad el efecto era retroactivo.
De all, que no era ajustado el texto de los mencionados artculos al decir que el acto
anulable es vlido o se reputa vlido hasta la sentencia que lo anula (art. 1046) y que el
acto nulo se reputa tal aunque su nulidad no haya sido juzgada (art. 1038). Por lo dems,
la reforma al art. 1051 por la ley 17.711, al asimilar la tutela del subadquirente, fuera el

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acto nulo o anulable, despoj a la clasificacin de la relevancia prctica que se le haba
atribuido.
El Cdigo tambin abandona la distincin entre nulidad expresa y virtual, que surga de
la interpretacin del art. 1037 del Cdigo sustituido; poniendo fin a un debate
doctrinario no siempre real y hasta superado.
Por ltimo, el Cdigo mantiene la distincin entre nulidad total y parcial (art. 389)
respetando el principio deseparabilidad ya consagrado en el Cdigo Civil sustituido (art.
1039).

Art. 386: Criterio de distincin.


Son de nulidad absoluta los actos que contravienen el orden pblico, la moral o las
buenas costumbres.
Son de nulidad relativa los actos a los cuales la ley impone esta sancin slo en
proteccin del inters de ciertas personas.

El Cdigo abandona la categora actos nulos y anulables; en consecuencia, tambin


abandona la doble clasificacin apuntada y la enumeracin de actos nulos y anulables
contenida en los arts. 1040 a 1045 del Cdigo Civil sustituido.
Mantiene la categora nulidad absoluta y relativa de acuerdo al criterio de distincin que
se incorpora expresamente (a diferencia tambin del Cdigo anterior que no lo tena),
receptando la doctrina cientfica y judicial al respecto, la cual mantiene plena vigencia.

El articulo 386 funda el criterio de distincin entre nulidad absoluta y relativa en el


inters predominantemente protegido.
Si los vicios o defectos que padece un acto jurdico afectan intereses generales o
colectivos, dados por el orden pblico, la moral o las buenas costumbres, la nulidad ser
absoluta. En cambio, si el inters afectado por el acto es particular, individual de los
sujetos del negocio, la nulidad ser relativa.
Pero advirtase que el tipo de ley que rige el caso no basta para calificar la nulidad, pues
hay normas de orden pblico (v.gr. las que se refieren a la incapacidad) que al ser
violadas dan lugar a la nulidad relativa, porque en estos casos el derecho protegido es el
del incapaz y no el de la sociedad en general.

Art. 387. Nulidad absoluta. Consecuencias. La nulidad absoluta puede declararse


por el juez, aun sin mediar peticin de parte, si es manifiesta en el momento de
dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Pblico y por cualquier
interesado, excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un
provecho. No puede sanearse por la confirmacin del acto ni por la prescripcin.

Art. 388. Nulidad relativa. Consecuencias. La nulidad relativa slo puede


declararse a instancia de las personas en cuyo beneficio se establece.
Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha
experimentado un perjuicio importante. Puede sanearse por la confirmacin del
acto y por la prescripcin de la accin. La parte que obr con ausencia de
capacidad de ejercicio para el acto, no puede alegarla si obr con dolo.

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Nulidad total o parcial

Art. 389. Principio. Integracin. Nulidad total es la que se extiende a todo el acto.
Nulidad parcial es la que afecta a una o varias de sus disposiciones.
La nulidad de una disposicin no afecta a las otras disposiciones vlidas, si son
separables. Si no son separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su
finalidad, se declara la nulidad total.
En la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el acto de
acuerdo a su naturaleza y los intereses que razonablemente puedan considerarse
perseguidos por las partes.

Segn la extensin de la sancin, la nulidad ser total o parcial. En el primer caso, todo
el acto resultar ineficaz; en el segundo, slo la clusula o disposicin viciada.
La posibilidad de invalidar parcialmente un acto jurdico depende de que la clusula o
parte viciada "sea separable". En consecuencia, las nulidades parciales han sido
admitidas pacficamente en materia testamentaria; pero han sido ms restringidas en
materia contractual.

Efectos de la nulidad

Art. 390. Restitucin. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al
mismo estado en que se hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes
a restituirse mutuamente lo que han recibido. Estas restituciones se rigen por las
disposiciones relativas a la buena o mala fe segn sea el caso, de acuerdo a lo
dispuesto en las normas del Captulo 3 del Ttulo II del Libro Cuarto.

El art. 390 establece el principio general del efecto retroactivo de la nulidad,


considerando su aplicacin respecto de las partes y remitiendo expresamente para
regular las restituciones consecuentes a las disposiciones relativas a la buena o mala fe.

Principio general: efecto retroactivo de la declaracin de nulidad. Alcance

El art. 390 consagra el principio general del efecto retroactivo de la sentencia de nulidad
de los actos jurdicos, sea la nulidad absoluta o relativa.
Firme la sentencia que declara la nulidad, sus efectos se proyectan hacia el pasado,
reponiendo las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del acto.
De tal modo, se extinguirn todos los derechos reales o personales causados en el
negocio nulo y nacer el deber de restitucin de las cosas que se hubiesen transmitido
en virtud del mismo.
Los efectos de la sentencia de nulidad tambin se proyectan hacia el futuro, pues el
negocio ya no tendr aptitud para producir los efectos que las partes persiguieron con su
celebracin.

El principio general consagrado no es absoluto y tiene excepciones. Entre ellas, se


excepciona a favor de los terceros subadquirentes de derechos reales o personales sobre
un inmueble o mueble registrable, a ttulo oneroso y de buena fe; quienes no se
encuentran alcanzados por los efectos de la sentencia de nulidad en aras de la proteccin
de la seguridad en el trfico jurdico.
Adems, la nulidad slo priva al acto jurdico de sus efectos propios o normales. Es
decir, no lo destituye de todo efecto pues subsiste como hecho jurdico.

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El efecto retroactivo de la sentencia de nulidad tiene dos proyecciones: i) respecto
de las partes (art. 390); ii) en relacin a los terceros (art. 392).

Efectos de la sentencia de nulidad entre las partes.


En este caso, deber distinguirse si las partes han ejecutado, o no, el acto jurdico.

Acto jurdico no ejecutado


Si el acto no se ejecut, el efecto de la sentencia de nulidad es que las partes no podrn
exigir su cumplimiento. Frente a la pretensin de cumplimiento de la otra parte de la
relacin jurdica, la parte legitimada podr defenderse interponiendo una excepcin de
nulidad. Respecto a la invocacin de la nulidad de un acto no ejecutado por va de
accin, se ha dicho que puede tener importancia cuando la parte legitimada para
invocarla quiere desligarse de una obligacin causada en el negocio invlido que afecta
su patrimonio.

Acto jurdico ejecutado


Si el acto jurdico se ejecut, total o parcialmente, el art. 390 obliga a las partes a
restituirse mutuamente lo obtenido en virtud del acto anulado, a fin de volver las cosas
al estado anterior al del acto invlido. En tal caso, se invocar la nulidad por va de
accin.
La obligacin de restitucin recproca est causada directamente en la sentencia de
nulidad, la cual tiene efectos propios. Es decir, de la misma sentencia surge el derecho a
obtener las restituciones, no siendo necesario entablar una nueva accin para obtenerlas
ni probar que lo entregado lo fue en cumplimiento
del acto nulo. No ser necesario, entonces, la prueba del ttulo que se invoca sobre las
cosas objeto de la prestacin.
Entendemos que, por aplicacin del 1081, las partes del negocio anulado podrn dejar
de cumplir con la obligacin de restitucin si la otra parte no cumple con la suya. As,
dictada la sentencia de nulidad si una de las partes intentara exigir que se le restituya lo
entregado en virtud del acto anulado, sin haber
ella cumplido u ofrecido cumplir con la obligacin de restitucin a su cargo, la otra
parte tiene a su disposicin la defensa de incumplimiento prevista en la precitada norma.
Esta disposicin no impide que el demandado retenga la cosa si la posee adems por
otro ttulo distinto no afectado por la anulacin.

Art. 391. Hechos simples. Los actos jurdicos nulos, aunque no produzcan los
efectos de los actos vlidos, dan lugar en su caso a las consecuencias de los hechos
en general y a las reparaciones que correspondan.

Firme la sentencia de nulidad de un acto jurdico, el negocio deja de producir sus


efectos propios (los perseguidos por las partes) pero subsiste como hecho jurdico
al cual la ley puede imputarle consecuencias; se trate de un simple acto lcito, de un
acto ilcito o de otro acto jurdico si se produce un fenmeno de conversin.

Efectos como acto ilcito


Si declarada la nulidad del acto y cumplidas las obligaciones restitutorias consecuentes
una o ambas partes han sufrido daos, los mismos debern ser indemnizados a fin de
alcanzar el imperativo legal de volver las cosas al estado en que se hallaban antes del
acto declarado nulo (art. 390), pues el cumplimiento de la obligacin de restituir no es
suficiente para alcanzarlo.

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En tal caso, la nulidad del negocio es presupuesto de la accin de responsabilidad pero
no es condicin suficiente. Para que dicha accin sea viable deben darse los
presupuestos de la responsabilidad civil; a saber: i) que se haya causado un dao; ii) que
guarde adecuada relacin de causalidad con la conducta
antijurdica (concretada en el otorgamiento del negocio invlido); y iii) que sea
atribuible a una de las partes del negocio invlido en razn de un factor de atribucin.
Asimismo, es necesario que el demandante del resarcimiento no haya actuado de mala
fe en el acto invlido.
En suma, la accin resarcitoria no puede considerarse un efecto directo de la sentencia
de nulidad pues est sometida a otros presupuestos adems de la nulidad. Vale decir, la
accin de daos es una accin autnoma e independiente de la accin de nulidad y,
adems, tiene un carcter complementario de dicha accin y de la consecuente
obligacin de restitucin mutua entre las partes. La parte legitimada podr acumular a la
accin de nulidad, la accin de daos, logrando as, adems de la ineficacia del acto, el
pertinente resarcimiento; o promoverla en un juicio independiente. Pero en uno u otro
caso, deber
acreditar los presupuestos de la responsabilidad.
Por otra parte, cuando las partes no pueden cumplimentar la obligacin de restitucin a
su cargo, la parte perjudicada por el acto nulo tiene derecho a exigir una indemnizacin
que actuar como sustitutiva de la obligacin de restituir. De all, que si al mismo
tiempo la parte perjudicada quisiera intentar una accin de daos y perjuicios fundada
en la ilicitud del acto declarado nulo por sentencia firme, deber probar los presupuestos
de la responsabilidad.

Art. 392. Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los derechos
reales o personales transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble
registrable, por una persona que ha resultado adquirente en virtud de un acto
nulo, quedan sin ningn valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero,
excepto contra el subadquirente de derechos reales o personales de buena fe y a
ttulo oneroso.
Los subadquirentes no pueden ampararse en su buena fe y ttulo oneroso si el acto
se ha realizado sin intervencin del titular del derecho.

El art. 392 conserva una norma similar al art. 1051 (texto segn ley 17.711) del Cdigo
Civil sustituido manteniendo el principio general del efecto retroactivo de la sentencia
de nulidad en relacin a los terceros a quienes se le transmiten cosas registrables y
protegiendo a los subadquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de derechos sobre
inmuebles; pero, a diferencia del Cdigo anterior, adiciona en esta proteccin los bienes
muebles registrables.
Se diferencia tambin del Cdigo Civil sustituido, al excluir expresamente de la
proteccin a los subadquirentes en virtud de un acto realizado sin la intervencin
del titular del derecho (transmisiones a non domino) ; se recepta as la posicin de la
doctrina mayoritaria.
Efectos de la sentencia de nulidad en relacin a los terceros. Principio general.
El primer prrafo del art. 392 consagra el principio general del efecto retroactivo de la
sentencia de nulidad respecto de los terceros en cosas registrables. El tercero a quien el
adquirente por acto nulo ha transferido la propiedad de una cosa registrable u otro
derecho sobre la misma, es alcanzado por la sentencia de nulidad y privado, en
consecuencia, de esos derechos. Ello como principio.

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Excepcin: la norma limita los efectos de la sentencia de nulidad y la consecuente
obligacin de restitucin, respecto de los terceros subadquirentes de derechos reales o
personales sobre cosas registrables, de buena fe y a ttulo oneroso. De tal modo, estos
terceros no se encuentran alcanzados por el efecto retroactivo de la sentencia de nulidad
y en consecuencia tampoco estn obligados a la restitucin.

Transmisiones a non domino


La transmisin a non domino es aquella causada en un acto que ha sido otorgado
por quien no es el titular del derecho de propiedad transmitido, ni se encuentra
legitimado para representarlo. Es decir, aquellas en las cuales no participa el
verdadero propietario en el acto de transmisin al adquirente; ocupando alguien su lugar
(ej: con documento falso y/o con la complicidad del notario).
El art. 392 expresamente excluye de la proteccin al subadquirente de un inmueble o de
una cosa mueble registrable cuando la primitiva enajenacin ha sido actuada a non
domino; disponiendo que los subadquirentes no pueden amparase en su buena fe y
ttulo oneroso si el acto se ha realizado sin la intervencin del titular del derecho.
Idntica solucin consagra el segundo prrafo del art. 2260.
La solucin del Cdigo recepta la opinin de la doctrina mayoritaria que, con distintos
fundamentos y matices, se haba expedido en igual sentido al interpretar el derogado art.
1051 in fine . Algunos autores fundamentaron la exclusin por considerar que las
trasmisiones a non dominio constituyen actos inexistentes (Borda, Llambas); o bien
actos inoponibles (Trigo Represas); y por ende no comprendidos en la ltima parte del
art. 1051 que slo aluda a los actos nulos o anulables. Otros autores la excluyeron
por estimar que la accin de reivindicacin a la que estara legitimado el verdadero
propietario se funda en la desposesin ilcita que ha sufrido. La nulidad del acto de
transmisin a non domino es consecuencia de la reivindicacin, pero no la precede;
teniendo la cuestin solucin propia en las normas especifica.

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BOLILLA 17

La convalidacin de los actos jurdicos slo se da en los actos afectados de nulidad


relativa.
La convalidacin es el modo en que los defectos, anomalas o falencias de un acto
quedan subsanados. La convalidacin, como gnero, es la forma de producir el
saneamiento de un
acto imperfecto. Adems de la confirmacin, existen otras especies de convalidacin
como la
ratificacin (art. 369), la conversin (art. 384) y la prescripcin liberatoria (arts. 2554 y
ss.)

Art. 384. Conversin. El acto nulo puede convertirse en otro diferente vlido cuyos
requisitos esenciales satisfaga, si el fin prctico perseguido por las partes permite
suponer que ellas lo habran querido si hubiesen previsto la nulidad.

El Cdigo Civil sustituido no conceptualiz la conversin ni la regul en forma genrica


al tratar la nulidad de los actos jurdicos; se limit, en disposiciones aisladas, a prever
casos especficos que fueron interpretados por la doctrina como supuestos de conversin

La conversin del acto consiste en la transformacin o metamorfosis de un acto


viciado de nulidad en otro vlido, siempre que este ltimo satisfaga los requisitos
esenciales requeridos por el ordenamiento jurdico.
El negocio nulo por defecto de forma en lugar de producir los efectos de los actos
invlidos, la vuelta de las cosas a su estado anterior, da nacimiento a un negocio
diferente. Lo til no se vicia por lo intil.
Lorenzetti seala que frente a algo mal hecho no se castiga con la expulsin del
ordenamiento sino con la conversin del pecador, manteniendo los efectos, pero
convertidos, civilizados. El legislador moderno utiliza tcnicas para transformar el
negocio.

El art. 384 admite la conversin del acto y la conceptualiza adoptando la denominada


direccin subjetiva. De esta forma, requiere para su configuracin que el acto nulo
rena los requisitos de forma y sustancia de otro acto (requisito objetivo) y que las
partes hubieran querido el otro acto de haber previsto la nulidad (requisito subjetivo). La
conceptualizacin que hace el Cdigo se aparta de la posicin doctrinaria que slo
requiere el elemento objetivo para admitir la conversin.
La idea central del instituto de la conversin es otorgarle eficacia a un acto ineficaz
ya sea porque no cumple con los requisitos legales exigidos o, porque incumple con
las expectativas que tuvieron las partes al momento de constituirlo posibilitando de

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tal modo mantener vigente el negocio jurdico.
Cuando se trata de un negocio jurdico formal no solemne, o de solemnidad relativa, y
las partes omiten darle la forma que se requiere por el ordenamiento jurdico, no por ello
se acarrea la nulidad del acto sino que el ordenamiento le reconoce la eficacia de otro
negocio jurdico con requisitos formales menores.
Con este alcance, el art. 1018 del Cdigo expresa que el otorgamiento pendiente de un
instrumento previsto constituye una obligacin de hacer si el futuro contrato no requiere
una forma bajo sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez
lo hace en su representacin.
En suma, el negocio celebrado con una forma insuficiente valdr como causa fuente de
la obligacin de elevarlo a la forma legal. Esta obligacin constituye una prestacin
de hacer que, en caso de no cumplirse voluntariamente, puede ser demandada
judicialmente. Esta conversin del negocio jurdico slo es posible en aquellos
supuestos de negocios jurdicos formales no solemnes y en los que la forma es exigida
ad probationem .

Confirmacin
Art. 393. Requisitos. Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la
nulidad relativa manifiesta expresa o tcitamente su voluntad de tener al acto por
vlido, despus de haber desaparecido la causa de nulidad. El acto de confirmacin
no requiere la conformidad de la otra parte.

La confirmacin en un acto jurdico unilateral mediante el cual se elimina la


impugnabilidad a que est sujeto un acto invlido por contener defectos que afectan
intereses particulares y constituyen causal de nulidad relativa. La confirmacin otorga
definitiva eficacia al acto invlido.

Pueden confirmarse los actos invlidos por vicios que causan una nulidad relativa pues
en ella slo se encuentran afectados intereses particulares (arts. 386 y 388). En cambio,
los actos jurdicos afectados de vicios que causan nulidad absoluta son inconfirmables
al estar instituida en resguardo de un inters general (arts. 386 y 387).

Fundamento: La confirmacin se encuentra fundada en el principio de conservacin de


los
actos jurdicos.

Naturaleza jurdica: La confirmacin es un acto jurdico unilateral pues no requiere la


conformidad
de la otra parte, bastando la voluntad de la persona facultada para confirmar. De tal
carcter se sigue que, una vez manifestada la voluntad de confirmar, ella es irrevocable;
o sea no puede ser revocada argumentndose la falta de aceptacin de la otra parte.

Requisitos: El art. 393 exige tres recaudos para la validez y eficacia del acto de
confirmacin:
(i) La causal de nulidad debe haber desaparecido: es decir el defecto o el vicio que
afectaba la validez del acto jurdico no debe subsistir. As, el menor de edad no puede
confirmar por s mismo un acto jurdico hasta alcanzar la mayora de edad. De
mantenerse el defecto, el acto de confirmacin sera a su vez pasible de nulidad.

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(ii) El acto de confirmacin no debe adolecer, a su vez, de otra causal de nulidad: de
ser invlido el acto de confirmacin no sera idneo para otorgar eficacia definitiva al
acto invlido que se pretende confirmar.
(iii) El sujeto debe estar legitimado para confirmar: se encuentran facultados para
confirmar actos jurdicos los mismos sujetos que se encuentran legitimados para invocar
la nulidad relativa (vase comentario al art. 388).

Especies
Art. 394. Forma. Si la confirmacin es expresa, el instrumento en que ella conste
debe reunir las formas exigidas para el acto que se sanea y contener la mencin
precisa de la causa de la nulidad, de su desaparicin y de la voluntad de confirmar
el acto.
La confirmacin tcita resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo
realizado con conocimiento de la causa de nulidad o de otro acto del que se deriva
la voluntad inequvoca de sanear el vicio del acto.

Por su forma, la confirmacin puede ser expresa o tcita.


La confirmacin expresa es la que resulta de la manifestacin expresa de la voluntad del
sujeto legitimado para confirmar y se realiza mediante un acto escrito, sea un
instrumento pblico o privado.
La confirmacin expresa debe reunir, bajo pena de nulidad, los siguientes requisitos:
(i) El instrumento en el que conste debe reunir las formas exigidas para el acto
que se pretende confirmar: este recaudo slo se aplica a los actos jurdicos
formales solemnes (o de solemnidad absoluta).
(ii) (La mencin de la causa de la nulidad y su desaparicin: debe mencionarse
el vicio de que adoleca el acto que se pretende confirmar, dejndose
constancia de su desaparicin.
(iii) Voluntad de confirmar el acto: se trata de expresar el propsito puntual de
renunciar al derecho de invocar la nulidad relativa, es decir, de impugnar el
acto. El acto de confirmacin deber contener indicaciones precisas que
individualicen con exactitud el acto que se quiere confirmar.
Los recaudos apuntados y el hecho que deba formalizarse por escrito le imprimen a la
confirmacin expresa el carcter de acto formal no solemne. La falta de cumplimiento
de cualquiera de los recaudos mencionados causa la nulidad del acto de confirmacin.

Confirmacin tcita. Requisitos


La norma alude al cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado con
conocimiento de la causal de nulidad; es decir, el ejercicio del derecho que el acto
confiere o el cumplimiento de las obligaciones que impone.
La confirmacin tambin puede resultar de otros actos u hechos de los cuales se derive
la voluntad inequvoca de sanear el vicio del acto. Por ejemplo: el pago voluntario, total
o parcial; los actos destinados al cobro del precio y/o sus intereses o los que importan
modificaciones al contrato; la ejecucin voluntaria y parcial de un convenio prestando
consentimiento a la sentencia que orden
su cumplimiento parcial; el consentimiento de provedos o resoluciones judiciales que
ordenan la ejecucin de actos que luego no pueden impugnarse.
Para que la confirmacin tcita opere sus efectos, deben concurrir los recaudos del art.
394: i) la causa o causas de la nulidad deben haber cesado; ii) no debe concurrir en el
acto de confirmacin tcita ninguna otra causal que pueda producir su nulidad; iii) la
parte confirmante debe tener pleno conocimiento del vicio que adoleca el acto;

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iv) tambin debe demostrar inequvocamente su intencin de repararlo. En cambio, el
recaudo de forma del primero prrafo del art.394 slo es exigible en la confirmacin
expresa.

Prueba de la confirmacin
La prueba de la confirmacin expresa o tcita incumbe a quien la alega, pudiendo
valerse para ello de cualquier medio probatorio. En el caso de la confirmacin
expresa, el instrumento de confirmacin debe suministrar la prueba de que sta cumple
los requisitos exigidos, ms an tratndose de un instrumento pblico.

Art. 395. Efecto retroactivo. La confirmacin del acto entre vivos originalmente
nulo tiene efecto retroactivo a la fecha en que se celebr. La confirmacin de
disposiciones de ltima voluntad opera desde la muerte del causante. La
retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de terceros de buena
fe.

Actos jurdicos ente vivos. Efectos entre las partes


Ente las partes, la confirmacin tiene efecto retroactivo al da en que tuvo lugar el acto.
Si el acto se ejecut, la confirmacin impide que el acto sea impugnable en el futuro; es
decir, hace desaparecer la amenaza de la alegacin de la nulidad en forma irrevocable.
Si el acto no se ejecut, producida la confirmacin, las partes podrn en adelante exigir
su cumplimiento.

Disposiciones de ltima voluntad


La confirmacin opera a partir del fallecimiento del disponente pues esa es la fecha a
partir de la cual tales disposiciones adquieren eficacia.

Efectos de la confirmacin en relacin a los terceros


El efecto retroactivo de la confirmacin no perjudica los derechos de los terceros; dicho
efecto les es inoponible. Los terceros protegidos por la norma son aquellas personas que
han adquirido derechos reales sobre la cosa objeto del acto invlido, despus de
otorgado dicho acto pero antes de la confirmacin y
en el tiempo en que haba cesado la causa que invalidaba el acto (Rivera).
Los sucesores universales de las partes del acto confirmado no pueden beneficiarse con
la proteccin de esta norma, puesto que no son terceros y ocupan el lugar del causante
en su misma condicin.
Para los acreedores de la parte que confirma el acto invlido, la confirmacin surte
todos sus efectos. Sin embargo, quedan a salvo las acciones protectoras del crdito; as
pueden atacar el acto confirmatorio hecho en fraude de sus derechos ejerciendo la
accin de declaracin de inoponibilidad.

Hechos extintivos: son acontecimientos que producen la extincin de un derecho o una


relacin jurdica sin la intervencin de la voluntad de las partes:

Muerte: es un hecho jurdico que pone fin a las relaciones jurdicas y a los derechos de
los cuales el fallecido era titular. En principio, los sucesores o los herederos continan a
la persona del difunto. Es decir, que el heredero se transformara en acreedor y deudor,
de todo lo que el causante era acreedor y deudor.
Las precisiones que conviene hacer en estos casos, es separar los derechos y
obligaciones patrimoniales y extra patrimoniales.

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Confusin:
Art. 931: La obligacin se extingue por confusin cuando las calidades de
acreedor y de deudor se renen en una misma persona y en un mismo
patrimonio.
Art. 932: Efecto: La obligacin queda extinguida, total o parcialmente, en
proporcin a la parte de la deuda en que se produce la confusin.

Imposibilidad:
Art. 955: La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y definitiva de la
prestacin, producida por caso fortuito o fuerza mayor, extingue la obligacin, sin
responsabilidad. Si la imposibilidad sobreviene debido a causas imputables al
deudor, la obligacin modifica su objeto y se convierte en la de pagar una
indemnizacin de los daos causados.
Art. 956: La imposibilidad sobrevenida, objetiva, absoluta y temporaria de la
prestacin tiene efecto extintivo cuando el plazo es esencial, o cuando su duracin
frustra el inters del acreedor de modo irreversible.

Actos jurdicos extintivos: los actos jurdicos extintivos, son actos voluntarios lcitos
realizados por las partes con el fin inmediato de extinguir derechos o contraer relaciones
jurdicas

Ineficacia funcional: El acto nace vlido, pero se frustra o se torna ineficaz en la etapa
de su funcionamiento. Ejemplo, la falta de cumplimiento en contratos bilaterales
onerosos (dejar de pagar un alquiler, se hace pasible de un juicio de desalojo). El acto
naci vlido, pero luego aparece la falla durante su funcionamiento.
Devienen luego ineficaces por causas extrnsecas, no produciendo todos o algunos de sus
efectos propios. Es lo que acontece, por ejemplo, con la revocacin, la rescisin y la
resolucin.

Art. 1077.- Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato puede ser
extinguido total o parcialmente por la declaracin de una de las partes, mediante
rescisin unilateral, revocacin o resolucin, en los casos en que el mismo contrato,
o la ley, le atribuyen esa facultad.

Resolucin
Es la extincin de un acto jurdico como consecuencia de una clusula expresa o
implcitamente contenida en l que as lo dispone. Generalmente aplicada para los actos
bilaterales onerosos(contratos). Es tambin una previsin legal que tiene como
consecuencia privar de todos su efectos propios al acto jurdico, retrotrayendo las cosas
al momento anterior a la celebracin del acto. Es un efecto parecido a la nulidad. El
efecto retroactivo no perjudica a terceros adquirentes de buena fe.
Ejemplo. El pacto comisorio es la facultad que tienen las partes de un contrato, de
resolverlo por incumplimiento.
- Condicin resolutoria: El nico supuesto de resolucin automtico es el
previsto como consecuencia del cumplimiento de una condicin resolutoria
(arts. 343 y 348 del Cd. Civil). Una vez cumplido el hecho extintivo que
constituye la condicin resolutoria, no se requiere actividad de parte alguna. La
condicin resolutoria consistente en un hecho futuro e incierto, desde la sancin
del Cdigo comprende tambin la modalidad que sujeta la adquisicin o
extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados (art. 343). El

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efecto de la condicin resolutoria es extintivo ex nunc , es decir que no acta
retroactivamente salvo pacto en contrario (art. 346 del Cd. Civil).
- Plazo resolutorio: Aunque el plazo tambin constituye una modalidad de los
actos jurdicos, a diferencia de la condicin, en el plazo, el hecho que supedita la
extincin de un derecho es un hecho futuro y cierto en cuanto es de concurrencia
inexorable, aunque se ignore el momento en que suceder. (V. art. 350 del Cd.
Civil). El plazo resolutorio tampoco alcanza a los efectos ya cumplidos.
- Pacto comisorio. Resolucin por incumplimiento. Remisin: El pacto
comisorio autoriza a quien ejecuto o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones
a su cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato (resolucin), a
desvincularse de l, ante la inejecucin del deudor. Queda as expresada la
nocin y a la vez la funcin del pacto comisorio. La resolucin, al tornar ineficaz
el vinculo nacido del contrato, y por ende, el contrato mismo, libera a la parte
no incumpliente con la doble posibilidad de reclamar daos y perjuicios y, por
otros medios, obtener, de un tercero, una prestacin idntica o equivalente. Lo
fundamental es entonces poner trmino a un mal negocio.
Para Vlez, la presencia de un pacto comisorio en los contratos era excepcional,
es decir que si el pacto comisorio no fuese expreso, no puede ejercerse. Sin
embargo, actualmente, se contempla que este sea expreso en los contratos, o
tcito.
Los requisitos para su ejercicio son:
1) que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su
cargo, y
2) que el incumplimiento de la contraria sea importante.
No podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiere demandado por
resolucin.

La resolucin es diferente de la rescisin. La rescisin tambin priva de sus efectos


al acto jurdico pero para el futuro. Ejemplo, la locacin. Ante la falta de pago, se
rescinde el contrato.

Rescisin:
Art. 1076. Rescisin bilateral. El contrato puede ser extinguido por rescisin
bilateral. Esta extincin, excepto estipulacin en contrario, slo produce efectos para
el futuro y no afecta derechos de terceros.
Causa de ineficacia de los actos jurdicos por un acuerdo de voluntades de las partes.
Sus efectos operan sin retroactividad y con proyeccin slo para el futuro. Es una
consecuencia lgica del principio de autonoma de la voluntad que rige en materia
contractual.
La rescisin presenta las siguientes caractersticas:
Funciona en los contratos de duracin, y en aquellos cuyos efectos no han empezado an
a producirse;
Es voluntaria y de uso discrecional, alcanzando esa condicin, en principio, a las materias
regidas por leyes supletorias, no a las sujetas a normas imperativas; Es aplicable a todo

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tipo de contrato, bilateral o unilateral, sin que importe que las prestaciones estn a cargo
de una o de ambas partes, mientras no se hayan ejecutado y estn pendientes.

Revocacin:
Es una causal de ineficacia funcional de los actos jurdicos en virtud de la cual la ley
autoriza al autor de la manifestacin de voluntad de los actos unilaterales, o a una de las
partes en los actos bilaterales, a retraer su voluntad, dejando sin efecto, hacia el futuro la
relacin jurdica.
Opera en los actos unilaterales, pero tambin en ciertos negocios jurdicos bilaterales
como el mandato y la donacin.
Se trata de un acto unilateral, pues basta la voluntad del autor o de una sola de las partes
si el acto que se revoca es bilateral, es adems negocio entre vivos, pues tiene efecto
inmediato, es voluntaria, ya que opera solo en los casos autorizados por la ley, pero debe
ser puesta en ejercicio por la voluntad del sujeto legitimado.
En cuanto a sus efectos, la revocacin opera, salvo disposicin legal en contrario, hacia
el futuro, es decir que los efectos de la revocacin se producen a partir del momento de
la expresin de la voluntad del autor de ella, sin destruir los efectos ya producidos, entre
las partes y frente a terceros, del acto que se revoca.

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Prescripcin liberatoria y adquisitiva
Tanto la prescripcin adquisitiva (o, usucapin, institucin propia de los derechos
reales) como la extintiva (o, liberatoria, institucin relativa a los derechos subjetivos)
tienen en comn que de un hecho consistente en la inaccin del titular de un derecho
(sea el acreedor, sea el dueo frente a la posesin que se arroga y ejercita un tercero)
surge por obra y efecto del transcurso del tiempo, otro derecho, consistente en la
liberacin del deudor, o en la adquisicin de la propiedad o de otro derecho real.

A diferencia del Cdigo de Vlez, el nuevo Cdigo Civil no contiene una definicin del
instituto que pretenda ser abarcativa de ambos tipos de prescripcin.
En los Fundamentos del Anteproyecto explican esta decisin debido a que: a) la
prescripcin se proyecta a situaciones que exceden el mbito de los derechos reales y
personales (ejemplo: accin de nulidad), lo cual revelara la imprecisin en la que
recaen las definiciones tcnicas de prescripcin; b) no sera
necesaria una definicin tcnica, ya que su nocin es clara y sus efectos pueden ser
regulados sin inconvenientes; c) es conveniente evitar definiciones legales que generen
dificultades.

Art. 2534. Sujetos. La prescripcin opera a favor y en contra de todas las


personas, excepto disposicin legal en contrario. Los acreedores y cualquier
interesado pueden oponer la prescripcin, aunque el obligado o propietario no la
invoque o la renuncie.

El principio general es que toda persona capaz o incapaz, de existencia visible o


jurdica, del derecho pblico o privado, puede prescribir, y sus derechos
recprocamente son pasibles de prescripcin. El principio sealado en la norma se
cumple siempre excepto disposicin legal en contrario, siendo stas las causales de
suspensin del curso de la prescripcin, tambin en otros casos la prescripcin no opera
porque el bien objeto del derecho es insusceptible de ser adquirido de ese modo, siendo
un ejemplo de
ello los bienes pblicos del Estado.

Art. 2536. Invocacin de la prescripcin. La prescripcin puede ser invocada en


todos los casos, con excepcin de los supuestos previstos por la ley.

Art. 2554. Regla general. El transcurso del plazo de prescripcin comienza el da


en que la prestacin es exigible.
Para computarse el trmino de la prescripcin resulta necesario un punto de partida y un
punto final. Se denomina "curso de la prescripcin" precisamente a ese tiempo que
transcurre entre un punto y el otro, sobre el cual pueden impactar las consecuencias de
determinados hechos o actos jurdicos que conllevan a su suspensin o interrupcin.
Resulta trascendente establecer cundo empieza a correr el referido curso de la
prescripcin, en la medida en que los elementos que componen la prescripcin
liberatoria son el transcurso del plazo fijado por la ley y la inaccin del acreedor durante
ese tiempo.
De ello se desprende que el principio general debe enunciarse expresando que la
iniciacin del curso de la prescripcin se produce desde el instante en que el derecho
est amparado con una pretensin demandable que permita a su titular hacer valer ese
poder jurdico que el ordenamiento legal ampara.

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En ese marco, el Cdigo regula el cmputo del plazo de prescripcin bajo el principio
general de la exigibilidad y luego se prevn diversas hiptesis que requieren atencin
especial por sus caractersticas particulares.

Art. 2560. Plazo genrico. El plazo de la prescripcin es de cinco aos, excepto que
est previsto uno diferente en la legislacin local.

Art. 2561. Plazos especiales. El reclamo del resarcimiento de daos por agresiones
sexuales infligidas a personas incapaces prescribe a los diez aos. El cmputo del
plazo de prescripcin comienza a partir del cese de la incapacidad.
El reclamo de la indemnizacin de daos derivados de la responsabilidad civil
prescribe a los tres aos. Las acciones civiles derivadas de delitos de lesa
humanidad son imprescriptibles

Suspensin de la prescripcin
Art. 2539. Efectos. La suspensin de la prescripcin detiene el cmputo del
tiempo por el lapso que dura pero aprovecha el perodo transcurrido hasta que ella
comenz.
Para Alterini - Ameal - Lpez Cabana, la suspensin de la prescripcin consiste en "la
paralizacin de su curso por causas contemporneas o sobrevinientes a su comienzo,
establecidas por la ley".
Por su parte Rezznico explica la suspensin de la prescripcin de la siguiente manera:
"La suspensin detiene, 'adormece' o paraliza temporariamente, mientras dura
suspensiva, el curso de la prescripcin, pero no ataca ni destruye los efectos que sta
vena produciendo: resulta intil y no se computa el tiempo que dura la suspensin, pero
sta no borra el tiempo ya transcurrido, el cual es computado cuando la suspensin cesa
y la prescripcin vuelve a correr".

Art. 2540. Alcance subjetivo. La suspensin de la prescripcin no se extiende a


favor ni en contra de los interesados, excepto que se trate de obligaciones solidarias
o indivisibles.

Art. 2542. Suspensin por pedido de mediacin. El curso de la prescripcin se


suspende desde la expedicin por medio fehaciente de la comunicacin de la fecha
de la audiencia de mediacin o desde su celebracin, lo que ocurra primero.
El plazo de prescripcin se reanuda a partir de los veinte das contados desde el
momento en que el acta de cierre del procedimiento de mediacin se encuentre a
disposicin de las partes.

Art. 2543. Casos especiales. El curso de la prescripcin se suspende:


a) entre cnyuges, durante el matrimonio;
b) entre convivientes, durante la unin convivencial;
c) entre las personas incapaces y con capacidad restringida y sus padres, tutores,
curadores o apoyos, durante la responsabilidad parental, la tutela, la curatela o la
medida de apoyo;
d) entre las personas jurdicas y sus administradores o integrantes de sus rganos
de fiscalizacin, mientras continan en el ejercicio del cargo;
e) a favor y en contra del heredero con responsabilidad limitada, respecto de los
reclamos que tienen por causa la defensa de derechos sobre bienes del acervo
hereditario.

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Interrupcin de la prescripcin
Art. 2544. Efectos. El efecto de la interrupcin de la prescripcin es tener por no
sucedido el lapso que la precede e iniciar un nuevo plazo.

Spota y Leiva Fernndez entienden por interrupcin del curso de la prescripcin "aquel
hecho o negocio jurdico que la ley aprehende como causa suficiente para tornar
ineficaz, a los efectos de la extincin o adquisicin de un derecho por prescripcin o
usucapin, el tiempo transcurrido desde que naci la pretensin accionable del titular de
ese derecho hasta que sobrevino la causa legal.
A diferencia de la suspensin de la prescripcin la cual aprovecha todo el tiempo
transcurrido hasta que se produjo la suspensin, la interrupcin inutiliza el tiempo
transcurrido antes de que se produzca sta y hace iniciar un nuevo plazo.
Seala Moisset de Espans que la diferencia de efectos de uno y otro instituto ha
atendido a las razones que dan fundamento a estas alteraciones del plazo de
prescripcin, ya que mientras la suspensin tiene su origen en una inactividad
justificada las partes, la interrupcin es consecuencia de una actividad desplegada por
las partes.

Art. 2546. Interrupcin por peticin judicial. El curso de la prescripcin se


interrumpe por toda peticin del titular del derecho ante autoridad judicial que
traduce la intencin de no abandonarlo, contra el poseedor, su representante en la
posesin, o el deudor, aunque sea defectuosa, realizada por persona incapaz, ante
tribunal incompetente, o en el plazo de gracia previsto en el ordenamiento procesal
aplicable.

Art. 2547. Duracin de los efectos. Los efectos interruptivos del curso de la
prescripcin permanecen hasta que deviene firme la resolucin que pone fin a la
cuestin, con autoridad de cosa juzgada formal.
La interrupcin del curso de la prescripcin se tiene por no sucedida si se desiste
del proceso o caduca la instancia.

Caducidad
Art. 2566. Efectos. La caducidad extingue el derecho no ejercido.

Spota y Leiva Fernndez definen a la caducidad como "una causa extintiva del derecho
subjetivo o del derecho potestativo por no sobrevenir su hecho impeditivo durante el
plazo prefijado por la ley o por la convencin".
Los citados autores destacan que para el advenimiento de la caducidad se requiere que
exista un supuesto de hecho o factum que deben consistir: a) en el no ejercicio del
derecho o de la potestad jurdica; b) en el transcurso del trmino legal o pactado. La
consecuencia o efecto lo constituye la prdida o extincin del derecho o potestad no
ejercida.

El Cdigo Civil distingue la caducidad de los derechos originada en el vencimiento de


un plazo establecido por la ley o fijados por las partes, del instituto de la prescripcin.
Ambas figuras tienen un elemento en comn que resulta indispensable para su
configuracin: el transcurso del tiempo. Por esa razn, en la doctrina no faltan quienes
sostienen que no media distincin conceptual entre la prescripcin y la caducidad. As,
se ha sealado que la caducidad no es sino aquella "breve e intensa prescripcin, ya

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legal, ya convencional" , o bien que "las caducidades no son sino prescripciones"
(Planiol, Ripert y
Radouant), aunque con "un contenido ms enrgico". Con todo, aunque sutil y en
muchos casos difusa, la diferencia entre ambos institutos existe, por lo que resulta
acertada la distinta regulacin que trae el
Cdigo Civil.

Diferencias entre la caducidad y la prescripcin:


a) La prescripcin extingue la accin, mientras que la caducidad hace lo propio con el
derecho. Es sin duda una de las diferencias ms trascendentes, pues el pago espontneo
de una deuda prescripta obsta a la ulterior repeticin del mismo (art. 2538 del Cd.
Civil), en tanto que quien cumple con una deuda alcanzada por un plazo de caducidad,
puede repetir lo pagado, a menos que hubiese renunciado al plazo de caducidad, y
siempre que se trate de materia no sustrada a la disponibilidad de los particulares (art.
2571 del Cd. Civil).
b) El plazo de prescripcin resulta siempre de la ley, en tanto que la caducidad puede
surgir, sea de la ley, sea de un negocio jurdico.
c) Mientras los plazos de prescripcin admiten causales de suspensin o interrupcin,
los de caducidad no se suspenden ni se interrumpen, salvo disposicin legal en
contrario.
d) Los plazos de caducidad son, por lo general, ms breves que los de prescripcin. Ello
obedece como los destacan Spota y Leiva Fernndez a la mismsima razn de ser
de la caducidad, pues cuando se establece su plazo es porque a las partes o al
ordenamiento jurdico les interesa que una situacin
quede consolidada cuanto antes, de manera que toda incertidumbre quede rpidamente
despejada.
e) la diferencia que sella la diversidad de orden jurdico que tiene lugar entre los dos
mencionados institutos, puede apreciarse en lo siguiente: que la caducidad implica una
carga de perentoria observancia de un trmino (de rigor o preclusivo) en el
cumplimiento de un acto, o sea en ejercitar un derecho, por lo general potestativo (de
ordinario, la accin en juicio), a hacer valer por primera vez, o una sola vez, con el
efecto de que el derecho se pierde si el acto de ejercicio no se cumple dentro de aquel
trmino, o (lo que es lo mismo) si se cumple fuera de aqul trmino. En cambio, la
prescripcin implica que un derecho, aun cuando se lo haya ejercitado, antes, una o
varias veces, se extingue (se pierde), cuando el ejercicio se omita posteriormente
por un determinado perodo de tiempo, de extensin varia, segn los casos.

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