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Derecho privado

Unin marital de hecho:


anlisis jurisprudencial desde el derecho
a la igualdad para los compaeros permanentes
Martha I. Prez-Estupin*, Walter Guevara-Vargas**, Jos A. Ariza-Garca***

Resumen
La unin marital de hecho, como institucin humana conformadora de familia, es una reali-
dad y un tema fundamental para esta investigacin, cuyo punto de partida es una introspec-
cin sobre la familia formada por vnculos naturales frente a la conformada por vnculo de
matrimonio. Las grandes transformaciones culturales y el cambio de mentalidad alrededor
de la familia, exigen mirar a cnyuges y compaeros permanentes en la misma esfera de
valores derechos y deberes, por lo que el derecho a la igualdad es la piedra angular de los
pronunciamientos de las Altas Cortes de cara a la situacin de la familia en Colombia.
Palabras clave: anlisis jurisprudencial, familia y derecho a la igualdad, unin marital de
* Magster (c) en Derechos Humanos hecho, y derecho a la igualdad.
de la Universidad Industrial de
Santander, Colombia. Abogada
De facto Marital Union: a Jurisprudential Analysis from the Perspective of
de la Universidad Cooperativa de
the Right to Equality for Partners
Colombia, sede Bucaramanga.
Correo electrnico: Abstract
maperez@uis.edu.co The de facto marital union as a family-shaping human institution is a reality and is central
** Abogado de la Universidad to this research, which begins by looking at the family formed by natural links as compared
Cooperativa de Colombia, sede to the family created through marriage. The great cultural transformations and changing
Bucaramanga. Asesor jurdico mentalities regarding the family make it necessary to regard spouses and permanent partners
independiente, Colombia. in the same realm of rights and duties. That is why the right to equality is the cornerstone of
Correo electrnico: rulings by the high courts with reference to the situation of the family in Colombia.
distriwal@hotmail.com
Keywords: jurisprudential analysis, the family and the right to equality, de facto marital
*** Abogado de la Universidad
union, right to equality.
Cooperativa de Colombia, sede
Bucaramanga. Asesor jurdico
independiente, Colombia. Unio marital de fato: anlise jurisprudencial a partir do direito
Correo electrnico: legalidade para os companheiros permanentes
jaagcalifornia2008@hotmail.com Resumo
A unio marital de fato, como instituio humana conformadora de famlia, uma realidade
Recibido: 14 de diciembre del 2012
e um tema fundamental para esta pesquisa, cujo ponto de partida uma introspeco sobre a
Aprobado: 31 de marzo del 2013 famlia formada por vnculos naturais em relao conformada por vnculo de matrimnio.
As grandes transformaes culturais e a mudana de mentalidade sobre a famlia exigem
Cmo citar este artculo: ver os cnjuges e companheiros permanentes na mesma esfera de valores, direitos e deveres,
Martha I. Prez-Estupin, Walter Guevara- razo pela qual o direito igualdade a pedra angular dos pronunciamentos das Altas Cortes
Vargas & Jos A. Ariza-Garca. Unin marital
de cara situao da famlia na Colmbia.
de hecho: anlisis jurisprudencial desde el
derecho a la igualdad para los compaeros Palavras-chave: anlise jurisprudencial, famlia e direito igualdade, unio marital de fato
permanentes. dixi. Junio 2013. At. 89. e direito igualdade.
90 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

I. Introduccin1 prescindible buscar cul es la razn para que la familia


conformada por vnculos naturales haya sido descono-
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Se cons- cida desde el punto de vista legal, tal como se refleja en
tituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin libre la normatividad vigente.
de un hombre y una mujer de contraer matrimonio o por Despus de la Constitucin de 1991, jueces y ma-
la voluntad responsable de conformarla []. Constitucin gistrados se han dado a la tarea de buscar mtodos de
Poltica de Colombia, art. 42. interpretacin e integracin para suplir las contradic-
ciones y vacos de la norma, que afecta a los compa-
Con este precepto, plasmado en el artculo 42 de la eros permanentes. La problemtica de las omisiones
Constitucin Poltica de Colombia, se parte a una in- legislativas no es un asunto que atae slo al sistema
vestigacin sobre la realidad de las parejas de hecho judicial colombiano, pues en el derecho comparado se
en nuestro pas, su situacin jurdica despus de la puede comprobar que es un dilema que traspasa fron-
Constitucin de 1991, y por supuesto se pondr sobre teras, que ocupa la atencin de sistemas judiciales, los
el tapete un tema de lgida discusin, como es el dere- cuales, an con sus limitaciones, buscan un equilibrio
cho a la igualdad para las uniones maritales de hecho para la operatividad y efectividad del aparato judicial,
tanto para parejas heterosexuales como homosexuales, afectado por las lagunas de la norma. El vaco norma-
visto desde la ptica de las tres Altas Cortes. El anli- tivo, ampliamente debatido, ser el juicio de reproche
sis jurisprudencial que se plantea en esta investigacin al que se ver siempre expuesto el legislador. Respecto
toma como base imprescindible de estudio, la posicin a este tema, Habermas (1998), ha dicho que como la
enftica, constante y slida de la Corte Constitucio- prctica de las decisiones judiciales est ligada al dere-
nal respecto al derecho a la igualdad, cuya enmienda cho y a la ley, la racionalidad de la administracin de
primordial reiterada en su jurisprudencia aplicable a justicia depende de la legitimidad del derecho vigente.
todos los hechos y actos jurdicos describe: iguales Esto no es otra cosa que el papel de los jueces vista en
ciudadanos deben tener iguales derechos y obligacio- sus decisiones. En este sentido, Habermas igualmen-
nes fundamentales.2 La eliminacin de toda forma te seala:
de discriminacin es uno de los objetivos esenciales de
la Corte para el cumplimiento cabal de los preceptos Un orden jurdico no slo tiene que garantizar que cada
persona sea reconocida en sus derechos por todas las
constitucionales; desde esta ptica, la familia como
dems personas, sino que el reconocimiento recproco
ncleo esencial de la sociedad, es por excelencia la ra-
de los derechos de cada uno por todos los dems tiene
zn y el fundamento para la garanta y la proteccin de que descansar en leyes que sean congruentes, legtimas
derechos de quienes la conforman. Fue precisamente en la medida en que garanticen iguales libertades a to-
en uno de los grandes debates de la Asamblea Nacio- dos, no de manera contradictoria sino igualitaria (Ha-
nal Constituyente que se elev a rango constitucional bermas, 1998).4
el art. 42, relativo a la familia, en cuya exposicin de
motivos se expres su sentido y se le otorg el estatus Las omisiones legislativas son el fundamento de
ante la sociedad y el Estado.3 En este sentido, es im- la gran mayora de las demandas de constitucionali-
dad, y para el caso que nos ocupa respecto de los com-
1 El presente artculo es producto de la investigacin terminada en la
paeros permanentes, tanto de parejas heterosexuales
Facultad de Derecho de la Universidad Cooperativa de Colombia, sede como homosexuales, que han sido excluidas de la nor-
Bucaramanga, titulado Unin marital de hecho: desarrollo jurispru- ma, apareciendo slo el cnyuge como titular de de-
dencial en Colombia periodo 2005-2012, bajo la direccin de Sandra
rechos y garantas. Esto reviste una gran connotacin,
Elizabeth Durn Prada.
por cuanto se trata de la seguridad jurdica que tanto
2 Ver Daniel Bonilla. Corte Constitucional, igualdad y orientacin se-
xual. http://www.viva.org.co/cajavirtual/svc0051/articulo02.pdf. Enero se defiende en los estrados judiciales, que es el aside-
2012. Expone la teora de la Corte, as: ni la administracin, ni el Con-
greso, ni los jueces, pueden utilizar el derecho, el presupuesto nacional
o el poder coercitivo del que disponen para privilegiar a algunos de sus responsable de constituirla, en los casos en que un hombre y una mujer
ciudadanos, an si stos constituyen la mayora dentro de la comunidad se unen con la decisin de vivir juntos,tienen pleno derecho a conformar
poltica. y desarrollar esta base de la sociedad, aunque no tengan entre s vnculos
3 Las personas unidas entre s por vnculos naturales, como los diferentes de sangre ni contractuales formales, si llenan los requisitos de ley, su con-
grados de consanguinidad, o unidas por vnculos jurdicos, que se pre- ciencia, sus costumbres o tradiciones, su religin o sus creencias.
sentan entre esposos, afines o entre padres adoptivos, o por la voluntad 4 Ver Jrgen Habermas.Facticidad y validez. Trotta. (1998).
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 91

ro de esperanza del ciudadano y el derecho a la igual- a la poca confianza que ciertos grupos sociales le dan
dad, principio que debe ser reafirmado desde la ptica al matrimonio. Esto no quiere decir que el matrimo-
del sentido de la justicia, como lo expresa John Rawls nio no siga siendo valorado, y que se mantenga como
(2006): una institucin social importante, pese a que algunos
lo consideren anticuado e innecesario para formar una
La justicia es la primera virtud de las instituciones socia- familia. Siendo hoy la unin marital de hecho una insti-
les, como la verdad lo es de los sistemas de pensamiento. tucin del mismo raigambre social que el matrimonio,
Una teora, por muy atractiva y esclarecedora que sea, han existido incluso despus de la Constitucin de
tiene que ser rechazada o revisada si no es verdadera; 1991 diferenciaciones desde las Altas Cortes, como
de igual modo, no importa que las leyes e instituciones es el caso de uno de los primeros fallos de constitucio-
estn ordenadas y sean eficientes: si son injustas han de
nalidad en el que se hace palpable esta discriminacin,
ser reformadas o abolidas.5
expresada en la Sentencia C-239 de 19946 en la que
se analiz si se estaba dando un trato distinto y dere-
chos distintos a la pareja formada por el matrimonio y
II. Cul ha sido el avance a la formada por vnculos naturales cuyo texto es el
jurisprudencial para las uniones siguiente:
maritales de hecho respecto
Es errneo sostener que la Constitucin consagre la ab-
a igualdad de derechos desde soluta igualdad entre el matrimonio y la unin libre, o
la perspectiva de conformacin unin marital de hecho. Sostener que entre los compa-
de familia? eros permanentes existe una relacin idntica a la que
une a los esposos, es afirmacin que no resiste el menor
anlisis, pues equivale a pretender que pueda celebrarse
Sin pecar de alarmistas, podra decirse que las institu-
un verdadero matrimonio a espaldas del Estado, y que,
ciones a todo nivel en Colombia han perdido credibili- al mismo tiempo, pueda ste imponerle reglamentacio-
dad, y las instituciones como la familia y el matrimonio nes que iran en contra de su rasgo esencial, que no es
han sufrido transformaciones sociales, polticas y sobre otro que el de ser una unin libre.
todo jurdicas, que merecen una verdadera radiografa
y estudios profundos, ya que son la sociedad misma Para algunos, hoy este fallo podra resultar abe-
en toda su expresin. Maria Luisa Cassanmagnago Ce- rrante por el trato discriminatorio, mientras que para
rretti (1998) nos ilustra al respecto en sus estudios so- otros puede tratarse simplemente una situacin legal
bre la construccin social de los problemas familiares, entre unos y otros. Las opiniones siempre estarn divi-
cuando expresa: didas, y an los fallos de las Honorables Cortes pueden
resultar contradictorios, teniendo en cuenta el estatus
Es sorprendente que la desintegracin generalizada del del que careca la familia natural antes de la Constitu-
concepto de la familia como ncleo de la sociedad, la cin de 1991 y sus efectos posteriores que se vieron re-
cada vez mayor inestabilidad de las relaciones familiares
flejados en la misma Constitucin y en la Ley 54 de
que se reflejan en la propagacin de la unin libre y del
1990 con sus reformas hasta la fecha. Desde tiempos
divorcio, la nueva posicin de la mujer en la sociedad
y su afn de integrarse al mercado laboral, la cada vez pasados se ha escrito mucho sobre la familia y su con-
menor tasa de nacimientos, que en la actualidad se apro- notacin sociojurdica; sin embargo, en Colombia la fa-
xima, o es menor a la tasa estipulada para la autorreno- milia conformada por vnculos naturales slo logr un
vacin de la poblacin, sean tendencias afines a todos los reconocimiento parcial con la Ley 54 de 1990, ley que
pases aun cuando puedan variar en intensidad. naci hurfana pese a que en las Altas Cortes, juristas
y expertos ya reconocan y dignificaban en sus escritos
En las ltimas dcadas, las uniones maritales de la unin marital de hecho como un estado civil, y al ha-
hecho, como conformadoras de familia, han cobrado blar de estado civil, la Corte Suprema de Justicia7 refi-
una real y mayor importancia, debido precisamente rindose a la unin marital de hecho, expresa:

6 Ver Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-239 de 1994. (M.P.


5 Ver John Rawls. La Teora de la Justicia. Fondo de Cultura Econmica. Jorge Arango Meja: Mayo 19 de 1994).
(2006). 7 Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin Civil. M.P. Jaime Alberto
92 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

[] De lo dicho se sigue que la unin marital de hecho, presenta unas tcnicas argumentativas consistentes en el
al igual que el matrimonio, es una especie de estado ci- estudio del discurrir de la cultura jurdica colombiana,
vil, pues aparte de no ser una relacin cualquiera, no es cuyo principal objeto de investigacin es el precedente
algo que sea externo a las personas que la conforman, judicial y el papel de la jurisprudencia nacional a partir
por el contrario, trasciende a ellas, es decir, a la pareja de la Constitucin de 1991. La lnea jurisprudencial que
misma y a cada uno de sus miembros individualmente
comenzar en el siguiente captulo se ha construido con
considerados, con cierto estatus jurdico.
base en el siguiente orden: la grfica del problema jur-
dico, la tipologa y las tesis de sentencias, y por ltimo
Como se puede ver, en esta sentencia la Corte ya re-
se presentarn unas conclusiones generales de la lnea.
conoce el estado civil para estas uniones, apoyndose en
el texto Lecciones de derecho civil, de los Hermanos Ma-
zeaud (1959),8 que en su seccin segunda El estado civil
de las personas, expresa: El estado civil de una persona IV. Anlisis jurisprudencial
es su situacin jurdica. El estado civil est pues unido
a la persona, como la sombra al cuerpo. Ms estrecha-
mente todava. Es la imagen jurdica de la persona []. A. Punto arquimdico de apoyo
As, el problema objeto de esta investigacin es de-
tectar en la jurisprudencia de las tres Altas Cortes des- Tratndose del derecho a la igualdad, se puede afirmar
de la ptica de la familia como mxima expresin del ser que la jurisprudencia ha sido prolfera, por cuanto es
humano9 y el derecho a la igualdad cules son las dife- uno de los derechos fundamentales aplicables a la ma-
renciaciones y la discriminacin a parejas homosexuales yora de problemas jurdicos vistos en casi todos los
y heterosexuales, a lo largo del precedente jurispruden- hechos y actos jurdicos de la sociedad y, por ende, de
cial. Es importante aclarar que aqu no se pierde el sentir, la familia, cobrando especial importancia en uniones
ni se desconoce la intencin del Constituyente, reflejada maritales de hecho. Para comenzar el anlisis del pro-
en la jurisprudencia de 1991, que proscribe toda forma blema jurdico expuesto en la tabla 1, se han escogido
de discriminacin y exclusin. dos de los ltimos pronunciamientos como puntos ar-
quimdicos de apoyo, los cuales, aunque exteriorizan
el tema del derecho a la igualdad con absoluto rigor,
III. Diseo metodolgico difieren en sus problemas y son determinantes para la
argumentacin que se propone. Entre los aspectos im-
Esta investigacin toma como fuente primordial la obra portantes que tocan, se tiene:
El derecho de los jueces,10 de Diego Eduardo Lpez Me-
dina (2006). La construccin de la lnea jurisprudencial Contenido y alcance de la vocacin sucesoral de
que se propone busca, adems, y como lo ha sostenido compaeros permanentes suprstites en uniones
Perelman en su nueva retrica y lgica jurdica, mos- de hecho integradas por parejas heterosexuales y
trar los juicios de valor que justifican sus decisiones ju- homosexuales.
rdicas y ratio decidendi. Para esto, Lpez Medina11 nos Porcin conyugal: extensin de reconocimiento a
compaeros permanentes y exclusin de reconoci-
miento a parejas del mismo sexo.
Arrubla Paucar. Bogot, D.C., dieciocho (18) de junio del dos mil ocho
(2008). Ref: C-0500131100062004-00205-01.
8 Ver H. Mazeaud & J. Mazeaud. (1959). El estado civil de las personas:
caracteres del estado civil. H. y C. Mazeaud & J. Mazeaud. Lecciones de
derecho civil. Parte I. Vol. II. Los sujetos de derechos, las personas. Pg. gado y filsofo. Con posterioridad, el profesor Lpez Medina complet
33. Ediciones Jurdicas Europea-A.M. su formacin acadmica en la Universidad de Harvard en los Estados
Unidos, donde recibi sus ttulos de maestra y doctorado en derecho.
9 Ver Carlos Fradique Mndez. La familia frente a la ley y la vida. http://
El profesor Lpez fue distinguido con la medalla al mrito acadmico
www.acj.org.co/o/activ_acad.php?mod=posesion%20fradique%20men-
Andres Bello, conferida por el Ministerio de Educacin Nacional de
dez. Enero 2012. La Familia es la primera escuela y universidad del ser
Colombia. Actualmente reside en Colombia y ejerce la docencia y la
Humano. La Familia no es solamente un tema jurdico, es la vida en sus
investigacin en la Universidad de los Andes y Universidad Nacional
ms altas manifestaciones de los pueblos.
de Colombia. Sus principales obras son El derecho de los jueces y Teora
10 Diego Eduardo Lpez Medina. El derecho de los jueces. Legis. (2006). impura del derecho. Biografa online tomada de: Juris Pedia: el derecho
11 Diego Eduardo Lpez Medina curs sus estudios universitarios en la compartido. [Citado 30 de Julio del 2011] Disponible en Internet:
Pontificia Universidad Javeriana de Bogot, donde se gradu como abo- http://es.jurispedia.org/index.php/Lopez_Medina,_Diego_Eduardo
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 93

Tabla 1. Lnea jurisprudencial unin marital de hecho

Problema jurdico
Debe existir igualdad y por tanto no discriminacin entre las parejas conformadas mediante unin marital de hecho y matrimonio, en cuanto a
sus derechos, forma de consagracin como estado civil de la persona, sustitucin pensional y todas las dems prerrogativas que de las dos institu-
ciones puedan concederse?

Tesis A Tesis B

Debe existir igualdad, pues son Corte Constitucional de Colombia Corte Suprema de Justicia No debe existir igualdad, pues
instituciones igualmente confor- Sentencia C-875 del 2005 Agosto 9 del 2005 pese a ser instituciones confor-
madoras de familia y protegidas Agosto 23 del 2005 Exp. No. 11001-31-10-015- madoras de familia, difieren en
por la Constitucin y la ley. 1999-00482-01 su regulacin y no son absoluta-
Los derechos consagrados como mente semejantes, por la manera
estado civil, sustitucin pensional Consejo de Estado como surgen a la vida jurdica
y todas las dems prerrogativas Mayo 8 del 2006 y por las reglas que desarrollan
deben ser idnticas tanto para el Rad: 05001-23-31-000-2005- estas dos instituciones.
cnyuge como para el compaero 08338-01(ac)
permanente. Corte Constitucional de Colombia Corte Suprema de Justicia
Sentencia C-075 del 2007 Marzo 21 del 2006
Ref. Expediente D-6362 Expediente No. 11001-02-03-
Febrero 7 del 2007 000-2005-016

Corte Constitucional de Colombia


Sentencia C-521 del 2007
Julio 11 del 2007

Corte Suprema de Justicia


Junio 18 del 2008
Exp. No C-0500131100062004-
00205-01

Corte constitucional. Sentencia


t-847/08 veintiocho (28) de agosto
del dos mil ocho (2008).

Corte suprema de justicia .once


de noviembre del dos mil ocho
expediente. no. 11001-02-03-000-
2008-01484-01

Corte suprema de justicia .ref.:


85001-3184-001-2002-00197-01
once (11) de marzo del dos mil
nueve (2009)

Consejo de estado. veintiocho (28)


de abril del dos mil once (2011).
radicacin nmero: 19001-23-31-
000-2010-00237-01(ac)

Corte Constitucional de Colombia


Sentencia T-403 del 2011
Mayo 17 del 2011

Corte Constitucional de Colombia


Sentencia C-283 del 2011
Ref. Expediente D-8112
M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub
Abril 13 del 2011

Corte Constitucional de Colombia


Sentencia C-238 del 2012
Marzo 22 del 2012

Sentencia arquimdica Sentencia fundante Sentencias hito Sentencias confirmatorias

Fuente. Elaboracin propia


94 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

te se reconocen aqu los derechos de parejas del mismo


sexo, con sustento en el Art. 1233 del C.C. Sin embargo,
argumenta la Corte, que como no todas las situaciones
La primera sentencia a analizar se presenta en el ameritan la igualdad de trato, se precisa que cuando se
grfico 1. pretenda el derecho a la igualdad dispensado al cnyu-
ge, frente al que debe conferirse al compaero perma-
nente, es menester demostrar que las situaciones son
Corte Constitucional de Colombia equiparables, no obstante reconocerse los derechos pa-
Sentencia C-238 del 2012 trimoniales a los compaeros permanentes, en el en-
Marzo 22 del 2012 tendido de que es una forma de equilibrar las cargas
M. P. Gabriel Eduardo para aquellos que comparten una vida en comn, liber-
Mendoza Martelo tad de compartir proyecto de vida, prodigndose soli-
Ref. Expediente D-8662 daridad, cuidado y apoyo mutuo, aspectos que no son
vlidos predicarse solamente a los cnyuges.
La Sentencia C-283 del 2011 constituye la segunda
Punto arquimdico de apoyo sentencia hito a analizar, y se presenta en el grfico 2.

Grfico 1. Punto arquimdico de la Sentencia C-238 del 2012


Fuente. Elaboracin propia
Corte Constitucional de Colombia
Sentencia C-283 del 2011
La modulacin de esta sentencia se define en la de- Abril 13 del 2011
manda de constitucionalidad de normas relativas a la M. P. Jorge Ignacio
sucesin intestada y a la porcin conyugal que contem- Pretelt Chaljub
pla como beneficiario nicamente al cnyuge omitien- Ref. Expediente D-8112
do a compaeros permanentes.12 Se analiza el origen
de la familia reiterando que, independientemente de la
forma de constituirse la unin, ya sea libre, o por vncu- Punto arquimdico de apoyo
lo de matrimonio, se configura una familia. La H. Corte
insiste en los postulados de igualdad y no discrimina- Grfico 2. Punto arquimdico de la Sentencia C-283 del 2011
cin hacia los compaeros permanentes para concluir Fuente. Elaboracin propia
que en beneficios herenciales y vocacin hereditaria no
es el contrato de matrimonio u otro semejante lo que Esta sentencia de constitucionalidad,14 una de
hace beneficiaria a la persona a heredar, sino que es la las ms importantes escogidas para este anlisis, es el
relacin de familia que se tenga con el causante. Con- ejemplo ms claro de ingeniera de reversa para el tema
sidera que as como existen criterios que implican dife- que nos ocupa, no slo porque recoge la jurispruden-
renciacin entre las dos uniones, tambin los hay que cia de las ltimas dcadas, sino porque realiza un an-
comportan similitud, por lo cual no hay lugar a aceptar lisis de la Sentencia hito C-174 de 199615 en la que se
un trato diverso. En este fallo se hace especial alusin a
la vocacin sucesoral, reiterando que esta obedece a un normales, se establece con la persona con quien se comparte un proyecto
criterio familiar en el que todos sus miembros son pro- de vida.
El compartir un proyecto de vida suele implicar, adems, la contribucin
tegidos constitucionalmente para este fin.13 Igualmen- del compaero permanente en el mantenimiento y hasta en el acrecen-
tamiento del patrimonio personal del miembro de la pareja, razn de
12 Demanda de constitucionalidad en contra de la expresin cnyuge ms que justifica que en materia sucesoral la proteccin de la familia
contenida en los artculos 1040, 1046, 1047 y 1233 del Cdigo Civil. comprenda al compaero o compaera permanente del causante, de la
misma manera como comprende al cnyuge suprstite. Ver Corte Cons-
13 Si como lo ha sostenido la Corte Constitucional el amor, el respeto,
titucional de Colombia. Sentencia C-238 del 2012. (M.P. Gabriel Eduar-
la comprensin y la solidaridad que unen a los cnyuges y a los com-
do Mendoza Martelo: Marzo 22 del 2012).
paeros permanentes son, en muchos casos, ms fuertes y slidos que
los existentes entre consanguneos, es ms razonable que, para efectos 14 Demanda de inconstitucionalidad contra los artculos 1016-5. 1045,
sucesorales, sean equiparados los compaeros a los cnyuges que per- 1054, 1226, 1230, 1231, 1232, 1234, 1235, 1236, 1237, 1238, 1243, 1248,
mitir que, por excluir al compaero permanente, los tos o los sobrinos 1249, 1251 y 1278 del Cdigo Civil.
del causante recojan una herencia, pese a la alta probabilidad de que su 15 Ver Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-174 de 1996.
vnculo con el causante no sea tan intenso como el que, en condiciones (M.P. Jorge Arango Meja: Abril 29 de 1996).
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 95

declara la exequibilidad sin condicionamiento de algu- Es verdad que en el artculo 42 de la Constitucin, se


nos de los artculos, que precisamente son el objeto de reconoci que la familia se constituye por vnculos na-
la C-283 del 2011. En esta se consideran las razones in- turales o jurdicos, por la decisin libre de un hombre
objetables de la legislacin que ampara a los compae- y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad
ros permanentes para acceder a la porcin conyugal. La responsable de conformarla. Pero de ah a sostener que
la Constitucin estableci la igualdad entre el matrimo-
Corte rechaza el condicionamiento de tener un vnculo
nio y la unin libre, hay mucha distancia. El matrimonio
matrimonial para gozar de este derecho y, en este senti-
es diferente de la unin libre, y, por lo mismo, difieren
do, se examinan los fines de la porcin conyugal como entre s las situaciones jurdicas de los cnyuges y de los
garanta patrimonial16 afirmando y reiterando quines compaeros permanentes. (Cursivas propias).
son los titulares de este derecho, en los que obviamen- [...] Sea lo primero decir que es errneo sostener, como pa-
te no se excluye al compaero permanente. Igualmen- rece hacerlo el demandante, que la Constitucin consagre
te, y de forma por lo dems muy pedaggica, se realiza la absoluta igualdad entre el matrimonio y la unin libre,
en esta sentencia un estudio hermenutico muy preci- o unin marital de hecho, como la denomina la ley 54 de
so sobre la cosa juzgada respecto a la porcin conyu- 1990. Basta leer el artculo 42 de la Constitucin para
gal, y explica cmo debido a los cambios sustanciales entender por qu no es as. (Cursivas propias).
en las relaciones familiares que han ameritado modifi-
caciones trascendentales en la jurisprudencia se ha Veamos qu dice la Sentencia C-283 del 2011, ob-
dado un giro al orden jurdico nacional. En este sentido jeto de la misma demanda, acerca de algunos de los ar-
cobra gran importancia para este anlisis la Sentencia tculos del Cdigo Civil previstos anteriormente:
C-174 de 1996 por tratarse de los mismos artculos que
se demandan en la sentencia del 2011. Haciendo alu- [] Principio de igualdad consagrado en el artculo 13
sin a la Sentencia C-174 de 1996, encontramos que la de la Constitucin Poltica: las normas acusadas resultan
H. Corte hace una distincin del rgimen legal del cn- discriminatorias al reconocer porcin conyugal a los
yuge y compaero permanente, para lo cual expresan cnyuges y no a los compaeros permanentes que den-
tro de las uniones maritales de hecho tambin tienen
una diferenciacin as:
la voluntad y capacidad de constituir familia, y como
tal tienen derecho a que se les reconozca los derechos
[...] Tercera.- Algunas reflexiones sobre el matrimonio reconocidos a los miembros de las personas unidas por
y la unin libre, a la luz de la Constitucin. un vnculo matrimonial. Por tanto, las parejas hetero-
sexuales como homosexuales deben ser beneficiarias de
la denominada porcin conyugal para hacer realiza-
16 La porcin conyugal est definida como aquella parte del patrimonio ble el principio de la igualdad.
de una persona difunta que la ley asigna al cnyuge sobreviviente que
carece de lo necesario para su congrua subsistencia, asignacin que no es
a ttulo de heredero, pues su condicin jurdica es diversa de la de ste, y Para algunos podran resultar contradictorios los
que ms que una prestacin de carcter alimenticio basada en un criterio razonamientos de la H. Corte, por cuanto en la primera
de necesidad, es una figura de naturaleza compensatoria, para afectar el
sentencia no se hizo un examen del derecho a la igual-
patrimonio del causante a travs de una asignacin forzosa que le per-
mite al suprstite contar con un patrimonio adecuado teniendo como dadtal como lo demand el actor, sino que se rea-
referente el patrimonio del cnyuge fallecido. Es una especie de crdito liz una diferenciacin entre los dos tipos de uniones,
a cargo de la sucesin. Son caractersticas de la porcin conyugal: (i) tie- para terminar 15 aos despus admitiendo los argu-
ne como beneficiario al cnyuge sobreviviente, independientemente del
sexo; (ii) no est sujeta a un monto determinado, toda vez que depende mentos que fueron rechazados. Sin embargo, la Corte
del patrimonio del cnyuge fallecido; (iii) lo que se recibe por este con- explica el porqu del cambio en sus posiciones, argu-
cepto pasa a incorporar el patrimonio del sujeto a favor de quien se reco- mentos que finalmente sern los lectores quienes los
noce; (iv) no est atada a la inexistencia de patrimonio del sobreviviente;
slo se requiere que lo que ste pueda percibir por otros conceptos sea o calificarn.17
resulte inferior a la porcin conyugal para que nazca del derecho a per-
cibirla; (v) Este derecho se concreta al tiempo en que se abre la sucesin.
Por tanto, si el cnyuge sobreviviente no tiene bienes en ese momento, 17 dem. Si bien mediante Sentencia C-174 de 1996 esta Corporacin
o los que posee son de inferior valor, adquiere el derecho a la porcin, declar la exequibilidad, sin ningn condicionamiento, de algunos de
sin importar que posteriormente adquiera otros. Por el contrario, si po- los artculos que son ahora nuevamente objeto de demanda, no puede
see bienes de mayor valor y despus los pierde o su valor disminuye, no afirmarse que haya operado la cosa juzgada constitucional, en primer
tendr derecho a dicha porcin, tal como se desprende de una lectura de lugar, por cuanto la decisin adoptada se bas exclusivamente en una
los artculos 1232 y 1233 del Cdigo Civil. Ver Corte Constitucional de comparacin de la forma como surgen a la vida jurdica las instituciones
Colombia. Sentencia C-283 del 2011. (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub: del matrimonio y la unin marital de hecho y las normas a las que se
Abril 13 del 2011). sujetan, pero en ella se omiti un anlisis finalstico de la institucin de
96 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

1. Sentencias hito la familia y la sociedad, que tiene connotacin de indi-


visible, indisponible e imprescriptible necesariamente
1.1. Sentencia hito N 1 asignada por la ley.
Corte Suprema de Justicia
M.P. Silvio Fernando Trejos Bueno 1.2. Sentencia hito N 2
Agosto 9 del 2005 Corte Suprema de Justicia
Ref. Expediente No. 11001-31-10-015-1999-00482-01 M.P. Jaime Alberto Arrubla Paucar
Junio 18 del 2008
Se considera como fundadora de lnea esta sen- Ref. Expediente No. C-0500131100062004-00205-01
tencia en la cual se debate el estado civil del compae-
ro permanente, producto de la unin marital de hecho. Esta sentencia marca un hito importante en la his-
Aqu la Corte Suprema de Justicia hace una resea de toria jurisprudencial que cobija las uniones maritales
fallos en los que se aparta e inadmite una posible igual- de hecho, ya que se aparta por completo de las consi-
dad entre las dos uniones.18 Para la Corte, la consagra- deraciones hechas en la jurisprudencia anterior y viene
cin constitucional otorgada en virtud del art. 42 a la a ponerle fin a un conflicto en las Cortes en virtud del
familia, no es suficiente para equiparar la unin ma- Recurso Extraordinario de Casacin que slo era ad-
rital de hecho y el matrimonio, por cuanto carece de mitido siguiendo taxativamente el art. 366 del CPC.19
reglamentacin, y el enunciado de este precepto cons- As, mediante este pronunciamiento se decide sobre
titucional es hurfano legalmente; considera que es la la admisin del recurso extraordinario de casacin y,
ley la que debe determinar lo relativo al estado civil de por ende, de la declaratoria del estado civil para parejas
las personas, aduciendo dicha orfandad desde la Ley 54 unidas por vnculos naturales, en el entendido de que
de 1990. Para la Corte, el reconocimiento de la unin as como el matrimonio origina estado civil de casado, la
por vnculos naturales exige una regulacin legal como unin marital de hecho tambin genera el de compaero
estado civil por la situacin jurdica de la persona ante o compaera permanente, pues as lo estipulo la Ley 54
de 1990, la cual no se limita a definir el fenmeno natu-
la porcin conyugal en estos dos escenarios; y en segundo lugar, por lo ral ni a sealar sus elementos, sino que precisa en su de-
que tiene que ver con lo que la jurisprudencia ha denominado cambio finicin a los compaeros permanentes el trmino para
del contexto normativo, concepto que hace referencia a los cambios que
se presentan en la sociedad de los cuales debe ser consciente el juez cons- todos los efectos civiles.20 Finalmente, la Corte Supre-
titucional para efectuar un nuevo anlisis sobre normas que fueron con- ma de Justicia acoge la posicin garantista sustentada
sideradas exequibles en un tiempo pero que a la luz de la nueva realidad en los cambios sociales, e incluso legales, en los que es
pueden no serlo. Es as que entre la declaracin de exequibilidad de las
normas del cdigo civil relativas a la porcin conyugal, esta Corporacin
ha proferido un sinnmero de providencias que han tenido como fin 19 Ver Cdigo de Procedimiento Civil [cpc]. Decretos nmero 1400 y
principal extender algunos de los derechos, las garantas y los benefi- 2019 de 1970. Agosto 6 y Octubre 26 de 1970 (Colombia): Casacin.
cios que la legislacin civil reconoce de tiempo atrs a los cnyuges a Artculo 366. Procedencia. El recurso de casacin procede contra las si-
las compaeras y compaeros permanentes, bajo el supuesto que si bien guientes sentencias dictadas en segunda instancia por los tribunales su-
las dos uniones son diferentes en cuanto a la forma que nacen a la vida periores, cuando el valor actual de la resolucin desfavorable al recurrente
jurdica, ello no obsta para reconocer que ellas tienen unas similitudes sea o exceda de cuatrocientos veinticinco (425) salarios mnimos legales
que obligan al legislador a dar un trato por lo menos similar a una y otra, mensuales vigentes as: [] 4. Las sentencias de segundo grado dictadas
en aquellos aspectos que se derivan de la relacin de pareja, de la relacin por los tribunales superiores en procesos ordinarios* que versen sobre
con sus hijos y frente a los aspectos patrimoniales, entre otros. En este el estado civil, y contra las que profieran en nica instancia en procesos
orden de ideas, se considera que, en el presente caso, (i) en tanto el fallo sobre responsabilidad civil de los jueces que trata el artculo 40.
anterior no efectu el anlisis propuesto ahora por el demandante y (ii) 20 Es de verse, sin embargo, que un nuevo anlisis de la cuestin deman-
el contexto normativo ha variado, es posible afirmar que no ha operado da rectificar la doctrina sobre el particular, porque aun sin que se haya
el fenmeno de la cosa juzgada constitucional. expedido la ley que haga la asignacin que en tales antecedentes se ech
18 La Corte dijo: En el ordenamiento jurdico colombiano no se ha de menos, normativamente se han introducido cambios que tienden a
establecido constitucional, ni legalmente, el estado civil de compaero darle a la unin marital de hecho un tratamiento jurdico equiparable
permanente derivado de la unin marital de hecho. En efecto, no se pue- o semejante al del matrimonio y a todo lo que gira alrededor de esas
de deducir semejante consagracin de lo dispuesto por el artculo 42 de situaciones, cuestiones todas que sin lugar a dudas permiten subsumir a
la Constitucin Poltica, por el hecho de que en l se diga que la familia aqulla en la definicin del artculo 1 del Decreto 1260 de 1970, segn el
se constituye por vnculos naturales o jurdicos, por la decisin de un cual el estado civil de una persona es su situacin jurdica en la familia
hombre y una mujer de contraer matrimonio o por la voluntad respon- y la sociedad, determina su capacidad para ejercer ciertos derechos y
sable de conformarla, aspecto ste, aqu subrayado, que corresponde a contraer ciertas obligaciones, es indivisible, indisponible e imprescripti-
un mero enunciado, hurfano an de reglamentacin legal. Ver Corte ble y su asignacin corresponde a la ley. Ver Corte Suprema de Justicia.
Suprema de Justicia de Colombia. Auto del 28 de noviembre del 2001. Sala de Casacin Civil. Proceso 2004-205. (M.P. Jaime Alberto Arrubla
(Expediente 1999-482). Paucar: Junio 18 del 2008).
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 97

necesario equiparar la unin marital de hecho al ma- jurisprudencial reiterada y reafirmada por la H. Cor-
trimonio, y define que la unin marital de hecho cons- te en el que queda proscrita toda forma de discrimina-
tituye un estado civil, lo que en trminos de la misma cin en razn a la orientacin sexual, y hace un llamado
Corte era inadmisible. a los diferentes grupos del conglomerado social para
atender los lineamientos constitucionales y para defi-
1.3. Sentencia fundadora de lnea nir medidas para su proteccin, en el entendido de que
Corte Constitucional de Colombia esta proteccin est ligada directamente con la digni-
Sentencia C-875 del 2005 dad humana.22
M.P. Rodrigo Escobar Gil
Agosto 23 del 2005 2. Sentencias confirmatorias de lnea
Es una Sentencia en la que la Corte Constitucio-
nal considera igualitaria la unin marital de hecho y el A continuacin se esbozar un resumen de las tesis se-
matrimonio como instituciones creadoras de familia, leccionadas para el problema jurdico, y al final se rea-
se discute acerca de la posible discriminacin que exis- lizarn las conclusiones de estas, teniendo en cuenta
te ante los beneficios tributarios que son otorgados a los cada Corte en particular.
cnyuges y no a los compaeros permanentes para as
la Corte concluir que estos beneficios deben extender- 2.1. Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin
se a las parejas unidas por vnculo natural, en virtud del Civil
derecho a la igualdad y no discriminacin por razones M.P. Csar Julio Valencia Copete
de origen familiar; enfatiza en que la libertad de con- Marzo 21 del 2006
figuracin del legislador no da la potestad de que este Ref. Expediente No. 11001-02-03-000-2005-01672-00
incurra en estas discriminaciones.
En esta sentencia se reitera lo expresado por la
1.4. Sentencia hito confirmatoria de lnea Corte Suprema de Justicia el 9 de agosto del 2005 afir-
Corte Constitucional de Colombia mando que no se puede igualar el estado civil surgido
Sentencia C-075 del 2007 del matrimonio con uno que an no ha determinado la
M.P. Rodrigo Escobar Gil Ley, tal como es el que eventualmente podra existir a
Febrero 7 del 2007 causa de la existencia de la unin marital de hecho. Esta
Ref.: Expediente D-6362 sentencia aclara que,

Puede decirse que para el problema jurdico plan-


teado esta sentencia21 considerada determinante
ha marcado la diferencia en el mbito jurdico nacional, 22 dem. La jurisprudencia constitucional en Colombia, tanto en deci-
y que sin duda es el precedente que marcar hito en la siones de tutela como de constitucionalidad, ha sealado que los homo-
sexuales han sido un grupo tradicionalmente discriminado, pero que a
historia jurisprudencial colombiana, a la vez que ha sido la luz del ordenamiento superior toda diferencia de trato fundada en la
objeto de grandes controversias y manifestaciones des- orientacin sexual de una persona se presume inconstitucional y se en-
de los diferentes sectores del Estado. En ella se definen cuentra sometida a un control constitucional estricto. En ese contexto se
ha sealado que [d]entro del mbito de la autonoma personal, la diver-
los derechos patrimoniales de las parejas del mismo sidad sexual est claramente protegida por la Constitucin, precisamente
sexo, lo mismo que la proteccin del rgimen patrimo- porque la Carta, sin duda alguna, aspira a ser un marco jurdico en el
nial de los compaeros permanentes, la no exclusin cual puedan coexistir las ms diversas formas de vida humana. []
Esta Corporacin ha expresado que la dignidad humana es un valor su-
de parejas homosexuales a estos derechos y un anlisis
perior y un principio fundante del Estado Social de Derecho, conforme
de fondo sobre la necesidad de una integracin de uni- al cual todas las personas deben recibir un trato acorde con su naturaleza
dad normativa, teniendo en cuenta que la norma slo humana. La Corte ha sealado que [] dentro del sistema constitucio-
contemplaba los derechos para parejas heterosexuales. nal colombiano, el principio de dignidad constituye el centro axiolgico
a partir del cual se derivan las obligaciones de proteccin, respeto y pro-
Esta sentencia ilustra magistralmente el derecho a la mocin de los derechos constitucionales y el aseguramiento del cum-
igualdad, haciendo un examen minucioso del test es- plimiento de los deberes constitucionales, bajo la gida del orden justo.
tricto de igualdad, en el que se trae al escenario la lnea Para la Corte, [p]or dignidad se entiende la supremaca que ostenta la
persona como atributo inherente a su ser racional, cuya valoracin y re-
conocimiento no puede estimarse como la causa o el efecto de alguien o
21 Ver Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-075 del 2007. de algo (es decir, como objeto), sino como un fin superior que subyace
(M.P. Rodrigo Escobar Gil: Febrero 7 del 2007). en s mismo.
98 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

[] si bien es cierto que en la unin marital de hecho debe haber permanecido dos aos en comunidad de vida
existen derechos y obligaciones, incluso algunos simila- permanente para gozar de tal beneficio, es una discrimi-
res a los que se pregonan de quienes son marido y mujer nacin que atenta contra el derecho a la igualdad respecto
en el matrimonio, lo cierto es que a trminos de la propia a quienes se encuentran unidos por vnculo matrimonial.
Constitucin (artculo 42, inciso 13) es la ley la llamada a 2.4. Corte Constitucional de Colombia
determinar lo relativo al estado civil de las personas y los
Sentencia T-847 del 2008
consiguientes derechos y deberes, y ocurre que las unio-
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa
nes que se comentan, por ms regulares y estables que
resulten ser, no han sido concebidas por el legislador co- Agosto 28 del 2008
lombiano como constitutivas de un estado determinado, Ref. Expediente No. T-1909727
toda vez que aquel estatuto jurdico no contiene norma
alguna a travs de la cual ello pueda inferirse. En esta sentencia se observa cmo la entidad ac-
cionada se abstuvo de reconocer la pensin a la compa-
2.2. Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso- era permanente, hasta que se decidiera la demanda de
Administrativo declaracin de la unin marital de hecho y la respecti-
Consejero ponente: Camilo Arciniegas Andrade va disolucin y liquidacin de la sociedad patrimonial,
Mayo 8 del 2006 interpuesta por la misma actora; asimismo se observa
Radicacin No. 05001-23-31-000-2005-08338-01(ac) cmo se transgrede el derecho a la igualdad, cuando
las entidades imponen a la compaera permanente car-
En este fallo de tutela, el Consejo de Estado determi- gas que no debe soportar para acceder a la sustitucin
na que s hubo una discriminacin respecto de la compa- pensional, mxime en esta sentencia que se ve afecta-
era permanente quien ya haba comprobado mediante do el mnimo vital de la accionante y de su hija menor
sentencia judicial que tena tal calidad. Sin embargo, la de edad. En el caso en concreto se encuentra que mien-
entidad demandada quera imponerle una carga no es- tras se resuelve el litigio pendiente se est vulnerando el
tablecida legalmente, como era la apertura de la sucesin derecho al mnimo vital de la compaera permanente
del causante, originando con esto una evidente discrimi- del causante, pues su subsistencia dependa del falleci-
nacin hacia la compaera permanente afectada y vul- do; adems, se tiene en cuenta que en el ncleo familiar
nerada igualmente en sus derechos al mnimo vital. hay una menor de edad, por ende el perjuicio a que se
ve sometida esta familia se refleja notoriamente siendo
2.3. Corte Constitucional de Colombia procedente la concesin del amparo solicitado.
Sentencia C-521 del 2007
M.P. Clara Ins Vargas Hernndez 2.5. Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin Civil
Julio 11 del 2007 M.P. Edgardo Villamil Portilla
Noviembre 11 del 2008
En esta sentencia se evidencia uno de los flagelos que Expediente. No. 11001-02-03-000-2008-01484-01
ha sido objeto de mltiples demandas por parte de los
compaeros permanentes, como es la seguridad social, Esta es la segunda sentencia proferida por la Cor-
pues se demanda una disposicin, por carecer de protec- te Suprema de Justicia en la que, bajo criterios de igual-
cin hacia ellos, dado que les exige el lmite temporal de dad, evolucin social y normativa esta Corporacin
dos aos para poder ser beneficiarios del compaero co- plantea que la unin marital de hecho s constituye es-
tizante al sistema general de seguridad social en salud. As tado civil para la persona y, por ende, as como existe
pues, la Corte acoge los razonamientos suficientes para el estado civil de casado o soltero, tambin existe el de
determinar que el artculo 163 (parcial) de la Ley 100 de compaera o compaero permanente y por esto mis-
1993 es inconstitucional y decide retirar esta disposicin mo es susceptible acorde con la naturaleza del asunto
del ordenamiento jurdico, indicando que el lapso de dos de admitirse en un eventual recurso de casacin.
aos que se exige para la declaracin de la unin mari-
tal de hecho obedece a los efectos patrimoniales que pue- 2.6. Corte Suprema de Justicia - Sala de Casacin Civil
den acaecer de esta, pero que este lmite no debe fijarse M.P. William Namn Vargas
para los derechos fundamentales que contiene la seguri- Marzo 11 del 2009
dad social, pues exigirle al compaero permanente que Ref. Exp. No. 85001-3184-001-2002-00197-01
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 99

De la lectura de esta sentencia puede deducirse superiores a lo establecido en la ley, pues se vulnera-
que la situacin de secuestro no constituye causal al- ra el derecho a la igualdad, como es el caso en que se
guna que marque pauta para empezar a correr el tr- suspende el pago de la pensin de sobrevivientes con el
mino de prescripcin contemplado para la declaracin pretexto de que no se ha aportado a la entidad deman-
de unin marital de hecho,23 toda vez que ni la Ley dada el documento que acredite la declaracin de la
54/90 ni la Ley 986/2005 lo estipulan. Para la Corte, la unin marital de hecho ante la autoridad competente.
unin marital de hecho entre compaeros permanen- Asimismo, reitera que una cosa es la sentencia que de-
tes en cuanto se refiere a un estado civil es imprescrip- clare la unin marital de hecho para sus consecuentes
tible, no as lo concerniente a la declaracin judicial efectos patrimoniales, y otra la mera convivencia que
de existencia de sociedad patrimonial derivada de la debe acreditarse con el fin de que la compaera per-
unin marital que s es prescriptible. En este orden de manente obtenga el derecho a la sustitucin pensional.
ideas, el caso concreto de esta sentencia que obedece a
un caso de secuestro, considera la Corte, que se vulne- 2.8. Corte Constitucional de Colombia
ran los derechos humanos a la libertad, la integridad y Sentencia T-403 del 2011
seguridad personales, inspirada en la salvaguardia de M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo
los secuestrados y su ncleo familiar, inspirada en la Mayo 17 del 2011
declaracin de derechos humanos y plasmada en la Ley
986 del 2005, que protege a los compaeros permanen- De acuerdo con el asunto examinado en esta sen-
tes, como quiera que para el caso especfico es una pro- tencia, puede considerarse que la Corte Constitucio-
teccin que se extiende a la familia del secuestrado.24 nal es clara al determinar que la familia constituida
por vnculos naturales o por vnculos jurdicos merece
2.7. Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso- igual proteccin y no discriminacin, tal como lo es-
Administrativo tipula nuestra Carta Poltica; asimismo, mediante esta
Consejera ponente: Mara Elizabeth Garca Gonzlez Sentencia se recalca que esta proteccin debe extender-
Abril 28 del 2011 se a todos los miembros del grupo familiar, incluyendo
Radicacin No. 19001-23-31-000-2010-00237-01(ac) por supuesto a los hijastros.

Segn la seleccin de sentencias, esta se configura


como sentencia confirmatoria, pues ratifica que al mo- V. Conclusiones del
mento de reclamar la sustitucin pensional las entida- problema jurdico
des administrativas no pueden exigirle a la compaera
permanente ciertas cargas que incluso se encuentran
A. Corte Suprema de Justicia
23 En sentir del juzgador de segunda instancia, el demandante dispona
del plazo corto y objetivo de un ao, para promover las acciones encami- La Corte Suprema de Justicia trata el tema de la igual-
nadas a obtener la declaracin judicial de existencia de sociedad patri- dad nicamente respecto a las admisiones de recurso
monial de bienes entre compaeros permanentes, as como para pedir la
disolucin y liquidacin de la misma al tenor del artculo 8 de la Ley 54
extraordinario de casacin, en el que el foco de dis-
de 1990 consagratorio de una prescripcin de corta duracin, objetiva cusin se centr en un problema jurdico esencial: si
e interrumpible con la presentacin de la demanda, siendo inaplicable el la unin marital de hecho puede llegar a constituir un
artculo 13 de la Ley 986 del 2005 en torno de la interrupcin de plazos y
estado civil, aspecto jurdico que atae a la situacin
trminos, por tratarse de una norma favorable slo a la secuestrada, no
susceptible de invocacin sino por sta y no por el demandante para in- de la persona frente a la familia, la sociedad y el Estado.
terrumpir el trmino prescriptivo. Ver Corte Suprema de Justicia. Sala de El argumento expuesto por la Corte es que era el poder
Casacin Civil. Proceso 2002-197. (M.P. William Namn Vargas: Marzo legislativo el competente para examinar tal cuestin y
11 del 2009).
si bien las dos instituciones tenan elementos comunes,
24 Por tanto, en el caso especfico de la unin marital de hecho, con-
templando esta ley la proteccin, tambin para el ncleo familiar del por esto no se podan llegar al punto de ser concebidas
secuestrado, cuando quiera que fuere menester para tales efectos o para como un estado civil. La sentencia del 18 de junio del
los consagrados en el ordenamiento, la declaracin judicial de existencia 2008 (M.P. Jaime Alberto Arrubla Paucar), puede con-
de la unin marital, pueden promoverse las acciones y los procesos al
respecto, pues, de otra manera, negar esta posibilidad, lisa y llanamente siderarse hito dentro del anlisis jurisprudencial, ya
conduce a infirmar sus propsitos y finalidades tutelares singulares. que reconoce que la unin marital de hecho es un esta-
100 Derecho privado dixi / Volumen 15 Nmero 17 / enero - junio 2013

do civil, como situacin inherente de la persona frente Para concluir, respecto al derecho a la igualdad, se
al Estado la sociedad y la familia, teniendo en cuenta puede decir que gracias a la H. Corte Constitucional,
criterios de igualdad, evolucin social y normativa. el ciudadano comn puede sentirse satisfecho, porque
poco a poco se han ido ponderando los derechos y las
B. Corte Constitucional de Colombia garantas de que son titulares. Esta alta corporacin se
reafirma cada vez ms en la idea de no exclusin y no
Antes de concluir la posicin de la H. Corte Constitucio- discriminacin como el valor autntico que sustenta la
nal a este problema jurdico, es necesario reconocer que seguridad jurdica en su verdadera dimensin. El trato
esta alta corporacin, como garante de derechos funda- que la Corte le ha dado a los distintos tipos de familia
mentales en Colombia, en reiterados fallos ha abordado se ha ido afianzando, y per se la familia es y ser en el
el tema del derecho a la igualdad y los mandatos que andamiaje jurisprudencial la piedra angular, cimiento
cobijan todos los actos y hechos jurdicos en el pas. para el anlisis de otros problemas jurdicos que giran
La Corte Constitucional, adems de reiterar la alrededor de la familia y que son parte de nuestra coti-
aplicacin del principio a la igualdad a los compae- dianidad. En la Sentencia C-250 del 201225 se resumen
ros permanentes, tambin ordena su aplicacin gene- los mandatos que comprenden el derecho a la igualdad
ral a todo el ncleo familiar individual y grupalmente que es preciso traerlos como colofn para reflexionar
considerado, en el entendido de que se debe extender sobre principio visto desde esta alta corporacin.
a los hijos habidos en la unin marital de hecho y los
hijos que existan en la familia que conformen los com- Principio de igualdad. Mandatos que comprende. Del
paeros permanentes producto de uniones anteriores principio de igualdad pueden a su vez ser descompuestos
pero que conviven todos juntos, ya que estos deben ser en cuatro mandatos: (i) un mandato de trato idntico a
considerados como hijastros que pertenecen al ncleo destinatarios que se encuentren en circunstancias idn-
familiar y, por ende, deben ser tratados sin discrimi- ticas, (ii) un mandato de trato enteramente diferenciado
nacin alguna. En virtud de las disposiciones constitu- a destinatarios cuyas situaciones no comparten ningn
cionales, la Corte manifiesta que cualquier regulacin, elemento en comn, (iii) un mandato de trato paritario
emanada incluso de los actos administrativos, no pue- a destinatarios cuyas situaciones presenten similitudes y
de estar empleando una desventaja respecto de unos diferencias, pero las similitudes sean ms relevantes a pe-
miembros del grupo familiar. sar de las diferencias y, (iv) un mandato de trato diferen-
ciado a destinatarios que se encuentren tambin en una
Cabe resaltar las Sentencias C-075 del 2007, C-844
posicin en parte similar y en parte diversa, pero en cuyo
del 2010, C-283 del 2011 que en forma armonizada rea-
caso las diferencias sean ms relevantes que las similitu-
lizan una ingeniera de reversa con citas de fallos de
des. Estos cuatro contenidos tienen sustento en el artcu-
ltimas dcadas en los que se plasma el derecho a la lo 13 constitucional, pues mientras el inciso primero del
igualdad visto desde los diferentes escenarios y desde el citado precepto seala la igualdad de proteccin, de trato
derecho internacional de derechos humanos, recono- y en el goce de derechos, libertades y oportunidades, al
ciendo su no unificacin en la norma. Es por esto que se igual que la prohibicin de discriminacin, los incisos
busca en este problema jurdico ahondar en la dimen- segundo y tercero contienen mandatos especficos de
sin de los derechos constitucionales que cobijan a los trato diferenciado a favor de ciertos grupos marginados,
compaeros permanentes, tales como: discriminados o especialmente vulnerables.
La proteccin constitucional de la familia, indepen-
dientemente de su origen. C. Consejo de Estado
El derecho a la igualdad para parejas homosexuales
y heterosexuales. En las sentencias estudiadas del Consejo de Estado, se
Los derechos en materia prestacional. observan casos en los que las compaeras permanentes
Los derechos en materia de seguridad social en pen- no pueden acceder a seguridad social o a su sustitucin
siones y en salud.
Los derechos en materia de obligaciones alimentarias. 25 Ver Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-250 del 2012
Los derechos en materia tributaria, entre otros. (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto: Marzo 28 del 2012).
Unin marital de hecho: anlisis jurisprudencial desde el derecho a la igualdad para los compaeros permanentes 101

pensional y en general se les niegan sus derechos, pues Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-174 de 1996.
se les exigen cargas no contempladas en la legislacin, (M.P. Jorge Arango Meja: Abril 29 de 1996).
como es el caso de la apertura de la sucesin o la finali- Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-075 del
zacin formal del vnculo matrimonial o la declaracin 2007. (M.P. Rodrigo Escobar Gil: Febrero 7 del 2007).
de la unin, entre otros requisitos que piden las entida- Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-283 del 2011.
des, en especial entidades del Estado. As por ejemplo, (M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub: Abril 13 del 2011).
esta Corporacin plantea que si con el fin de obtener la Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-238 del
sustitucin pensional, los compaeros permanentes ya 2012. (M.P. Gabriel Eduardo Mendoza Martelo: Marzo
acreditaron su calidad, incluso mediante sentencia ju- 22 del 2012).
dicial, mal puede el Estado exigirle requisitos no con- Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-250 del 2012.
templados en la Ley ni tampoco extender este perjuicio (M.P. Humberto Antonio Sierra Porto: Marzo 28 del 2012).
a otros beneficiarios de la sustitucin pensional, para Corte Suprema de Justicia de Colombia. Auto del 28 de no-
esto remite al art. 46 de la Ley 100 de 1993, modificado viembre del 2001. (Expediente: 1999-482).
por el art. 12 de la Ley 797 del 2003. Del mismo modo, Corte Suprema de Justicia de Colombia. Sala de Casacin
ante la negacin de incluir al compaero(a) permanen- Civil. Proceso 2004-205. (M.P. Jaime Alberto Arrubla
te como beneficiario de la seguridad social de su com- Paucar: Junio 18 del 2008).
paero a causa de la no formalizacin de la separacin Corte Suprema de Justicia de Colombia. Sala de Casacin
de este con su cnyuge, el Consejo de Estado estipula Civil. Proceso 2002-197. (M.P. William Namn Vargas:
que debe otorgrsele este derecho, pues, pese a que las Marzo 11 del 2009).
disposiciones regulativas en este aspecto contemplan Daniel Bonilla. Corte Constitucional, igualdad y orientacin
que para la respectiva afiliacin a seguridad social debe sexual. http://www.viva.org.co/cajavirtual/svc0051/ar-
hacerse afectiva la separacin, el compaero perma- ticulo02.pdf. Enero del 2012.
nente no es el responsable de que se realice este trmite, Diego Eduardo Lpez Medina. El derecho de los Jueces. 2ed.
y si ya se encuentra acreditada la existencia de la unin Legis. (2006).
marital de hecho y es probada su convivencia, no pue- John Rawls. La teora de la justicia. Fondo de Cultura Eco-
de causrsele un desmedro a su derecho fundamental nmica. (2006).
a la seguridad social. Finalmente, de este problema ju- Jrgen Habermas.Facticidad y validez. Trotta. (1998).
rdico puede afirmarse que para el periodo 2005-2011,
H. Mazeaud, & J. Mazeaud. La familia. V. 4 P. II. Lecciones de
respecto a seguridad social y sustitucin pensional no derecho civil. Ediciones Juridicas Europea-A.M. (1959).
hubo ningn pronunciamiento en que el Consejo de
Jurispedia: El Derecho Compartido. http://es.jurispedia.org/
Estado hubiere dado un trato desigual a los compae-
index.php/Lopez_Medina,_Diego_Eduardo. Enero 2012.
ros permanentes, privilegiando al cnyuge nicamen-
te, o favoreciendo a una u otra relacin derivada del
parentesco, todo con base en postulados de igualdad y
prohibicin constitucional de discriminacin en razn
del origen o forma de configuracin familiar.

VI. Referencias
Carlos Fradique Mndez. La familia frente a la ley y la vida. http://
www.acj.org.co/o/activ_acad.php?mod=posesion%20
fradique%20mendez. Enero del 2012.
Cdigo de Procedimiento Civil [CPC]. (Colombia). Decre-
tos nmero 1400 y 2019 de 1970. Agosto 6 y Octubre
26 de 1970.
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-239 de 1994.
(M.P. Jorge Arango Meja: Mayo 19 de 1994).