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Universidad Catlica del Norte


Escuela de Derecho.
Derecho Comercial.

CONTRATO DE SOCIEDAD.

Andrs Bruna O.
Alejandro Cceres A.
Helen Carreo Viza.
Manuel Espejo M.
Gonzalo Gutirrez N.
Andrs Polanco G.

Antofagasta, 25 de julio del 2005

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INFORME EN DERECHO

Don Eduardo Aedo Aedo es un trabajador comn de la ciudad de


Antofagasta. Es casado bajo el rgimen de sociedad conyugal con doa Luciana
Salazar y tiene dos hijos, uno mayor de edad, Juan, quien est estudiando
Derecho en la prestigiosa escuela de derecho de la Universidad Catlica del
Norte, y su hija Juana, menor de edad en octavo bsico.

Durante el ao 2002, don Eduardo ha ganado un premio en la lotera, en la


revancha, as es que decidi renunciar a su trabajo su jefe era bastante abusivo y
ya no lo soportaba.

Es por ello que decide iniciar un negocio de confeccin de muebles para el


hogar, pero, para iniciar dicha actividad, necesita asesorarse jurdicamente.
Recurre a los abogados, quienes debern resolver varia inquietudes del seor
Aedo Aedo. Tales dudas son las siguientes:

A) Cules son los requisitos que la ley establece para desarrollar esa
actividad?

Para desarrollar una actividad de carcter comercial, se debe cumplir con los
requisitos comunes para ser comerciante, que se encuentran consagrados en el
articulo 7 del Cdigo de Comercio que establece lo siguiente Son comerciantes
los que, teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin
habitual.

Del tenor literal de este artculo se desprende, que se debe cumplir con los
siguientes requisitos:

1- Capacidad para celebrar actos y contratos.


2- Realizar actos de comercio. (artculo 3 del Cdigo de Comercio)
3- Hacer del comercio su profesin habitual.

- Capacidad:

En esta materia el Cdigo de Comercio no contiene normas, solo hay algunas


reglas en la ley de quiebras, especficamente en el artculo 49 que seala En los
dems casos los incapaces solo podrn ser declarados en quiebra a causa
de una obligacin vlidamente contrada y por intermedio o intervencin de
su representante legal o con la autorizacin de la justicia.

La disposicin del artculo 7 del Cdigo Mercantil seala, que para ser
comerciante se requiere ser capaz de contratar, y en virtud de las normas sobre
capacidad contenidas en el Cdigo Civil, esta capacidad para contratar se referira

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a la capacidad de ejercicio; que es aquella que permite a una persona ejercer sus
derechos sin el ministerio o autorizacin de otra, y que junto con la capacidad de
goce, que tienen todas las personas por el hecho de ser tal, forman lo que se
conoce como plena capacidad.

Estas personas capaces de contratar, tienen amplia libertad para dedicarse a


alguna actividad comercial, esta es la regla general, pero que no esta exenta de
limitaciones, dadas por ejemplo, por la estructura que el legislador exige en
materias bancarias, de seguros, etc.

Existe otra limitacin, de carcter natural, y esta es la de desarrollar una


actividad que atente contra la moral, las buenas costumbres y el orden pblico.

Adems se requiere, para desarrollar una actividad comercial, cumplir con los
requisitos establecidos en las leyes tributarias y reglamentos sobre la materia.

En primer lugar se debe cumplir con el trmite de iniciacin de actividades, el


cual consiste en una declaracin jurada formalizada ante el Servicio de Impuestos
Internos sobre el comienzo de cualquier tipo de negocio o labores susceptibles de
producir rentas gravadas en la primera o segunda categora de la ley de la renta.
En sntesis es una declaracin realizada por un contribuyente (se entiende por
contribuyente, las personas naturales y jurdicas o los administradores o tenedores
de bienes ajenos afectados por impuestos), a travs de la cual se formaliza su
intencin de desarrollar cualquier actividad comercial o profesional ante el Servicio
de Impuestos Internos.

Este trmite debe ser realizado por todas las personas naturales que
desarrollen una actividad comercial o profesional de las referidas en los artculos
20 nmero 1 letras A y B, 3, 4,5 y los artculos 42 nmero 2 y 48 de la ley de renta.

Si el trmite es realizado para una persona natural, se debe realizar ante la


oficina del Servicio de Impuestos Internos, correspondiente al domicilio del
contribuyente. Y en el evento de que se tengan sucursales, el domicilio del
contribuyente quedar determinado en el lugar donde se encuentre su casa
matriz, por lo tanto se estima que los contribuyentes designen como casa matriz,
el lugar donde consideren que se desarrollar una parte relevante de la actividad
declarada.

El plazo para realizar este trmite es el de dos meses siguientes a aquel en que
comiencen sus actividades.

-Requisitos para efectuar este trmite:

Las personas naturales que hacen inicio de actividades, en trminos generales


deben presentar los siguientes antecedentes:

-Cdula Nacional de Identidad del contribuyente.

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En el evento de que actu un mandatario:

-Cdula de Identidad del mandatario.


-Poder del contribuyente al mandatario ante Notario, Ministro de Fe del Servicio
de Impuestos Internos u oficial del Registro Civil.
-Original o fotocopia ante Notario de la Cedula Nacional de Identidad del
contribuyente.

- Llevar el formulario 4415, llenado y firmado.


- Acreditar el domicilio.

Adems se debe obtener un Rol nico Tributario, este trmite es simultneo al


de iniciacin de actividad. Estarn obligados a obtener el Rol nico Tributario, las
personas naturales o jurdicas y las entidades o agrupaciones sin personalidad
jurdica, pero susceptibles de ser sujetos de impuestos, que en razn de su
actividad causen o puedan causar impuestos. Adems se debe pagar una patente
Municipal, ante el municipio del lugar donde se va ha desarrollar la actividad.

- Sancin:

En caso de incumplimiento u omisin con los trmites antes sealados, se


sancionar segn lo dispuesto en el articulo 97 del Cdigo Tributario, que
establece Las siguientes infracciones a las disposiciones tributarias sern
sancionadas en la forma que a continuacin se indica:
1. El retardo u omisin en la presentacin de declaraciones, informes o
solicitudes de inscripciones en roles o registros obligatorios, que no
constituyan la base inmediata para la determinacin o liquidacin de un
impuesto, con multa de una unidad tributaria mensual a una unidad
tributaria anual.

-Realizar actos de comercio:

Este sera el segundo requisito que establece el artculo 7 del Cdigo de


Comercio, y en sntesis implica que se deben realizar algunos de los actos
contenidos en el artculo 3 del Cdigo Mercantil.

-Hacer del comercio su profesin habitual:

Esto quiere decir, que tiene que haber una repeticin de este tipo de actos. Para
el profesor Jurgen Grollmus esta repeticin podra no ser necesaria pudiendo un
solo acto darle la calidad de comerciante a un sujeto, por ejemplo; El que compra

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un establecimiento comercial y lo cierra. No es necesario que esta repeticin de


actos sea la nica actividad de la persona.

-Prohibiciones y limitaciones para comerciar.

Sin perjuicio del principio de libertad de comercio, existen restricciones con


el fin de proteger intereses de orden general, que reservan ciertas actividades al
Estado o a sus empresas pblicas.1

Existen ciertas actividades que se encuentran vedadas para un comerciante


individual, como por ejemplo la actividad bancaria (S.A.), el seguro, la actividad de
martillero (inscritos en el registro nacional de martilleros), la intermediacin sobre
valores; lo anteriormente mencionado trata de una reserva de la actividad
mercantil a favor de ciertos profesionales, de alguna forma de sociedades o a la
condicin de ser persona natural o jurdica de nacionalidad chilena (el martillero)

Obligaciones de los comerciantes.

Una vez cumplidos los requisitos ya antes mencionados, la ley impone


ciertas obligaciones a estos individuos, que tienen por fundamento principal, los
actos y contratos que los comerciantes celebran con los terceros que dicen
relacin con la prueba de las obligaciones comerciales y de la publicidad de estas
mismas; estas obligaciones pueden resumirse principalmente en tres:

1) Llevar libros de contabilidad, reglamentados en el artculo 25 del Cdigo de


Comercio.
2) Inscribir ciertos documentos en el Registro de Comercio, con el objeto
principal de resguardar los intereses de los terceros que contratan con los
comerciantes.
3) Obligacin de pagar patente municipal.

Adems, debemos agregar que el comerciante debe realizar su actividad a


cuenta propia.

b) Cules son las alternativas que la ley ofrece para organizarse como
empresario? Qu significa ser empresario desde un punto de vista jurdico,
que normas lo regulan y amparan?

El derecho comercial le proporciona el ropaje jurdico a la empresa, para su


funcionamiento, de acuerdo a su naturaleza e importancia; le establece el estatuto
jurdico al que debe sujetarse el empresario, contemplando los derechos y

1
Sandoval, Ricardo. Derecho Comercial, Tomo I, volumen I, pgina 86, sexta edicin 2005.

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deberes de ste, o de las personas que agrupadas ejecutan los actos que son
constitutivos de empresa. As el ordenamiento jurdico en general y el Derecho
Comercial en particular ofrece distintas posibilidades en cuanto a la estructura que
puede adoptar la empresa.

Pero antes de entrar en este tema digamos algunas nociones sobre la


empresa.

Desde el punto de vista jurdico empresa se puede definir sencillamente


como la organizacin de los factores de la produccin (capital y trabajo
fundamentalmente), con el propsito de lucrar.2

Otros la ven como una actividad dinmica, tal es as que estamos frente a
un organismo vivo, que est integrado por la actividad del empresario, de los
trabajadores, de los auxiliares del comercio y tambin de los bienes necesarios
para conseguir el fin para los objetivos perseguidos, este es el pensamiento de los
autores creadores de la concepcin organicista.

Esta concepcin organicista impero durante la primera parte del siglo XX,
con posterioridad se comenz a separar el aspecto objetivo y se habl de
actividad del sujeto organizador y el conjunto de medios e instrumentos por l
organizados para esta actividad, centrando la idea sobre el primer aspecto; surge
as la nueva concepcin jurdica de empresa, sealando que es la forma o modo
de actividad econmica.3

La empresa importa la reunin de elementos materiales e inmateriales


destinados a la generacin de bienes y servicios, todo lo cual, en la vida jurdica
se traduce en que constituya una cosa y no un sujeto de derecho. Por ello la
empresa requiere de una persona para desarrollar su actividad, que podr ser
natural o jurdica y de la cual pende por un vnculo de esta especie usualmente la
propiedad.

En el mundo econmico empresa es el agente econmico o unidad


autnoma de control, y de decisin, que al utilizar insumos o factores productivos,
los transforma en bienes y servicios o en otros insumos. No se trata de una
entidad legal, sino de una organizacin que tiene objetivos definidos, como el
lucro, el bien comn o la beneficencia, y para cuya consecucin utiliza factores
productivos y produce bienes y servicios.

En Chile no existe una definicin positiva genrica de empresa. Solo existen


nociones aisladas relacionadas a la empresa as tenemos el artculo 166 4 sobre el
empresario de transporte en donde se alude ms bien a una persona natural.
Tambin existen nociones de empresa, para ramas especiales del derecho y con
efectos particulares, por ejemplo Art. 3 del Cdigo del Trabajo la cual es muy
2
Sandoval, Ricardo. Derecho Comercial, Tomo I, pgina 132, cuarta edicin 1994.
3
Ibidem.
4
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, volumen I, pgina 78, sexta edicin 2005.

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amplia ya que abarca personas jurdicas como fundaciones, corporaciones,


sociedades o bien personas naturales y adems en la ley sobre impuestos a la
Renta donde, entre otras disposiciones el Art. 21 diferencia los empresarios
individuales de las sociedades.

Histricamente la actividad empresarial fue abordada por las personas


naturales bajo su propio nombre y riesgo; puesto que desde antiguo el
ordenamiento jurdico contempl la indivisibilidad patrimonial y el derecho de
prenda general de los acreedores, el riesgo de afectar la vida privada y la
estabilidad familiar con la suerte del negocio emprendido, constituy una traba
para el desarrollo de la actividad econmica que repercuti en el progreso de las
naciones que no supieron solucionar oportunamente el problema. Hay que decir
tambin que hoy por hoy una mayor actividad empresarial cada vez con mayor
intensidad que demanda mayores talentos, esfuerzos, especializacin personal y
recursos financieros, todo lo cual supera las capacidades del individuo y amerita la
reunin de estos.

Como ya se mencion corresponde al derecho comercial proporcionar las


diversas formas jurdicas que la empresa puede adoptar para su funcionamiento,
de acuerdo con su naturaleza e importancia econmica. Cuando se trata de una
persona que ejerce la actividad constitutiva de empresa, el derecho comercial se
encarga de establecer un estatuto jurdico al cual est sujeto el empresario
individual ; este estatuto jurdico contiene los derechos y obligaciones que le
corresponden por su carcter de tal. Pero si se trata, por el contrario, de un grupo
de personas que desarrollan la actividad mercantil bajo la forma de empresa,
diversas posibilidades de estructura jurdica les son ofrecidas por esta disciplina.

Pero antes de referirnos a las diversas alternativas para organizarse como


empresa digamos algunas palabras sobre la empresa y el empresario.

EMPRESA: como ya se ha dicho el concepto de empresa es esencialmente


econmico as tenemos que se puede definir como la organizacin de capital, de
trabajo y tecnologa para la produccin de bienes y servicios, con nimo de lucro.

CARACTERES DE LA EMPRESA EN SENTIDO JURDICO:


1. La actividad que desarrolla es econmica.
2. Es una actividad organizada. (esta planificada, dirigida, etc.)
3. Es una actividad progresiva o como se quiera profesional. (continuada,
sistemtica, tendencia a durar en el tiempo, propsito de lucro permanente,
etc.)
4. El fin perseguido es la produccin de bienes y servicios o el cambio de los
mismos esto con el fin de satisfacer la demanda del mercado.

Por lo tanto se puede sealar que la actividad de la empresa, es el ejercicio


profesional de la actividad econmica, organizada con la finalidad de actuar en el
mercado de bienes y servicios. Esta nocin supone una persona que ejercite la
actividad empresarial y este es el empresario.

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Queda claro que una empresa, jurdicamente hablando, no es ms que una


cosa integrada por elementos corporales e incorporales organizados para un fin
productivo, asimilable al establecimiento de comercio que tampoco tiene
personalidad jurdica, sino que est ligada por alguna clase de vinculo jurdico a
una persona, quien es el empresario o si se quiere, el comerciante, el cual puede
tener la calidad de persona jurdica (sociedad, corporacin o fundacin ) o natural,
pero asumiendo l siempre los riesgos y beneficios.

EMPRESARIO: es la persona fsica o jurdica que por si o por medio de


delegados, ejercita y desarrolla en nombre propio, una actividad de empresa,
adquiriendo el carcter de titular de los derechos y obligaciones fruto de esa
actividad.

CARACTERES DE LA EMPRESA EN SENTIDO ECONOMICO:

Aqu en este mbito la empresa se caracteriza por que organiza y combina los
factores de la produccin.
1. El empresario no aporta los factores productivos, ya que los dueos de los
recursos, los trabajadores, capitalistas venden por dinero sus servicios a los
empresarios para que ste produzca los bienes.
2. Los factores productivos se adquieren en el mercado, de acuerdo a la ley
de la oferta y la demanda.
3. La empresa acta en funcin del mercado en el sentido de que la empresa
vende su producto en el mercado y al precio que all se fija.
4. A la empresa slo le interesa el precio del producto final.
5. La finalidad es el lucro o ganancia. Sin embargo, en el hecho, la empresa
no siempre logra la ganancia que persigue.

Finalmente se debe precisar que como toda otra forma de explotacin


econmica, la empresa requiere de alguien que la dirija, el empresario. El cual en
sentido econmico se define como la persona que adopta las decisiones y manda
con autoridad.

La idea jurdica de empresario difiere de la econmica que lo identifica con la


persona que directamente y por s misma ejerce esta actividad empresarial. En
derecho por el contrario, no se exige que se ejerza directa y personalmente la
actividad empresarial, basta que se ejerza en nombre de l. Sin perjuicio de esto,
el empresario actu o no personalmente, es quien responde frente a terceros y
quien adquiere para s los beneficios que la empresa produzca. LOS
DERECHOS Y OBLIGACIONES NO SON DE LA EMPRESA, SINO DEL
EMPRESARIO, EL CUAL PUEDE SER PERSONA NATURAL (empresario
individual) O JURDICA (empresario colectivo o social). 5

5
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, volumen I, pgina 79 y 80, sexta edicin 2005.

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Las sociedades dotadas de personalidad jurdica pueden desarrollar una actividad


empresarial, de esta forma constituye una forma jurdica de organizacin de la
empresa.

La empresa se puede clasificar en:


1. Civiles y comerciales: este carcter depender de la actividad a la que se
dediquen, as, si la actividad rene los requisitos para ser mercantil
(intermediacin y lucro) ser una empresa comercial, en caso contrario
estaremos frente a una civil como por ejemplo el desarrollar una actividad
agrcola. Adems se debe decir que este queda fuera de la voluntad de los
individuos, siendo la ley la que realiza la clasificacin.
2. Privadas, pblicas, y mixtas: estn dependen esencialmente del origen
de su capital aportado.

A modo de resumen el seor Aedo Aedo se podr organizar como empresario


de las siguientes maneras:

EMPRESARIO INDIVIDUAL DE COMERCIO

Debemos precisar que en este punto nos estamos refiriendo al comerciante,


figura que encuentra su estatuto jurdico en el cdigo de comercio artculo 7 en
adelante. Pero hay que decir que el tema no se agota en el comerciante puesto
que recientemente naci una nueva figura, en el derecho comercial chileno, nos
estamos refiriendo a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, ms
conocida en nuestro derecho como E.I.R.L.

La E.I.R.L. naci a la vida jurdica con la ley 19.857,publicada en el diario


oficial el 11 de febrero de 2003 la cual autoriza el establecimiento de empresas
individuales de responsabilidad limitada, institucin novedosa que sin se alimenta
de los conceptos y normas de la sociedad, no constituye sociedad. Esta ley
permite que las personas naturales puedan crear estas personas jurdicas con
patrimonio propio distinto al de su titular, sin requerir la presencia de un tercero. 6
Segn el Art. 2 La E.I.R.L. es una persona jurdica con patrimonio propio
distinto al del titular, siempre comercial y podr realizar toda clase de operaciones
civiles y comerciales, excepto las reservadas a las sociedades annimas.
Este tipo de empresa naci por la necesidad de incentivar las actividades
econmicas, productivas o comerciales, otorgando seguridad al quehacer de las
personas naturales que deseen desarrollarlas.

La empresa es individual, en cuanto no se trata de una sociedad; pero


desde el momento que se requiere que se trate de una empresa, su giro debe ser
6
Artculo del profesor Pedro Troncoso, catedrtico de Derecho Comercial de la Universidad Catlica del
Norte.

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una actividad en la que su titular combine capital y trabajo ajeno, aunque pueda
emplear adems trabajo propio.

El titular de la empresa responder con su patrimonio slo del pago


efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en conformidad al acto
constitutivo y sus modificaciones. La facultad de crear E.I.R.L. se confiere slo
a personas naturales, excluyendo de esta posibilidad a las personas jurdicas.
Estas ltimas quedan sujetas a las reglas generales en cuanto a que cualquier
empresa que inicie actividades deber hacerlo con ilimitacin de responsabilidad,
salvo en cuanto la organicen bajo alguna una forma societaria que les confiera el
beneficio de la limitacin de responsabilidad.
La alternativa que propone el legislador, al autorizar el establecimiento de
estas E.I.R.L., es positiva, en cuanto implica una mejora del ordenamiento
jurdico. En efecto, el legislador abre una nueva posibilidad de organizacin
empresarial7, para lograr el objetivo de limitar la responsabilidad al capital
respectivo, lo que antes se poda efectuar a travs de alguna de las formas
societarias en que la ley reconoca la viabilidad de esta limitacin. 8

Es importante destacar que la limitacin de responsabilidad por las


obligaciones del giro es una necesidad para el adecuado desarrollo del derecho de
emprender que consagra nuestra Constitucin.
Los incentivos a emprender requieren de la limitacin de responsabilidad, sin
perjuicio de sancionar aquellos casos en que se han asumido riesgos con
infraccin de ley, como podra ser la administracin con dolo o con la falta de la
debida diligencia; pero no cabe duda que en el mbito empresarial la debida
diligencia supone la asuncin de riesgos, y por ende, la eventualidad de no pago
de las obligaciones.
La E.I.R.L. cuenta con ciertas caractersticas propias como son:
1- Forma una persona jurdica distinta a la persona del fundador o titular por
lo tanto tiene los atributos propios de la personalidad
2- Entidad mercantil por el solo hecho de estar jurdicamente organizada,
con independencia del objeto y aun cuando este comprendida exclusivamente a
una actividad de carcter civil.
3- Es una figura jurdica unipersonal, pues se genera con la sola voluntad
del titular, cumpliendo las exigencias legales.
4- La entidad responde con todo su patrimonio exclusivamente de las
obligaciones contradas dentro de su objeto, salvo las excepciones legales.

En cuanto al nombre, ya el acto constitutivo de la E.I.R.L. debe indicar el


nombre de la empresa, que contendr, al menos, el nombre y apellido del
constituyente, pudiendo tener tambin un nombre de fantasa, sumado al de las
actividades econmicas que constituirn el objeto o el giro de la empresa y deber
7
Sandoval Ricardo, Tomo I, volumen I, pagina 157, sexta edicin 2005.
8
Sandoval, Ricardo, Tomo I, volumen I, pgina 171, sexta edicin 2005.

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concluir con las palabras empresa individual de responsabilidad limitada o la


abreviatura E.I.R.L..
Consecuencia de lo anterior es que esta persona jurdica, como toda otra, puede
ser representada judicial y extrajudicialmente. En lo que toca a la representacin
extrajudicial, ella debe ser efectuada por el titular, quien puede otorgar mandatos
generales o especiales para actuar a nombre de la empresa, los que estn sujetos
a obligaciones de inscripcin. En la actuacin extrajudicial, el titular y los
mandatarios deben actuar a nombre y en representacin de esta persona jurdica
separada, y en caso de no hacerlo, la obligacin puede perseguirse ilimitadamente
sobre el patrimonio del titular, presentndose la cuestin de si es susceptible de
perseguirse el patrimonio de la empresa cuando el acto haya sido ejecutado a
nombre del titular, pero por cuenta de la empresa. La ley establece claramente la
responsabilidad ilimitada del titular para tal caso, pero es posible sostener que hay
accin tambin contra la empresa, al menos por el provecho que hubiere
reportado del acto.

La ley no establece limitaciones en cuanto al tipo de giro que puede


realizar una empresa individual de responsabilidad limitada, con la sola excepcin
de que no pueden ser realizadas bajo esta forma aquellos que estn reservados
por ley a las sociedades annimas.

La ley no es clara en cuanto a cun preciso debe ser el objeto de la


empresa individual de responsabilidad limitada, y en qu medida su actividad de
hecho se encuentra restringida por tal objeto.

La ley requiere que el acto organizativo establezca la actividad econmica


que constituir el objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en que
dentro de ella se desempear. Con el fin de salvaguardar este objetivo es que la
ley ha establecido que el titular responder ilimitadamente con sus bienes por los
actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos (Art. 12 Letra a ). La ley no es
clara si dichas acciones en contra del titular son compatibles con una accin en
contra de la empresa, al menos por el beneficio que le hubiere reportado el acto.

Sin embargo, la exigencia de descripcin de la actividad econmica o giro


de la empresa y del ramo o rubro especfico, y la sujecin a tal restriccin, no
puede ser tomada en forma exageradamente restrictiva, por cuanto no por el
hecho de ser una E.I.R.L. deja de ser una empresa, y en cuanto tal, requiere de la
flexibilidad necesaria para conducir sus negocios; entre otros, manejar su capital
de trabajo. Si bien es claro que la ley considera que no pueden abocarse a
negocios permanentes extraos al objeto, es de la esencia de una empresa el
abordar eficientemente el manejo de su capital de trabajo. Lo anterior implica la
ejecucin de negocios transitorios que no pueden considerarse por la ley como
ajenos al giro autorizado sin que el texto legal dictado se convierta en uno
completamente ineficaz. Tales negocios transitorios han de apuntar a la realizacin
del objeto, pero no de manera inmediata y directa como si se tratara de una

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empresa en liquidacin.

La ley ha hecho la ficcin de que E.I.R.L. es comercial, con independencia


del objeto sealado en el acto organizativo o de su giro de hecho. Vale decir, la ley
atribuye a esta empresa el carcter de comerciante y las obligaciones
profesionales que son propias de stos, con independencia de su objeto o giro.
Similar ficcin se hace en el caso de las sociedades annimas por la ley del ramo.

Al reconocer una personalidad separada a la E.I.R.L. y a su titular, la ley


contempl la posibilidad de actos y contratos entre ellos, exigiendo determinadas
solemnidades y publicidad. La posibilidad de contratacin entre estos dos
bolsillos de un mismo patrimonio abre posibilidades insospechadas de
infraccin para la ejecucin de actos y contratos prohibidos por la ley, los que
pueden perfectamente encontrarse comprendidos dentro del objeto legal de la
empresa. Esta ltima sanciona como delito agravado el otorgamiento de contratos
simulados, olvidando que muchos de los contratos prohibidos no contienen
simulacin alguna: el acto es querido y es real, pero es contrario a la ley. Al admitir
la contratacin entre el Sr. Aedo Aedo y el Otro Yo del Sr. Aedo Aedo se abren
posibilidades de actos que en otras circunstancias habran sido considerados
fraudulentos y que ahora slo podran serlo bajo la teora de la penetracin de la
personalidad jurdica, posibilidad que puede quedar eventualmente vedada al
reconocerse formalmente la responsabilidad separada entre la empresa y el titular.
En esto corresponder una tarea fundamental a los Tribunales de Justicia, los que
se vern forzados a poner al da las aplicaciones de la teora de la simulacin,
fraude y penetracin de la personalidad jurdica por abuso de ella.

La ley tambin reconoce que la empresa tenga un domicilio propio, distinto


del titular, el cual debe precisarse en el acto constitutivo.
Obviamente, la consecuencia ms natural de esta personalidad separada es el
reconocimiento de un patrimonio propio.

El aspecto inicial ms relevante es que, como si fuera una sociedad, se le


reconoce un capital, el que es transferido a la empresa por su titular. El acto
constitutivo debe indicar si se aporta en dinero o en especies y, en este ltimo
caso, el valor que se les asigna. Ntese que la ley no reconoce a la empresa un
simple patrimonio distinto del titular, sino un capital, lo que no ocurre en las
sociedades colectivas civiles, en las cuales si bien hay aporte, no hay capital en
sentido jurdico. En las E.I.R.L. dicho capital se concepta de manera similar a lo
que ocurre en las sociedades comerciales, de responsabilidad limitada y
annimas, y representa por tanto la cifra mnima de retencin hasta la terminacin.
Por ende, si el titular no le diere cumplimiento, y efectuare retiros en exceso de las
utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, vale decir, capital, responde
personal e ilimitadamente de las obligaciones del giro. 9

9
Sandoval, Ricardo, Tomo I, Volumen I, pagina 164, sexta edicin 2005.

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La ley recientemente dictada se ha inclinado por reconocer personalidad


jurdica separada de su titular a la E.I.R.L., lo que conlleva, entre otras cosas, que
los acreedores personales del titular no tendrn accin sobre los bienes de la
empresa, y aunque la ley no lo elabora, los acreedores por obligaciones
contradas en el giro de ella no tienen accin contra el titular, salvo situaciones
excepcionales. Vale decir, lo que la ley dispone no es solamente una
responsabilidad limitada del titular, sino que la ausencia de responsabilidad
personal por las obligaciones contradas en el giro de la empresa.
En forma supletoria a lo previsto en la ley, se aplican a la E.I.R.L. las disposiciones
legales y tributarias aplicables a las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, incluyendo las normas sobre saneamiento de vicios de nulidad,
establecidas en la ley N 19.499.
Segn la ley, la empresa responde exclusivamente por las obligaciones contradas
dentro de su giro, con todos sus bienes; pero segn ella misma, son actos de la
empresa los ejecutados en nombre y representacin de ella por su administrador.

Esta redaccin da pie para sostener que slo son susceptibles de


perseguirse en el patrimonio de la empresa las obligaciones contractuales, que
son las nicas posibles de contraerse en nombre y representacin por su
administrador. La ley no se limita a decir que son perseguibles en los bienes
sociales las obligaciones contradas dentro del giro de las actividades de la
empresa, sino aquellas que lo son en su nombre y representacin. En estricto rigor
ello excluye la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil, las que solo seran
perseguibles sobre el patrimonio del titular, por no ser hechos ejecutados en
nombre y representacin de la empresa. Ello deja en una situacin muy
complicada la responsabilidad extracontractual o aquiliana de la empresa en
general, y en especial por hechos de sus dependientes que constituyen hechos
que ocurren dentro del giro de las actividades (culpa in eligendo o culpa in
vigilando, o por responsabilidad objetiva, segn los casos), y que no son
contradas a nombre y por cuenta de la persona jurdica separada.

Las obligaciones susceptibles de perseguirse en el patrimonio de la


empresa gozan entonces de un verdadero privilegio sobre los bienes que
constituyen ese patrimonio; sin embargo, los acreedores de la empresa pueden
perseguir la responsabilidad personal del titular, sobre todos sus bienes, en ciertos
casos. Incluso las utilidades retiradas no son susceptibles de ser perseguidas por
los acreedores del giro. En efecto, las utilidades lquidas de la empresa
pertenecern al patrimonio del titular, que es un patrimonio separado del
patrimonio de la empresa. Sin embargo, dicha separacin requiere que tales
utilidades se hubieren retirado, ya que mientras no lo sean, se confunden con las
retenidas, las que pertenecen a la empresa con personalidad propia y slo son
susceptibles de perseguirse por los acreedores del giro. Una vez que se hubieren
retirado, y que se hayan incorporado al patrimonio personal del titular, la ley tena
la opcin de considerar que ellas eran perseguibles por los acreedores del giro, y
que slo hay utilidad o prdida una vez finalizada la liquidacin, o proteger el retiro
y no dar accin en contra de las utilidades lquidas. La ley opt por la alternativa
que ni aun retiradas habr accin en contra de ellas. Con ello, queda a resguardo

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el patrimonio del titular no slo en cuanto limita su responsabilidad al capital, como


es tradicional, sino que tambin quedan a salvo las utilidades retiradas, quedando
de alguna forma asimilado al caso del accionista de la sociedad annima.

Los acreedores del giro no tienen accin contra dichas utilidades ni aun
terminada y liquidada la empresa. En lo que toca a los acreedores personales del
titular, la ley prev que durante su vigencia no tienen accin contra los bienes de la
empresa -persona jurdica separada-, y que en caso de liquidacin tales
acreedores slo podrn accionar contra los beneficios o utilidades que en la
empresa correspondan al titular y sobre el remanente una vez satisfechos los
acreedores de la empresa. Dicho remanente, est constituido por los bienes
incorporados y por las utilidades.

La ausencia de accin de los acreedores del giro en contra de los bienes


del titular, y la falta de accin de los acreedores personales del titular en contra de
los bienes del giro, pretende apoyarse sobre una absoluta separacin entre la
actividad de la empresa y las dems rbitas de accin del titular, y sobre la
publicidad del acto organizativo. Aparte de los casos ya mencionados en que el
titular responde personal e ilimitadamente por obligaciones del giro hay otros
casos en que ello tambin ocurre. Algunos derivan de los principios generales de
derecho y otros obedecen a intereses del Fisco.

En lo tocante a los primeros, el titular responde ilimitadamente tambin si la


empresa celebrare actos y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere
deudas supuestas, aunque de ello no se siga perjuicio inmediato; y si la empresa
fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta. 10

En lo tocante a los intereses del Fisco, la ley ha establecido que el titular


tambin responde ilimitadamente si la empresa percibiere rentas excesivas que no
guarden relacin con la importancia de su giro. Como no es viable ordinariamente
suponer que un tercero absolutamente extrao le transfiera riqueza a la empresa
individual en condiciones que no sean de mercado, es de suponer que la
mencionada sancin a la rentabilidad excesiva proviene de ciertas suspicacias a
que ella tenga su origen en actos vinculados con su titular, para lo cual ya se
contemplaban en la Ley de Impuesto a la Renta y en el Cdigo Tributario normas
preventivas y sancionadoras ad-hoc.

Con respecto al caso en que el titular responda ilimitadamente cuando se


efectuaren retiros que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que
pueda percibir, conviene efectuar los siguientes comentarios.
En primer lugar, no podr el titular efectuar retiros de fondos o bienes que no
correspondan a utilidades lquidas. La ley no hace distincin si tales utilidades
deben ser financieras o tributarias, pero si la disposicin tuvo objetivos tributarios,
10
Gonzlez, Joel, Empresas Individuales de Responsabilidad limitada, Lexis Nexos,2003.

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es dable suponer que el objetivo fue evitar que el contribuyente efectuase retiros
cuando no hubiese un fondo de utilidades tributables. Este punto dar lugar a
arduas discusiones.
Adems, la ley sanciona con la responsabilidad ilimitada del titular el caso en que
l retire utilidades no realizables.

Conviene sealar que la ley deja a salvo el derecho del titular para financiar
con crdito el retiro de utilidades. Lo que la ley objeta es que las utilidades no sean
realizables, vale decir, en mi opinin, que no sean efectivas, que no
correspondan a un devengamiento y eventual realizacin que revista plausibilidad,
vale decir, que no correspondan a crditos o percepciones efectivas.

En lo que toca a la publicidad del acto constitutivo, que se requiere por va


de solemnidad para la creacin de la persona jurdica E.I.R.L.-, se siguen los
lineamientos generales de las sociedades de responsabilidad limitada con ciertas
modificaciones, incluyendo la idea de la escritura pblica constitutiva, y de la
inscripcin y publicacin de su extracto, con lo cual quienes contratan con esta
persona jurdica lo deben hacer en el entendimiento de que existe la separacin
patrimonial antes mencionada. Dicha exigencia trae aparejados los problemas de
la organizacin de las E.I.R.L. nulas o irregulares, y de la E.I.R.L. irregular de
hecho, haciendo viable su saneamiento en conformidad a la normativa de la ley
general al respecto. La nulidad de la sociedad trae aparejada la responsabilidad
personal e ilimitada de las obligaciones contradas en el giro de la empresa de
hecho, sin perjuicio del saneamiento.

Finalmente, la ley contempla diversas causales de terminacin de la


personalidad jurdica de la E.I.R.L., entre las que figuran la voluntad del
constituyente, la extincin del plazo, el aporte de sus bienes a una sociedad, la
quiebra y la muerte del titular, debiendo el hecho de la terminacin hacerse
constar por escritura pblica.

En caso de muerte del titular, la empresa puede continuar hasta por un ao


por acuerdo de los herederos. La ley, ha establecido el derecho de cualquier
heredero a poner trmino a la empresa continuada por un acuerdo de los
herederos, luego de un plazo contado desde la muerte.

Para el evento de muerte, desaparece la ficcin de la personalidad, razn


por la cual el titular puede haber hecho legados sobre bienes del patrimonio de la
empresa, los que no sern afectados por la continuacin de sta. La ley considera
que la empresa es a la vez una persona y una cosa sobre la cual se puede tener
derechos. Por ello es que el titular puede aportar el capital en la empresa a una
sociedad, la que la sucede en todas sus obligaciones contradas, a menos que el
titular declare que recaen exclusivamente sobre su patrimonio, lo cual abre no tan
slo las puertas a los aportes de E.I.R.L. sino tambin a la divisin del patrimonio
de estas empresas y a su asignacin entre su titular y una sociedad cualquiera.

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Para el evento de quiebra, se ha previsto la enajenacin de la E.I.R.L., en


cuyo caso el asignatario que ella tenga en el proceso de realizacin puede
continuar con ella con sujecin a ciertas formalidades, o continuarla y reputarla
como simples bienes. La ley no resuelve si la adjudicacin de la empresa en su
quiebra importa un traspaso de sus activos al adjudicatario, pero hay que entender
lo contrario por aplicacin de las reglas generales.

En cuanto al terminacin de una E.I.R.L. se debe estar a lo dispuesto en el


artculo 15 inc. 2 que establece las formalidades comunes que se deben cumplir
entre estas encontramos; Extracto que contenga el resumen de las menciones de
la escritura publica deber inscribirse en el registro de comercio y publicarse en el
diario oficial dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de su otorgamiento 11.
Las causales del artculo 15 son:
A- Por voluntad del empresario, que modifica el estatuto original; podra
adems producirse esta terminacin anticipada aun cuando se haya
estipulado en la escritura de constitucin algn plazo, en esta eventualidad
habra una modificacin de los estatutos de la empresa.
B- Por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo
C- Por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de
acuerdo con lo previsto en el artculo 16
D- Por quiebra
E- Por muerte del titular. Los herederos podrn designar un gerente
comn para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo
de un ao, al cabo del cual terminara la responsabilidad limitada.

EMPRESARIO COLECTIVO

Esta forma de organizarse surgi como una manera de solucionar las


carencias que tenia el empresario individual (comerciante) puesto que la actividad
y los recursos de un solo individuo aparecen insuficientes cuando se trata de
explotar una empresa de una determinada dimensin. La empresa individual esta
limitada tanto en el espacio como en su volumen.
Desde el punto de vista del capital a utilizar para desarrollar la actividad
empresarial, estos solo estn formados por la fortuna que tiene el comerciante o
empresario y al aptitud que tiene ste para los negocios. Tambin se ve
perjudicado a la hora de solicitar recursos financieros a las instituciones
correspondientes, en donde por lo general el patrimonio del empresario no
constituye un elemento de garanta suficiente.
Estas serian razones de carcter econmicas y financieras, pero adems
existen razones de ndole jurdicas dentro de las cuales podemos mencionar que
11
Gonzlez, Joel, E.I.R.L., 2005 Lexis Nexis, pgina 99.

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en Chile hasta hace muy poco tiempo la empresa individual no tenia una
existencia distinta a la del empresario y que careca por tanto de un patrimonio
independiente de l, y consecuencia de esto el empresario responda personal e
ilimitadamente con todos sus bienes tanto los que componan su haber comercial
como civil y por esa razn poda ser llevado a quiebra tanto por sus acreedores
civiles como comerciales.
Pero esto hoy en da se ve en parte atenuado por la ley 19.857
anteriormente explicada.
Pero aquel comerciante que no desee arriesgar en su comercio la totalidad
de su fortuna y no desea crear la E.I.R.L., recurrir a la sociedad.
Por esta razn en este acpite trataremos en forma somera a la sociedad
como una forma de darle un ropaje jurdico a la empresa colectiva. As la empresa
encuentra su organizacin en las diversas formas de sociedades comerciales
existentes; cuando el objeto o la actividad que se pretende explotar con la
empresa no supone la inversin de grandes capitales, los empresarios tienden a
asociarse entre s, sea por razones de parentesco familiar, de amistad o de
confianza profesional, en sociedades caracterizadas precisamente por esta
consideracin de la persona. Pero si la empresa requiere grandes sumas de
dinero, es necesario recurrir al ahorro pblico, sin consideracin de las personas
que lo entreguen, formando as sociedades de capitales.

SOCIEDAD

El seor Aedo Aedo perfectamente puede constituir una sociedad, para esto
es necesario tener los siguientes conocimientos:

La sociedad est regulada en el Cdigo Civil en los artculos 2053 y


siguientes; y en el Cdigo de Comercio en el ttulo 7 del libro segundo, artculos
348 y siguientes.

En los distintos prrafos del Cdigo de Comercio se tratan las diferentes


formas de sociedad, con excepcin del prrafo comprendido entre los artculos
424 y 469, que fue derogado por la Ley 18.046 que regula en extenso esta
sociedad. Por otro lado, tambin nos encontramos con la Ley 3.918 que regula la
sociedad de responsabilidad limitada.

El artculo 2053 del Cdigo Civil, en su inciso primero define este contrato
diciendo: La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que
de ello provengan. La sociedad se concibe como un contrato y, por consiguiente,
importa un acuerdo de voluntades cuyo objeto es producir obligaciones y derechos
correlativos que consiste en la estipulacin de un aporte de cuya explotacin se
produce un beneficio econmico.

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Finalidad de las sociedades: Es reunir capitales y aunar esfuerzos para alcanzar


determinados objetos.

Objeto de las sociedades: Existe la ms absoluta libertad. La ley solo prohbe las
sociedades con objeto o causa ilcita.

Como todo contrato, la sociedad requiere la concurrencia de los requisitos


de existencia y validez comunes a todos ellos. Tambin ha de entenderse que
deben intervenir dos o ms partes, cada una de las cuales puede ser una o ms
personas.

Cuando quienes concurren en una sociedad manifiestan el propsito de que


esta ceda toda su utilidad a un solo socio, no hay un concierto de voluntades, y
por consiguiente, no existe sociedad, ya que en esta debe haber beneficio
recproco entre los socios.

CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 12


1) Es Bilateral: Impone obligaciones a todas las personas que intervienen en l.

2) Es Conmutativo: Las prestaciones de cada parte son miradas como


equivalente o como de valor equivalente.

3) Es Oneroso: Reporta utilidades para todas las partes.

4) Es Consensual: Por regla general, para perfeccionarse no requiere solemnidad


alguna, ni la entrega del aporte, pues segn la definicin antes indicada las partes
"estipulan poner algo en comn", es decir, se obligan a aportar; pero no se
perfecciona el contrato mediante la entrega del aporte. Por excepcin, son
solemnes todas las sociedades comerciales y las sociedades civiles de
responsabilidad limitada y la sociedad civil annima.

5) Es Intuito Persona: Se celebra en consideracin de los socios. La persona de


los socios es determinante para la celebracin. Estas reglas no rigen en las
Sociedades Annimas (SA) donde importa el capital.

12
Apuntes tomados de la Ctedra del profesor Jorge Len V.

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ELEMENTOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD13

Del artculo 2055 del Cdigo Civil se coligen, a contrario sensu, los
elementos del contrato de sociedad. Estos elementos son:

1.- Estipulacin de aportes. La sociedad se perfecciona no con la entrega


de los aportes sino con su estipulacin, esto es, con el nacimiento de la obligacin
de efectuarla. Si el socio incumple su obligacin los dems pueden constreirlo a
que lo entregue o excluirlo de la sociedad, aplicando la condicin resolutoria. El
Cdigo de Comercio en su artculo 379 autoriza a los asociados a excluir de la
sociedad al socio moroso, operando la condicin resolutoria en este caso slo con
relacin a un socio, o proceder ejecutivamente contra su persona o bienes. De
esto debemos concluir que el contrato de sociedad no es real, ya que no es
necesario para su perfeccionamiento la entrega efectiva de aportes sino slo su
estipulacin.

El aporte es patrimonial y puede consistir en cualquier clase de bienes


corporales o incorporales, muebles o inmuebles. El artculo 376 del Cdigo de
Comercio seala que "Pueden ser objeto de aporte el dinero, los crditos, los
muebles e inmuebles, las mercedes, los privilegios de invencin, el trabajo
manual, la mera industria, y en general, toda cosa comerciable capaz de prestar
alguna utilidad

El aporte ha de ser patrimonial y puede efectuarse a diversos ttulos. El


Cdigo Civil regula el aporte en propiedad y el aporte en usufructo (importante
para el tema de riesgos y restitucin al momento de la disolucin).

Segn el artculo 2056 del Cdigo civil, el aporte debe ser a ttulo singular.

2.- Participacin de los beneficios. Todos los socios deben tener


participacin en los beneficios. Si no se ha estipulado otra forma de reparticin de
las ganancias, sta debe efectuarse a prorrata de los aportes.

En nuestra legislacin lo esencial es que se repartan los beneficios entre


todos los socios, careciendo de importancia el hecho de que no exista
equivalencia entre el beneficio recibido y el aporte hecho. Impera el principio de
autonoma de la voluntad (artculo 2066 y 2068 C. Civil; y 382 y 383 del C.
Comercio).

3.- La doctrina agrega la Afectio Societatis. Es la voluntad o


consentimiento especialmente orientado a formar o constituir una sociedad, y que
13
Apuntes tomados del profesor Jurgen Grollmus F.

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permite diferenciar este contrato de otros de parecidas caractersticas, como un


contrato laboral o un mandato.

El Cdigo de Comercio no se refiere al nimo societario. Se dice que tal


omisin se debe a que el hacerlo hubiera implicado una redundancia a la norma
del Cdigo Civil que dice que el acto voluntario debe ser real y lcito (objeto y
causa lcitas).

En ningn otro contrato como el de sociedad resalta ms ntidamente la


necesidad de que la voluntad est exenta de vicios, con el fin de diferenciarla de
otros contratos. Para ello no queda otra alternativa que el escudriamiento de la
voluntad de los contratantes al convenir la sociedad. Por tanto, pasa a concebirse
como un elemento propio y esencial del contrato de sociedad (independiente del
consentimiento real o comn), y que se conoce como Afectio Societatis.

Esta intencin o Afectio Societatis es necesario tanto durante el nacimiento


de la sociedad cuanto por toda la vida de la misma. De hecho, una causal de
disolucin de la sociedad es la prdida de la Afectio Societatis.

La Afectio Societatis no slo se vincula con el nimo de asociarse, sino


tambin con un imperativo de conducta que ordena cumplir con el fin social; as,
todos los socios deben actuar de tal modo que hagan prevalecer el inters social.

La Afectio Societatis no podra considerarse como un requisito esencial de


la sociedad, sino como una suerte de criterio de interpretacin permanente de ella.

En Francia la Afectio Societatis es muy importante y se extrae del artculo


1832 del Cdigo Civil Francs. El artculo 2053 del Cdigo Civil est inspirado en
el artculo 1832 del Cdigo Civil Francs, que tiene su origen remoto en Ulpiano.
Desde entonces es indispensable el propsito expreso de formar una sociedad
para no caer en la comunidad, que slo es un cuasicontrato.

Entre los tratadistas italianos y espaoles no se presta ninguna importancia


a la afectio societatis, pues estiman que es una redundancia del consentimiento.
En la doctrina inglesa y alemana se le desconoce. En la doctrina latinoamericana
no se le considera requisito esencial. En Chile no se acepta como requisito, pero
s como canon de interpretacin del contrato de sociedad.

PERSONALIDAD JURDICA DE LA SOCIEDAD

La sociedad constituye una persona jurdica distinta de los socios


individualmente considerados. El art. 2053 inc. 2 del Cdigo Civil manifiesta que
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados. Por su parte, el art. 545 del mismo cuerpo legal expresa que Se

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llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derecho y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y extrajudicialmente.

Que la sociedad sea una persona jurdica trae por consecuencia la ventaja
de separar el patrimonio de la sociedad del de los socios. Este patrimonio de la
sociedad forma un conjunto de bienes distinto del de los socios individualmente
considerados, que se encuentra adscrito al cumplimiento de las obligaciones
sociales. De no existir sociedad, habra una comunidad, donde los socios
responderan de sus deudas personales con los bienes sobre los cuales es
comunero.

El artculo 2053 del Cdigo Civil dice que la sociedad es una persona
jurdica distinta a la de los socios, principio corroborado por el artculo 380 del
Cdigo de Comercio.

La sociedad, como persona jurdica que es, debe tener: nombre, domicilio y
nacionalidad.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES

1.- Sociedad a ttulo singular y sociedad a ttulo universal. Segn se aporten


bienes determinados o una universalidad, la sociedad puede ser a ttulo singular o
a ttulo universal.

El Cdigo Civil en su artculo 2.058 prohbe toda sociedad a ttulo universal,


sea de bienes presentes o futuros, o de unos y de otros, salvo la sociedad
conyugal. El Cdigo no permite que una persona aporte la totalidad de su
patrimonio a una sociedad, tal vez porque estima que ste, ms que un conjunto
de crditos y dbitos, es una cualidad inherente a la persona humana. No
obstante, y de acuerdo con el inciso final del artculo 2058 del Cdigo Civil,
pueden ponerse en sociedad todos los bienes de una persona, especificndolos.

2.- Sociedades Civiles y Comerciales. De conformidad con el artculo 2.059


del Cdigo Civil, la sociedad puede ser civil comercial.

Son comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
actos de comercio.

El concepto es fundamental. Se est frente a una sociedad comercial


siempre y cuando en el acto de su constitucin se establezca que se constituye
para realizar un giro mercantil, aun si ste comprende la realizacin de actos no
comerciales. O sea, basta que el giro sea en parte mercantil.

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A contrario sensu, aun cuando la sociedad ejecute constantemente actos de


comercio, se le considerar civil si no se ha formado para uno o ms negocios de
tal carcter.

Esta regla de constitucin tiene una excepcin: la Sociedad Annima, que


siempre es mercantil, incluso cuando se forme para realizar actos civiles.

A 2064 CC: La sociedad annima es siempre mercantil aun cuando se forme


para la realizacin de negocios de carcter civil.

A 2060 CC: Podr estipularse que la sociedad que se contrae, aunque no


comercial por su naturaleza, se sujete a las reglas de la sociedad comercial.

Importancia de esta clasificacin:

1- La sociedad comercial tiene la obligacin de llevar libros segn el Cdigo


de Comercio y sta obligacin no la tiene la sociedad civil.

2- La sociedad comercial puede ser declarada en quiebra mercantil y la


sociedad civil puede ser declarada en quiebra como cualquier persona no
comerciante, y los requisitos para la quiebra en uno y otro son distintos.

3- La responsabilidad de los socios en la sociedad colectiva comercial es


mayor que en la sociedad colectiva civil y es as porque la solidaridad en la
sociedad comercial est inserta, en cambio en la civil para que exista
solidaridad debe estipularse.

4- Las sociedades comerciales son solemnes y la falta de una de ellas acarrea


la nulidad. Las sociedades civiles son consensales excepto la sociedad de
responsabilidad limitada que tienen una ley propia.

3.- Sociedades de personas y de capital. Atendiendo a si el elemento ms


importante en la sociedad es la persona de los socios o los capitales por ellos
aportados, debemos distinguir entre sociedades de personas y de capital.

En las primeras, se toma especialmente en cuenta la persona misma de los


socios y sus condiciones individuales, de modo que la muerte de uno de ellos, su
quiebra, incapacidad o insolvencia provocan la disolucin de la sociedad (artculos
2.103 y 2.106 del Cdigo Civil). Esto tambin se refleja en el hecho que el nombre
del socio forma parte de la razn social; siendo el mismo socio el encargado de
administrarla y responder por la sociedad (ejemplo: sociedad colectiva).

Por el contrario, en las sociedades de capital lo preponderante es el


patrimonio formado por la suma de los aportes, sin que tenga importancia la
persona del socio, que se diluye. La administracin le corresponde a un directorio,

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que es el rgano que adopta los acuerdos en la sociedad, distinto de los directores
que lo componen. A diferencia de lo que sucede en las sociedades de personas,
en las de capital no hay razn social, sino denominacin del objeto. La Sociedad
de capital responde por s, y los socios no responden por ella.

Otra diferencia que se puede sealar es que mientras en las sociedades de


personas los socios responden ilimitadamente, en las de capital su
responsabilidad llega hasta el monto de sus aportes.

Hay sociedades que son mixtas, como una mezcla entre ambas:

a) Sociedad en comandita. La sociedad en comandita es sociedad de


personas en cuanto a la regulacin que le dio el legislador respecto de los socios
gestores, y de capital respecto de los socios comanditarios.

b) Sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad de


responsabilidad limitada es una sociedad de personas en cuanto a la
administracin y de capital en cuanto a la responsabilidad de los socios.

TIPOS DE SOCIEDADES14

Las sociedades sean civiles o comerciales son:

- Colectivas.
- Annima.
- En comandita.
- Responsabilidad Limitada.

Sociedad Colectiva: A 2061 Cdigo Civil: Es aquella en que todos los socios
administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo.

Sociedad Annima (SA): Art. 1 Ley 18.046 La sociedad annima es una


persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables. La sociedad
annima es siempre mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de
negocios de carcter civil.

Sociedad en Comandita: Art. 2061 inc3 Cdigo Civil: Es aquella en que uno o
ms de los socios se obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes.

Sociedad de Responsabilidad Limitada: Art. 1 ley 3.918 Aquella en que los


socios responden hasta los montos de sus respectivos aportes.
14
Apuntes tomados de la Ctedra del profesor Jorge Len V.

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Caractersticas esenciales de estas sociedades:

1- Sociedad Colectiva:

1- Todos los socios tienen derecho a administrar la sociedad personalmente o


por medio de personas que designen.

2- Los socios responden con todos sus bienes a las obligaciones sociales de
forma personal, indefinida y solidariamente.

3- Es conocida por la razn social o nombre comn y en ese nombre debe


estar comprendido el nombre de uno o ms de los socios ms el agregado
CIA.

2- Sociedad Annima:

1- La administracin no corresponde a todos los socios sino a cargo de


mandatarios revocables nombrados por la sociedad en la forma y condiciones que
sealan los estatutos por el tiempo que seale el contrato.

Art. 31 ley 18.046. La administracin de la sociedad annima la ejerce un


directorio elegido por la junta de accionistas. Los estatutos de las sociedades
annimas debern establecer un nmero invariable de directores. La renovacin
del directorio ser total y se efectuar al final de su perodo, el que no podr
exceder de tres aos. Los directores podrn ser reelegidos indefinidamente en sus
funciones. A falta de disposicin expresa de los estatutos, se entender que el
directorio se renovar cada ao.

2- La responsabilidad de los socios se extiende hasta el monto de sus respectivos


aportes aunque las obligaciones sociales sean superiores al fondo comn.

3- Las S.A. son conocidas por el objeto que persiguen y no por el nombre de los
socios, si as fuere se debe agregar las palabras S.A.

Diferencias entre la sociedad colectiva y la sociedad annima:

- La sociedad colectiva civil es un contrato consensual. La S.A. es un


contrato solemne por escritura pblica que debe inscribirse y publicarse en
el diario oficial y adems un extracto en el registro de comercio.

- En la S.A. los socios pueden enajenar libremente sus derechos y stos


pueden ser embargados por los acreedores. En la sociedad colectiva los
socios pueden enajenar solo con el consentimiento de los dems asociados

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(todos) y la cuota es inembargable, pudindose embargarse a las


utilidades.

3- Sociedad en Comandita:

1-Est formada por los socios gestores y comanditarios Art. 470 Cdigo de
Comercio.

Socios Gestores: administran la sociedad y responden con todos sus


bienes de las obligaciones sociales.

Socios Comanditarios: Aportan un capital y solo responden hasta


concurrencia de los aportes. No pueden administrar y no pueden incluir sus
nombres en la razn social (Art. 2062 inc 1 Cdigo Civil).

Art. 2062 inc 2 Cdigo Civil: La contravencin a la una o la otra de estas


disposiciones les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de
una sociedad colectiva.

2- Le son aplicables las reglas del Cdigo Civil cuando sea de naturaleza civil y
las del Cdigo de Comercio cuando sean de naturaleza comercial.

3- Las sociedades colectivas pueden tener uno o ms socios comanditarios


respecto de los cuales regirn las disposiciones de la sociedad colectiva
(Art. 2063 Cdigo Civil).

4- Sociedad de Responsabilidad Limitada:

1- Se constituyen por escritura pblica que debe contener la declaracin de


que la responsabilidad personal de los socios se limita al monto de sus
aportes o a otra suma que se seale Art. 2 de la Ley 3.918.

2- Un extracto de la escritura debe ser registrado en el registro de comercio y


publicado en el diario oficial.

3- La razn o firma social debe contener la firma o razn de los socios o una
referencia al objeto de la misma con el agregado LTDA. Si falta este
agregado todos los socios quedan solidariamente responsables de las
obligaciones sociales Art. 4 de la ley 3.918.

4- Lo no previsto en la ley 3.918 o por la escritura social se rigen por las reglas
de la sociedad colectiva.

5- No pueden tener por objeto negocios bancarios y los socios no pueden ser
ms de 50.

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Cada una de estas sociedades junto con sus requisitos y formalidades las
analizaremos con mayor detencin en las pginas siguientes.

ANALISIS PARTICULAR DE CADA UNA DE LAS SOCIEDADES.

LA SOCIEDAD COLECTIVA

La sociedad colectiva civil, est reglamentada en los artculos 2071 y 2115


del Cdigo Civil y la mercantil en los arts. 349 a 423 del Cdigo de Comercio.
Desde sus respectivas vigencias dichas normas han sufrido escasas
modificaciones.

Concebida como una sociedad de personas que cuenta con personalidad


jurdica, est establecida tanto el Cdigo Civil, como en el Cdigo de Comercio,
dependiendo si es civil o comercial en su caso.

El campo de aplicacin natural de este tipo social es el de compaas


dedicadas a pequeos y medianos negocios, pues es muy usual que la persona
de cada socio sea importante para la celebracin del contrato.

Sin embargo en nuestra legislacin a partir de la dictacin de la ley 3918 del


ao 1923 sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada, cayeron en verdadero
desuso las sociedades colectivas y las en comandita. Esto se explica porque en
los pequeos y medianos negocios, la sociedad de responsabilidad limitada
cumple de mejor forma los intereses de los socios que la colectiva o la en
comandita, ya que no se presenta el inconveniente que para los socios se da en
stas sociedades, en cuanto les impone a stos la responsabilidad personal e
ilimitada por las obligaciones sociales.

Concepto de Sociedad Colectiva:

El artculo 2061 del Cdigo Civil, seala que es sociedad colectiva aquella
en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn
acuerdo.

Segn el profesor Alvaro Puelma, sta definicin es errnea, ya que la


sociedad colectiva no solo admite los dos sistemas de administracin que
menciona en dicha definicin, esto es, administracin conjunta o por un
mandatario. As, en los estatutos de la sociedad colectiva se pueden establecer
otros sistemas de administracin. Agrega que adems de ser errneo este
concepto no contempla los elementos caracterizantes y propios de la sociedad
colectiva que lo diferencian de los otros tipos sociales permitidos por el legislador.
Seala que lo relevante y distintivo de este tipo social, radica en la posibilidad, que
permite la ley, en orden a que el estatuto social pueda establecer un sistema de
administracin, lo que la diferencia de la sociedad en comandita, annima,

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cooperativa y de la asociacin o cuentas de participacin, en las cuales la ley


mediante normas de orden pblico de carcter rgido impone el sistema de
administracin.

La sociedad colectiva civil y la comercial:

Anteriormente se mencion la existencia de 2 tipos de sociedades


colectivas: la civil, regulada por el Cdigo Civil, y la comercial, regulada por el
Cdigo de Comercio.

Para distinguir entre los dos subtipos, se aplica la regla general establecida
en el art. 2059 del Cdigo Civil, que dispone que son comerciales las sociedades
que se forman para realizar actos de comercio. Las otras son civiles. Las
sociedades de giro mixto son mercantiles, ya que basta que uno de los negocios
que la constituya sea comercial para mercantilizar la compaa, segn lo
expresado en el precepto citado.

Ambas presentan diferencias:

1.- La sociedad colectiva civil es consensual, mientras que la mercantil es


solemne, ya que se forma por escritura pblica, de acuerdo con lo que disponen
los artculos 350 y 354 del Cdigo de Comercio, segn se detallar en su
momento.

2.- El 370 del Cdigo de Comercio indica que los socios son responsables
solidariamente de las obligaciones de las sociedades colectivas mercantiles y esto
es tan de la esencia de ellas como el carcter ilimitado de esa responsabilidad.
As, el inciso final del art. 370 prescribe que no se puede derogar por pacto dicha
solidaridad.

En las sociedades colectivas civiles, en cambio, la responsabilidad de los


socios por obligaciones sociales es ilimitada, pero simplemente conjunta (2095 del
Cdigo Civil).

3.- La disolucin de ambas formas de sociedades colectivas da lugar a su


liquidacin. En las sociedades mercantiles, la personalidad jurdica de la sociedad
se mantiene para el solo efecto de llevar a efecto la liquidacin y hasta que sta
termine, encargndose su realizacin a un administrador liquidador.

Por contraste, en el proceso de liquidacin de las colectivas civiles, stas no


conservan su personalidad jurdica, sino que se convierten en comunidades. Aqu
no hay un administrador liquidador, sino que la liquidacin de la sociedad ser
objeto de arbitraje forzoso.

4.- En cuanto a la capacidad para concurrir a la formacin de una sociedad


colectiva, no hay normas especiales a propsito de las civiles, como s la hay para
las mercantiles, contenidas en el art. 349 del Cdigo de Comercio, que dice:

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Puede celebrar el contrato de sociedad toda persona que tenga capacidad para
obligarse.

El menor adulto y la mujer casada que no est totalmente separada de


bienes necesitan autorizacin especial para celebrar una sociedad colectiva.

La autorizacin del menor ser conferida por la justicia ordinaria y la de la


mujer casada por su marido.

5.- Respecto de la parte en las utilidades que corresponde al socio industrial


(el que aporta trabajo), el art. 2069 del Cdigo Civil dispone que si no se ha
indicado la cuota que le compete, sta ser determinada por el juez.

Por su parte, el art. 383 del Cdigo de Comercio establece la regla


aplicable a las sociedades colectivas mercantiles: En cuanto a las ganancias y
prdidas correspondientes al socio industrial, se estar a lo que se hubiere
estipulado en el contrato; y no habiendo estipulacin, el socio industrial llevar en
las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico, sin
soportar parte alguna en las prdidas.

6.- Derecho de oposicin en la administracin delegada: Cuando existe un


mandato tcito, legal y recproco, cada socio puede oponerse a los actos sociales
mientras no estn consumados. Los socios deben buscar un acuerdo y si ste no
se produce, deben acudir al juez. Las reglas que se relacionan con esto son
distintas en las sociedades mercantiles que en las civiles (arts. 388, 389 y 390 del
Cdigo de Comercio y 2075 del Cdigo Civil).

7.- Modificacin del contrato social: El art. 2054 del Cdigo Civil dice que se
requiere la unanimidad de los socios para realizarla en las sociedades colectivas
civiles, salvo que el estatuto social diga otra cosa. En las sociedades mercantiles,
en cambio, cualquier modificacin del contrato requiere de las mismas
solemnidades que la constitucin de ellas (350, inc. 2, 354 y 361 del Cdigo de
Comercio).

8.- Prescripcin de las acciones que emanan de la sociedad colectiva: En


materia civil no existen normas especiales, lo que s sucede respecto de las
sociedades mercantiles (419 a 423 del Cdigo de Comercio).

9.- Nombre: El art. 365 del Cdigo de Comercio regula la razn social o
nombre de las sociedades colectivas mercantiles, establecindole ciertos
elementos mnimos; en las sociedades colectivas civiles, el nombre o razn social
no se sujeta a tales exigencias.

1-Sociedad Colectiva Civil

Se le aplican preferentemente las normas especiales que referidas a ella


contiene el Ttulo XXVIII del Libro IV del Cdigo Civil y luego las reglas aplicables

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a toda sociedad. No cabe aplicar normas mercantiles por la especialidad que


caracteriza a dicha legislacin.

Constitucin:

El carcter consensual de la sociedad colectiva civil deriva de la


circunstancia de que la ley no exigi solemnidades especiales para su constitucin
y reforma, debiendo aplicrsele por tanto la regla general de la consensualidad de
los contratos.

Esta falta de certeza es el principal inconveniente que presenta la


sociedad colectiva civil en su operacin con terceros que puede atenuarse
aplicndosele las reglas mercantiles segn lo autoriza el art. 2060 del Cdigo Civil.

Sin embargo, en todo caso, se debe agregar que se aplica el art. 1709 del
Cdigo Civil, que exige constancia escrita de los actos y contratos que contengan
la entrega o promesa de entrega de cosa que valga ms de dos unidades
tributarias y que deber extenderse por escritura pblica si se estipula un aporte
en la constitucin de sociedad del dominio o usufructo de un bien raz, que
requieren de tal solemnidad las enajenaciones o gravmenes que afectan tal clase
de bienes.

Responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales:

El art. 2095 del Cdigo Civil seala que con respecto a las obligaciones
vlidamente contradas por la sociedad, que de ellas responden los socios a
prorrata de su inters en la sociedad. Dicha norma agrega adems que la cuota
del insolvente grava a los otros. Solo habr solidaridad entre los socios y la
sociedad o entre stos entre s, si ello hubiere sido expresamente pactado cada
vez por los socios o por mandatario especial de stos.

Capacidad:

En materia de quien puede ser socio en una sociedad colectiva civil, son
aplicables las reglas generales sobre capacidad. De acuerdo con estas normas
puede ser socio o accionista toda persona, an siendo incapaz. Evidentemente
que, en este ltimo caso el incapaz debe actuar ajustndose a su estatuto propio.

Razn Social:

Algunos sealan que es la denominacin jurdica de la sociedad, sin


embrago la razn social es importante porque permite a los socios contratar con
terceros mediante una individualizacin distinta de la propia.

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Por tanto el nombre o razn social 15 de las sociedades viene a ser un


atributo indispensable para que la sociedad pueda contratar con terceros.

En relacin con las sociedades colectivas, sean civiles o comerciales,


algunos han sostenido que no siendo la razn social un requisito esencial de las
mismas, en tales tipos sociales aunque la sociedad careciera de nombre o razn
social tendran una existencia legal no obstante las dificultades de operacin de
todo orden que tendran en su actuar con terceros. Estos autores sealan que si
pueden existir personas naturales sin nombre tambin dicho fenmeno podra
ocurrir con las personas jurdicas.

El Cdigo Civil exige que la sociedad civil tenga nombre para contratar
con terceros, como aparece en el art. 2077 que establece, que a falta de pacto, se
prohbe al administrador de esta clase de sociedad contraer a nombre de la
sociedad otras obligaciones ni hacer adquisiciones o enajenaciones fuera de las
comprendidas en el giro social.

El Cdigo de Comercio en su art. 365 seala que la razn social se


forma con la mencin del nombre de todos los socios o alguno de ellos ms las
palabras y compaa.

Cesibilidad de los derechos sociales:

El Cdigo Civil no establece norma expresa al respecto. Por ello se


estima, aplicando las normas generales, que por un lado no permiten la
modificacin de un contrato pendiente sin el consentimiento unnime de todas las
partes, por otro que es aceptable la tesis que sostiene la no cesibilidad de las
cuotas sociales en la sociedad colectiva civil por mientras ella est vigente sin el
consentimiento de todos los socios.

La no cesibilidad de un derecho sin el consentimiento unnime de los


socios radica en el carcter intuito personae de este tipo de sociedad. La falta de
dicha autorizacin acarrea la nulidad absoluta de la cesin.

Disolucin:

Se analizan tanto en la sociedad colectiva civil como en la comercial

15
Segn el profesor Puelma y Garrigues, el nombre o razn social es indispensable en toda
persona que pretenda contratar con terceros. Como dice Garrigues es el exponente de su
personalidad jurdica (signum societatis).

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La sociedad colectiva civil es consensual. Por eso el C. Civil establece en el


art. 2114 los casos en que la disolucin de la sociedad puede oponerse a terceros:

1.- Cuando la sociedad concluye por plazo, caso en que se disuelve por el
slo ministerio de la ley.

2.- Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos


publicados en un peridico del departamento o de la capital de provincia, si en
aqul no lo hubiere (art. 2114 n2 del C. Civil).

3.- Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportunamente noticia de


ella por cualesquiera medios (art. 2114 n3 del C. Civil).

La sociedad colectiva mercantil es, en cambio, solemne, de donde se sigue


que la forma en que se puede acreditar su disolucin frente a terceros es
precisamente mediante iguales solemnidades que las prescritas para su
constitucin (art. 350 inc. 2 del C. de Comercio).

Con todo, no se exige tal formalidad cuando la sociedad se disuelve por


vencimiento del plazo.

Las modificaciones de la escritura social se hacen oponibles a terceros por


intermedio de otra otorgada con idnticas formalidades, con una excepcin: la
ampliacin del plazo puede acreditarse con el pacto original cuando se ha
insertado en l una clusula de prrroga automtica.

Causales de Disolucin:

Estn en los art. 2098 a 2114 del C. Civil

1) Vencimiento del Plazo o el Cumplimiento de la Condicin Resolutoria Ordinaria


(art. 2098 del C. Civil)

En ambos casos la disolucin se produce ipso iure. Sin embargo, los socios
pueden impedir la disolucin antes del vencimiento del plazo o llegada de la
condicin acordando la prrroga, siempre que al hacerlo observen tres requisitos:

1.- Exista unanimidad de los socios.

2.- Lo hagan antes del vencimiento del plazo o llegada de la condicin.

3.- Cumplir con las formalidades exigidas para la constitucin primitiva

Existe un caso en que la sociedad no se disuelve al vencimiento del plazo:


cuando en la escritura social se ha pactado una clusula de prrroga automtica.

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Hay que tener presente que cuando los socios deciden prorrogar la
duracin de la sociedad las garantas reales y personales contradas por terceros
con el objeto de garantizar obligaciones de sta se extinguen, a menos que stos
accedan expresamente a la ampliacin (arts. 1649 y 2098 inc. 3 del C. Civil).

Si en el pacto social no se fija plazo ni condicin que determine la duracin


de la sociedad, dependiendo de si sta se ha contrado o no con mira al desarrollo
de un negocio de duracin limitada, su existencia perdurar, respectivamente, por
todo el tiempo que durare el negocio, o por toda la vida de los asociados.

2) La Finalizacin del Negocio para que fue Contrada (art. 2099)

Un ejemplo tpico de esta causal es la construccin de un edificio, sin


embargo se exige que el objeto sea especfico. Si, adems, est pactado un plazo
de duracin, la sociedad se disuelve con lo que ocurra primero (art. 2099 inc. 2
del C. Civil).

3) Extincin Total de los Bienes que Forman el Objeto (art. 2100)

La prdida puede ser jurdica, a causa, por ejemplo, de una accin


reivindicatoria o de la caducidad de una concesin, o material, a raz de un
incendio, terremoto, naufragio o algn suceso equivalente. Para que opere esta
causal se requiere que la destruccin sea total.

Si la prdida es slo parcial, no se produce la extincin de la sociedad de


pleno derecho, lo que no obsta a que los socios puedan pedirla si con la parte
que resta no pudiere continuar tilmente.

4) Incumplimiento del Aporte (art. 2101)

Esta causal no opera de pleno derecho, porque es una aplicacin del art.
1489 del C. Civil y, adems, porque el art. 2101 del mismo cuerpo legal habla de
que los dems socios tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. Si no
optan por la disolucin, pueden hacerlo por compeler al socio para que haga su
aporte, con indemnizacin de perjuicios.

El C. de Comercio complementa este art. 2101, tomando especial


consideracin del hecho que la norma civil tiene, hasta cierto punto, el defecto de
dejar la subsistencia de la sociedad a merced del socio incumplidor. Establece, por
eso, que los dems asociados tienen derecho para excluir de la sociedad al socio
moroso (art. 379).

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Con todo, siempre subsiste el inconveniente de que durante la secuela del


juicio el socio incumplidor puede enervar la accin enterando su aporte.

5) Insolvencia de la Sociedad (art. 2100)

La insolvencia se define como una situacin de hecho que hace imposible


la subsistencia del negocio por la agravacin del pasivo o la insuficiencia del
activo. Se caracteriza, entonces, por que los bienes del activo son inferiores a las
cargas del pasivo. La insolvencia va contra el significado mismo de la sociedad.

La quiebra, en cambio, es una situacin de derecho que se funda en la


cesacin de pago -no en la insolvencia-, que puede ser aislada o generalizada,
caso este ltimo en que recibe la denominacin de suspensin de pago. Deriva,
por tanto, del incumplimiento de una o ms obligaciones.

Los incumplimientos de obligaciones no son situaciones de hecho ni miran


al patrimonio; son hechos jurdicos.

La insolvencia debe ser declarada judicialmente. Con este fin, el juez debe
ponderar si los activos son o no inferiores a los pasivos y, en la afirmativa,
determinar si ello impide o no cumplir el objeto social.

La quiebra no produce la disolucin de la sociedad. En este caso puede


sostenerse sin temor a equvocos que ello puede concluirse del hecho que la ley
no distingue. El Cdigo Civil diferencia muy claramente ambos conceptos, por lo
que no puede aludirse a que en la especie hay una confusin conceptual 16

6) Muerte de los Socios (art. 2103 a 2105)

La causal se justifica en la medida que la sociedad colectiva es intuito


personae, lo que se demuestra, por ejemplo, en la administracin y en la razn
social. La consideracin de la persona de los socios es el motivo esencial que los
induce a contratar.

Para que la sociedad se disuelva por la muerte de alguno de los socios es


preciso que sta sea conocida por los socios administradores (art. 2103 inc.2)
Esta causal mira al inters de los socios, de manera que, aplicando el art.
12 del Cdigo Civil, stos pueden adoptar la decisin de persistir con la sociedad,
siempre establecindolo en el pacto social o modificndolo si fuere pertinente.

16
(As queda en evidencia de los arts. 1496 n1 (caducidad del plazo) y 2163 n6 del Cdigo Civil
(trmino del mandato).

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La subsistencia de la sociedad puede verificarse con:

1.- Los dems socios. En este caso, es preciso determinar la cuota que
pertenece al difunto, fijada segn el estado de los negocios sociales al tiempo de
saberse la muerte (art. 2105 inc. 1 del C. Civil), esto es, de acuerdo con los
balances de la sociedad.

2.- Los dems socios y los herederos del difunto. La estipulacin de


continuar la sociedad en estas condiciones se subentiende en las sociedades (art.
2104 del C. Civil).

a) Que se forman para el arrendamiento de un inmueble.


b) Que se forman para el laboreo de minas.
c) Annimas, mencin poco feliz, porque la sociedad annima no se
disuelve por la muerte de los socios.
d) De responsabilidad limitada (art. 4 de la Ley 3.918).

3.- Los dems socios y slo algunos de los herederos del difunto, como los
mayores de edad. Los que no ingresan tienen derecho a su cuota.

7) Incapacidad Sobreviniente o Insolvencia del Socio (art. 2106)

Slo resulta de inters remarcar que la quiebra no puede ser asimilada a la


incapacidad, pues, ella slo provoca al deudor el desasimiento de sus bienes.
Esta es una medida de proteccin para los terceros, mientras la incapacidad lo es
para el incapaz.

El inciso 2 del art. 2106 expresa que Podr, con todo, continuar la
sociedad con el incapaz o el fallido, y en tal caso el curador o los acreedores
ejercern sus derechos en las operaciones sociales.

8) Mutuo Consentimiento (art. 2107)

En todas las sociedades debe pactarse por unanimidad, salvo en las


annimas, en que se exige un qurum de 2/3 de las acciones vlidamente
emitidas.

9) Renuncia del Socio (arts. 2108 y 2103)

La renuncia opera de un modo diverso en los siguientes tipos de


sociedades:

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1.- Sociedades que se han contratado por tiempo fijo o para un negocio de
duracin limitada. El socio no tiene derecho a renunciar y, si lo hiciere, su renuncia
no produce efectos, de manera que no disuelve la sociedad, salvo que:

a) Se le hubiere dado en el contrato la facultad de hacerla.


b) Hubiere grave motivo, entendindose por tal todos los que exhiban
igual importancia que los siguientes:

1) Inejecucin de las obligaciones de otro socio.


2) la prdida de un administrador inteligente que no pueda
reemplazarse entre los socios.
3) Enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para
las funciones sociales.
4) Mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas.

2.- Sociedades de plazo indefinido. El socio tiene derecho a renunciar y, por


consiguiente, su renuncia disuelve la sociedad, salvo acuerdo unnime en
contrario de los consocios. Sin embargo, la renuncia no produce aquel efecto
cuando (art. 2110 a 2112 del Cdigo Civil):

a) Se hace de mala fe. Renuncia de mala fe el socio que lo hace por


apropiarse una ganancia que deba pertenecer a la sociedad.
Verificada la renuncia de mala fe, los dems socios tienen dos derechos:

1) Pueden obligar al socio renunciante para que reparta con


ellos dicha ganancia o soporte exclusivamente las prdidas, si las hubiere.

2) Pueden excluirle de toda participacin en los beneficios


sociales y obligarle a soportar su cuota de las prdidas (art. 2111 inc. 2).

b) Es intempestiva. En este caso, a ms de los efectos que produce


la renuncia de mala fe, la sociedad continuar hasta la culminacin de los
negocios pendientes en que fuere fundamental la participacin del renunciante
(art. 2112 inc. 1 y 3 del C. Civil).

Para que la renuncia del socio produzca sus efectos, debe ser notificada a
todos los otros, bastando para ello noticiarla a los que exclusivamente administran
(art. 2109 incs. 1 y 2 del C. Civil). Si no media la antedicha notificacin, los socios
a quienes no se hubiere efectuado pueden aceptarla despus o dar por
subsistente la sociedad en el tiempo intermedio (art. 2109 inc. 3 del C. Civil).

Particin:

El artculo 2115 del C. Civil dispone: Disuelta la sociedad se proceder a la


divisin de los objetos que componen su haber. Las reglas relativas a la particin
de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se aplican a

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la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad
disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo.

Por su parte el N 1 del art. 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala
como uno de los casos de arbitraje forzoso la liquidacin de una sociedad
colectiva civil.

De los preceptos citados se infiere que a falta de norma estatutaria diversa


y de la particin de comn acuerdo, la liquidacin de una sociedad colectiva civil
que es una verdadera particin debe llevarse a cabo ante un rbitro de derecho
quien deber aplicar las reglas de la particin de los bienes hereditarios.

La sociedad colectiva civil, segn los textos legales ya examinados, no


conserva la personalidad jurdica para los efectos de su liquidacin.

2- Sociedad colectiva comercial17

Esta normada especialmente en los artculos 349 a 423 del Cdigo de


Comercio. Si embargo se aplican en subsidio las normas de la sociedad colectiva
civil, esto se fundamenta en lo prescrito el Art. 2 del Cdigo de Comercio, en
cuanto dicho precepto dispone que en los casos que no estn resueltos por ste
Cdigo se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.

La diferencia fundamental con la sociedad colectiva civil, radica en su


carcter de solemne.

Formacin de la sociedad colectiva comercial:

a) Capacidad para Constituir Sociedad Colectiva Comercial:

Cualquiera persona capaz puede constituir una sociedad colectiva. El


artculo 349 del C. de Comercio expresa que "puede celebrar el contrato de
sociedad colectiva toda persona que tenga capacidad para obligarse". En esta
materia debemos distinguir tres situaciones: incapaces absolutos, menor adulto y
mujer casada.

1.- Incapaces absolutos. Son los dementes, impberes, sordomudos y


disipadores. Surge la duda de si pueden o no constituir sociedad colectiva por el
concurso de sus representantes legales. En nuestra opinin nos inclinamos por
considerar que no pueden hacerlo basada en los siguientes argumentos:

17
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, pgina 284, cuarta edicin 1994.

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a) La naturaleza de los riesgos que involucra la empresa mercantil,


considerando que en la sociedad colectiva los socios tienen la administracin
personal y que responden ilimitada y solidariamente.

c) Aceptar la tesis contraria implicara una inconsecuencia, pues


mientras al menor adulto se le exige una autorizacin judicial, a estas personas
ms desvalidas, como son los incapaces absolutos, slo la concurrencia del
representante legal.

2.- Menor adulto. El problema que se plantea es que el menor adulto


puede ser capaz o incapaz dependiendo de si tiene o no peculio profesional. El
artculo 349 inciso 2 del C. de Comercio no establece ningn distingo al respecto.

Esta norma seala una regla especial, pues previene una autorizacin que
ha de conferirse por la justicia ordinaria y no por el representante legal, respecto
de una persona que puede ser capaz, como es el menor adulto con peculio
profesional, para los efectos de celebrar una sociedad colectiva.

Esta norma es doblemente excepcional, ya que, por un lado, todo menor


requiere de autorizacin, y, por el otro, sta no debe ser prestada por el
representante legal, sino por la justicia.

La norma del art. 349 es una disposicin protectora frente a la celebracin


de una sociedad, que es un acto riesgoso que convierte a sus socios en ilimitada y
solidariamente responsables.

3.- Mujer casada que no est totalmente separada de bienes. Requiere


de autorizacin del marido. Actualmente la mujer es plenamente capaz por la
reforma de la ley 18.802. La mujer responde por sus actos personales con los
bienes de los artculos 150, 166 y 167 del C. Civil.

b) Formalidades de Constitucin:

La solemnidad que exige la ley consta de dos etapas:

1.- La sociedad debe constituirse mediante escritura pblica (art. 350 del
C. de Comercio).
2.- Un extracto de esta escritura debe inscribirse en el Registro de
Comercio correspondiente al domicilio de la sociedad dentro de los 60 das
que siguen al de la escritura social (arts. 350 y 354 del C. de Comercio).

Idnticas solemnidades deben observarse con relacin a:

1.- La disolucin de la sociedad antes de vencer el trmino estipulado.


2.- La prorroga del trmino estipulado.
3.- El cambio, retiro o muerte de un socio.

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4.- En general, toda reforma, ampliacin o modificacin del contrato.

1) La Escritura Social:
El art. 352 del C. de Comercio establece qu menciones debe expresar la
escritura social. Algunas ideas que surgen del artculo 352 son las siguientes:

1.- El encabezado dice deber expresar, lo que no es procedente, porque


no todas las menciones que estn aqu son esenciales a toda escritura social. Hay
menciones que son facultativas, habiendo normas que suplen su omisin.

2.- Adems, las menciones del 352 no son taxativas, dada la amplitud del
N 12 (los dems pactos que acordaren las partes.).Este artculo propende a la
autosuficiencia de la escritura social.

Menciones del artculo 352 del Cdigo de Comercio


Art. 352: La escritura social deber expresar:

1.- Los nombres, apellidos y domicilios de los socios. Esta es una mencin
esencial en la escritura social. Adems, es un requisito de toda escritura pblica el
individualizar a los comparecientes.

2.- La razn o firma social. Esta mencin tambin es esencial y constituye


la individualizacin y medio de polica civil de la sociedad, como persona jurdica
que es.

3.- Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn


social. Esta es una mencin no esencial en la escritura social, en cuanto el art.
384 del C. de Comercio hace regulable la administracin de la sociedad por una
serie de normas legales que le suceden, en todo aquello no previsto por las
partes.

Varias normas conforman la regulacin legal supletoria para la


administracin social y del uso de la razn social. Entre otras, estn en el C.de
Comercio, las siguientes:

a) Art. 385: La administracin corresponde de derecho a todos y


cada uno de los socios, y stos pueden desempearla por s mismos o por
sus delegados, sean socios o extraos.

b) Art. 386: Cuando el contrato social no designa la persona del


administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la
facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de
todos sin su noticia consentimiento.
Las normas transcritas instituyen, en silencio de los socios, lo que se
ha llamado el mandato tcito, legal y recproco para la sociedad.

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c) Art. 393: La facultad de administrar trae consigo el derecho de


usar la firma social.

d) Art. 371, que en relacin con el anterior dispone: Slo pueden


usar de la razn social el socio o socios a quienes se haya conferido tal
facultad por la escritura respectiva.
En defecto de una delegacin expresa, todos los socios podrn usar de la
firma social.

e) Art. 387: En virtud del mandato legal, cada uno de los socios
puede hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el
giro ordinario de la sociedad o que sean necesarios o conducentes a la
consecucin de los fines que sta se hubiere propuesto.

4.- El capital que introduce cada uno de los socios, sea que consista en
dinero, en crditos o en cualquiera otra clase de bienes; el valor que se asigne a
los aportes que consistan en muebles o en inmuebles; y la forma en que deba
hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso que no se les haya asignado
valor alguno.

Este nmero debe relacionarse con el art. 2055 del Cdigo Civil, acorde con
el cual No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
comn.

5. Las negociaciones sobre las que deba versar el giro de la sociedad.


Este es un elemento esencial en la escritura social y muy importante, puesto que:

a) El giro social determina el campo de actividad que el derecho


reconoce a la sociedad como persona jurdica y para el que sta se ha
constituido (su obrar).

b) Esta mencin determina, de paso, la extensin de los poderes del


administrador, la estructura de la sociedad (su ser), etc.

c) Permite distinguir si la sociedad es civil o mercantil.

d) El Servicio de Impuestos Internos asigna una calificacin a las


empresas de acuerdo con su objeto.

Todo esto confirma que la sociedad slo puede desarrollar los actos
comprendidos en el giro social y los actos necesarios o conducentes a desarrollar
tal giro.

6.- La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista


o industrial. Esta no es una mencin esencial, porque hay normativa especial

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respecto de la participacin en ganancias y prdidas, que se regula en los


artculos 382 y 383 del Cdigo de Comercio y 2068 y 2069 del Cdigo Civil.

7.- La poca en que la sociedad debe principiar y disolverse. Esta


mencin, como la del nmero 6, es facultativa, ya que la ley tiene norma expresa
para regular esta materia. As, esto se relaciona con el el art. 2065 del C. Civil.

Se ha planteado la duda de cundo se entiende el inicio de la sociedad; si


cuando se otorga la escritura social o cuando se inscribe el contrato. El inciso
segundo del art. 378 seala A falta de estipulacin, la entrega se har en el
domicilio social luego que la escritura de sociedad est firmada, lleva a concluir
que la sociedad ya existe al haberse suscrito la escritura de sociedad, ya que
desde ese momento recibir en su domicilio el pago de los aportes sociales y slo
un sujeto de derecho con personalidad jurdica puede recibir pago.

8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares. Esta es una mencin facultativa, de poco uso.

9.- La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber


social. El art. 408 y el 409 del C. de comercio (y los que les siguen hasta el art.
418) suplen a la voluntad de las partes en esta materia y por eso la mencin no es
esencial.

Las sociedades colectivas mercantiles subsisten como personas jurdicas


para el solo efecto de su liquidacin.

10.- Si las diferencias que les ocurran durante la sociedad debern ser o no
sometidas a la resolucin de arbitradores, y en el primer caso, la forma en que
deba hacerse el nombramiento. Esta mencin es facultativa en cuanto, ante
silencio en la escritura, rige la regla supletoria del art. 415 del C. de Comercio. Es
preciso anotar, adems, que conforme lo dispone el art. 227 del Cdigo Orgnico
de Tribunales, Deben resolverse por rbitros los asuntos siguientes: 4. Las
diferencias que ocurrieren entre los socios de una sociedad annima, o de una
sociedad colectiva o en comandita comercial, o entre los asociados de una
participacin, en el caso del artculo 415 del C. de Comercio.

11.- El domicilio de la sociedad. No es una mencin esencial de la


escritura social, en cuanto la escritura pblica contenga un requisito que le es
propio: el lugar donde se otorga. Si no se seala otro domicilio para la sociedad,
se entender sta domiciliada en el lugar de otorgamiento de la escrituran (art.
355 del C. de Comercio).Fijar el domicilio social tiene importancia para varios
efectos, entre ellos:

a) Determina la competencia del Conservador de Bienes Races para


practicar la inscripcin del extracto de la escritura social. El domicilio debe

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ser lo suficientemente especfico para que se sepa en qu reparticin debe


hacerse una inscripcin.

b) Determina la competencia de los tribunales.

d) Es un elemento importante para establecer la nacionalidad de la


sociedad y la legislacin a que est sometida.

12.- Los dems pactos que acordaren los socios. La escritura debe ser
autosuficiente y lo que est fuera de ella no puede hacerse valer, segn dispone el
art. 353 ya reproducido.

2) Inscripcin de un Extracto de la Escritura Social en el Registro de Comercio

Este es el segundo paso en la constitucin de una sociedad colectiva


mercantil y debe cumplirse en el Registro de Comercio del domicilio social. Debe
hacerlo el notario que autoriza la escritura pblica.

El extracto es una formalidad que se pide por va de solemnidad y de


publicidad. Por medio del extracto, los terceros conocen las condiciones en que se
ha constituido la sociedad, por lo que debe contener lo que resulte de inters para
ellos o los afecte (no les interesa, por ejemplo, saber cmo se produce la
reparticin de las utilidades).

Art. 354 del C. de Comercio: Un extracto de la escritura social deber


inscribirse en el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad.
La inscripcin deber hacerse antes de expirar los sesenta das siguientes a la
fecha de la escritura social (art. 354 inc. Final del C. de Comercio).

Actualmente, todas las modificaciones de escrituras sociales deben


inscribirse, en extracto, en el registro de comercio, segn dispone el art. 361 del C.
de Comercio.

La Razn Social:18

La razn social es tratada en los arts. 365 y sgtes. del C. de Comercio.

El Cdigo Civil contiene una referencia a ella en el art. 2062, que prohbe a
los socios comanditarios incluir sus nombres en la razn social y tomar parte en la
administracin de la sociedad en comandita. Pero fuera de esto, el C. Civil ni
siquiera exigi que la sociedad colectiva tuviera una razn social. Ello ha llevado a
algunos a sostener que sta no es un elemento esencial de la sociedad y que, por
consiguiente, su omisin no acarrea su nulidad.

18
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, pgina37, primera edicin 1995.

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En nuestra opinin estimamos que al ser la sociedad colectiva una persona


jurdica, como toda persona debe tener un nombre o un denominacin que la
habilite para ejercer derechos, contraer obligaciones y ser representada.

La razn social se puede definir como el signo por el cual se personifica la


organizacin de la cual entraa, se establece la autonoma respecto de los socios
y permite que no se confunda con otras.

La razn social no debe confundirse con el nombre comercial, que no es


ms que una denominacin de fantasa creada con el propsito de ejercer la
actividad mercantil y de ser utilizada para fines publicitarios o propagandsticos. El
nombre comercial s puede ser objeto de negocios jurdicos.

El hecho que la sociedad colectiva sea un contrato intuito personae justifica


el que la razn social slo pueda admitir el nombre de todos o algunos de los
socios.

De acuerdo con el art. 365, Slo los nombres de los socios colectivos
pueden entrar en la composicin de la razn social.

El efecto que entraa el uso de la razn social es que los socios se hacen
responsables solidariamente de las obligaciones vlidamente adquiridas bajo ella.

Esta idea la remarca con meridiana claridad el art. 370 inc. 1 del Cdigo de
Comercio cuando dice que Los socios colectivos indicados en la escritura social
son responsables solidariamente de todas las obligaciones legalmente contradas
bajo la razn social, aadiendo en el inciso 2 que En ningn caso podrn los
socios derogar por pacto la solidariedad en la sociedades colectivas.

Los arts. 371 y 374 del C. de Comercio declaran las circunstancias que
deben concurrir para que nazca la responsabilidad antes reseada. De
conformidad con estas disposiciones, hay lugar a ella siempre que:

1.- Las obligaciones hayan sido contradas legalmente, esto es, por las
personas que tengan poder suficiente (art. 373 del C. de Comercio y art. 2094 del
C. Civil). Si el socio actuare sin poder o ste no fuere suficiente, es decir, si no
estuviere autorizado para utilizar la razn social, l es nicamente un agente
oficioso y, en tal calidad, no obliga a la sociedad sino hasta el monto del provecho
que su intervencin le haya proporcionado.

Por consiguiente, el tercero que contrat con el socio no puede perseguir el


cumplimiento de lo pactado a la sociedad ni, menos, a los socios. Slo le queda a
salvo la accin que emana del cuasicontrato de agencia oficiosa destinada a
obtener el provecho, siempre que ste exista al tiempo de la demanda (art. 373 y
arts. 2291 y 2294 del C. Civil). La accin la debe dirigir en primer trmino en contra
del socio y, luego slo subsidiariamente-, en contra de la sociedad.

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Corrobora lo expresado el art. 2094 inc. 3 del C. Civil, conforme con el cual
Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la
obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella
hubiere reportado del negocio. Estas normas sancionan la negligencia del tercero
consistente en no haber inquirido la informacin pertinente con el objeto de
averiguar si el socio tena o no poder suficiente para utilizar la razn social.

Lo dicho es sin perjuicio que la sociedad ratifique el acto en cuestin.

2.- Se contrate a nombre y en representacin de la sociedad (art. 372 y


art. 2094 inc. 2 del Cdigo Civil). El delegado que no sea el socio debe indicar en
su antefirma la frase por poder de la sociedad, mientras que el socio en la suya
por la sociedad.

El Cdigo Civil defini la sociedad colectiva en funcin de la administracin,


expresando que sta la detentan todos los socios, por derecho propio, a menos
que en el pacto social se seale lo contrario.

Pero ni la sociedad ni los socios resultan obligados si no se exterioriza el


poder, toda vez que en ese evento no hay representacin, esto es, se entiende
que el socio o delegado acta a nombre propio; slo constituye un acto personal
de alguno de stos (arts. 371 y 372 del C. de Comercio y art. 2094 incs. 1 y 2 del
C. Civil).

3.- A la sociedad le concierna el negocio, vale decir, que el acto sea un


negocio que mire a su inters. El art. 374 establece que La sociedad no es
responsable de los documentos suscritos con la razn social, cuando las
obligaciones que los hubieren causado no le conciernan y el tercero los aceptare
con conocimiento de esta circunstancia.

Un ejemplo tpico es un crdito para beneficio personal del socio. En esta


situacin el tercero puede cobrar a la sociedad, porque debe estimarse que est
de buena fe. l no tiene cmo saber, en definitiva, en inters de quien iba el
negocio.

La ley protege en estos casos a los dems socios en el art. 404 del Cdigo
de Comercio, que consagra las diversas prohibiciones a que stos estn sujetos.

As, en el n2 decreta que se prohbe a los socios en particular Aplicar los


fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos de la firma social.

Administracin de los socios:

El Cdigo de Comercio lo regula en los artculos 384 a 403.

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El art. 385 da sentido a lo que establece el Cdigo Civil sealando que La


administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, y stos
pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean socios o
extraos.

Los socios colectivos son los titulares del derecho de administrar la


sociedad colectiva, el que pueden ejercer directamente o bien delegarlo en un
socio o socios o un extrao.

Administracin por los Propios Socios:

El art. 386 del C. de Comercio, apoyado por el art. 2081 del Cdigo Civil,
decreta que Cuando el contrato social no designa la persona del administrador, se
entiende que los socios se confieren recprocamente la facultad de administrar y la
de obligar solidariamente la responsabilidad de todos sin su noticia y
consentimiento.

Esto significa que existe una suerte de mandato que revela las siguientes
caractersticas:

1.- Es tcito, pues opera a falta de pacto o texto expreso en contrario.


2.- Es recproco, ya que cada socio lo confiere a los dems.
3.- Es legal, porque est contenido en la ley.

El alcance de este mandato lo brindan el mismo art. 386 transcrito y el art.


387, ambos del C. de Comercio. En virtud del primero, cada socio puede realizar
por s mismo actos de administracin, de donde se sigue que cada uno de ellos
puede obligar solidariamente la responsabilidad de todos, sin su noticia y
consentimiento.

El segundo artculo impone una limitacin, pues declara que con ocasin de
este mandato legal cada uno de los socios slo puede celebrar y ejecutar
vlidamente los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la
sociedad o que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que
sta se hubiere propuesto.

Los socios disponen, por el otro lado, de un mecanismo de proteccin


tambin recproco consignado en el art. 388 del C. de Comercio. Tienen el
derecho de oposicin, en virtud del cual cada socio puede expresar su
disconformidad con relacin a los actos de administracin que los dems puedan
discurrir.

El ejercicio vlido de este derecho slo puede tocar a los siguientes tipos
de actos:

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1.- Aquellos cuya ejecucin est pendiente, esto es, los proyectados por
otro socio. El art. 387 expresa que cada socio tiene derecho de oponerse a la
consumacin de los actos y contratos proyectados por otro. Por su parte, el art.
2081 n1 del C. Civil estatuye que Cualquier socio tendr derecho de oponerse a
los actos administrativos de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan
producido efectos legales.

2.- Aquellos que no sean de mera conservacin de las cosas comunes (art.
388). Ejercido el derecho de oposicin, se suspende provisoriamente la ejecucin
del acto o contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconveniencia, cualquiera que sea el inters de stos
en el capital.

Existiendo empate, el o los socios que proyectaron el acto o contrato deben


abstenerse de ejecutarlo (art. 390 inc. 2 del C. de Comercio).

Si el o los socios llevaren a efecto el acto aun contra el parecer de la


mayora, la sociedad debe de todos modos responder ante los terceros de buena
fe. Ello se explica porque la deliberacin efectuada por los socios es interna y, por
lo mismo, ajena e inoponible al tercero (art. 391 del C. de Comercio).

A salvo queda, siempre, la accin de los dems socios para pedir la


indemnizacin de perjuicios correspondiente.

Administracin por Delegado

Los administradores delegados pueden ser socios o extraos como as ser


designados en el pacto social o en un acto posterior separado de la vida de la
sociedad (art. 385 del C. de Comercio y 2071 del C. Civil inc. 1). Dependiendo de
estas circunstancias, la administracin por delegado puede confiarse a un gerente
estatutario o simplemente a un mero administrador:

A.- Gerente estatutario. Es aquel socio que es nombrado administrador de la


sociedad en el pacto social con carcter de esencial. Son, por lo tanto, tres los
requisitos para que se est en presencia de un gerente estatutario:

a) Debe ser socio.


b) Debe ser nombrado como administrador en el pacto social.
c) Debe recibir tal designacin con carcter de esencial, esto es, no
sealarse lo contrario en el pacto social (art. 2071 inc. 2).

Se refieren a l los arts. 2071 a 2074 del C. Civil. La primera de estas


disposiciones afirma en su inciso 2 que cuando el socio o socios administradores
han sido designado como tales en la escritura de constitucin, las facultades
administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la
sociedad, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato.

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Se concluye que la designacin en el pacto social de un socio como


administrador entraa un elemento esencial del contrato de sociedad o, ms an,
su causa fundamental.

B.- Mero administrador. Son meros administradores aquellos que no


cumplen con todas o algunas de las condiciones para ser considerados un gerente
estatutario.

Facultades del Administrador Delegado

Las facultades del administrador pueden son bsicamente dos:

1.- Usar de la firma social (art. 393 del C. de Comercio). El administrador


tiene la personera para obligar a la sociedad y, por consiguiente, a los dems
socios.

2.- Las que designe su ttulo y, en lo que callare ste, iguales facultades
que las que concede el mandato tcito, recproco y legal que se confieren los
socios cuando no han designado administrador (arts. 394 y 402 del Cdigo de
Comercio). En otras palabras, tiene aquellas necesarias para celebrar y ejecutar
los actos y contratos comprendidos en el giro ordinario de la sociedad o que sean
necesarios o conducentes a la consecucin de los fines que sta se hubiere
propuesto (art. 387 del Cdigo de Comercio).

Las facultades del administrador tienen dos lmites:

1.- Las facultades que designe su ttulo o mandato, de manera que todo
acto que exceda ese mandato no obliga a la sociedad.

2.- El ejercicio de la funcin administradora, que siempre debe quedar


comprendido dentro de las operaciones que constituyen el giro ordinario de la
sociedad.

Los administradores tienen la representacin de la sociedad, la cual es:

1.- Extrajudicial. Requieren poder especial otorgado en los estatutos o en su


mandato para (art. 396 del C. de Comercio):

a) Vender o hipotecar bienes inmuebles o para alterar su forma.


b) Transigir y comprometer los negocios sociales.

2.- Judicial, conferida por el art. 398del Cdigo de Comercio, el delegado


slo dispone de las facultades ordinarias que brinda el mandato judicial, pues de
las que enumera el art. 7 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil slo mediando
poder especial (art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil).

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El art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil expresa que el gerente o


administrador dispone de tales facultades ordinarias no obstante cualquier
limitacin establecida en los estatutos.

Todo administrador debe:

1.- Llevar los libros que todo comerciante debe y exhibirlos a cualquiera de
los socios que lo requiera
2.- Rendir cuentas de su gestin (art. 2080 del Cdigo Civil).

Como actan los administradores?

El C. Civil estatuye en el art. 2076 que Si la administracin es conferida,


por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o ms de los socios,
cada uno de los administradores podr ejecutar por s solo cualquier acto
administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato.
Si se les prohbe obrar separadamente, no podrn hacerlo ni aun a pretexto de
urgencia.

Segn el art. 399 del C. de Comercio, Habiendo dos administradores que


segn su ttulo hayan de obrar de consuno, la oposicin de uno de ellos impedir
la consumacin de los actos o contratos proyectados por el otro.

Si los administradores conjuntos fueren tres o ms, debern obrar de


acuerdo con el voto de la mayora y abstenerse de llevar a cabo los actos o
contratos que no lo hubieren obtenido.

Si no obstante la oposicin o el defecto de mayora se ejecutare el acto o


contrato, ste surtir todos sus efectos respecto de terceros de buena fe; y el
administrador que lo hubiere celebrado responder a la sociedad de los perjuicios
que a sta se siguieren.

Extralimitacin del delegado:

El art. 394 del C. de Comercio dispone que si el administrador se extralimita


en sus poderes es responsable ante la sociedad por los perjuicios que hubiere
ocasionado su exceso. Si aqul ha actuado a nombre propio, se obliga
personalmente, porque el tercero nunca pudo creer que se obligaba una sociedad.

Si, en cambio, contrata a nombre de la sociedad, dado lo preceptuado por


los arts. 373 del C. de Comercio y los arts. 2094 inc. 3 y 2079 del C. Civil, debe
estimarse que resulta el delegado responsable y la sociedad slo por su provecho.
sta slo resulta obligada en la medida que ratifique el acto, que el delegado se
haya extralimitado por imperiosa necesidad, o que haya efectuado una gestin til.

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Prohibiciones de los socios:

Las Prohibiciones que afectan a los socios se encuentran consagradas y


reguladas en el prrafo 5 del Ttulo VII del Libro II, arts. 404 y siguientes del C. de
Comercio.

Las prohibiciones son las que a continuacin se detallan:

1.- Extraer del fondo comn mayor cantidad que la asignada para sus
gastos particulares. Esta prohibicin encuentra su antecedente en el origen
familiar de la sociedad colectiva.

Debe tenerse presente que en las sociedades de personas la distribucin


de beneficios y prdidas se determina sobre la base del resultado final y definitivo
de las operaciones sociales, compensndose los negocios en que la sociedad
sufre prdidas con aquellos en que obtiene ganancias. Por consiguiente, cualquier
retiro que hagan los socios es anticipado y a cuenta de esos resultados finales
(art. 2070 del C. Civil).

La sola extraccin hecha por alguno de los socios autoriza a los dems
para (art. 404 n1 inc. 2 del C. de Comercio):

a) Obligar al socio infractor a reintegrar esa cantidad.


b) Extraer ellos una cantidad proporcional al inters que tengan en la
masa social.

2.- Aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y usar en stos
de la firma social. Esta prohibicin est en estrecha relacin con el art. 374 del C.
de Comercio, que establece como condicin para que nazca la responsabilidad de
que trata el art. 370 inc. 1 del mismo cuerpo legal, esto es, la solidaria de todos
los socios que aparecen en la escritura social por las obligaciones contradas
legalmente bajo la razn social, que el negocio concierna a la sociedad. El socio
que desatiende este impedimento ha de cargar con las siguientes sanciones (art.
404 n2 inc. 2 del C. de Comercio):

a) Llevar a la masa comn las ganancias.


b) Cargar l solo con las perdidas del negocio en que invierta los
fondos distrados.
c) Indemnizar los daos a la sociedad.
d) Puede perder la administracin y, adems, ser excluido de la
sociedad.
e) Puede ser declarado culpable del delito de estafa.

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3.- Ceder a cualquier ttulo su inters en la sociedad y hacerse sustituir en el


desempeo de las funciones que le corresponden en la administracin.

La sociedad colectiva es intuito personae. Un tercero puede incorporarse a


ella siempre que haya autorizacin de los dems socios, lo que implica una
modificacin de la escritura social y de la inscripcin correspondiente. Refuerza
esta idea el art. 2088 del C. Civil.

La cesin de o sustitucin en los derechos sociales que se haga en


contravencin a lo dispuesto en este nmero adolece de nulidad absoluta (art. 404
n3 inc. 2 del C. de Comercio y art. 10 del C. Civil).

4.- Explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la


sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los consocios operaciones
particulares de cualquiera especie cuando la sociedad no tuviere un gnero
determinado de comercio.

Las sanciones prescritas para la infraccin de estas prohibiciones consisten


en que (art. 404 n4 inc. 2 del C. de Comercio):

1.- Los socios deben llevar al acervo comn las ganancias.


2.- Los socios deben soportar individualmente las prdidas que les
resultaren.

El art. 405 del C. de Comercio establece que los socios no pueden negar la
autorizacin que solicite alguno de ellos para realizar una operacin mercantil
paralela a las de la sociedad, sin acreditar que las operaciones proyectadas les
preparan un perjuicio cierto y manifiesto.

Disolucin:19

En cuanto a la disolucin y a las causales de disolucin, el art. 407 del


Cdigo de Comercio seala que La sociedad colectiva se disuelve por los modos
que determina el Cdigo Civil. Estos, a su vez se encuentran consignados en los
arts.2098 a 2114 del mismo cuerpo legal.

Por tanto se debe remitir a la disolucin y a sus causales en la sociedad


colectiva civil, que se trataron anteriormente.

LA SOCIEDAD EN COMANDITA

Tiene su origen histrico en la poca medieval, donde surge como un artificio


creado por los nobles, a quienes estaba vedado el comercio. Y que a travs de

19
Sandoval Ricardo, Derecho Comercial, pgina 330, Tomo I, cuarta edicin, 1994.

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esta ficcin ponan en manos de un mercader el capital para que fuera este, quien
lo explotara a su propia cuenta y riesgo, arriesgando solamente el noble, su
capital. En esta poca tambin tuvo gran difusin la commenda, mediante la cual
un armador entregaba capital al capitn de un barco para que lo administrase
durante la travesa, al cabo de la cual se repartan los beneficios, en sntesis se
presentaba como una asociacin entre un capitalista y uno o ms comerciantes, a
travs de la cual el primero aportaba solamente capital y limitaba su riesgo a ese
aporte.

Desde su gnesis este tipo de sociedad se caracteriza por dos clases de


socios; en primer lugar, los comanditarios, que son aquellos socios que aportan
una determinada parte del capital social y que estn excluidos de la administracin
y de la razn social, y los socios gestores, quienes tienen a su cargo la gestin del
patrimonio para lograr los fines sociales.20

CONCEPTO:

Este tipo de sociedad es definida legalmente en el articulo 2061 inciso tercero


del Cdigo Civil como aquella en que uno o mas de los socios se obligan
solamente hasta la concurrencia de sus aportes, como se puede apreciar es
definida en relacin a la responsabilidad limitada de ciertos socios.

Es definida esta sociedad de manera mas completa en el Cdigo de Comercio


en su articulo 470, sociedad en comandita es la que celebra entre una o mas
personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o
mas personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por
s o sus delegados y en su nombre particular.
Llmense los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.

Aunque esta definicin pareciera ser mas completa, no esta exenta de criticas,
puesto que el socio comanditario, como el gestor deben realizar aportes, as por
ejemplo el profesor Ricardo Sandoval hace notar que en esta definicin pareciera
que los socios gestores no pueden hacer aportes, lo que no es as en la realidad,
adems hace notar que esta definicin, si bien es cierto hace referencia a la
procedencia de los bienes y su administracin, olvida la responsabilidad de los
socios, que es una de las bases sobre la cual se construye la definicin del Cdigo
Civil.

Se trata de una sociedad mixta, esto si recordamos, que las sociedades


pueden ser de personas o capitales. Las de personas se constituyen en atencin a
las personas que la integran, y la de capitales en razn de sus aportes. Una de las
diferencias entre uno y otro tipo de sociedad es por ejemplo, en las sociedades de
personas el contrato para crearla, modificarla o extinguirla requiere acuerdo o
consentimiento de todos los socios. En cambio en las sociedades de capitales es
suficiente el acuerdo de las mayoras por sobre las minoras.

20
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, Volumen I, pgina 364, Edicin 2005.

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De la anterior definicin se desprende como elemento caracterstico de esta


sociedad, la existencia de dos clases de socios:

-Gestores: aquellos socios que se obligan a administrar la sociedad y deben


responder como los socios colectivos.

-Comanditarios: que se obligan a llevar, a la caja social, un aporte y se obligan al


monto de ese aporte.

Si un socio comanditario efecta actos de administracin, deviene en socio


gestor y no se limita su responsabilidad.

CARACTERISTICAS:

Este tipo de sociedad tiene ciertas caractersticas propias que a continuacin se


enuncian:

1- La existencia de dos tipos o clases de socios: los socios comanditarios y los


socios colectivos o gestores, como se les llama en el art. 470;
2- La limitacin de la responsabilidad del socio comanditario a sus aportes de
capital.
3- La prohibicin al socio comanditario de inmiscuirse en la administracin de la
sociedad (art.484);
4- La prohibicin de que figure el nombre del o de los socios comanditarios (arts.
473 y 475). Esta ocultacin del socio comanditario se expresa en la prctica en
que su nombre no debe figurar en la escritura social ni en el extracto que se
inscribe en el registro de comercio.

La sociedad en comandita atendiendo al modo de formar el capital se divide


en: sociedad en comandita simple y por acciones. Esta divisin se encuentra
consagrada en el articulo 471 del Cdigo de Comercio Hay dos especies de
sociedad en comandita: simple y por acciones.

SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE:21

21
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, pgina 52, primera edicin 1995.

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Es aquella que se forma por la reunin de un fondo suministrado en su totalidad


por uno o ms socios comanditarios, o por estos y los socios gestores a la vez.
Definida as en l articulo 472 del Cdigo de Comercio. Esta definicin legal, s
hace alusin, al hecho de que los socios gestores tambin pueden realizar
aportes.

Este tipo de sociedad puede ser civil o comercial, siendo la en comandita civil
siempre consensual y la sociedad en comandita simple comercial, solemne. Sin
embargo para un sector de la doctrina esta diferencia no revestira importancia
puesto que se le aplicaran las mismas normas al no regular el Cdigo Civil este
tipo de sociedad.

Sin perjuicio de lo antes sealado, para otro sector de la doctrina esta distincin
si tendra importancia, puesto que existen grandes diferencias en materia de
formalidades para su constitucin, responsabilidad, razn social y liquidacin.
Adems este tipo de sociedad es excepcional en derecho comn, al establecerse
socios con distintas calidades y con participacin jurdica desigual.

- CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD:

La sociedad en comandita simple se forma y prueba como la sociedad


colectiva, por lo tanto est sometida a las reglas establecidas en los siete primeros
prrafos del titulo VII, siempre y cuando estas reglas no contravengan o estn en
oposicin con la naturaleza de este tipo de contrato y sus correspondientes
disposiciones, as lo establece de manera expresa l articulo 474 del Cdigo de
Comercio.

Las causales de disolucin que tienen relacin con los socios colectivos se
aplican a los gestores solamente, esto el Cdigo no lo dice, pero se desprende de
la naturaleza de este tipo de sociedad. En cuanto a la liquidacin tambin se rige
por las normas de las sociedades colectivas.

Se entiende claramente en virtud del tenor literal del artculo 474, que la
aplicacin de las normas, que dicen relacin con la sociedad colectiva, es
subsidiaria. Pero cuando existan uno o mas socios comanditarios y los socios
colectivos son muchos, el articulo prev la aplicacin de las reglas de la colectiva
para estos socios, sea que todos ellos administren de consuno, sea que uno o
ms administren por todos, ya que en tal caso "la sociedad ser a la vez
comanditaria respecto de los primeros y colectiva relativamente de los segundos".
Finalmente, el art. 490 dispone que en caso de duda la sociedad se repuntar
colectiva.

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OCULTAMIENTO DEL SOCIO COMANDITARIO:

Respecto a la sociedad en comandita simple mercantil el articulo 475 del


cdigo del comercio sealaEl nombre De Los Socios Comanditario No
Figurar en el extracto que habla el articulo 354 inciso 1, este ultimo articulo
que se refiere a la formacin y prueba de la sociedad inserta en el titulo VII
establece lo siguiente Un extracto de la escritura social deber inscribirse en
el registro de comercio correspondiente al domicilio de la sociedad. En
sntesis l articulo 475 del Cdigo de Comercio seala que en este extracto no
puede figurar el o los nombres de los socios comanditarios, esto por que a
terceros solo les interesar conocer el nombre e identificacin de los gestores
dado que con ellos deben entenderse para contratar y son ellos quienes
respondern como si fueran colectivos.

En caso de infraccin a esta disposicin no se contempla sancin alguna. Para


un gran sector de la doctrina no puede aplicarse l artculo 477 que seala El
comanditario que permite o tolera la insercin de su nombre en la razn
social se constituye responsable de todas las obligaciones y prdidas de la
sociedad en los mismos trminos que el socio gestor.

Ni tampoco se podra aplicar lo dispuesto en el articulo 485 del mencionado


cdigo que establece lo siguiente El comanditario que violare la prohibicin
del articulo precedente (ejecutar acto alguno de administracin social) quedar
solidariamente responsable con los gestores de todas las perdidas y
obligaciones de la sociedad, sean anterior o posteriores a la contravencin.

No se aplicaran estas disposiciones por que nuestro ordenamiento jurdico las


sanciones no deben ser aplicadas por analoga y su campo de aplicacin seria el
que determine la norma, sin embargo Sandoval cree que debiera aplicarse la
nulidad absoluta en virtud de lo dispuesto en el articulo 96 del Cdigo de Comercio
que consagra Las prescripciones del Cdigo Civil relativas a las
obligaciones y contratos en general son aplicables a los negocios
mercantiles, salvas las modificaciones que establece este Cdigo.

RAZN SOCIAL

El artculo 476 del Cdigo de comercio habla de razn social esta se forma con
el nombre de uno o ms de los socios gestores y las palabras y compaa. En el
inciso segundo del mencionado articulo se establece la prohibicin a los socios
comanditarios de ser incluidos en la razn social esto se relaciona con lo
dispuesto en el articulo 2062 del Cdigo Civil inciso primero que establece Se
prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn
social, y tomar parte en la administracin, este mismo articulo seala la
sancin, en caso de contravencin de la anterior disposicin, los comanditarios se

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constituiran responsables de todas las obligaciones y perdidas de la sociedad en


igual forma que el socio gestor.

PROHIBICIN DE APORTAR TRABAJO, CRDITO O INDUSTRIA

Otra limitacin que afecta al socio comanditario es la de entregar como aporte a


la sociedad su capacidad crdito o industria personal, puesto que no se desea que
estos socios tengan injerencia en la marcha de la sociedad. S se les permite
aportar secretos de alguna ciencia o arte, pero en caso alguno debe ser aplicado
directamente por l.

Tambin podra aportar derechos intelectuales como por ejemplo una marca y
excepcionalmente trabajar para la sociedad pero este trabajo no se mirar como
aporte.

Esta limitacin se encuentra expresamente consagrada en el articulo 478 del


Cdigo Mercantil, que establece en definitiva la imposibilidad al socio comanditario
de llevar a la sociedad, como aporte, su capacidad, crdito o industria.

En el evento que el comanditario aporte el mero goce o usufructo no soportara


otra perdida que la de los productos de la cosa que constituye su aporte, los
cuales pertenecen a la sociedad siguiendo la cosa en dominio que el socio que lo
aporto. Esto se encuentra sealado en el articulo 479 del Cdigo del Comercio
respecto a los riesgos en caso de perdida, la norma no se refiere a esto si no mas
bien a la responsabilidad que se tiene frente a terceros los cuales pueden
embargar y pagarse solo con los frutos. El inciso segundo del ya mencionado
articulo aplica una norma consagrada en el articulo 907 del Cdigo Civil en la cual
se establece que no se esta obligado a restituir los beneficios o frutos que se han
adquirido de buena fe.

RESPONSABILIDAD DEL SOCIO COMANDITARIO

Respecto a la responsabilidad del comanditario en relacin a su aporte


prometido o pagado esto se consagra en el articulo 480 del Cdigo Mercantil y
reafirmado en lo dispuesto en el articulo 483 inciso segundo que establece Los
socios comanditarios slo responden de unas y otras hasta la concurrencia
de sus aportes prometidos o entregados

En relacin, a la responsabilidad de las personas que intervienen en esta


sociedad es decir gestores y comanditarios el artculo 483 del Cdigo de Comercio
seala que los primeros son indefinida y solidariamente responsable de las

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obligaciones y prdidas de la sociedad. Respecto a los segundos solo responden


de algunas obligaciones o prdidas solo hasta la concurrencia de sus aportes
prometidos y entregados.

ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD

La administracin de este tipo de sociedades compete exclusivamente a los


socios gestores, en caso de que interviniera en esta labor un socio comanditario la
sancin es establecida en el articulo 485 del Cdigo de Comercio y ser la que el
comanditario responder en forma solidaria de toda perdida y obligacin anterior o
posterior a la contravencin junto al socio gestor. No se mirar como actos que
constituyan administracin realizados por el socio comanditario las que se
numeran en l artculo 487 del Cdigo de Comercio, entre las que enumera
encontramos las siguientes
1- Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios gestores.
2- El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se
encuentre establecido el domicilio de la sociedad. Lo cual a simple vista se
desprende que es realmente un acto de administracin, sin embargo el
legislador lo ha incluido en la enumeracin.
3- El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que pasan
entre los socios siempre que no traben la libre y espontnea accin de los
gestores.
4- Actos que ejecuten como comuneros despus de disuelta la sociedad, sea
colectiva o individualmente.

FACULTADES DEL SOCIO COMANDITARIO

Entre los derechos que encontramos respecto al comanditario es el que tiene en


caso de asambleas a las cuales podr asistir pero solamente tendr derecho a
voz, es decir, voto consultivo esto lo establece l artculo 481 que seala El
comanditario puede, sin perder el carcter de tal, asistir a las asambleas y
tendrn ellas voto consultivo.22

Otro de los derechos que tiene el socio comanditario, dice relacin con la
cesibilidad de los derechos de los socios, en esta materia, se est a lo dispuesto
en el articulo 482 Puede tambin ceder sus derechos (el comanditario), mas
no transferir la facultad de examinar los libros y papeles de la sociedad
mientras esta no haya dado punto a sus operaciones. Respecto a los socios
gestores, estos no podrn ceder sus derechos en la sociedad, estn sujetos a la
misma prohibicin que rige respecto a los socios colectivos.

22
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, pgina 53.

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El profesor Sandoval, seala que el comanditario que pagare a los acreedores


de la sociedad por alguno de los motivos mencionados en los artculos 477 y 484
del Cdigo Mercantil, tendr derecho a exigir a los socios gestores la restitucin de
la cantidad que exceda a la del aporte. 23

No estn afectos a las prohibiciones contenidas en el artculo 404, salvo el del


establecimiento de una competencia desleal con la sociedad.

Podr tambin el socio comanditario, no obstante su prohibicin de administrar,


tener acceso al control de la gestin social y esto lo puede hacer ejerciendo su
derecho de control de la administracin, examinar los libros de contabilidad y en
general los documentos sociales, esto segn lo dispuesto en el articulo 482, sin
embargo esta facultad no puede ser transferida.

OBLGACIONES DEL SOCIO COMANDITARIO:

No obstante la restringida capacidad de actuar que tiene el socio comanditario,


esto no lo exime de obligaciones comunes a todos los tipos de socios,
obligaciones tales como la de lealtad y colaboracin.

El articulo 488 del Cdigo Mercantil establece que aquel comanditario que
forme un establecimiento de la misma naturaleza que el establecimiento social, o
toma parte como socio colectivo o comanditario en uno formado por otra persona,
pierde el derecho de examinar los libros sociales, salvo que los intereses de tal
establecimiento no se encuentren en oposicin con los de la sociedad.

En lo relativo a la disolucin de este tipo de sociedad, no termina con la muerte


de un socio comanditario, pero si puede disolverse en el evento de que fallezca un
socio gestor, a menos que se estipule continuar la sociedad con los socios
sobrevivientes.

SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

Este tipo de sociedad es definida en el artculo 473 del Cdigo de Comercio que
seala la comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital
dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo
nombre no figura en la escritura social. En sntesis es aquella cuyo capital se
representa en acciones. En este tipo de sociedad en comandita, la figura del socio
comanditario parece ser la de un verdadero accionista

CARACTERISTICAS:

23
Sandoval, Ricardo. Derecho Comercial, Tomo I, Volumen I, pgina 368, edicin 2005.

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1- Se encuentra regulada en los artculos 491 y siguientes del mencionado


Cdigo. Se le aplican las normas relativas a la sociedad en comandita simple y las
de las sociedades colectivas en cuanto no entren en contradiccin con sus normas
particulares, esto lo manifiesta expresamente l artculo 491.

2- De la definicin legal se desprende que su capital ha de estar dividido en


acciones, los cuales son ttulos negociables que representan la contrapartida del
aporte hecho a la sociedad, como ocurre en las sociedades annimas. El
legislador en el artculo 492 del Cdigo de Comercio se ha preocupado de regular
el valor que deban tener estas acciones, estableciendo un mnimo, el cual queda
sin aplicacin monetaria actual.

Se establece que estas acciones sean nominativas, mientras no hayan sido


totalmente enteradas en la caja social, que sean nominativas quiere decir que
figure el nombre de su titular en ellas, segn lo establece el articulo 494. Esto
tambin se aplica a las sociedades annimas puesto que en Chile no existen las
acciones a la orden y al portador. Quienes suscriban estas acciones son
responsables, del monto total de las acciones que hubieran tomado en la
sociedad, a pesar de cualquier estipulacin en contrario, esto lo establece el
artculo 495 inciso primero.

Del tenor literal del artculo 495 inciso segundo se desprende que estas
acciones no sern negociables antes de entregar las dos quintas partes de su
valor.

REQUISITOS DE CONSTITUCION:

Este tipo de sociedad se constituye de la misma forma que las comandita


simple, es decir, igual que la sociedad colectiva, sin embargo, tiene
particularidades relativas a la suscripcin de capital comanditario y de la
evaluacin de los aportes no dinerarios.

Como en las sociedades colectivas comerciales, es menester el otorgamiento


de una escritura pblica inscrita en los trminos del artculo 354 del Cdigo de
Comercio.

Se entiende que la sociedad en Comandita estar legalmente constituida s:

1- Est suscrito todo el capital (corresponde al que ha sido colocado por los
accionistas, que ya asumieron la responsabilidad de pagarlo, es decir, se
requiere saber quienes son los comanditarios).

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2- Cuando est enterado a lo menos el 25% del capital suscrito.

Lo anterior se acreditara mediante una declaracin del gerente de la sociedad,


la cual se formaliza por medio de una escritura pblica, acompaada de la lista de
suscriptores, de un estado de las entregas y de la escritura social. Esta lista de
suscriptores adjunta est conformada por los accionistas que no figuran en la
escritura social.

Todo lo anterior se encuentra establecido en l artculo 493 del Cdigo de


Comercio.

Una asamblea general deber verificar los aportes que un socio lleve y estos
no consistan en dinero o este socio estipulare ventajas particulares a su favor,
mientras esta asamblea no verifique la sociedad no estar definitivamente
constituida. Esto segn lo establece l articulo 496 del Cdigo de Comercio. Las
deliberaciones de esta asamblea sern adoptadas a mayora de sufragios de los
accionistas que se encuentren presentes o representados, y esta mayora ser
compuesta de la cuarta parte los accionistas, que representen la cuarta parte del
capital social. Los socios que entreguen aportes que no consistan en dinero o
estipulen particulares ventajas a su favor, y ests se encuentren sometidas a la
verificacin de la asamblea, no tendrn voto deliberativo, segn lo dispuesto en el
articulo 496 inciso final.

La sancin frente al incumplimiento de las formalidades sealadas es que la


sociedad no quedara definitivamente constituida. No habra nulidad, seria nula
solamente si la escritura de la sociedad dijere que esta se dar por constituida sin
suscribir nada de capital, sin embargo, el profesor Sandoval Lpez dice que la
sociedad seria nula entre los socios, pero seria inoponible ante terceros. 24

Si la sociedad actuare sin estar constituida definitivamente no se pude aplicar


el articulo 497, que establece lo siguiente Es nula la comandita por acciones
constituidas en contravencin a cualquiera de las prescripciones que
contienen los artculos precedentes, sin perjuicio de su saneamiento en
conformidad a la ley.

Sin embargo se ha producido una discusin doctrinaria:


1- Algunos autores piensan que habra nulidad absoluta en virtud del que
establece el artculo 1682 inciso 2 del Cdigo Civil Hay asimismo
nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces. Y que seria como si actuara una persona absolutamente
incapaz, al no tener la sociedad suficiente personificacin para actuar.
2- Otros autores plantean que habra una persona jurdica en gestacin, en
vas de perfeccionarse, y por consiguiente todo lo ejecutado quedara
supeditado a que llegue a existir la sociedad y que ratifique lo realizado.
24
Sandoval, Ricardo. Derecho Comercial, Tomo I, volumen I, pgina 376. Edicin 1995.

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3- Otros autores consideran que si la sociedad no estuviere definitivamente


constituida podr asimilarse a un cuasicontrato de comunidad, siendo los
comuneros los nicos responsables y obligados, dividindose las deudas a
prorrata de su inters.
4- Tambin se argumenta que habra una apariencia de sociedad que, sin
serlo, acta como tal, seria una sociedad de hecho, se encuentra
consagrada en Cdigo Civil.

Los efectos de esta nulidad, previa declaracin de sentencia judicial, segn el


profesor Ricardo Sandoval hace nacer la responsabilidad de los socios gestores,
que es igual a la que incurren los socios colectivos. Respecto a la responsabilidad
de los socios comanditarios, en esta situacin, sern responsables si forman parte
de la junta de vigilancia.

DE LA JUNTA DE VIGILANCIA:

Los artculos 498 a 502 del Cdigo de Comercio reglamentan el tema de la junta
de vigilancia, la cual debe estar compuesta al menos por tres miembros
accionistas. Esta junta ser nombrada por la asamblea general inmediatamente
despus de la constitucin definitiva de la sociedad, antes de cualquier operacin
social. La primera junta durar un ao y las siguientes cinco. Su funcin se podra
resumir como lo dice el profesor Sandoval en velar por la correcta constitucin de
la sociedad.

Se trata de un rgano de control interno que vela por la correcta y adecuada


gestin social.

La sociedad no debe comenzar a funcionar hasta tanto se haya designado esta


junta. De all que la ley sancione al gerente que hubiera iniciado operaciones
sociales antes de tal nombramiento, en l articulo 503 inciso segundo. Sancin
que actualmente no tiene aplicacin monetaria.

Sus funciones se mencionan en el artculo 499 y son las siguientes:


1-Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad ha sido legalmente
constituida. Esta funcin no parece ser propia a las de un rgano de control
delegado.
2-Inspeccionar los libros.
3-Comprobar la existencia de los valores sociales en caja, en documentos o en
cualquier otra forma.
4-Presentar al fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca de los
inventarios y de las proposiciones que haga el gerente para la distribucin de
dividendos.

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Pueden adems, los miembros de esta junta de vigilancia, convocar la


asamblea general y de provocar la disolucin de la sociedad. Y no podrn impedir
los actos o contratos que los administradores estimen convenientes.

Cuando la sociedad sea declarada nula por incumplimiento de las formalidades


de constitucin, los miembros de la junta pueden ser declarados solidariamente
responsables con los gerentes. Esta responsabilidad requiere pronunciamiento
judicial. Asimismo l articulo 502 hace responsable solidario a cada miembro de la
junta en dos casos:
1- Cuando a sabiendas haya permitido que los inventarios se cometan
inexactitudes graves que perjudiquen a la sociedad o a terceros
2- Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se
distribuyan dividendos injustificados por inventarios regulares y sinceros.

En el evento de que no se consagre en los estatutos la junta de vigilancia, el


Cdigo de Comercio no seala que deba hacerse esto, solo se exige que el
nombramiento se haga antes de toda operacin social.

RESPECTO A LA INICIACION DE ACTIVIDADES:

Por otra parte de acuerdo a la ley y las instrucciones del SII, las sociedades
comerciales constituyen personas jurdicas que deben obtener RUT y hacer inicio
de actividades en forma simultanea, a travs del formulario 4415, pues son
susceptibles de ser sujetos de impuestos en razn de las actividades y negocios
que realizan. Para la obtencin de RUT e inicio de actividades el inversionista
deber presentar:

1- Original o fotocopia ante Notario de la escritura pblica de constitucin, con


constancia de su inscripcin en el registro de comercio.
2- Original o fotocopia de la publicacin en el diario oficial del extracto.

De todo lo anteriormente analizado respecto a las sociedades en comanditas,


se plantea una pregunta bsica, se podra considerar al comanditario como un
mero mutuante que ha prestado dinero al gestor, para que realice la industria o
negocio con cargo a las rentas? Lo cual no es as por las siguientes razones:

1- El mutuo tiene un objeto especfico, el cual es el dinero o cosas fungibles. En


cambio el comanditario puede aportar cualquier cosa, con la excepcin de su
crdito o industria personal.
2- El mutuo es un contrato real, mientras que la sociedad en comandita puede ser
consensual o solemne, pero nunca real.
3- El mutuante frente al mutuario es un acreedor a plazo que tiene derecho a
pedir la restitucin del dinero o aportes en el plazo sealado, en cambio el
socio comanditario es un acreedor condicional que solo recibe dinero si la
sociedad obtiene ganancias.

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4- El mutuo es un contrato unilateral, el nico obligado es el mutuario, en cambio


la sociedad es un contrato bilateral.

Esta forma de constituir sociedad no es muy utilizada por las empresas para
su organizacin jurdica, y en general no es muy utilizada por la escasa
participacin que se tiene en el evento de ser un socio comanditario, sin perjuicio
de lo anteriormente sealado, presenta sus ventajas pues sirve como mecanismo
jurdico para la expansin de la empresa familiar.25

LA SOCIEDAD CIVIL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

CONCEPTO:

Este tipo de sociedad no est definida ni en el cdigo civil ni en el Cdigo de


Comercio, sino que fue regulada especialmente por la ley 3.918, que de modo
expreso admiti que ella poda ser civil o comercial.
ARTCULO 1: Se autoriza el establecimiento de sociedades civiles y
comercial con responsabilidad limitada de los socios, distintas de las
sociedades annimas o en comandita.

La ley no define este tipo de sociedad, sino que se limita a exigir el


cumplimiento de una formalidad esencial y de aludir a la declaracin que exige el
articulo 2 el cual nos dice las sociedades con responsabilidad limitada, sean
civiles o comerciales, se constituirn por escritura pblica que contendr,
adems de las enunciaciones que expresa el articulo 352 del cdigo de
comercio, la declaracin de que la responsabilidad personal de los socios
queda limitada a sus aportes o a la suma que mas de stos se indique.
Estas sociedades no podrn tener por objeto negocios bancarios, y el nmero
de sus socios no podr exceder de cincuenta.
As siguiendo al profesor Carlos Villegas este tipo de sociedad se pude definir
diciendo que es aquella donde los socios limitan su responsabilidad a sus aportes
o a una suma que a ms de stos se indique en la escritura pblica de
constitucin.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS:

Como ya se expuesto lo esencial de este tipo de sociedad o su elemento


diferenciador radica en que los socios limitan sus responsabilidad al monto de sus
aportes o la suma mayor que indiquen en el acto de constitucin.
25
Sandoval, Ricardo, Tomo I, Volumen I pgina 378, edicin 1995.

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FORMALIDAD:

La ley 3918 en su artculo segundo exige que este tipo de sociedad sea civil o
comercial se constituya por escritura pblica.

La escritura deber contener los elementos que exige el artculo 352 del cdigo
de comercio a propsito de la sociedad colectiva pero adems se requiere la
declaracin de limitacin de responsabilidad de los socios.

La sancin a la omisin de estos requisitos se encuentra establecida en el


articulo 3 en su inciso tercero que en sntesis trasuntan en la nulidad de la
sociedad entre los socios y la responsabilidad solidaria de los fundadores por
todas las obligaciones sociales esto en caso de haber existido una sociedad de
hecho la cual dar lugar a una comunidad.

ADMINISTRACIN:

Se aplica la misma reglamentacin de la sociedad colectiva, es decir, todos los


socios pueden administrarla, y la designacin del o de los administradores se
puede hacer en el contrato social o posteriormente, por acuerdo unnime de los
socios.

PROHIBICIN:

Sin embargo estas sociedades no pueden realizar cualquier gestin de


negocios ya que el articulo segundo inciso 2 de la ley 3918 contempla una
prohibicin que consiste en que estas clases de sociedades no pueden tener por
objeto negocios bancarios, esto es resabio de la ley de bancos la cual exige para
desarrollar la gestin bancaria se debe tener la forma de sociedad annima.
Adems tampoco se fijo un limite al tipo de capital pudiente ser este de capital
o industria.

LIMITE MXIMO DE SOCIOS:

La ley contempla un nmero mximo de cincuenta socios. En el proyecto de la


ley 3.918 se contemplo establecer un mnimo de 5 socios, pero como no se le
encontr mucho sentido a esto, se fij solo el mximo

RAZON O FIRMA SOCIAL:26

26
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, pgina 49. Edicin 1995.

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Puede contener el nombre de uno o ms de los socios, o bien una referencia al


objeto social, seguido, en todos los casos, de la palabra limitada ahora si solo se
contempla el nombre de uno de los socios este debe ir seguido de la palabra
compaa limitada.

El incumplimiento a esta regla hace responsables solidariamente a todos los


socios por las obligaciones sociales (Art.4 Inc.1)

LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA


En Chile tienen el carcter de sociedad de personas y no de capital esto es
importante para determinar las normas supletorias a aplicar y as tenemos que en
Chile se aplican las normas de las sociedades colectivas sean civiles o
comerciales (Art.2059 del C.C.), pero de todos modos la ley les da gran libertad a
los socios para que ellos puedan regular sus relaciones en la escritura social.

CONCEPTO:

Estas sociedades pueden definirse como aquellas sociedades personales


solemnes, donde los socios limitan su responsabilidad a los aportes realizados, y
cuyo objeto, administracin y fiscalizacin interna pueden ser libremente pactados
por los socios27
De esta definicin se pueden desprender tres aspectos fundamentales de la
legislacin chilena sobre esta materia:
1. Se trata de una sociedad de personas y por ello se aplica
subsidiariamente la reglamentacin de la sociedad colectiva.
2. Sociedad solemne ya que requiere que su constitucin sea por escritura
pblica la cual un extracto de ella debe ser inscrita y publicada con el fin
de diferenciarlas de las sociedades civiles.
3. Limitacin de los socios de su responsabilidad a los aportes realizados o
comprometidos.

CARACTERSTICAS:
1. Limitacin de la responsabilidad de los socios en los trminos ya
explicados.
2. Injerencia de todos los socios en la administracin.
3. Se requiere acuerdo de todos los socios para la transferencia de las
cuotas sociales.
4. Son solemnes.
5. Son sociedades de personas.

CONSTITUCIN:

27
Carlos Villegas. Tratado de las sociedades. Editorial jurdica de Chile. Primera edicin 1995. Pg. 270.

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Este tipo de sociedad es siempre solemne, en el sentido de que requiere de la


formalidad de la escritura publica. Pero adems la ley 3.918 tambin establece la
publicacin del extracto y su registro.

Esta publicidad que es propia de las sociedades annimas tiene por


fundamento la necesidad de exteriorizar al publico la limitacin de la
responsabilidad de los socios.

La escritura pblica se exige siempre aun cuando la sociedad tenga por objeto
la realizacin de actos civiles. Adems la ley 3.918 exige que conste de forma
expresa la limitacin de la responsabilidad de los socios, a los aportes o a la suma
que stos indiquen siempre y cuando esta sea superior al monto aportado.

El extracto deber ser registrado antes de expirar los sesenta das


subsiguientes a la fecha de la escritura social y adems debe publicarse por un
da en el Diario Oficial.

Iguales requisitos se debern cumplir en caso de modificacin del contrato


social, y su omisin acarrear como consecuencia su invalidez.

En caso de omitir algunos de estos requisitos la ley establece la nulidad de la


sociedad entre los socios y los hace solidariamente responsables por las
obligaciones sociales contradas en inters de la sociedad. Aqu hay que dejar en
claro que como bien lo dice Morand Valdivieso la sancin es para los socios
fundadores.

En definitiva se produce la nulidad de la sociedad por:


1. omisin de la escritura.
2. no expresar la limitacin de la responsabilidad de los socios.
3. omisin del registro del extracto.
4. omisin de la publicacin.

SOCIEDADES PROHIBIDAS:

Se encuentra prohibido el establecimiento de sociedades de responsabilidad


limitada que tengan por objeto la realizacin de negocios bancarios de cualquiera
ndole.

LIMITACIN AL NUMERO DE SOCIOS:

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La ley establece expresamente que cincuenta socios es el nmero mximo de


personas que pueden constituir esta clase de socios.

CAPITAL Y SU REPRESENTACIN:

Una de las principales diferencias que existen entre este tipo de sociedades y
las annimas en las cuales tambin existe la limitacin de la responsabilidad de
los socios, radica en que, el capital no se representa por acciones.
Esto es el resultado, de que este tipo de sociedades mantiene su carcter
intuito personae en donde el carcter de socio proviene de una relacin de
amistad o de parentesco. Por esta razn se requiere del acuerdo de todos los
socios para la transferencia de la parte social de alguno de ellos.

LIMITACIN DE LA RESPONSABILIDAD:28

De acuerdo a la ley 3.918 que se remite a los artculos 455 y 456 del Cdigo de
Comercio que actualmente se encuentran derogados por la ley 18.046 pero que
sin embargo su sentido se mantiene actualmente en los artculos 1 y 19 de la
referida ley, en orden a que los socios limitan su responsabilidad a sus aportes y
no estn obligados a devolver lo percibido a titulo de beneficio.

CAPACIDAD:

PERSONAS NATURALES: Se rige por las reglas generales del derecho


comn ya que ni la ley 3.918 ni el Cdigo de Comercio establecen normas
especiales, de esto se deduce que quien tiene capacidad para obligarse y celebrar
contratos tiene a su vez capacidad para constituir una sociedad sea civil o
comercial.

La capacidad plena se adquiere con la mayora de edad, caso especial se


presenta con el menor adulto y la mujer casada.

MENOR ADULTO: El contrato social puede establecer que la sociedad


continuara, en caso de muerte de uno de sus socios, con los herederos del difunto
o sin ellos (2103 C.C.).
En caso de que uno de estos herederos sea un menor adulto este deber
concurrir a la sociedad a travs de su representante legal, esto de acuerdo a como
lo establece el articulo 2105 del C.C.

28
Carlos Villegas. Tratado de las sociedades. Editorial jurdica de Chile. Primera edicin 1995

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En caso de que un menor adulto concurra a la celebracin de un contrato


social necesitara de autorizacin judicial segn el artculo 349 del Cdigo de
Comercio.

MUJER CASADA: Este tema se tratara de un modo mas extenso un


apartada particular, sin embargo se puede explicitar que con la publicacin de la
ley 18.802 la mujer casada dejo de ser incapaz y por lo tanto ella podr celebrar
sin ningn problema un contrato social aunque lo celebre con su propio marido
casada en sociedad conyugal en este caso la pugna radica en que la sociedad
nacer con causa de muerte aun cuando hay autores que dan ciertas
posibilidades para salvar este escollo.

PERSONAS JURDICAS: De acuerdo a la definicin queda el artculo 2053


del C.C. de contrato de sociedad o compaa el cual nos dice que es entre
personas no distinguiendo, por ello comprende a ambas y adems no existe
ninguna prohibicin en nuestro derecho.

Cualquier persona jurdica puede, entonces, formar parte de una sociedad


civil o comercial, en cuanto ello sea compatible con su finalidad u objeto.
Las personas jurdicas tienen una capacidad limitada al cumplimiento de la
finalidad u objeto para la cual fueron creadas, de modo que una fundacin o una
asociacin de beneficencia, por ejemplo, no podra formar parte de una sociedad
comercial si ello implicara desnaturalizar la finalidad para la cual fue constituida.
Tampoco existe limitacin o prohibicin para que una sociedad sea socia en
otra sociedad.

DE LA RAZON SOCIAL:

De acuerdo al artculo 365 del Cdigo de comercio la razn social es la frmula


enunciativa de los nombres de todos los socios o de algunos de ellos, con el
agregado de las palabras y compaa.
El artculo 4 de la ley 3.918 en su inciso primero prescribe que la razn o firma
social podr contener el nombre de uno o ms de los socios, o una referencia al
objeto de la sociedad, debiendo terminar, en todo caso, con la palabra limitada.
La omisin del agregado de dicha palabra se sanciona con la responsabilidad
solidaria de todos los socios por las obligaciones sociales.

ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD:

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En materia no regulada expresamente por la ley 3.918, se aplica el pacto social


esto de acuerdo al articulo 4 inciso segundo.
Por esta razn los socios fundadores tienen plena libertad para establecer las
reglas en esta materia.
Supletoriamente a las reglas de la ley 3.918 y del pacto social, se debe remitir a
la aplicacin de las reglas de la sociedad colectivas y por lo mismo existe amplia
libertad entre los socios para convenir si la administracin ser ejercida por todos
los socios o por alguno o algunos de ellos, e inclusive por un tercero ajeno a la
sociedad.

FISCALIZACIN:

La ley no regul esta materia, por esta razn el contrato social puede hacerlo
con total libertad. Supletoriamente se deben aplicar las reglas de la sociedad
colectiva por ello el control lo llevan los mismos socios.

DISOLUCIN Y LIQUIDACIN:

El legislador ha dado gran autonoma a los contratantes al momento de estatuir


el pacto social, dejando para la aplicacin supletoria las normas de la sociedad
colectiva y en especial en este punto el 2104 del C.C.
Por ello se debe interpretar que la muerte de uno de los socios no produce la
disolucin de la sociedad, sino que deber entenderse que la sociedad contina
en tal caso con los herederos.

SOCIEDADES ANNIMAS (S.A)

La norma del artculo 1 de la ley N 18.046 sobre las Sociedades Annimas


del 22 de octubre de 1981 (L.S.A), define a dicha sociedad en los siguientes
trminos:

"Es una persona jurdica formada por la reunin de un fondo comn,


suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables"
En el inciso 2 agrega: " la Sociedad Annima es siempre mercantil, aun cuando se
forme para la realizacin de negocios de carcter civil". Lo que se debe entender
por esto ltimo, es que basta que una empresa elija como estructura jurdica la
Sociedad Annima para que sea comerciante, aun cuando realice negocios no
comerciales segn el objeto para el cual se form. Se le aplicarn entonces las
obligaciones que para los comerciantes establece el Cdigo de Comercio, la Ley
de Quiebras y la legislacin tributaria.

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Sin embargo, la circunstancia que la ley le otorgue el carcter de mercantil


a la sociedad annima, no significa que cualquier acto de ella tenga tal carcter,
especialmente cuando la ley exige el ejercicio efectivo de actos mercantiles.

Caractersticas:29

1- Se trata de una sociedad normada especialmente por el legislador. De esto


se infiere que en subsidio de su normativa y en cuanto no sea contrario a su
naturaleza, se aplican a la annima las reglas legales de toda sociedad con
personalidad jurdica. Adems se les podra aplicar las normas generales
atinentes a la generalidad de las personas jurdicas compatibles con su
naturaleza.

2- Las deudas contradas a nombre de la sociedad, slo responsabilizan a los


socios hasta el monto de sus aportes. Esta limitacin est compensada con
exigencias relativas a la efectividad y conservacin del capital social.

3- La administracin de la sociedad radica en un rgano colectivo denominado


Directorio, integrado por miembros esencialmente revocables, queriendo
entender por esto ltimo lo dispuesto en el artculo 38 de la L.S.A. que dispone:
"el directorio slo podr ser revocado en sus totalidad por la junta ordinaria o
extraordinaria de accionistas, no procediendo en consecuencia la revocacin
individual o colectiva de uno o ms de sus miembros". Se advierte que en estas
sociedades existe una diferencia clara entre los dueos de la empresa (los
accionistas) y la direccin de la misma en manos de terceros, generalmente
tecncratas calificados, que pueden o no ser accionistas.

4- El capital social es suministrado por accionistas y est representado en


ttulos negociables llamados acciones. Por lo tanto, la sociedad annima es una
sociedad por acciones

Del punto de vista econmico, cuando se trata de formar una sociedad


annima se tiene en vista la divisin de un gran riesgo entre muchas personas,
a quienes se le asegura la limitacin de su responsabilidad de acuerdo con el
monto de aportacin, y a la vez, sus derechos quedan representados en el titulo
de crdito. Aqu el vinculo societario no esta fundado en el affectio societatis, ni
siquiera en las razones de inters personal que pueda llevar a una persona a
asociarse con otra.

5- La sociedad annima es solemne. La constitucin y reforma requiere de


escritura pblica, inscripciones en el registro de comercio y publicaciones en el
diario oficial. Excepto ciertas sociedades annimas como bancos, sociedades
financieras, administradores de fondos de pensiones, que requieren
autorizacin de entes pblicos para su existencia legal y modificaciones.

29
Puelma Accorsi, Alvaro. Sociedades, Tomo II, Sociedad Annima, Tercera edicin 2001.

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6- En cuanto a fiscalizacin, la sociedad annima siempre tiene una


fiscalizacin, al menos interna, mediante inspectores de cuenta y otros
sistemas. La sociedad annima abierta est sujeta a una fiscalizacin interna
ms estricta, mediante auditores externos independientes.

CLASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS

1- Sociedades Annimas generales o especiales.

Las Sociedades Annimas generales son aquellas regidas


fundamentalmente por las disposiciones de la L.S.A. Existen otras sociedades
annimas regidas preferentemente por determinadas disposiciones legales. Entre
otras sociedades annimas estn los bancos y sociedades financieras, regidas
especialmente por la Ley General de Bancos; las administradoras de fondos de
pensiones, regidas por el D.L 3.500, sociedades depositarias de valores, regidas
por la Ley 18.876, etc.

Las Sociedades Annimas especiales son aquellas en que las normas que
las rigen son ms estrictas que las que se aplican a la generalidad de las
sociedades. Los artculos 126 a 132 de la L.S.A se refieren a ellas, estableciendo
algunas normas como por ejemplo que se rigen supletoriamente por las normas de
las sociedades annimas abiertas.

2- Sociedades Annimas Abiertas y Cerradas

La diferencia que la ley establece entre sociedades annimas abiertas y


sociedades annimas cerradas, no deriva de la manera como se forman, sino de
si quedan sometidas o no, a la fiscalizacin de la autoridad, en este caso, de la
Superintendencia de Valores y Seguros.

La Sociedad Annima ser abierta, por el slo ministerio de la ley cuando


exista alguna de las siguientes circunstancias:

a) Tenga quinientos accionistas o ms (artculo 2 inc.2 de la ley).


b) Tenga a lo menos un 10% de su capital suscrito en poder de un mnimo de
100 accionistas, excluidos los accionistas que individualmente excedan de ese
porcentaje,
c) Haga oferta pblica de sus acciones en conformidad a la ley N 18.045 sobre
mercado de valores. Aunque no renan ninguno de los requisitos anteriores, las
sociedades annimas son abiertas desde el momento en que quieran recurrir al
pblico indeterminado para colocar sus acciones.

La Sociedad Annima cerrada es aquella que no queda comprendida en


lo anteriormente dicho. Adems esta, por acuerdo de su junta extraordinaria de
accionistas, puede someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas

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abiertas, aun cuando no cumplan ninguno de los requisitos anteriormente


expuestos.

La Sociedad Annima en que opera alguna causal que la constituya en


abierta, debe inscribirse en el Registro de Valores dentro de los sesenta das
siguientes a la fecha en que haya ocurrido la causal. Si se trata de una sociedad
cerrada que voluntariamente se somete a las normas de las abiertas, el plazo se
cuenta desde la fecha de la junta que lo acord.

Si la sociedad ha dejado durante seis meses de tener alguno de los


requisitos que la hace ser abierta y as lo solicita, la superintendencia cancelar su
inscripcin y la sociedad se considerar cerrada desde que as ocurra. Por lo
tanto, se permite que las sociedades que son abiertas por voluntad de la junta
puedan volver a su condicin de cerradas si no renen los requisitos en ese
momento y, adems, toman un acuerdo de junta, reducido a escritura pblica, que
establezca su retiro del Registro de Valores. Esto ltimo merece crticas, ya que
una persona que se incorpora como accionista de una sociedad abierta porque le
merece ms fe por estar fiscalizada y por tener normas ms protectoras de las
minoras, se ve, por un acuerdo de mayora, transformada en accionista de una
sociedad cerrada.

CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS 30

La Sociedad Annima se constituye con el otorgamiento de una escritura


pblica, el notario la extracta y este extracto se inscribe en el Registro de
Comercio del domicilio de la sociedad y se publica en el Diario Oficial, estos dos
ltimos trmites dentro de los sesenta das siguientes a la fecha de la escritura
(artculos 3 y 5 de la L.S.A)

La escritura social: Es una solemnidad del acto, por el cual se funda este
tipo societario, cuya falta u omisin comporta como sancin la inexistencia jurdica.
Por otra parte, se trata tambin de una formalidad por va de prueba en cuanto a
que el acto fundacional, no puede acreditarse sin este instrumento pblico ni
puede probarse, en ninguna otra forma, contra el tenor de dicha escritura ni aun
para justificar la existencia de pactos no expresados en ella.

El contenido de la escritura social es el siguiente (Art. 4 L.S.A): 31

a) El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurren a su


otorgamiento, se trata sin duda de los fundadores de la compaa. Tiene
importancia para determinar posteriormente la responsabilidad que afecta a estas
personas, para el evento que la compaa no llegue a formarse o quede nula.

b) El nombre y domicilio de la sociedad. El nombre est tratado en el artculo


octavo y no tiene ninguna exigencia en cuanto a que contenga el nombre de
30
Morand Valdivieso, Luis. Sociedades, pgina 65, 1995.
31
Puelma Accorsi, Alvaro. Sociedades, tomo II, Sociedades Annimas, pgina 493, Tercera Edicin, 2001.

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socios, el objeto social, etc., de lo cual habr que concluir que puede serlo una
referencia al objeto ms un nombre o una expresin de fantasa, todo ello, seguido
siempre de las palabras "Sociedad Annima" o de la abreviatura "S.A". El domicilio
de la sociedad tiene importancia, se refiere a la parte del territorio nacional en que
se pacta, sin perjuicio de tener sucursales o agencias dentro o fuera del pas.

c) La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad. Las sociedades


son entes que tienen que tener un objeto ms o menos determinado, es decir, no
se admiten sociedades para realizar toda suerte de negocios diversos.

Sin embargo, la exigencia legal del objeto especfico que contuvo la ley
anterior de sociedades annimas que rigi hasta 1981, nunca pudo tener una
interpretacin precisa de lo que era objeto especfico. Por ello la ley actual amplio
el campo, admitiendo uno o ms objetos que se especifican. El peligro de este
cambio radica en el hecho de que la sociedad annima toma su nombre del objeto
social y bajo este entra en relaciones jurdicas con terceros, quedando a veces
determinada la extensin de los poderes de los administradores sociales en dicho
objeto; de ah que la existencia de varios pueda prestarse a dificultades. Los
objetos pueden ser mltiples, pero deben ser especficos.

d) La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se dice,


tendr este carcter. Esta mencin puede contenerse en los estatutos sociales,
que veremos posteriormente. Por regla general, las sociedades annimas
persisten en el tiempo mientras sus junta de accionistas no decida su disolucin

e) El capital de la sociedad, el nmero de acciones en que es dividido con


indicacin de sus series y privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no
valor nominal; la forma y plazos en que los accionistas deben pagar su aporte, y la
indicacin y valorizacin de todo aporte que no consista en dinero. Este numeral
puede considerarse una mencin formalidad, en cuanto al monto del capital, el
nmero de acciones y la forma y plazos para su entero. No tienen este carcter en
cuanto a acciones de pago, la indicacin de la forma de realizarlo, porque la L.S.A
(Ley sobre Sociedades Annimas) prescribe que a falta de una norma de los
estatutos sobre el particular las acciones deben enterarse en dinero efectivo.
Tampoco tienen el carcter de formalidad la indicacin de series privilegiadas,
pues si ellas no se estipulan o no se establecen dos o ms series de acciones y su
preferencia, ellas no existen. En cuanto a la valorizacin de los aportes no
consistentes en dinero, tal valorizacin deber contenerse en la escritura de
constitucin de una sociedad annima, si en ella se estipularen estos aportes.

f) La organizacin y modalidades de la administracin social y de su fiscalizacin


por los accionistas.

g) La fecha en que debe cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance y la


poca en que debe celebrarse la junta ordinaria de accionistas.

h) La forma de distribucin de las utilidades.

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i) La forma en que debe hacerse la liquidacin.

j) La naturaleza del arbitraje a que debern ser sometidas las diferencias que
ocurran entre los accionistas en su calidad de tales, o entre estos y la sociedad o
sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidacin. Si nada se dijere, se entender que las diferencias sern sometidas a
la resolucin de un rbitro arbitrador.

k) La designacin de los integrantes del directorio provisorio; y de los auditores


externos o de los inspectores de cuenta en su caso, que deben fiscalizar el primer
ejercicio social.

l) Los dems pactos que acordaren los accionistas.

Extracto y su contenido: El artculo 5 de la L.S.A. en sus primeros incisos


expresa: "Un extracto de la escritura social, autorizado por el notario respectivo
deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al domicilio de la
sociedad y publicarse por una sola vez en el diario oficial"

La inscripcin y publicacin debern efectuarse dentro del plazo de sesenta das


contados desde la fecha de la escritura social.

El extracto de la escritura de constitucin deber expresar:

1- El nombre, profesin y domicilio de los accionistas que concurren a su


nombramiento.
2- El nombre, el o los objetos, el domicilio y la duracin de la sociedad.
3- El capital y nmero de acciones en que se divide, con indicacin de sus series y
privilegios si los hubiere y si las acciones tienen o no valor nominal.
4- Indicacin del monto del capital suscrito, pagado y plazo para enterarlo, en su
caso.

Por su parte, el inciso primero del artculo 5 del Reglamento sobre


Sociedades Annimas seala:

"El extracto de una escritura de constitucin de una sociedad annima deber


expresar tambin la fecha de la escritura y el nombre y domicilio del notario ante el
cual se otorg"

-Valor probatorio de la escritura: El inciso tercero del artculo 3 dispone


que no de admitir prueba de ninguna especie contra el tenor de las escrituras que
contengan la constitucin, modificacin o disolucin de las sociedades, ni an para
justificar la existencia de pactos no expresados en ella. Esta es una aplicacin de
las reglas generales sobre prueba de actos solemnes que contempla el Cdigo
Civil y una repeticin del artculo 353 del Cdigo de Comercio.

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INFRACCIN DE LEY EN LA SOCIEDAD ANNIMA. 32

A la sociedad annima se aplican los principios generales que regulan la


infraccin de ley, como la teora de la nulidad, la conversin del acto nulo y la
inoponibilidad. Tambin se aplican a esta sociedad, las normas aplicables a la
generalidad de las sociedades que se encuentran en el Cdigo Civil. La actual
tendencia universal es restringir la nulidad en el contrato de sociedad,
especialmente en la sociedad annima, lo que tambin ocurre en Chile.

Conversin del acto nulo: El artculo 10 del Cdigo Civil prescribe que los
actos prohibidos por la ley son nulos, salvo en cuanto la misma ley designe
expresamente otro efecto que el de la nulidad para el caso de contravencin. El
artculo 133 de la L.S.A seala como sancin a la infraccin de dicha ley, la
obligacin de indemnizar de perjuicios, por ende la regla general que es su
infraccin no genere la nulidad. Esta norma no excluye que opere la nulidad
emanada por la infraccin de otras leyes distintas a la L.S.A. No procedera la
conversin de acto nulo tratndose de la infraccin a normas, que la L.S.A, pena
en forma directa con la nulidad, la inexistencia u otra sancin.

Como las disposiciones de la L.S.A son de derecho privado, se podra


aplicar la conversin de acto nulo prevista en su artculo 133, slo a actos que
contravengan disposiciones que estn contenidas en la L.S.A. siempre que no
pudiere estimarse la norma infringida como de orden pblico. Que no opere la
conversin del acto nulo, es decir, que el acto respectivo sea considerado nulo o
inexistente no obsta a que adems proceda la indemnizacin de perjuicios.

Nulidad de pleno derecho de la sociedad y sus modificaciones: De


acuerdo con el artculo 6 A de la L.S.A., la sociedad annima que no conste de
escritura pblica ni de instrumento reducido a escritura pblica es nula de pleno
derecho. Tambin dispone que la modificacin de una Sociedad Annima cuyo
extracto no haya sido oportunamente inscrito no producir efectos, ni frente a la
sociedad ni frente a terceros, sin perjuicio del saneamiento del vicio. La privacin
de efectos opera de pleno derecho sin perjuicio de la accin por enriquecimiento
sin causa que pudiere proceder.

En el antiguo texto, antes de la ley 19.499, se penaba con la inexistencia a


la Sociedad Annima en cuya constitucin se hubiere omitido el otorgamiento de la
escritura social o la oportuna inscripcin y publicacin de su extracto y la reforma
que se hayan incurrido en similares omisiones.

32
Puelma Accorsi, Alvaro, Sociedades, Tomo II, Sociedades Annimas, pgina 502, Tercera edicin, 2001

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En cuanto a modificaciones viciadas, si ellas no constan de escritura pblica


son inexistentes en virtud de lo prescrito en el artculo 3 inciso final de la L.S.A ya
que en virtud de dicha norma no pueden hacerse valer dichas supuestas reformas
para que prevalezcan sobre el estatuto social, sin perjuicio del saneamiento de
acuerdo a la ley.

Si la modificacin consta de escritura pblica pero esta no ha sido


oportunamente escrita y publicada, dicha reforma no produce efecto frente a los
accionistas ni terceros, salvo el caso de saneamiento.

Normas especiales sobre nulidad de una Sociedad Annima: La L.S.A


contempla normas especiales en relacin con nulidades de las sociedades.

Estas normas especiales se refieren a:

1-Establecer casos de nulidad absoluta por defectos de forma: Sin perjuicio


de lo que dispone el artculo 6 A la sociedad annima que no sea constituida por
escritura pblica o cuya escritura de constitucin se omita cualquiera de las
menciones exigidas en los numerales 1,2,3 o 5 del artculo 4 o cuyo extracto haya
sido inscrito o publicado tardamente o en el cual se hayan omitido cualquiera de
las menciones que para el se exigen en el artculo 5 es absolutamente nula, sin
perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley

La infraccin a las normas de la L.S.A, por regla general no ocasiona la


nulidad de la sociedad o del acto que se trate, salvo los casos previsto por la ley
en forma expresa. Sin embargo, tanto la constitucin de una sociedad annima,
una modificacin de ella, un acuerdo de su directorio u otro acto regido por el
derecho de sociedades puede ser nulo , si infringe preceptos de leyes distintas de
la L.S.A. o adolece de vicios de nulidad absoluta o relativa de acuerdo a las reglas
generales.

2- Solidaridad: El artculo 6 inciso tercero de la L.S.A establece que los


otorgantes del pacto declarado nulo respondern solidariamente a los terceros
con quienes hubieren contratado a nombre y en inters de aquella. Se deduce
que en todos los casos de nulidad de una sociedad annima los otorgantes de ella
quedan responsables por el slo ministerio de la ley frente a los terceros con
quienes hubieran contratado, a nombre e inters de aquella.

3- Persistencia o subsistencia de la personalidad jurdica de la Sociedad


Annima nula para los efectos de su liquidacin: Declarada la nulidad de una
sociedad annima ella entra en liquidacin, subsistiendo su personalidad jurdica
para tal efecto. Efecta la liquidacin una comisin elegida en junta de accionistas,
al igual que si se tratara de una sociedad vlida.

4- Impedimento de accionar de nulidad en caso de disolucin: El artculo 10


de la ley 19.499 aplicable a toda sociedad impide alegar la nulidad fundada en
vicios formales una vez disuelta la compaa. Si la relacin societaria se encuentra

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terminada por alguna causal de disolucin no se ve la necesidad de la nulidad. no


es necesario que la nulidad sea considerada una mera causal de disolucin para
que sean procedentes en la sociedad nula la restitucin monetaria de los aportes a
los asociados, que persista las operaciones sociales y que contine la
personalidad jurdica para los efectos de la liquidacin, pues dichos efectos se
producen tambin tratndose de la disolucin de una sociedad vlida.

-Prescripcin: El artculo 6 inciso cuarto de la L.S.A., segn texto anterior a la


ley 19.499, dispona que no puede pedirse la nulidad de una sociedad annima
luego de transcurridos cuatro aos desde la ocurrencia del vicio que la origin.
Dicho precepto fue derogado y se agreg al artculo 6 de la L.S.A lo siguiente: En
todo caso no podr pedirse la nulidad de una sociedad o de una modificacin del
estatuto social luego de transcurrido cuatro aos desde la ocurrencia del vicio que
la origina.

EL ESTATUTO SOCIAL.

Debido a que las sociedades mercantiles, por regla general, cuentan con
personalidad jurdica es importante permitir a terceros el conocimiento de su
estructura jurdica. Adems, es importante que dicha estructura tenga un carcter
de perennidad, para facilitar la actuacin de la sociedad como persona jurdica.

En nuestra legislacin el estatuto social de una sociedad annima podra


comprender diversas clases de materia:

a) Aquellas propiamente del acto de fundacin: Se trata de la manifestacin de


voluntad de los accionistas fundadores de constituir una sociedad annima

b) Las que la ley requiere que se contengan en toda sociedad annima: Son
aquellas que se exigen a ttulo de solemnidad, que estn contenidas en la
escritura de constitucin de la sociedad.

c) Estipulaciones adicionales a las exigidas por la ley, que regulen relaciones entre
la sociedad y sus accionistas: Son aquellas que tienen por materia estipulaciones
respecto de las cuales existe norma supletoria legal, pero que la ley permite que el
estatuto contenga norma diversa, como por ejemplo la duracin de la sociedad.

d) Normas estatutarias que contengan regulaciones de relaciones entre


accionistas: Slo existirn si la ley lo permite, ya que las relaciones entre estas
personas no son materia propia de los estatutos, sino de los pactos de accionistas.

e) Normas estatutarias que regulan relaciones de la sociedad o de sus accionistas


con terceros: No constituyen normas estatutarias con fuerza de tales, aquellas que
pueden contenerse en un estatuto de una sociedad annima que tiende a vincular
a sus accionistas con terceros, pues adems de exceder del mbito de un estatuto
insertados en l no contienen una obligacin personal que requiere un vnculo con

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determinada persona.

Los estatutos legalmente establecidos obligan a la sociedad, por ende a su


administracin y a los accionistas, pero la obligatoriedad de los estatutos supera el
principio de la relatividad de los contratos, como ocurre con lo prescrito en el
artculo 19 de la L.S.A. que dice que los cedentes de acciones no pagadas siguen
obligados a la cancelacin de ellas, no obstante no tener ya la calidad de
accionistas y los adquirentes de acciones, quedan obligados por los estatutos de
la sociedad que ingresa y tratndose de la adquisicin de acciones no pagadas,
responsables de su pago. Como conclusin la obligatoriedad de los estatutos no
emana nicamente de la voluntad de las partes sino de la ley.

EL CAPITAL Y LAS ACCIONES 33

El capital: El capital o patrimonio propio es la diferencia que existe en una


sociedad incluso en una empresa individual, entre su activo (lo que tiene) y su
pasivo (lo que debe a terceros).

De acuerdo a la L.S.A, el capital de toda sociedad annima debe dividirse


en acciones, dicha mencin necesariamente debe estar contenida en los estatutos
de la compaa, bajo sancin de nulidad. La exigencia de esta divisin deriva de
que la sociedad annima es la tpica sociedad por acciones. Los derechos o
cuotas sociales que le corresponden al accionista deben estar representados en
un titulo-valor, o ttulo de crdito, la accin, que es cesible.

El capital de la Sociedad Annima no puede ser variado voluntariamente


sino por reforma de sus estatutos, as lo establece el articulo 10 de la L.S.A Tanto
los aumentos como recortes del capital sern considerados como derechos de los
accionistas derivados de la libertad de ejercer la actividad econmica. La L.S.A en
los artculos 28, 29, y 67 n 5 prescriben que la disminucin de capital slo puede
acordarse por la Junta de Accionistas con el qurum mnimo de los 2/3 de las
acciones emitidas, con derecho a voto. Por otra parte la ley exige el transcurso del
plazo de 30 das contados desde la publicacin del extracto de la reforma que
acuerda una disminucin de capital para hacerla efectiva mediante el reparto o
devolucin de capital o compra de sus acciones.

Hay que considerar que el artculo 69 inciso final del Cdigo Tributario
seala que no pueden efectuarse disminuciones de capital en las sociedades sin
autorizacin previa del Servicio de Impuestos Internos. Esta norma, aplicable a
toda sociedad, se refiere a efectuar la disminucin y no a acordarla.

-Igualdad de las acciones y series de acciones: El artculo 11, inciso primero


de la L.S.A expresa: El capital social estar dividido en acciones de igual valor. Si
el capital estuviere dividido en acciones de distintas series las acciones de una
misma serie debern tener igual valor.
33
Puelma Accorsi, Alvaro, Sociedades, Tomo II, Sociedades Annimas, pgina 513, Tercera edicin, 2001

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La cuestin tiene importancia, pues en las Juntas de Accionistas se vota por


el nmero de acciones que sea dueo cada accionista, en los repartos de
dividendos y en aquellas que se realicen a la poca de la liquidacin, ellos se
prorratean entre los accionistas tambin segn el nmero de sus acciones.

-Plazos para enterar el capital: El artculo 11, inciso segundo de la L.S.A, segn
el texto fijado por la Ley 19.499, slo exige que el capital inicial debe quedar
totalmente suscrito y pagado en un plazo no superior a tres aos. Agrega que si
as no ocurriere al vencimiento de dicho plazo el capital social quedar reducido al
monto efectivamente suscrito y pagado.

La actual normativa, a diferencia de la anterior, no exige que una parte del


capital est suscrita al momento de constituirse una sociedad annima. El artculo
2 transitorio de la Ley 19.499 regla las situaciones que pueden presentarse, si
una sociedad existente al momento de entrar en vigencia dicha ley, no cumpla
con el requisito de suscripcin de capital mnimo que derog la Ley 19.499.

La no indicacin del plazo para enterar los aportes en la escritura de


constitucin de la sociedad, no acarreara la nulidad de esta, no obstante en lo
prescrito en el artculo 4 N 5, en relacin con el artculo 6, ambos de la L.S.A.,
por la disposicin supletoria que establece un plazo de tres aos, que contempla
el artculo 11 inciso segundo de la ley

Adquisicin de la sociedad de sus propias acciones. Situacin en Chile:

La legislacin anterior a la ley 18.046 slo permita tal adquisicin, previa


aprobacin por la junta extraordinaria de accionistas y por la Superintendencia de
Sociedades Annimas. La L.S.A. en su artculo 27 vari sustancialmente el
sistema anterior. Por su parte, el asunto qued de la incumbencia exclusiva del
directorio, no requirindose autorizacin de la junta de accionistas u otro ente. Por
ltimo, la nueva normativa fij normas tendientes a evitar abusos de la mayora
derivados del dominio de la sociedad de sus propias acciones.

Los casos en que la ley permite la adquisicin en comento son los


siguientes:

1- Cuando se originen por el ejercicio del derecho de retiro que pueda


corresponderle a un accionista.
2- Si la adquisicin resulta de la fusin con otra sociedad, que sea accionista
de la absorbente.
3- Como lo seala el N 3 del artculo 27 de la L.S.A , si la adquisicin de sus
propias acciones permita cumplir una reforma de estatutos de disminucin
de capital, cuando la cotizacin de las acciones en el mercado fuere inferior
al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los
accionistas

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4- Un nuevo caso agregado por la Ley 19.705, que permite la adquisicin de


las acciones de la propia sociedad para cumplir un acuerdo de la junta
extraordinaria de accionistas en las condiciones establecidas en los artculos
27 A a D de la L.S.A agregados por la misma ley.

.Bienes susceptibles de aportarse a una Sociedad Annima: Las normas


relativas al tema estn contenidas en los artculos 13, 15 y 67 N 6 de la L.S.A..

El artculo 13 de la L.S.A. prohbe la creacin de acciones de industria y


de organizacin. Tanto las acciones que corresponden a aportes de industria o
trabajo personal, como a labores de organizacin de una sociedad, como tambin
el avalo de aportes no dinerarios representan peligro de fraude para futuros
accionistas o para los accionistas minoritarios si hubiere una sobrevaluacin de
ellas efectuada por los accionistas fundadores o por acuerdo de la mayora.

Los artculos 15 inciso final y 67 N 6 de la L.S.A, sealan que los aportes


no dinerarios, salvo acuerdo unnime de las acciones emitidas, pueden ellos ser
estimados por perito y aprobados en junta extraordinaria de accionistas contando
con el qurum mnimo de los 2/3 de las acciones emitidas que puede ser mayor si
una norma estatutaria as lo establece.

La ley 19.499 agreg como inciso final del artculo 15 de la L.S.A., la regla
consistente en que si no se cumplan con los requisitos relativos a los aportes no
dinerarios y era necesaria su estimacin por peritos y la aprobacin por la junta de
accionista, tanto de los aportes como de sus evaluaciones, que pueden cumplirse
en cualquier tiempo con tales formalidades, con posterioridad a la escritura de
aporte, caducando la accin de cumplimiento pasado dos aos contado de la
fecha de la escritura de la cual consta el respectivo aporte, pues la ley no efecta
distinciones.

-Entero de aportes: El entero de los aportes por los socios de una sociedad de
personas, es el cumplimiento de un socio con la sociedad y con los dems socios,
de su obligacin fundamental de poner algo en comn que se traduce en la
transferencia de la cosa aportada a la sociedad.

-Incumplimiento de un accionista de su obligacin de pagar las acciones por


l suscrito: Los artculos 11 inciso 2 y 24 inciso 2 de la L.S.A. sealan que
transcurrido el plazo de tres aos desde la fecha de la escritura de constitucin de
una sociedad annima o del acuerdo de la junta de accionista sobre el aumento de
capital, no se encuentran suscritas y pagadas las acciones cualquiera sea la forma
de su entero, el capital quedar reducido a la cantidad pagada salvo el caso de
haber bonos convertibles en acciones. De conformidad con la Ley 19.705 el plazo
es de cinco aos respecto a la emisin de acciones para ser suscritas y pagadas
por trabajadores de la sociedad.

Por su parte el artculo 17 de la L.S.A expresa: cuando un accionista no


pagare oportunamente el todo o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad

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podr vender en una Bolsa de Valores Mobiliarios, por cuenta y riesgo del moroso
el nmero de acciones que sea necesario para pagarse de los saldos insolutos y
de los gastos de enajenacin, reduciendo el ttulo a la cantidad de acciones que le
resten. Lo anterior es sin perjuicio de cualquier otro arbitrio que, adems se
pudiere estipular en los estatutos.

La norma del artculo 17 de la L.S.A es de muy escasa aplicacin prctica


pues supone que el accionista moroso tiene parte de sus acciones pagadas cuya
enajenacin permitir cancelar otras no pagadas. La reduccin del ttulo por el
saldo no cubierto que permite la norma en comento, ocasiona que la sociedad, por
el monto de dichas acciones tendr a su disposicin acciones por suscribir, que
salvo norma estatutaria diversa deber ofrecer en primera opcin a los dems
accionistas.

Las acciones34: Como dijimos anteriormente, una de las caractersticas


relevantes de toda sociedad annima es que su capital se encuentra dividido en
acciones, las cuales se pueden transar en el mercado. Ello ha ocasionado que la
sociedad annima sea la figura jurdica societaria preferida en el mundo
capitalista. La mayora de la doctrina estima que el trmino accin se refiere a la
cuota o parte del capital de una sociedad annima reflejada en un ttulo-valor.

La accin como ttulo valor: Se le atribuye a la accin la calidad de un ttulo-


valor o ttulo de crdito, de aquellos llamados de participacin o ttulos
corporativos o sociales, no obstante que no concurran en la accin alguna de las
caractersticas de dichos documentos, como su carcter abstracto, la
independencia del negocio causal con el negocio de emisin del ttulo, pues la
accin est ntimamente ligada al contrato de sociedad y los derechos que
emanan de ella aparecen en la ley y en los estatutos y no en el ttulo mismo de la
accin. En nuestro derecho, en la actualidad las acciones slo pueden ser
nominativas, como lo seala el artculo 12 de la L.S.A, respecto de las
Sociedades Annimas.

Clases de acciones: Las clasificaciones de acciones que reconoce nuestra ley


son de acciones pagadas y suscritas, no pagadas; acciones ordinarias o
preferentes, acciones con o sin valor nominal, acciones con o sin derecho a voto,
acciones de pago o acciones liberadas o cras:

a) Acciones ordinarias y preferidas: Las acciones ordinarias o comunes son


aquellas respecto de las cuales rige plenamente el principio de la igualdad. Cada
accin ordinaria con respecto a otra debe ser idntica en cuanto a los derechos y
obligaciones que otorgan a su titular. Las acciones llamadas preferidas por nuestro
legislador, tambin son denominadas como privilegiadas, con prioridad o
preferentes, estas acciones son aquellas en las que precisamente rompe el
principio de igualdad porque la serie preferente tiene mayores derechos que la

34
Morand Valdivieso, Luis, Sociedades, pgina 82, Primera edicin. 1995.

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serie ordinaria u otras series preferentes. Sin embargo, dentro de cada serie de
preferentes, sigue rigiendo el principio de la igualdad.

b) Acciones con o sin derecho a voto: El artculo 21 de la L.S.A, permite por


excepcin acciones preferentes que no cuentan con derecho a voto en las juntas
de accionista o que solo cuenten con un voto limitado. No se permiten acciones
ordinarias sin derecho a voto. Adems el inciso 3 de la misma norma, reintegra a
la accin su derecho a voto cuando la sociedad no ha dado cumplimiento a sus
obligaciones con las acciones preferentes. Dicho reintegro perdura mientras dure
el incumplimiento. Decide en caso de dudas, tratndose de sociedades annimas
abiertas la Superintendencia de Valores y Seguros y en los dems casos el rbitro
o la justicia ordinaria en su caso.

c) Acciones con o sin valor nominal: El valor nominal de la accin, es aquel que
resulta de dividir el monto nominal del capital social por el nmero de acciones y
que figura como tal en los estatutos. Se trata de un valor ficticio por definicin,
pues no tiene sustento en un valor o precio real de la sociedad.

d) Acciones de pago y liberadas de pago: Las llamadas acciones liberadas de


pago o cras en realidad no tienen el carcter de gratuitas para el accionista. No
estn efectivamente liberadas de pago, pues ellas se pagan con fondos sociales
provenientes de utilidades del ejercicio o anteriores, llamadas retenidas sobre las
cuales tienen derecho los accionistas. Las acciones de pago propiamente tales se
enteran a la sociedad annima con aportes en dinero u otros bienes por el
suscriptor.

e) Acciones no permitidas por nuestra legislacin: En nuestra legislacin no cabe


las acciones al portador, a la orden y las acciones de industria y de organizacin.

-Transferencia de las acciones: De acuerdo a las reglas generales del Cdigo


Civil, para que haya transferencia entre vivos se requiere de ttulo traslaticio de
dominio y de modo de adquirir. Este ltimo es la tradicin. En materia de acciones
de sociedades annimas en cuanto al titulo traslaticio de dominio rigen
plenamente las normas generales, no exigindose solemnidades de ningn tipo
para la compraventa de acciones u otros ttulos traslaticios.

En la transferencia de acciones puede distinguirse:

1- Relaciones entre cedente y cesionario: Debe celebrarse entre ambos una


escritura pblica o privada, firmada por ellos. Si se celebra por instrumento
privado, la firma de las partes debe estar autorizada por notario o por corredor de
bolsa o por dos testigos mayores de edad. El documento en que se materializa la
cesin se llama traspaso.

2- Inscripcin en el Registro de Accionistas: La primera parte del inciso 1 del


artculo 17 del reglamento de la L.S.A. expresan: La cesin de las acciones
producir efecto respecto de la sociedad y de terceros desde que se inscriban en

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el Registro de Accionistas, en vista del contrato de cesin y de l ttulo de las


acciones.

3- Actuacin de la compaa al presentarse un traspaso: Los incisos 2 y 3 del


artculo 12 de la L.S.A, expresan: A la sociedad no le corresponde pronunciarse
sobre la transferencia de acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite los
traspasos que se le presenten, siempre que estos se ajusten a las formalidades
mnimas que precise el reglamento.

En las sociedades abiertas la Superintendencia resolver


administrativamente, con audiencia, de las partes interesadas, las dificultades que
se produzcan con motivo de la tramitacin e inscripcin de un traspaso de accin.

-El Registro de Accionista: En la prctica normalmente el Registro de


Accionistas es un libro llevado a la manera del Libro Mayor o de Cuentas
Corrientes, por accionista, anotndose en l las emisiones o adquisiciones de
acciones, los nmeros de los ttulos emitidos, las enajenaciones de esta, con
constancia de los ttulos de acciones dejados en efecto y el nmero de acciones
que el accionista posee a ttulo de saldo.

-Derecho de voz y voto: Por regla general todo accionista tiene derecho a voz y
voto en las juntas de accionistas. Con respecto al derecho a voto, rige la regla
que se expresa: Por una accin un voto, prohibindose el voto mltiple, pero
permitindose su divisin en caso de elecciones. Pueden, por excepcin existir
acciones preferentes con mayores derechos polticos que las ordinarias o
acciones sin derecho a voto o con voto restringido.

- Derecho de retiro del accionista y su exclusin: El derecho de retiro de un


accionista de una sociedad annima consiste en la facultad de dejar de pertenecer
a una sociedad annima, la cual disminuye su capital en el monto de los derechos
del socio debiendo la sociedad resarcirle por su retiro. La fuente de la cual puede
provenir el derecho de retiro del accionista y su obligacin de ser excluido puede
ser la ley, el estatuto o una decisin judicial.

LOS ORGANOS DE GESTION35:

1. El Directorio
2. El Gerente
3. la junta de accionistas

35
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, pgina 474 y siguientes, cuarta edicin, 1994.

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EL DIRECTORIO : Es un rgano colegiado, necesario y permanente cuyos


miembros, accionistas o no, se designan peridicamente por la Junta de
Accionistas y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin
ordinaria y extraordinaria, representando a la sociedad ante terceros y
asumiendo responsabilidad solidaria por las infracciones a los deberes que les
impone la ley, el reglamento y los estatutos.

Anlisis de la definicin:

rgano colegiado, en el sentido de que los poderes se confieren al


directorio mismo como cuerpo y ninguno de sus miembros puede ejercerlos
individualmente con independencia de los dems directores. Las facultades de
administrar y representar a la sociedad son propias del directorio como rgano
colectivo, cuyas decisiones se adoptan en sala legalmente constituida, previa
deliberacin y votacin de sus miembros (art 39, ley 18046)

rgano necesario, ya sea en la constitucin de la sociedad annima


como en su funcionamiento posterior.

rgano permanente, en cuanto a que la gestin administrativa se


ejerce en forma continua, a diferencia de lo que ocurre con las Juntas de
Accionistas, que se renen solo en las oportunidades que sealan la ley o los
estatutos. los artculos 32 y 34 de la ley 18.046 confirman el carcter
permanente de el directorio.

Integrado por accionistas o no, segn lo que establezcan los


estatutos.

Peridicamente nombrados por la junta, segn el plazo de duracin


fijado en los estatutos sociales (artculos 31 inciso 1 y 56 nmero 3, primera
parte), o la hiptesis de su revocacin en cualquier tiempo, con excepcin del
directorio provisorio, que nombra en la escritura fundacional (artculo 4, nmero
11).

Investido con la facultad de efectuar todos los actos de


administracin ordinaria y extraordinaria. Segn el artculo 40 inciso 1 de la
ley 18.046, le corresponden todas las facultades de administracin y
disposicin que la ley o el estatuto no establezcan como privativas de la Junta
General de Accionistas, sin que sea necesario otorgarle poder especial alguno,
inclusive para aquellos actos o contratos con respecto de los cuales las leyes
exijan esta circunstancia.

Representar a la sociedad ante terceros. Funcin que se desprende


de la norma legal recin citada, articulo 40 inciso 1 de la ley 18.046.

Asumiendo responsabilidad solidaria. Estas responsabilidades se


producen por no ejercer la funcin administrativa conforme a la ley y a los

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estatutos. Los directores deben emplear en el ejercicio el cuidado y diligencia


que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios y responden
solidariamente por sus actuaciones dolosas o culposas.

Eleccin del directorio:

Art. 66 Ley 18.046 En las elecciones que se efecten en las juntas, los
accionistas podrn acumular sus votos en favor de una sola persona, o
distribuirlos en la forma que estimen conveniente, y se proclamarn elegidos a
los que en una misma y nica votacin resulten con mayor nmero de votos,
hasta completar el nmero de cargo por proveer.

Si existieren directores titulares y suplentes, la sola eleccin de un titular


implicar la del suplente que se hubiere nominado previamente para aquel.

Lo dispuesto anteriormente no obsta a que por acuerdo unnime de los


accionistas presentes con derecho a voto, se omita la votacin y se proceda a
elegir por aclamacin

Art. 34 Reglamento Las sociedades que tengan directores titulares y


suplentes, debern postular al titular y a su respectivo suplente. La eleccin
se har en una misma y nica votacin y los votos que favorezcan a un
determinado director titular, necesariamente favorecern al director suplente
que postule conjuntamente con ste.

Estas disposiciones consagran lo siguiente :

1) El derecho que tiene el accionista a participar tericamente en la


administracin de la sociedad.
2) La facultad o posibilidad de elegir al directorio a travs de la voluntad de
todos los accionistas.
3) La facultad de revocar al directorio; es un elemento de la esencia y
constituye una norma de orden pblico.

OBLIGACIONES Y DEBERES DE TODO EL DIRECTORIO 36 :

1) Le compete la administracin de la sociedad, debiendo emplear en el


ejercicio del cargo la diligencia que los hombres emplean ordinariamente en el
cuidado de sus negocios. Responden solidariamente de los perjuicios que les
causen a los accionistas en virtud de sus acciones dolosas o culposas

36
Morand Valdivieso, Luis, Sociedades, pgina 106, Primera edicin, 1995.

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Art. 41 Ley 18.046 Los directores debern emplear en el ejercicio de sus


funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean ordinariamente en
sus propios negocios y respondern solidariamente de los perjuicios causados
a la sociedad y a los accionistas por sus actuaciones dolosas o culpables.

Es nula toda estipulacin del estatuto social y todo acuerdo de la Junta


de Accionista que tienda a liberar o a limitar la responsabilidad de los directores
a que se refiere el inciso anterior.

La aprobacin otorgada por la Junta General de Accionistas a la


memoria y balance presentados por el directorio o a cualquier otra cuenta o
informacin general, no libera a los directores de la responsabilidad que les
corresponda por actos o negocios determinados; ni la aprobacin especfica de
stos los exonera de aquella responsabilidad, cuando se hubieren celebrado o
ejecutado con culpa leve, grave o dolo.

1) Guardar reserva de los negocios que est llevando la sociedad, e


incluso de las informaciones a que tengan acceso.

Art. 43 Ley 18.046 Los directores estn obligados a guardar reserva respecto
de los negocios de la sociedad y de la informacin social a que tenga acceso
en razn de su cargo y que no haya sido divulgada oficialmente por la
compaa.

No regir esta obligacin cuando la reserva lesione el inters social o se


refiera a hechos u omisiones constitutivas de infraccin de los estatutos
sociales, de la legislacin aplicable a las Sociedades Annimas, o de sus
normas complementarias.

NMERO DE MIEMBROS DEL DIRECTORIO :

El Art. 31 Inc. 3 Ley 18.046 establece que, el directorio de las Sociedades


Annimas cerradas no podr estar integrado por menos de tres directores y el
de las Sociedades Annimas abiertas por menos de cinco, y si en los estatutos
nada se dijere, se estar a estos mnimos.

PROHIBICIONES A LAS QUE ESTAN AFECTOS LOS DIRECTORES :

Art. 42 Ley 18.046 Los directores no podrn:

1) Proponer modificaciones de estatutos y acordar emisiones de valores


mobiliarios o adoptar polticas o decisiones que no tengan por fin el inters
social, sino sus propios intereses o los de terceros relacionados;

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2) Impedir u obstaculizar las investigaciones destinadas a establece su propia


responsabilidad o la de los ejecutivos en la gestin de la empresa;

3) Inducir a los gerentes, ejecutivos y dependientes o a los inspectores de


cuentas o auditores, a rendir cuentas irregulares, presentar informaciones
falsas u ocultar informacin;

4) Presentar a los accionistas cuentas irregulares, informaciones falsas y


ocultarles informaciones esenciales;

5) Tomar en prstamo dinero o bienes de la sociedad o usar en provecho


propio, de sus parientes, representados o sociedades a que se refiere el inciso
segundo del artculo 44, los bienes, servicios o crditos de la sociedad, sin
previa autorizacin del directorio otorgada en conformidad a la ley;

6) Usar en beneficio propio o de terceros relacionados, con perjuicio para la


sociedad, las oportunidades comerciales de que tuvieren conocimiento en
razn de su cargo, y

En general, practicar actos ilegales o contrarios a los estatutos o al inters


social o usar de su cargo para obtener ventajas indebidas para s o para
terceros relacionados en perjuicio del inters social. Los beneficios percibidos
por los infractores a lo dispuesto en los tres ltimos nmeros de este artculo
pertenecern a la sociedad, la que adems deber ser indemnizada por
cualquier otro perjuicio.

REVOCACION DEL DIRECTORIO :

Slo es revocado en su totalidad, art. 38 de la Ley, no cabe revocar a


uno o parte del directorio. Esto salvo en el caso del balance, en que este se
presente, se rechaza, se presenta de nuevo y si se rechaza por segunda vez
todo el directorio debe irse.

.EL GERENTE :37

Puede tener uno o ms que son designados, es un empleado de la


sociedad, facultado para representarla judicialmente. El gerente de la Sociedad
Annima es nombrado por el directorio que fija al mismo tiempo sus
atribuciones y deberes, pudiendo sustituirlo a su arbitrio.

37
Puelma Accorsi, Alvaro, Sociedades, Tomo II, Sociedades Annimas, pgina 641, Tercera edicin, 2001.

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Para ser gerente al igual que en el directorio, no es necesario ser


accionista, pero a diferencia de los miembros del directorio que son en la
mayora de los casos accionistas, los gerentes son, por regla general, extraos
a la sociedad, elegidos en razn de su calificacin profesional (tecncratas).

Por otra parte los estatutos de la sociedad estipulan que el gerente, por el
hecho de ser tal sea considerado como miembro del directorio. Tal principio ha
sido sentado por la jurisprudencia administrativa del organismo pblico encargado
del control de la Sociedades Annimas en Chile.

Revocacin.

En cunto a la revocacin del gerente, ella debe ser decidida por el


directorio de la sociedad (artculo 40 inciso 1 de la ley18.046). La duracin de
las funciones del gerente esta limitada por la posibilidad de su revocacin en
cualquier momento y en las condiciones previstas en el acto de su designacin.
Cuando el gerente es al mismo tiempo director en una Sociedad Annima
cerrada, su revocacin est sometida a las mismas condiciones de las de los
otros mandatarios sociales (sin preaviso ni indemnizacin).

Remuneracin del gerente:

Cuando el gerente es al mismo tiempo miembro del directorio, en la


Sociedad Annima cerrada los estatutos sociales deben contener su
remuneracin, de acuerdo a los lmites fijados por la ley. Si el gerente es un
extrao a la sociedad, el ser retribuido como empleado de la compaa. Sin
perjuicio de que si desempea una funcin distinta a la del directorio, la
asamblea general de accionistas puede acordarle una remuneracin.

LA JUNTA DE ACCIONISTAS 38 :

Es un rgano de la administracin de la S.A. en el cual reside la facultad


de decisin que se ejerce por los accionistas mediante acuerdos.

Es el rgano supremo.

Funciona en la forma y condiciones que establece la ley y los estatutos,


por medio de reuniones de los accionistas convocados legalmente y que se
denominan Junta de Accionistas. Aqu reside el poder soberano de la sociedad
y es donde los socios pueden ejercer a plenitud sus derechos.

38
Apuntes tomados de la ctedra del profesor Jurgen Grollmus F.

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Las Juntas de Accionistas se clasifican en ORDINARIAS Y


EXTRAORDINARIAS:

Art. 55 Ley 18.046: Los accionistas se reunirn en juntas ordinarias o


extraordinarias.

Las Juntas de Accionistas Ordinarias, se celebrarn una vez al ao, en


la poca fija que determinen los estatutos, para decidir respecto de las materias
propias de su conocimiento sin que sea necesario sealarlas en la respectiva
citacin.

Las Juntas de Accionistas Extraordinarias, podrn celebrarse en


cualquier tiempo, cuando as lo exijan las necesidades sociales, para decidir
respecto de cualquiera materia que la ley o los estatutos entreguen al
conocimiento de las Juntas de Accionistas y siempre que tales materias se
sealen en la citacin correspondiente.

Cuando una junta extraordinaria deba pronunciarse sobre materias


propias de una junta ordinaria, su funcionamiento y acuerdo se sujetarn, en lo
pertinente, a los qurum aplicables a esta ltima clase de junta.

MATERIAS DE JUNTA ORDINARIA :

Art. 56 Ley 18.046: Son materias de la junta ordinaria:

1) El examen de la situacin de la sociedad y de los informes de los


inspectores de cuentas y auditores externos y la aprobacin o rechazo de la
memoria, del balance, de los estados y demostraciones financieras
presentadas por los administradores o liquidadores de la sociedad.

Con esta facultad la Sociedad toma conocimiento del desarrollo que va


teniendo la empresa. Manifiesta su opinin frente a las informaciones que se le
van suministrando. La aprobacin del balance no libera a los directores de su
responsabilidad, Art. 77.

2) La distribucin de las utilidades de cada ejercicio y, en especial, el reparto de


dividendos;

3) La eleccin o revocacin de los miembros titulares y suplentes del


directorio, de los liquidadores y de los fiscalizadores de la administracin; Por
esto en estas sociedades se designan directores que se denominan
provisorios:

4) En general, cualquiera materia de inters social que no sea propia de una


junta extraordinaria.

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MATERIAS DE JUNTA EXTRAORDINARIA :

Art. 57 Ley 18.046: Son materia de junta extraordinaria:

1) La disolucin de la sociedad;
2) La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de sus
estatutos.
3) La emisin de bonos.
4) La enajenacin del activo fijo y pasivo de la sociedad o del total de su activo;
5) El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si stos fueren sociedades filiales, en cuyo
caso la aprobacin de directorio ser suficiente, y
6) Las dems materias que por Ley o por los estatutos, correspondan a su
conocimiento o a la competencia de las Juntas de Accionistas.

Las materias referidas en los nmeros 1), 2). 3) y 4) slo podrn


acordarse en junta celebrada ante notario, quien deber certificar que el acta
es expresin fiel de lo ocurrido y acordado en la reunin.

COMO SE CELEBRAN LAS JUNTAS DE ACCIONISTAS O


PROCEDIMIENTOS :39

Art. 58 Ley 18.046 Las juntas sern convocadas por el directorio de la


sociedad.

El directorio deber convocar:

1) A junta ordinaria, a efectuarse dentro del cuatrimestre siguiente a la fecha del


balance, con el fin de conocer de todos los asuntos de su competencia;

2) A junta extraordinaria siempre que, a su juicio, los intereses de la sociedad lo


justifiquen;

3) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo soliciten


accionistas que representen, a lo menos, el 10% de las acciones emitidas con
derecho a voto, expresando en la solicitud los asuntos a tratar en la junta.

4) A junta ordinaria o extraordinaria, segn sea el caso, cuando as lo requiera


la Superintendencia, con respecto a las sociedades sometidas a su control,
sin perjuicio de su facultad para convocarlas directamente.

Las juntas convocadas en virtud de la solicitud de accionistas o de la


Superintendencia, debern celebrarse dentro del plazo de 30 das a contar de
la respectiva solicitud.

39
Puelma Accorsi, Alvaro. Sociedades, tomo II, Sociedades Annimas, pgina 664, Tercera edicin, 2001.

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Art. 62 Reglamento: Los avisos de citacin a Juntas de Accionistas debern


publicarse dentro de los 20 das anteriores a la fecha de su celebracin. El
primer aviso no podr publicarse con menos de 15 das de anticipacin a la
junta.

El aviso deber sealar la naturaleza de la junta y el lugar, fecha y hora


de su celebracin y en caso de junta extraordinaria, las materias a ser tratadas
en ella

Los avisos de la segunda citacin a junta debern cumplir con todos los
requisitos sealados.

TERMINACIN DE UNA SOCIEDAD ANNIMA:

En primer trmino se habla de la quiebra de la Sociedad Annima la cual


se declara por sentencia judicial y puede afectar a personas naturales y
jurdicas que ejercen actividad comercial, industrial, minera, agrcola o no la
ejerzan. Aquellas personas que no ejercen este tipo de actividad, como los
profesionales, no estn afectos a esta, pero como las S.A. son mercantiles, se
les aplica:

Art. 41 Ley Quiebras: El deudor que ejerza una actividad comercial, industrial,
minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que
transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el
pago de una obligacin mercantil.

En derecho concursal o de quiebras la cesacin de pagos constituye un


estado patrimonial crtico de impotencia de pagar, un atentado contra el bien
jurdico protegido, el crdito, que es la causa de la declaratoria de quiebras. La
cesacin de pagos es, pues, uno de los presupuestos de la quiebra.

Sin embargo esta situacin y tomando en consideracin el artculo 101 de la


ley 18.046 sobre Sociedades Annimas, tanto en el caso de la cesacin de pago,
situacin de hecho, como en la declaratoria de quiebras, situacin o estado de
derecho que crea efectos permanentes, dispone que el directorio deber citar a
una Junta de Accionistas para dentro de los 30 das siguientes de acaecidos estos
hechos, con el fin de informar ampliamente a los socios sobre la situacin legal
econmica y financiera de la sociedad.

Tratndose de una Sociedad Annima abierta, si ella cesa en el pago de una o


ms obligaciones, el gerente o el directorio en su ausencia debern enviar aviso a
la Superintendencia de Seguros al da siguiente hbil. Igual comunicacin deber
enviarse si algn acreedor de la compaa solicitare la declaracin en quiebra de
ella. Asimismo, el tribunal que conociere de la peticin de quiebra debe poner ese
hecho, as como la declaratoria posterior, en conocimiento de la Superintendencia.

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El artculo 232 de la Ley de Quiebras sanciona a los gerentes, directores,


administradores de una Sociedad Annima o de una Sociedad de Responsabilidad
Limitada declarada en quiebra, como reos de quiebra culpable o fraudulenta,
cuando en la direccin de los negocios y en conocimiento de la situacin de estos,
hubieren ejecutado o autorizado expresamente algunos actos u omisiones que
constituyan presupuestos y presunciones de esos delitos. En su inciso segundo
esta disposicin consagra como delito especial el reparto de dividendos a
sabiendas que no correspondan a utilidades efectivas.

De conformidad al artculo 102 de la ley 18.046, sobre Sociedades Annimas,


se refuerza y se hace ms expedita esa penalidad de quiebras, al establecer que
para los efectos del artculo 232 de la Ley de Quiebras se presume el
conocimiento de los directores, liquidadores y gerentes de la Sociedad Annimas
fallidas en los siguientes casos:

a) Si la sociedad hubiere celebrado convenios privados con algunos


acreedores en perjuicios de los dems, y
b) Si despus de la cesacin de pagos, la sociedad ha pagado a un acreedor
en perjuicio de los dems, anticipando o no el vencimiento de su crdito.

Como podemos apreciar no se establece expresamente que la quiebra sea una


causa de terminacin de la Sociedad Annima; todo depende de cmo esta tutela
colectiva sigue adelante: si se alza por convenio solucin, si se aplican las reglas
del artculo 124 de la Ley de Quiebras, sobre enajenacin de unidades
econmicas, o si efectivamente se liquida su patrimonio.

DISOLUCIN DE UNA SOCIEDAD ANNIMA: 40

La ley establece casos de disolucin:

Art. 103 Ley 18.046. La sociedad annima se disuelve:


1) Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo hubiere;
2) Por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona;
3) Por acuerdo de Junta General Extraordinaria de Accionistas;
4) Por revocacin de la autorizacin de existencia de conformidad con lo
que disponga la ley;
5) Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las sociedades no
sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia en razn de esta ley o
de otras leyes,
6) Por las dems causales contempladas en el estatuto.
40
Sandoval, Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, pgina 544. Cuarta Edicin, 1994.

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Importante mencionar que la ley 18.046, aplicable en la materia, ha


innovado eliminando una causal de disolucin forzada fundada en la prdida de
un porcentaje del capital social, establecida en el artculo 464 del Cdigo de
Comercio, el cual esta derogado.

Anlisis de las causales de disolucin :

1) Por el vencimiento del plazo de duracin: A diferencia de lo que ocurra


con la legislacin anterior, en la actualidad se permite la existencia de
sociedades annimas de tiempo indefinido. Cuando la sociedad tenga un plazo
estipulado en los estatutos para su duracin, esta se extinguir de pleno
derecho sin necesidad de declaracin judicial.

2) Reunin de todas las acciones en una sola persona: Esta causal en


consecuencia es lgica ya que en nuestro sistema an perdura la nocin
contractual de la Sociedad Annima, que en este sentido requiere de dos o
ms personas para su constitucin como para su existencia legal. Cuando
todas las acciones quedan en manos de un solo accionista, la sociedad debe
terminar, se debe disolver. Algunas legislaciones aceptan derechamente la
existencia de sociedades unipersonales (derecho alemn), en tanto otras
producido este hecho comentado, da un plazo para regularizar esa situacin y
si no ocurre ello despus de su vencimiento, se faculta para solicitar la
disolucin de la sociedad (derecho francs).

En nuestro derecho tratndose de las Sociedades Annimas abiertas, se


requiere el visto bueno de la Superintendencia para inscribir la transferencia o
transmisin de las acciones que determinen la disolucin de la compaa por
esta causal del artculo 107, autorizacin que se confiere una vez resguardados
los derechos de terceros que hubieren contratado con ella.

3) Por acuerdo de junta general extraordinaria de accionistas: Este punto


se refiere al acuerdo de disolucin anticipada, tomada por los dos tercios de las
acciones emitidas con derecho a voto y celebrada ante notario. Bajo la vigencia
de la legislacin anterior se discuta si esta causal era procedente y si se
requera la unanimidad de las acciones emitidas en virtud de la aplicacin
supletoria del artculo 2054 del Cdigo Civil.
Art. 2054. En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a
votar, decidir la mayora de votos, computada segn el contrato, y si en
ste nada se hubiere estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica
de los socios. inciso primero.

Tomando en consideracin los artculos 137, 57 inciso primero y 67


nmero tres de la ley sobre Sociedades Annimas, siempre es posible acordar
la disolucin anticipada de este tipo de societario, sin necesidad de invocar
causa prevista en los estatutos, por la mayora ya sealada, en el seno de una

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asamblea extraordinaria de accionistas celebrada con formalidades que


establece el aludido texto legal.

4) Revocacin de la autorizacin de existencia: Solo queda limitada a


aquellas Sociedades Annimas que para su formacin requieren de esta
autorizacin administrativa, sea que estn reguladas por la ley 18.046 o por
otras leyes propias. En estos casos la autoridad de control podr revocar la
autorizacin de existencia por las causales que en esas leyes se indiquen y, en
todo caso por infraccin grave de la ley, del reglamento o de las normas
reglamentarias aplicables.

5) Por sentencia ejecutoriada: Esta causal se aplica a las Sociedades


Annimas cerradas y otras no sometidas a fiscalizacin por sus leyes propias.
Para que se produzca la disolucin por esta causa se requiere que la soliciten
un accionista o accionistas que representen a lo menos un 20% del capital
social, por estimar que existe causa grave para ello, tales como:

a) Infraccin grave de la ley, del reglamento o dems normas aplicables, que


causare perjuicio a los accionistas o a la sociedad.
a) Declaracin de quiebra de la sociedad.
b) Administracin fraudulenta.
c) Otras causa de igual gravedad.

Se trata de una causal genrica y abierta, comparable con la disolucin de


las Sociedades Colectivas por motivos graves. Se admite esta causal en las
sociedades de personas en las que el elemento affectio societatis es ms
importante, toda vez que los individuos se unen para compartir en un pie de
igualdad las vicisitudes del negocio social y colaboran personalmente a la
consecucin de los fines sociales. No hay que desconocer que el motivo que
lleva a formar las sociedades de personas es complementar la capacidad de
trabajo, todo esto desde un punto de vista econmico.

Resulta extrao que tratndose de las Sociedades Annimas el legislador


haya establecido esta causal de disolucin, cuyos hechos constitutivos en cada
caso deben ser acreditados y apreciados por el juez para determinar su
gravedad, en procedimiento sumario, con facultad de apreciar la prueba
rendida en conciencia. Sin embargo podra justificarse la admisin de esta
causal contraria a la naturaleza de la Sociedad Annima, en la cual el elemento
affectio societatis pasa prcticamente inadvertido, si se tiene en cuenta que
se aplica solamente a las Sociedades Annimas cerradas, las que, conservan
algunas caractersticas personales y familiares.

Por otra parte, dentro de los motivos que permiten solicitar la disolucin de la
Sociedad Annima por esta causal, se enumera el artculo 105 de la Ley de
Declaracin de Quiebras. Aun cuando esta norma no es de aplicacin general,
permite sostener que la quiebra, por si sola no produce la terminacin de la
Sociedad Annima, por cuanto representa un motivo para solicitarla en virtud

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de esta causal, criterio que reafirma el artculo 103 del mismo texto legal, que
no menciona la quiebra entre las causas de disolucin de este tipo societario.

Sin embargo no se advierte la finalidad prctica de solicitar la disolucin de


la Sociedad Annima declarada en quiebra, por lo menos en cuanto a la
liquidacin de su patrimonio, ya que este ltimo se realizar conforme a las
normas generales de la Ley de Quiebras o como unidad econmica.

En fin, la causal que comentamos tiene mrito de reforzar la posicin de los


accionistas minoritarios, quienes podrn hacerla efectiva en resguardo de sus
intereses, en las Sociedades Annimas cerradas que escapan ahora al control
de la Superintendencia de Valores y Seguros.

6) Dems causales contenidas en los estatutos:

Se trata de una innovacin de la ley 18.046, que consagra causales de


disoluciones genricas estatutarias, abriendo camino a la autonoma de la
voluntad para estipularlas, sobre todo en las Sociedades Annimas cerradas.
Por esta va puede estipularse en el acto fundacional que la prdida de un
determinado porcentaje del capital social originar la disolucin de la sociedad,
como ocurra bajo el imperio de la legislacin anterior, cautelando as los
intereses de los terceros acreedores y de los accionistas inversionistas, en
virtud del principio de conservacin del capital social.

FORMALIDADES DE LA DISOLUCIN:

Son diversas segn la causal que haya motivado la disolucin de la


Sociedad Annima, por tanto vamos a tener:

1) Cuando la terminacin se produce por la ocurrencia de las causales


sealadas en el artculo 103, el directorio deber consignar estos hechos
por escritura pblica dentro del plazo de 30 das de producidos y un
extracto de ella deber inscribirse en el registro de comercio del domicilio
social y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial, todo ello dentro del
plazo de 60 das contados desde la fecha de esa escritura.

2) Si la disolucin se debe a las causales indicadas en el artculo 103 nmeros


4 y 5, el directorio deber hacer efectuar una anotacin al margen de la
inscripcin social en el registro de comercio y publicar por una sola vez un
aviso en el Diario Oficial, informando de esta ocurrencia. La norma no
seala plazo para cumplir con estas existencias formales, no obstante,
transcurridos 60 das de acaecidos los hechos sin que se hubiere dado
cumplimiento a la formalidades establecidas, cualquier director accionista o
tercero interesado podr dar cumplimientos a ellas.

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No debe perderse de vista que las formalidades de disolucin estn


previstas con el propsito de hacer oponible a terceros la terminacin de la
sociedad y cautelar al mismo tiempo sus intereses. De ah que la falta de
cumplimientos de tales exigencias hace solidariamente responsables los
directores de la sociedad por los daos y perjuicios que se causaren por ese
incumplimiento (Art. 108, inciso final).

Por otra parte el artculo 106 de la ley 18.046, sobre Sociedades Annimas ,
agrega a los efectos propios de la disolucin en responsabilidad que no se
opone a la establecida en el artculo 133, por los perjuicios que se causaren a
los accionistas, presumiendo culpables y solidariamente responsables de ellos
a los gerentes y directores de una Sociedad Annima disuelta por las causales
4 y 5 del artculo 103 (revocacin, autorizacin, existencia y sentencia judicial),
a menos que constare expresamente su falta de participacin o de su oposicin
al o los hechos que han servido de fundamento de la resolucin administrativa
o judicial en su caso.

41
LA LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA:

Subsiste la personalidad jurdica y queda vigente lo establecido en sus


estatutos en lo que fuere pertinente.

Art. 109 Ley 18.046: La Sociedad Annima disuelta subsiste como persona
jurdica para los efectos de su liquidacin, quedando vigentes sus estatutos en
lo que fuere pertinente. En este caso, deber agregar a su nombre o razn
social las palabras en liquidacin.

La liquidacin es un conjunto complejo de actos destinados a reunir los


bienes del activo, realizarlos, cobrar los crditos, concluir las operaciones
pendientes, pagar las deudas a los terceros y distribuir el saldo lquido entre los
socios a prorrata de su inters social.

Durante la liquidacin, la sociedad slo podr ejecutar los actos y celebrar


los contratos que tiendan directamente a facilitarla, no pudiendo en caso alguno
continuar con la explotacin del giro social. Sin perjuicio de lo anterior, se
entender que la sociedad puede efectuar operaciones ocasionales o
transitorias de giro, a fin de lograr la mejor realizacin de los bienes sociales.

QUIN PRACTICA LA LIQUIDACIN?

Puede ser practicada por:

41
Sandoval, Ricardo, Sociedades, Tomo I, pgina 549, cuarta edicin, 1994.

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Comisin Liquidadora:

1) Art. 110 Ley 18.046: Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por


una comisin liquidadora elegida por la junta de accionistas en la forma
dispuesta por el artculo 66, la cual fijar su remuneracin.

De igual manera se proceder para la liquidacin de las sociedades declaradas


nulas. Si la sociedad se disolviere por reunirse las acciones en manos de una
sola persona, no ser necesaria la liquidacin.

2) Si la disolucin de la sociedad hubiere sido decretada por sentencia


ejecutoriada, la liquidacin se practicar por un solo liquidador elegido por la
Junta General de Accionistas de una quina que le presentar el tribunal, en
aquellos casos en que la ley no encomiende dicha funcin a la
Superintendencia o a otra autoridad.

3) Por uno o ms delegados de la superintendencia en los casos que la ley


18.046 u otras leyes le encomienden ejecutar la liquidacin de una Sociedad
Annima.

No es necesario practicar la liquidacin cuando la Sociedad Annima se


disuelve por reunirse todas las acciones en manos de una sola persona.

FACULTADES DE LOS LIQUIDADORES : Art. 114 Ley 18.046

Mientras no se cumplan con las formalidades propias de la disolucin, el


proceso de liquidacin no puede comenzar. En consecuencia, los liquidadores no
pueden entrar a desempear sus funciones. Entretanto, el ltimo directorio de la
Sociedad Annima disuelta deber continuar a cargo de la administracin de ella.
A los liquidadores les aplican, en lo que corresponde, los artculos de la ley 18.046
referentes a los directores.
La comisin liquidadora o el liquidador, en su caso, llevan a cabo el proceso de
liquidacin de las Sociedad Annima con las siguientes facultades:
a) Solo puede ejecutar los actos y contratos que tiendan directamente a
efectuar la liquidacin.
b) Representar judicial y extrajudicialmente a la sociedad.
c) Los liquidadores tendrn la facultad de administracin y disposicin que
la ley o el estatuto no establezcan como privatistas de la Junta de
Accionistas.
d) No es necesario otorgar poder especial a los liquidadores aun para
celebrar actos y contratos en que las leyes si lo exijan.

Limitaciones de las facultades: Las facultades de los liquidadores pueden


limitarse en Juntas de Accionistas posteriores a la disolucin, o en la que se

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acuerda esta, sealando especficamente sus atribuciones o sus limitaciones. Este


acuerdo deber reducirse a escritura pblica y anotarse al margen de la
inscripcin social en el Registro de Comercio.

Esta posibilidad de limitar facultades no cabe cuando el liquidador ha sido


nombrado a propuesta del tribunal o cuando la liquidacin la practica directamente
la Superintendencia.

Delegacin de facultades: Las funciones de los liquidadores no son delegables;


si fueren varios, podrn delegarlas parcialmente en uno o ms y para objetos
determinados, en otras personas.

Revocacin de comisin liquidadora

Art. 113 Ley 18.046: La Junta de Accionistas podr revocar en cualquier tiempo el
mandato de los liquidadores por ella designados, salvo cuando hubieren sido
elegidos de las quinas propuestas por la Superintendencia o la justicia, casos en
los cuales la revocacin no surtir efectos mientras no cuente con la aprobacin
de la Superintendencia o de la justicia, segn corresponda.

Remuneracin de liquidadores: Cuando los liquidadores son delegados por la


Superintendencia, los ingresos por conecto de remuneracin pertenecen a la
autoridad de control.
En cunto a su monto, tanto cuando son delegados de la autoridad de
fiscalizacin como en el evento de que los liquidadores sean nombrados a
propuesta de ella o de la justicia, no podr ser inferior al % del total del activo, ni
superior al 3% de los repartos que se hagan a los accionistas podr fijarles una
remuneracin superior.
En todos los dems casos la remuneracin de los liquidadores ser del monto
que acuerde la Junta de Accionistas.

Liquidacin de sociedad nula:

Art. 6 inc. N 1 Ley 18.046: Sin perjuicio de lo que dispone el artculo 6 A, la


Sociedad Annima que no sea constituida por escritura pblica o en cuya
escritura de constitucin se omita cualquiera de las menciones exigidas en los
nmeros 1, 2, 3, o 5 del artculo 4., o cuyo extracto haya sido inscrito o
publicado tardamente o en el cual se haya omitido cualquiera de las
menciones que para l se exigen en el artculo 5, es nula absolutamente, sin
perjuicio del saneamiento en conformidad a la ley. Declarada la nulidad de la
sociedad, sta entrar en liquidacin.

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Excepcin: La sociedad nula, sin embargo, gozar de personalidad jurdica y


ser liquidada como una Sociedad Annima si consta de escritura pblica o de
instrumento reducido a escritura pblica o protocolizado.

La regla general es que la sociedad sea liquidada por la comisin liquidadora,


salvo la excepcin anterior.

Reuniones de las juntas durante la liquidacin.

Durante el tiempo que dure el proceso de liquidacin continan reunindose las


juntas ordinarias y a ellas los liquidadores dan cuenta del estado de la misma,
presentndoles balances y estados financieros y adoptndose las normas que
sean necesarias.
Sin perjuicio de ello, los liquidadores pueden citar a juntas extraordinarias de
acuerdo con lo dispuesto por el artculo 58 de la Ley de Sociedades Annimas.
Si la liquidacin la hace la Superintendencia, convocara a la Junta de
Accionistas solo en los siguientes casos:
1) Cuando lo estime necesario.
2) Cuando lo pidan accionistas que posean al menos el 10% de las acciones
emitidas.
La autoridad de control, concluida la liquidacin efectuada por ella, comunica
este hecho por tres avisos seguidos en el peridico del domicilio social y
proporciona una informacin general del proceso a aquellos accionistas que
soliciten dentro de los 60 das del ultimo aviso (Art. 115inciso final).
Funciones de la Comisin Liquidadora:

Art. 115 Ley 18.046: Durante la liquidacin, continuarn reunindose las juntas
ordinarias y en ellas se dar cuenta por los liquidadores del estado de la
liquidacin y se acordarn las providencias que fueren necesarias para llevarla
a cumplido trmino. Los liquidadores enviarn, publicarn y presentarn los
balances y dems estados financieros que establece la presente ley y sus
normas complementarias.

Los liquidadores convocarn extraordinariamente a junta general, de


conformidad con el artculo 58 de esta ley.

Las funciones de la comisin liquidadora o del liquidador en su caso, no son


delegables. Con todo, podrn delegar parte de sus facultades en uno o ms
liquidadores si fueren varios, y para objetos especialmente determinados, en
otras personas.

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Cuando la liquidacin la practique el Superintendente por s o por delegados,


convocar la junta de accionistas slo cuando lo estime necesario o se lo soliciten
para fines de informacin, accionistas que posean a lo menos el 10% de las
acciones emitidas. Concluida la liquidacin, comunicar esta circunstancia por tres
avisos consecutivos en un peridico del domicilio social y proporcionara una
informacin general del proceso de liquidacin a aquellos accionistas que lo
soliciten dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha de publicacin del
ltimo aviso.

Reglas de Repartos y Restitucin de Aportes :

Art. 116 Ley 18.046: Los repartos que se efecten durante la liquidacin,
debern pagarse en dinero a los accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado
en cada caso por la unanimidad de las acciones emitidas. No obstante lo
anterior, la junta extraordinaria de accionistas, por los dos tercios de las
acciones emitidas, podrn aprobar que se efecten repartos opcionales,
siempre que las opciones ofrecidas sean equitativas, informadas y se ajusten a
las condiciones que determine el Reglamento.

Art. 94 Reglamento: La junta de accionistas por acuerdo de la unanimidad de


las acciones emitidas podr resolver el pago de repartos opcionales durante la
liquidacin, conforme al procedimiento que en ese mismo acuerdo se
determine.

Las sociedades tambin podrn ofrecer repartos opcionales durante la


liquidacin de conformidad a la ley, a los artculos 87 y 89 del presente
Reglamento y a las normas que se consignan en los artculos siguientes. Estos
repartos debern ser acordados por los dos tercios de las acciones emitidas en
junta extraordinaria de accionistas.

Art. 87 Reglamento: Slo podr acordarse el pago de dividendos opcionales


cuando esta materia se haya indicado en los avisos de citacin a la junta.

Art. 89 Reglamento: La opcin deber ejercerse dentro del plazo de 30 das


anteriores a la fecha fijada para su solucin mediante comunicacin escrita a la
sociedad y tendrn derecho a sta, aquellos accionistas inscritos en el Registro
de Accionistas con a lo menos cinco das hbiles anteriores al inicio del plazo
de opcin o las personas a quienes stos cedieren su derecho a optar.

Art. 95 Reglamento: La opcin deber comunicarse en la forma y tiempo a


que se refiere el artculo 90 de este Reglamento. El aviso contendr la
indicacin de la fecha del pago, los bienes a que se refiere la opcin, el valor
que se les asigna y el lugar en que se podrn examinar los antecedentes a que
se refiere el artculo 92 de este Reglamento.

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d) Despus de lo que hemos visto, el seor Aedo Aedo puede constituir una
sociedad con su cnyuge?

Para responder esto, primero debemos entender por sociedad conyugal "la
sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el hecho del matrimonio",
es decir, opera en el silencio de las partes. La situacin de la mujer casada en
sociedad conyugal a variado en el tiempo, es as como antes del ao 1989 ella
era una incapaz relativa y por lo mismo para realizar cualquier acto jurdico
requera de representacin y/o de autorizacin de su marido. La ley 18.802
publicada en el diario oficial el 19 de junio de 1989 establece expresamente en su
artculo 2 que A contar de la fecha de vigencia de esta ley, la mujer que fue
incapaz por estar casada en sociedad conyugal, dejar de serlo para todos los
efectos del Cdigo Civil y dems cdigos y leyes especiales, y responder de sus
actos con los bienes que administre. De acuerdo con los artculos 150, 166 y 167
del Cdigo Civil. Si la mujer contrata y carece de bienes, el efecto es el mismo que
se produce cuando el deudor no los tiene: Insolvencia. 42

El tema a tratar es si podra una mujer casada en sociedad conyugal


celebrar un contrato de sociedad colectiva con su marido. Lo primero que
debemos considerar es que este contrato no est prohibido entre cnyuges.
Incluso existen contratos expresamente autorizados por el Cdigo Civil para
celebrarse entre ellos; por ejemplo, el mandato.

Algunos creen que las sociedades mercantiles entre cnyuges iran contra
el orden pblico, pues se rompera el sistema de la sociedad conyugal. Pero otros
autores piensan que no es as, ya que el Cdigo Civil seala que la sociedad
colectiva debe ser siempre a ttulo singular, en cambio la sociedad conyugal es a
ttulo universal (artculo 2056). La sociedad colectiva en este caso no absorbera el
patrimonio social, sino slo los aportes de cada cnyuge. Lo importante es que
la mujer debe justificar aportes consistentes en bienes distintos de los del
marido y de la sociedad conyugal, porque en caso contrario no habra aporte de
ella. No pueden ser bienes sociales, ya que frente a terceros son bienes del
marido.

El marido debe aportar slo sus bienes propios a menos que la mujer
consienta de forma estricta y especfica de que aporte bienes sociales. Esta idea
se fundamenta en el artculo 1749 inciso 5 del Cdigo Civil que dispone que si el
marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquier otra
caucin respecto de obligaciones contradas por terceros, slo obliga sus bienes
propios, a menos que consienta en ello la mujer.43

Como la responsabilidad de los socios mercantiles es ilimitada y solidaria,


surge la interrogante de si se requiere o no esa autorizacin para celebrar
sociedad colectiva. La respuesta es negativa, porque en este caso la solidaridad
emana de la ley y el propsito de la disposicin es evitar que el marido constituya
42
Puelma, Accorsi, Alvaro, Sociedades, tomo I, tercera edicin, 2001.
43
Ramos Pazos, Ren, Derecho de Familia.

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garantas que fueran directamente a favor de terceros.

El profesor Alvaro Puelma estima que al no existir un texto legal que


prohba la sociedad entre cnyuges, ellos pueden pactarla, lo cual se reafirma
luego de la dictacin de la ley 18.802. Estima que no merece reparo una sociedad
entre cnyuges, siempre que estn casados bajo el rgimen de separacin total o
que haya separacin parcial de bienes.

Los problemas que subsisten en relacin con la sociedad entre cnyuges


son los relativos a la obligacin de aportar y el derecho de la mujer a la utilidad.
Adems cabe mencionar otro especfico de la sociedad entre cnyuges, aquel
derivado de las disposiciones contenidas en el artculo 150 inciso 2 del Cdigo
Civil. Dicha norma legal considera separada de bienes a la mujer casada en
sociedad conyugal que ejerce un empleo, profesin o industria separada de su
marido y con respecto de los bienes que adquiera por causa de dichas
actividades.

Dicho autor estima que la solucin a las cuestiones planteadas depender


de las circunstancias de hecho, segn ellas determinen o no la existencia de un
ejercicio efectivo por parte de la mujer de una actividad separada a la de su
marido, como por ejemplo que el marido aporte con el capital sin intervenir en
funciones administrativas y la mujer aporte con su trabajo personal, en este caso
la mujer desempea una actividad o industria separada de su marido, si por el
contrario en la sociedad ambos cnyuges aportan trabajo personal, o al menos el
marido tiene funciones administrativas, podra objetarse la validez de tal sociedad,
aducindose que no se cumplira con el requisito de toda sociedad de tener la
mujer socia derecho a la utilidad social.

En consecuencia, para este caso el problema no es la capacidad de la mujer,


sino lo relacionado a cumplir con el requisito que se exige a toda persona para
formar una sociedad: el aporte. La mujer debe tener un patrimonio propio distinto a
los bienes sociales, el cual debe cumplir con los siguientes requisitos:

1- Trabajo de la mujer.
2- Que el trabajo sea remunerado, ya sea permanente, accidental, industrial,
agrcola, comercial, profesional, lcito o ilcito, pblico o privado, es fuente
de bienes reservados.
3- Que se desarrolle durante la vigencia de la sociedad conyugal, por lo que si
la mujer trabaja de soltera y adquiere bienes, estos no formarn parte de
sus bienes reservados, sino que seguirn la suerte que les correspondan
de acuerdo al Derecho Comn.
4- Que se trate de un trabajo separado de su marido.

Lo anteriormente dicho, en nuestro caso no ocurre, ya que la Sra. Luciana


Salazar al no indicar que cuenta con patrimonio reservado se presume que no lo
tiene.

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Adems existe otro impedimento para que la mujer forme una sociedad junto
con su marido, este consiste en el usufructo que tiene el marido sobre los bienes
de su mujer, art. 810 y 2.466 del Cdigo Civil, por lo que se concluye que la mujer
casada en rgimen de sociedad conyugal que cuenta con bienes propios no
podra participar vlidamente en una sociedad, pues en ese caso aun aportando
sus bienes propios no cumplira con el requisito exigido a todo socio de tener
derecho a los beneficios o utilidades sociales, ya que estos en virtud del usufructo
le correspondern al marido y no a la mujer aportante. Este impedimento podra
superarse si el marido renuncia al usufructo, sin embargo esta posibilidad ha sido
controvertida para algunos, en todo caso subsistira el problema del aporte.

Para que el seor Aedo Aedo no tenga objeciones para formar una sociedad
con su mujer, puede optar a la separacin parcial o total de bienes con su
cnyuge.

Cuales son las ventajas de una Sociedad en relacin a otras formas de


organizacin jurdica de la empresa?

Entre las ventajas que presenta este tipo de organizacin jurdica, respecto
a otras como el Empresario Individual de Comercio, y la nueva figura jurdica
establecida en la Ley 19.857, es decir, la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada. Se pueden consignar las siguientes:

1) Limita la responsabilidad de la persona natural del asociado 44; esto porque


en el caso del Empresario Individual, la responsabilidad de la persona es ilimitada,
responder de las obligaciones con su patrimonio Civil y Comercial, lo cual no se
da en el caso de organizarse como Sociedad, puesto que esta forma de
organizacin implica la creacin de una persona jurdica nueva, distinta a los
socios que la crean y administran, que tiene nombre, patrimonio, y domicilio
propio.

En el caso de la E.I.R.L, el titular de este tipo de organizacin responder


con su patrimonio del pago efectivo del aporte que se ha comprometido a realizar.

2) La Sociedad adems, presenta la ventaja de hacer posible la expansin de


la Empresa, tanto en el espacio, es decir, la creacin de sucursales, como tambin
en su volumen.

Esto porque el patrimonio de las sociedades, al estar este formado por


varias personas, puede llegar a ser mayor que el que detenta una sola persona
natural. En el caso del E.I.R.L, este no tiene gran oportunidad de expandir su
Empresa, ms all del comerciante.

44
Sandoval Ricardo, Derecho Comercial, Tomo I, pgina 234, cuarta edicin 1994.

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3) Las Sociedades adems, hacen presente una garanta mayor que las
Empresas Individuales y E.I.R.L, para la adquisicin de crditos externos 45.

4) Tambin presenta la ventaja de hacer ms expedita la perdurabilidad en el


tiempo, como persona jurdica46, pues esta subsistir con independencia a la
existencia de las personas que la han creado, esto fundamentalmente en las
sociedades de capitales. Esta perdurabilidad o permanencia en el tiempo se ve
dificultada considerablemente en el caso del Empresario Individual de comercio.

5) Adems las Sociedades tienen claramente establecido su estatuto jurdico


general y supletorio, ya sea en leyes especiales y en el mismo Cdigo de
Comercio.

Respecto al Empresario Individual y E.I.R.L, presentan el problema, de no


existir una nocin jurdica de Empresa, por lo tanto su legislacin supletoria no es
clara. Se someter a lo que establece el Cdigo de Comercio, pero este no tiene
una regulacin precisa respecto a la Empresa.

Hubiese sido mejor establecerla ( la E.I.R.L) como Sociedad Unipersonal de


Responsabilidad Limitada, como se ha consagrado en derecho comparado, de ser
as se aplicaran las normas de la Sociedad Colectiva 47.

45
Idem.
46
Morand Valdivieso, Luis, Sociedades, primera edicin.
47
Sandoval Ricardo, Derecho Comercial, sexta edicin, paginas 160 y 161, Editorial Jurdica 2005.

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