SE DENOTA EXPRESAMENTE LA EXISTENCIA DE UN ACUERDO VERBAL ENTRE LAS

PARTES, Y COMO CONSECUENCIA DE ELLO ESTA LTIMA DEBA SUSPENDER EL

REMATE DEL BIEN INMUEBLE.-

3.6.- As las cosas, se tiene que en el caso de autos, con la presentacin

del escrito de fecha veinte de noviembre de mil novecientos noventa y
cinco, en el Expediente nmero 63-95, sobre Ejecucin de Garanta
Hipotecaria, mediante el cual el BBVA Banco Continental Sucursal de Ica,
solicita la suspensin del remate programado, en virtud a haber arribado a
un acuerdo armonioso con los ejecutados en la forma de pago de las
acreencias insolutas, se denota expresamente la existencia de un acuerdo
verbal entre las partes, en el cual la ahora demandante se comprometa a
cancelar parcialmente la deuda que mantena pendiente con la entidad
bancaria en referencia, y como consecuencia de ello esta ltima deba
suspender el remate del bien inmueble materia de litis, ordenado en autos;
de tal suerte que no se requera para este caso, la existencia de un
contrato escrito como lo exigen las instancias de mrito.

Indemnizacin por daos y perjuicios CAS. N 2619-2014 ICA (Pub. 30/09/2015, Pg. 67592) D:F
CAS. N 2619-2014 ICA
INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS. SUMILLA.- El Contrato y el Principio de la Libertad
de Forma: Ante la celebracin de un contrato, los interesados son soberanos para escoger la forma que
prefi eran, salvo que la ley establezca una predeterminada. Artculo 143 del Cdigo Civil. Lima, seis de
abril de dos mil quince.- LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE
LA REPBLICA; vista la causa nmero dos mil seiscientos diecinueve - dos mil catorce, en Audiencia
Pblica realizada en la fecha y producida la votacin correspondiente, emite la siguiente sentencia:
1. ASUNTO: - En el presente proceso que trata sobre Indemnizacin por Daos y Perjuicios, Mara
Tereza Mendiola de Claux, ha interpuesto recurso de casacin mediante escrito de folios trescientos
diecinueve, contra la sentencia de vista de folios trescientos tres, del once de noviembre del dos mil
trece, expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, la cual confirm la
sentencia de primera instancia de folios doscientos cuarenta, del veinticinco de marzo de dos mil trece,
que declar infundada la demanda en los seguidos contra el BBVA Banco Continental. - 2.-
ANTECEDENTES: 2.1.- DEMANDA. Mara Tereza Mendiola de Claux y Mara Rosario Mendiola
Martnez interponen demanda de folios cuarenta y siete, contra el BBVA Banco Continental, con la
finalidad que se les Indemnice por Daos y Perjuicios -Dao Emergente y Lucro Cesante-, por la suma
de tres millones de nuevos soles (S/.3000,000.00). Sostienen lo siguiente: i) Que, el BBVA Banco
Continental en su calidad de acreedor hipotecario del fundo denominado La Esperanza de propiedad de
su seora madre Blanca Martnez Benvenuto viuda de Mendiola, quien constituy hipoteca por la suma
de doscientos treinta mil dlares americanos (US$.230,000.00), segn Escritura Pblica de fecha
veintisiete de abril de mil novecientos noventa y uno, garanta renovada por Escritura Pblica de fecha
diecinueve de enero de mil novecientos noventa y seis; ii) Que, el BBVA Banco Continental, segn
Escritura Pblica de fecha veintids de noviembre de mil novecientos noventa y cinco, inici un proceso
contra Blanca Martnez viuda de Mendiola y Alfredo Mendiola Martnez sobre Ejecucin de Garantas
Hipotecarias, que se tramit por ante el Primer Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, en el
Expediente nmero 063-95, y el que se orden sacar a remate el predio hipotecado; iii) Que, en dicho
expediente se incurri en grave irregularidad de continuar su trmite, haciendo abstraccin del
fallecimiento de Blanca Martnez viuda de Mendiola ocurrido el quince de mayo de mil novecientos
noventa y seis, segn partida de defuncin que obra en autos, y no obstante se llev a cabo el remate el
veintisis de noviembre de mil novecientos noventa y cinco, sin tener en cuenta el Juzgado que el Banco
ejecutante solicit la suspensin de la ejecucin del remate en mrito a las razones de haber llegado a
un acuerdo armonioso con las demandantes, sin embargo pese a la suspensin peticionada, se procedi
a realizar dicho acto procesal, llegando a adjudicar el bien a un tercero; lo cual condujo a que en ese
entonces los demandados, formulen pedido de nulidad, mediante escrito de fecha veintisis de
noviembre de mil novecientos noventa y cinco, la parte ejecutante refiere que no prest las facilidades
para pegar el aviso en el predio a rematar con lo cual no se cumpli los requisitos establecidos para la
eficacia del acto procesal de remate; iv) Que, como culminacin de dichos actos irregulares por la
Resolucin nmero ciento quince de fecha diecisiete de octubre de mil novecientos noventa y ocho, se
orden la adjudicacin del predio a favor de scar Benalcazar Coz, posteriormente se le otorg posesin
judicial del predio segn acta de fecha veintiocho de enero de mil novecientos noventa y nueve, lo cual
les caus un perjuicio econmico irreparable; v) Que, frente a esta situacin, Mara Tereza Mendiola de
Claux y Mara Rosario Mendiola Martnez, interpusieron una accin de amparo por ante la Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Ica, invocando las irregularidades que culminaron con la adjudicacin del
predio a scar Benalcazar Coz, vulneran su derecho de defensa al no haber sido citados en el referido
proceso de Ejecucin de Garantas, y que con la ejecutoria expedida por el Tribunal Constitucional de
fecha trece de abril de dos mil cinco, donde se declar fundada la demanda de amparo y nula la
adjudicacin del predio La Esmeralda, a favor de scar Benalcazar Coz. 2.1.- CONTESTACIN DE LA
DEMANDA: El BBVA Banco Continental, mediante escrito de folios sesenta y uno, contesta la demanda,
argumentando lo siguiente: Respecto del hecho daoso. i) Que, como se puede advertir de la
demanda, las actoras no sealan cual fue el hecho daoso que ocasion el perjuicio econmico
irreparable, pues pretenden que se les indemnice por la supuesta inejecucin por parte del BBVA Banco
Continental de no cumplir con suspender el proceso, tal como se estipul en la transaccin extrajudicial
celebrada entre ambas partes; sin embargo expresan en el punto III.4 de los hechos que fundan su
petitorio, que el banco solicita la suspensin del proceso en mrito de haber llegado a un acuerdo
armonioso; asimismo en el punto VII.1 de sus medios probatorios, anex el recurso en el cual se solicit
la suspensin del proceso en el que se puede advertir que la fecha de presentacin fue el veinte de
noviembre de mil novecientos noventa y cinco a horas once con cuarenta siete minutos, es decir el
mismo da de haber arribado a dicha transaccin y minutos despus de haberse presentado el cheque de
gerencia del Banco Latino con el que se cancelaba lo pactado girado a horas once y siete, segn consta
en la certificacin notarial ofrecida como medio probatorio en el punto VII.5 de su demanda, en
consecuencia, se cumpli con la obligacin de solicitar inmediatamente luego de celebrar la transaccin
extrajudicial la suspensin del proceso; ii) Que, a pesar de su solicitud de suspensin de proceso, el
Juzgado prosigue el remate de la subasta pblica del bien de propiedad de los ejecutados en la que
adjudica a un tercero el bien a rematarse; y ello ya no es de su responsabilidad, pues es el juzgador
quien efecta los hechos irregulares que culminan con la adjudicacin a favor de scar Benalcazar
Coz, tal como as lo seala la sentencia del Tribunal Constitucional nmero 0984-2005, de fecha trece de
abril de dos mil cinco, y que es el nico sustento de su demanda para demostrar el dao ocasionado.
Esto es de conocimiento de las demandantes, pues al efectuar la demanda de accin de amparo, solo la
interponen contra el Juez del Primer Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, como el nico
causante del acto que vulnera su derecho de propiedad, en tal sentido, no han efectuado hecho daoso
alguno en contra de las actoras, pues las resoluciones expedidas han sido nicamente realizadas por el
criterio del Juez.- Respecto de los daos y perjuicios. i) Que, Estos son inexistentes y en cualquier
caso que pueda haber sufrido alguno, y que por lo dems no han sido acreditados, ellos no tienen
ninguna vinculacin con su accionar, pues, no hay ninguna relacin de causa efecto, en consecuencia,
su mencin no tiene otro propsito que tratar de obtener un indebido aprovechamiento econmico. 2.2.
FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS: El veintinueve de setiembre de dos mil nueve, en
Audiencia de Conciliacin, se fij como puntos controvertidos: i) Determinar si el BBVA Banco Continental
est incurso en la obligacin de indemnizar a la demandante por la suma de tres millones de nuevos
soles (S/.3000,000.00) por los daos causados; ii) Determinar si el dao causado por la entidad
demandada se debe a la convalidacin del remate y adjudicacin del predio denominado La Esmeralda,
porque priv a las demandantes el derecho a percibir frutos; iii) Determinar si la indemnizacin debe
comprender el Dao Emergente y el Lucro Cesante en el monto pretendido; iv) Determinar si la entidad
demandada procedi por culpa en el expediente que se orden el remate y consiguiente adjudicacin del
predio denominado La Esmeralda; v) Determinar si la demanda se debe declarar infundada con costas
y costos por no haberse originado ningn acto daoso en contra de los demandantes; vi) Determinar si el
banco demandado no est obligado a indemnizar a las demandantes por haber procedido en el ejercicio
regular de su derecho; vii) Determinar si la entidad demandada no hizo de conocimiento en forma
oportuna el acuerdo extra judicial que haban celebrado con Alfredo Mendiola Martnez y si la falta de
asistencia pudo evitar el remate del predio denominado La Esmeralda; viii) Determinar si al haberse
declarado la nulidad del remate y adjudicacin origina daos y perjuicios susceptibles de resarcimiento;
ix) Determinar si la suma pretendida por indemnizacin compensa el dao sufrido por las demandantes;
x) Determinar si la entidad demandada no cumpli deliberadamente la obligacin a su cargo y si ello dio
lugar a un evento daoso; xi) Determinar si el BBVA Banco Continental actu en forma negligente en el
cumplimiento de su prestacin; xii) Determinar si los actos irregulares del expediente de ejecucin de
garantas fueron ocasionados por la entidad demandada; xiii) Determinar si las demandantes actuaron
con la debida diligencia ordinaria para evitar la ejecucin de la garanta real, dao que supuestamente se
atribuye al BBVA Banco Continental. 2.3.- DE LAS DECISIONES DE LAS INSTANCIAS: Culminado el
trmite postularlo y probatorio, por sentencia del catorce de abril de dos mil once, se declara infundada la
demanda; la que al ser impugnada, la Sala Superior, por sentencia de vista del doce de diciembre de dos
mil once, la declar nula y dispuso que se emita nueva sentencia. 2.4.- SENTENCIA DE PRIMERA
INSTANCIA: El Segundo Juzgado Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica emiti nueva sentencia de
folios doscientos cuarenta, del veinticinco de marzo de dos mil trece, que declara infundada la demanda.
Consider lo siguiente: Respecto a los requisitos comunes de la responsabilidad: a) De la
antijuricidad, se tiene que en el caso sub materia, en el Expediente nmero 063-95, seguido por el
BBVA Banco Continental (ahora demandado) contra Alfredo Mendiola Martnez y Blanca Martnez viuda
de Mendiola sobre Ejecucin de Garantas, que se tramit ante el Primer Juzgado Especializado Civil de
la Corte Superior de Justicia de Ica, y al no obrar en el proceso la transaccin extrajudicial de fecha
veinte de noviembre de mil novecientos noventa y cinco, que dicen las actoras haber firmado con el
BBVA Banco Continental, no se puede acreditar cul es el acuerdo o en todo caso la norma que se ha
violado, por lo tanto no se da la antijuricidad; b) Del dao causado, se aprecia que slo se reparan o
indemnizan nicamente los daos directos segn lo dispone el artculo 1321 del Cdigo Civil, adems, al
no existir en el proceso transaccin extrajudicial alguna y que no haya sido ejecutada, no se aprecia
dao alguno; c) De la relacin de causalidad, entre el hecho y dao no se encuentran establecidos,
debido a que al no haber transaccin extrajudicial en el proceso que deba ser cumplida o en todo caso
qu acuerdo se ha incumplido o inejecutado, por lo tanto no existe relacin de causa efecto; d) De los
factores de atribucin, al no haber documento de transaccin extrajudicial que acredite que la ahora
demandada haya dejado de ejecutar un acuerdo, por lo tanto no se puede establecer la existencia de
culpa. Respecto a los puntos controvertidos. i) Del primero punto controvertido. Que, si bien en
autos obra copias certificadas del Expediente signado con el nmero 063-95, no se aprecia documento
alguno que consigne o en todo caso acredite los acuerdos arribados entre las partes para los efectos de
poder determinar su incumplimiento y adems si es una transaccin extrajudicial, sta debi ser
aprobada por el Juzgado con las formalidades de ley, esto es artculos 335 segunda parte del
Cdigo Procesal Civil, y 1304 del Cdigo Civil.- ii) Del segundo punto controvertido. Que, al no haber
en el proceso documento alguno que acredite que el BBVA Banco Continental ha incumplido la
transaccin extrajudicial arribada, por ende no se puede establecer la existencia de daos. iii) Del tercer
punto controvertido. Que, al no amparase la demanda de Indemnizacin por Daos y Perjuicios, por
ende tampoco corresponde se ampare el dao emergente y el lucro cesante que seala el artculo 1985
del Cdigo Civil. iv) Del cuarto punto controvertido. Que, al no existir documento de transaccin
extrajudicial que acredite cul es el acuerdo incumplido, no se puede atribuir culpa al BBVA Banco
Continental. v) Del quinto punto controvertido. Que, est probado que no existe en autos transaccin
extrajudicial que demuestre cul es el acuerdo incumplido por el Banco, por ende al no existir obligacin
de conformidad con el artculo 1321 del Cdigo Civil, no se le puede culpar al demandado, debindosele
exonerar del pago de costas y costos del proceso. vi) Del sexto punto controvertido. -Que, la
realizacin del remate, escapa de la voluntad del Banco, por cuanto al estar en ejecucin, corresponda
que se siga con el trmite del proceso segn su estado. vii) Del stimo punto controvertido.- Que, la
demandada si cumpli con presentar escrito, por ende, es intrascendente si la ejecutante se presentaba
o no la diligencia; pues la direccin del proceso le corresponde al Juez, de quien es potestad llevar a
cabo la diligencia de remate y en ese momento decidir si lo suspenda o no ante tal supuesto. viii) Del
octavo punto controvertido. Que, al no existir documento de transaccin extrajudicial no se puede
determinar qu ha incumplido el Banco, y por ende tampoco ha originado daos y perjuicios, ya que en el
supuesto de haberse declarado la nulidad de los mismos obedecera a algn vicio que escapa de la
obligacin del ahora demandado, y correspondera al estado del proceso y no a una inejecucin no
probada. ix) Del noveno punto controvertido. Que, al rechazarse la demanda de indemnizacin no se
puede alegar si la indemnizacin compensa el dao sufrido por los demandantes, ya que no se puede
cuantificar dao alguno. x) Del dcimo punto controvertido. Que, al no existir acuerdo de transaccin
extrajudicial entre las partes no se puede establecer cul es el acuerdo que la entidad bancaria ha
incumplido en forma deliberada esto es conforme a lo que seala el artculo 1321 del Cdigo Civil. xi) Del
dcimo primer punto controvertido. Que, al no existir transaccin extrajudicial, no se puede determinar
qu acuerdo ha incumplido en este caso el BBVA Banco Continental y por ende tampoco cual ha sido su
negligencia, ya que en este tipo de indemnizacin contractual, se debe probar cual es el acuerdo
incumplido. xii) Del dcimo segundo punto controvertido. Que, no es culpa de la entidad bancaria
sino de las circunstancias, agregando que existe una transaccin extrajudicial de fecha quince de
diciembre de mil novecientos noventa y cinco conforme se aprecia de folios cuatrocientos cuarenta y
nueve que obra en el acompaado, denotndose que es con fecha posterior al remate. xiii) Del dcimo
tercer punto controvertido. Que, tanto la parte ejecutante como ejecutada en el proceso de Ejecucin
de Garantas que se tiene a la vista, y con el escrito de suspensin del proceso y remate presentado por
el BBVA Banco Continental se conformaron, es decir no hicieron nada para poner en conocimiento del
Juez en forma oportuna tal pedido, teniendo en cuenta para ello que dicho escrito de suspensin lo
presente el mismo da y unos minutos antes del remate, entonces como el Juez va a tomar conocimiento
del tal pedido si por conducto regular recin se le da cuenta al da siguiente o de lo contrario en el mismo
acto del remate se debi poner en conocimiento, lo que no se realiz, entonces, con relacin a este
punto controvertido las demandantes no actuaron con la debida diligencia para evitar el remate. Que,
asimismo precisa que al no existir obligacin que cumplir, no se puede determinar la existencia de dao,
por cuanto el requisito primordial es que se haya incumplido una obligacin y en el caso sub judice la
parte demandante no ha probado la existencia de transaccin extrajudicial alguna que acredite la
inejecucin de obligacin alguna en referencia al artculo 1321 del Cdigo Civil, incluso esta norma es
citada en los fundamentos jurdicos de la demanda. 2.5. SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA: La
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, del once de noviembre de dos mil trece, de
folios trescientos tres, mediante sentencia de vista, confirma la sentencia de primera instancia, la cual
declar infundada la demanda; al considerar que: i) Lo que pretenden las demandantes en forma
expresa, es que se les Indemnice por Daos y Perjuicios ocasionados por Responsabilidad
Extracontractual; asimismo, dentro de los hechos en los que funda el petitorio y considerando que la
demanda es un acto procesal, sus afirmaciones tienen la condicin de declaracin asimilada conforme al
artculo 211 del Cdigo Procesal Civil, coligindose entonces que, lo que pretende la actora es el pago de
una Indemnizacin por Daos y Perjuicios de carcter contractual prevista en el artculo 1321 del Cdigo
Civil y no en el artculo 1969 del acotado Cdigo, aspecto que tambin fue materia de pronunciamiento
por el Juez de la causa en el cuaderno de excepciones interpuesto por el banco demandado cuando
determin que el plazo para que opere la Prescripcin Extintiva es de diez aos y no de dos aos, la
misma que no fue materia de apelacin por las partes quedando consentida y habindose restringido
lo resuelto con lo demandado no hay incongruencia en la sentencia; ii) No se acredit un acuerdo entre
las partes, en las cuales se haya pactado que el BBVA Banco Continental deba suspender el remate o
deba concurrir a la diligencia del primer remate a suspenderla; por cuanto es una afirmacin de la actora
y negado por el demandado, dado a que si acepta un acuerdo armonioso pero no en dichos trminos
solo de presentar el pedido por una amortizacin que luego concluye en la transaccin, ni se acredita que
se haya producido un incumplimiento de un deber por inejecucin de la obligacin pactada por parte del
demandado, por lo que no se verifi ca uno de los presupuestos relevantes de la responsabilidad civil
como es el incumplimiento objeto de un deber por parte del BBVA Banco Continental. 2.6. RECURSO DE
CASACIN. Contra la decisin adoptada por la Sala Superior, Mara Tereza Mendiola de Claux,
interpone recurso de casacin mediante escrito de folios trescientos diecinueve. Esta Sala Suprema ha
declarado procedente el recurso de casacin propuesto, mediante resolucin de fecha veinticinco de
noviembre de dos mil catorce, de folios setenta y cuatro del cuadernillo de casacin, por las siguientes
causales; i) Infraccin normativa del artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil.-
Sostiene que se ha vulnerado su derecho por cuanto la Sala Superior confi rma la apelada sin tener en
cuenta que en el escrito de demanda se seal que se trata de una responsabilidad civil extracontractual,
toda vez que se ha solicitado el pago de los daos ocasionados a la recurrente por haber convalidado el
remate y adjudicacin a un tercero habindolas privado del fruto de los bienes no amparndose
asimismo su pretensin de pago por dao emergente ni lucro cesante por inejecucin de accin al no
poner en conocimiento el acuerdo extrajudicial arribado entre el demandado y Alfredo Mendiola Martnez
lo cual conlleva a una inejecucin que obedece a una culpa leve en consecuencia no se demanda un
pago de indemnizacin por responsabilidad civil contractual como errneamente concluye la Sala; ii)
Infraccin normativa del artculo 1969 del Cdigo Civil y artculo IV del Ttulo Preliminar primera
parte del Cdigo Procesal Civil.- Alega que del anlisis de la pretensin y de todo lo actuado en el
proceso se ha corroborado el hecho suscitado en el Expediente nmero 063-95 sobre Ejecucin de
Garantas es decir el remate llevado a cabo el veinte de noviembre de mil novecientos noventa y cinco
del Fundo La Esmeralda el cual tena un rea de ciento siete punto siete mil hectreas (107.7000 hs),
a pesar de que el Banco haba llegado en dicha fecha a un acuerdo con Alfredo Mendiola Martnez al
habrsele pagado la suma de dieciocho mil dlares americanos (US$.18,000.00) comprometindose el
BBVA Banco Continental a suspender el remate lo cual no se dio porque no concurri a la diligencia a
efectos de suspender dicho acto; iii) Infraccin normativa de los artculos 1985 y 1332 del Cdigo
Civil.- Manifiesta que se afecta a su derecho por cuanto no se tuvo en cuenta que la prdida del fundo
les ha causado dao emergente en razn al rea del cultivo de vid, pecanas, olivos, lo cual asciende a
quinientos quince mil cuatrocientos cincuenta y seis dlares americanos (US$.515,456.00), y respecto al
lucro cesante dejado de percibir la suma de quinientos sesenta y un mil doscientos cuarenta dlares
americanos con treinta y dos centavos (US$.571.240.32). 2.7.- MATERIA JURDICA EN DEBATE:
Determinar si la sentencia de vista ha transgredido las normas contenidas en los artculos 1132, 1985 y
1969 del Cdigo Civil y artculos IV y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil; en tanto, esas
normas se han denunciado en el recurso de casacin como infringidas en la sentencia de vista. 3.-
FUNDAMENTOS DE ESTA SALA SUPREMA: 3.1.- Segn lo establecido en el artculo 384 del Cdigo
Procesal Civil modificado por el artculo 1 de la Ley nmero 29364, el recurso de casacin tiene por fines
esenciales la adecuada aplicacin del derecho objetivo al caso concreto y la uniformidad de la
jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia (finalidad nomofilctica y uniformizadora,
respectivamente); finalidad que se ha precisado en la Casacin nmero cuatro mil ciento noventa y siete
dos mil siete/La Libertad1 y Casacin nmero seiscientos quince dos mil ocho/Arequipa 2; por tanto,
se proceder a emitir pronunciamiento. 3.2.- A efectos de analizar las infracciones normativas
denunciadas, resulta pertinente sealar que el derecho al debido proceso, previsto en el inciso 3 del
artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per, comprende -entre otros derechos, como la tutela
jurisdiccional efectiva- el obtener una resolucin fundada en derecho y mediante sentencias en las que
los jueces y tribunales, expliciten en forma suficiente las razones de sus fallos, con mencin expresa de
los elementos fcticos y jurdicos que los determinaron, dispositivo que resulta concordante con lo
preceptuado en el inciso 3 del artculo 122 del Cdigo Procesal Civil, y el artculo 12 de la Ley Orgnica
del Poder Judicial. 3.3.- En tal sentido, en cuanto a la supuesta infraccin normativa del artculo VII
del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, relacionado a que se defi na si la indemnizacin que
peticiona la demandante proviene de una responsabilidad civil extracontractual o contractual; al respecto,
se advierte que dicha alegacin fue materia de pronunciamiento por parte del A-quo, quien al desestimar
la excepcin de prescripcin extintiva deducida por el demandado, mediante resolucin de folios
ciento diecisis (del cuaderno de excepciones), indic que lo solicitado por la accionante proviene de la
inejecucin de obligaciones contemplada por el artculo 1321 del Cdigo Civil, esto es, derivada de
responsabilidad contractual, lo cual fue argumentado por la parte accionante al contestar la referida
excepcin mediante escrito de fecha veintiuno de noviembre de dos mil ocho3, en la que seal: (...) los
hechos demandados en el principal provienen de una transaccin extrajudicial (...), se infiere fcilmente
que estamos frente a una responsabilidad contractual, y por ende la accin no ha prescrito; quedando
en dicha oportunidad delimitado este aspecto, ms an si dicha decisin qued consentida al no haber
sido apelada. 3.4.- De otro lado, debe tenerse en cuenta que el contrato: (...) por ser la exteriorizacin
de la voluntad comn de las partes, debe tener una forma y un contenido (...). Respecto a la forma, el
contrato si no es solemne, puede revestir cualquiera. Esto es, puede ser verbal, escrito, grabado (en
disco o cassete), filmado (cuando es por banderas o luces), etctera. Lo nico indispensable es que la
voluntad se exteriorice de alguna manera que le permita llegar a ser conocida, ser entendida. 4 - 3.5.-
Asimismo, lo dicho encuentra sustento en nuestro rgimen jurdico que consagra el principio de la
libertad de forma, regulada en el artculo 143 del Cdigo Civil que seala: Cuando la ley no designe una
forma especfica para un acto jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente. . En ese
entendido, ante la celebracin de un contrato, los interesados son soberanos para escoger la forma que
prefieran, salvo que la ley establezca una predeterminada. 3.6.- As las cosas, se tiene que en el caso de
autos, con la presentacin del escrito de fecha veinte de noviembre de mil novecientos noventa y cinco,
en el Expediente nmero 63-95, sobre Ejecucin de Garanta Hipotecaria, mediante el cual el BBVA
Banco Continental Sucursal de Ica, solicita la suspensin del remate programado, en virtud a haber
arribado a un acuerdo armonioso con los ejecutados en la forma de pago de las acreencias insolutas, se
denota expresamente la existencia de un acuerdo verbal entre las partes, en el cual la ahora demandante
se comprometa a cancelar parcialmente la deuda que mantena pendiente con la entidad bancaria en
referencia, y como consecuencia de ello esta ltima deba suspender el remate del bien inmueble materia
de litis, ordenado en autos; de tal suerte que no se requera para este caso, la existencia de un contrato
escrito como lo exigen las instancias de mrito. De lo que se concluye, que se ha obviado la valoracin
de esta prueba, en este contexto, al tratarse de un acuerdo verbal que dio origen a la presentacin del
escrito en cuestin, y que debi ser evaluada por el Juzgador; y en tal sentido, se advierte vulneracin al
debido proceso contemplado por el inciso 3 del artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per; as como
trasgresin en la motivacin, que afecta sustancialmente lo normado en el inciso 3 del artculo 122 del
Cdigo Procesal Civil; careciendo de objeto pronunciarse en sede de instancia, por las infracciones
normativas materiales de los artculos 1332, 1969 y 1985 del Cdigo Civil, y artculo IV del Ttulo
Preliminar primera parte del Cdigo Procesal Civil, denunciadas como causales por la recurrente.
3.7.- Por lo que al no ser la valoracin probatoria y fctica materia del oficio casatorio, se hace necesario
el reenvo excepcional de la causa a las instancias de mrito para efectos de que emitan nuevo fallo con
arreglo a ley, de conformidad con el inciso 3 del artculo 396 del Cdigo Adjetivo. 4.- DECISION: Por tales
consideraciones: 4.1.- Declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Mara Tereza
Mendiola de Claux, de folios trescientos diecinueve; CASARON la resolucin impugnada, en
consecuencia NULA la sentencia de vista de folios trescientos tres dictada por la Segunda Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Ica del once de noviembre de dos mil trece; e INSUBSISTENTE la
sentencia apelada de folios doscientos cuarenta, de fecha veinticinco de marzo de dos mil trece. 4.2.
ORDENARON en calidad de reenvo, que el Juez de la causa emita nuevo pronunciamiento respecto al
fondo de la controversia, conforme a las directivas de la presente resolucin; y 4.3. DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad, en los
seguidos por Mara Tereza Mendiola de Claux y otra contra BBVA Banco Continental, sobre
Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y los devolvieron. Ponente Seora Tello Gilardi, Jueza Suprema.-
SS. MENDOZA RAMREZ, TELLO GILARDI, VALCRCEL SALDAA, CABELLO MATAMALA, MIRANDA
MOLINA

1 Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de 2008, pginas 21689 a 21690.
2 Diario Oficial El Peruano: Sentencias en Casacin, Lunes 31 de marzo de 2008, pginas 23300 a 23301.
3 De folios 109 a 111 del cuaderno incidental.
4 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en General. Tomo I. Palestra Editores. Pg. 39.
C-1283923-127
LOS CONTRATOS NO NECESARIAMENTE DEBEN SER ESCRITOS, SINO
TAMBIN PUEDEN SER VERBALES.-

Stimo.- Que, en el caso de autos, si bien la parte demandada neg la existencia del
contrato, y por ende de algn vnculo contractual que lo vincule con la demandante, no
se toma en cuenta que los contratos no necesariamente deben ser escritos, sino
tambin pueden ser verbales, e igualmente implcitos, lo que en modo alguno, puede
negar su existencia (llmese los realizados por una simple adquisicin de un producto);
que as lo entendi el juez de primera instancia, al estimar la demanda y concluir que la
prestacin de servicio se efectu por la ahora demandante, para lo cual se sirve del
anlisis que hace de los medios probatorios entre ellos, las facturas impagas cuyos
sellos no fueron cuestionados, as como los documentos denominados "Registros de
Ventas" y "Anlisis de Cuenta', as como la carta notarial que sustenta la demanda.

Obligacin de dar suma de dinero CAS. N 2481-2011 LIMA (Pub.01/07/2013, Pg.42121) D.F

CAS. N 2481-2011 LIMA. Lima, veintids de mayo de dos mil doce.- LA SALA CIVIL PERMANENTE DE
LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa nmero dos mil cuatrocientos
ochenta y uno - dos mil once, en Audiencia Pblica de la fecha y producida la votacin correspondiente
con arreglo a Ley, se emite la siguiente sentencia. I. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de
casacin interpuesto por la demandante Servicios Logsticos de Courier del Per Sociedad Annima
Cerrada (antes SMP Courier S.A.C), mediante escrito de fojas doscientos sesenta y cinco, contra la
sentencia de vista de fojas doscientos cuarenta y ocho, su fecha veintisis de enero de dos mil once,
emitida por la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirmando en un extremo
(auto nmero siete) y revocando el otro - sentencia apelada de fojas ciento setenta y siete, fechada el
nueve de julio de dos mil nueve- declar fundada en parte la demandada y reformndola la declar
infundada, en los que le sigue a la Municipalidad Distrital de Lince, sobre obligacin de dar suma de dinero.
II. FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala Suprema mediante resolucin de fecha veinte de
setiembre de dos mil once, declar procedente el recurso de casacin por las siguientes denuncias: i)
Infraccin normativa del artculo 1361 del Cdigo Civil.- Sealando que las partes convinieron en la
contratacin de la prestacin de un servicio de mensajera que la recurrente deba prestarle a la
Municipalidad Distrital de Lince y as lo hizo conforme est acreditado con los documentos que
comprueban la entrega de la correspondencia a los destinatarios que la municipalidad demandada
encomend, habiendo reconocido incluso la Procuradura Pblica de dicha entidad en su declaracin de
parte, la prestacin de este servicio y la existencia de la obligacin de pago como consecuencia de este
contrato; de otro lado, la municipalidad demandada no tach los documentos que la recurrente present
con el fin de acreditar el vnculo contractual existente entre ambas partes, habindose limitado simple y
llanamente a tachar las facturas por considerar que ellas no cumplan con las formalidades requeridas
para ser consideradas como comprobantes de pago, no obstante que dichos documentos que se
presentaron al proceso no se adjuntaron como comprobantes de pago sino como medios de prueba
orientados acreditar la relacin causal derivada del contrato de prestacin de servicios que se celebr con
la municipalidad, por tanto, de acuerdo a lo previsto en el artculo 1362 del Cdigo Civil, en el sentido que
los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin
de las partes, la Sala Civil al emitir la sentencia de vista vulnera el carcter vinculante del contrato
quebrantando el artculo 1361 del Cdigo Civil, sustituyendo a la parte demandada, que como se refiri no
neg la existencia del vnculo contractual ni menos an neg el servicio que le prest la recurrente
consistente en la distribucin de correspondencia, sino que fue la Sala Superior quien sin motivo alguno
desconoce la existencia del contrato quebrantando esta norma de derecho material y el carcter
vinculante del contrato; ii) La infraccin normativa del artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil, alega
que si bien la norma citada, contiene aspectos de carcter procesal, tambin reconoce el derecho que el
acreedor tiene a efectos de recurrir ante el rgano jurisdiccional para solicitar la tutela a fin de que el
deudor cumpla con el pago de una obligacin que adeuda, siendo que en el caso de autos la recurrente,
ante el incumplimiento de pago de la obligacin que tiene la demandada, despus de haberle prestado el
servicio que ella solicit, le requiri el pago de dicha obligacin y se vieron precisados a promover la
correspondiente accin judicial; sin embargo, la Sala Superior emite la sentencia de vista desconociendo el
derecho que la norma material le reconoce en el precitado artculo; y, iii) La infraccin normativa por
inaplicacin del artculo 1229 del Cdigo Civil, refiere que el mencionado artculo no fue tomado en
cuenta por la Sala Superior, no obstante que en el proceso no existe prueba alguna que establezca que la
Municipalidad demandada cumpli con el pago de las obligaciones contradas como consecuencia del
contrato celebrado con la recurrente, es ms en la propia declaracin de parte el procurador de la
demandada reconoce la deuda y no ofrece medio de prueba con el que acredite el pago de la suma puesta
a cobro, sin embargo, la Sala Superior quien debi tener en cuenta y debi aplicar el numeral antes citado
obvi dicha norma legal, no obstante que es de obligatoria observancia, pues aquel genera la
particularidad de la inversin de la carga de la prueba, correspondiendo a quien alega haber efectuado el
pago probar que cumpli con haberlo realizado. III. CONSIDERANDO: Primero.- Que, conforme regula el
artculo 384 del Cdigo Procesal Civil, modificado por el artculo 1 de la ley 29364, publicada el veintiocho
de mayo de dos mil nueve, el recurso de casacin tiene por fines la "adecuada aplicacin del derecho
objetivo al caso concreto" y la "uniformidad de la jurisprudencia nacional por la Corte 1Suprema de
Justicia". Segundo.- Que, segn Hurtado Reyes la infraccin normativa es la causal de casacin que se
usa para proponer el recurso de casacin cuando sta involucra un error de naturaleza sustantiva o
procesal que afecte ostensiblemente lo decidido, error que debe incidir directamente en la decisin
contenida en la resolucin impugnada. Con lo cual, es viable que el recurso de casacin se sustente en la
invocacin de inaplicacin de una norma de derecho material y en la aplicacin indebida de una norma de
derecho material. Sobre el particular, en primer trmino se debe precisar que el recurso de casacin es un
recurso impugnativo extraordinario que procede nicamente en los casos expresamente fijados por la ley,
cuya finalidad, como decisin poltica del Estado, es controlar la adecuada aplicacin del derecho objetivo
al caso concreto, entendido dentro del sistema ortodoxo o puro como la finalidad de defender la norma
jurdica en su sentido material o adjetivo contra las resoluciones judiciales que la infrinjan, manteniendo de
ese modo una exacta observancia de la ley - finalidad nomofilctica- y la finalidad uniformadora de la
jurisprudencia, concebida como una finalidad esencial del recurso de casacin acerca del criterio constante
y uniforme de la aplicacin del derecho, expresado por el rgano jurisdiccional de la ms alta jerarqua del
Poder Judicial. Tercero.- Que, la causal admitida en casacin, es la infraccin por inaplicacin de normas
sustantivas; siendo que dicha causal se configura cuando los magistrados de mrito no aplicaron
preceptos imprescindibles para resolver el conflicto intersubjetivo de intereses y cuya aplicacin,
necesariamente conlleva a un cambio en la decisin adoptada, sin que para corregir tal deficiencia los
magistrados tengan que efectuar un reexamen de los elementos probatorios. Cuarto.- Que, a fin de
resolver las causales sustantivas denunciadas, corresponde en primer trmino hacer una referencia fctica
de lo ocurrido a lo largo del proceso. As se tiene que la empresa actora acude en sede judicial,
solicitando el pago ascendente a dieciocho mil setenta y dos con cincuenta y seis nuevos soles, ms
intereses generados desde la fecha del vencimiento de la obligacin hasta el pago de la misma, ms costas
y costos. Refiere que prest servicios de mensajera a favor de la entidad emplazada, cumpliendo con el
servicio requerido, el cual prest en base a un procedimiento de Contratacin de Menor Cuanta, servicio
que concluy y por el cual gir dos facturas por el importe materia de litis, las cuales fueron recibidas por el
Municipio, servicio que se haya descrito en el reporte detallado de envos y en el reporte de envos
consolidado que anexa a su demanda; admitida en va de proceso sumarsimo. El Municipio Distrital de
Lince, a travs de su Procurador, absuelve en sentido negativo la demanda, precisando que los
documentos con los que la actora pretende exigir el pago de la suma puesta a cobro, resultan ser
unilaterales, y si bien figura el sello del Municipio en las dos facturas, esto no significa su aceptacin,
adems de no registrar la firma de su recepcin. Asimismo, seala que no se anex contrato alguno que
respalde la versin de la demandante y menos existe documento donde conste la aceptacin o conformidad
de su representada; formula tacha contra las facturas, por no cumplir con las formalidades que dispone el
Reglamente de Comprobantes de Pago; y, oposicin contra la declaracin de parte del Alcalde de la entidad
edil. En audiencia nica, cuya acta corre a partir de fojas ciento treinta y siete, se declar improcedente la
tacha y fundada en parte la oposicin contra la declaracin de parte, siendo objeto de apelacin y
concedida con calidad de diferida. Dictada la sentencia, por resolucin de fojas ciento sesenta y siete, su
fecha nueve de julio de dos mil nueve, el Juez del Dcimo Segundo Juzgado Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima, declar fundada en parte la demanda, ordenando pagar la suma puesta a cobro ms
intereses legales a computarse desde la citacin con la demanda, siendo la razn de su decisin que el
Municipio no neg que los sellos que aparecen en la facturas objeto de cobro, no le correspondan,
precisando que si bien no aparece en dichos instrumentos firma o rbrica alguna, ello no invalida su
mrito probatorio, adems de que tales montos, figuran en los documentos denominados registros de
ventas y anlisis de cuenta, as como en la carta notarial de fojas doce, no tachadas, analizando igualmente
la declaracin prestada en audiencia. Apelada, dicha resolucin, por la parte demandada, la Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, confirm en cuanto al auto recurrido (tacha) y revoc la
apelada, constituyendo razones de su decisin en cuanto a la cuestin de fondo que actora no pudo
acreditar con medios probatorios suficientes que el Municipio demandado, se comprometi previamente a
cancelarle las cantidades consignadas en las facturas referidas, lo que no puede suplirse con las
instrumentales que recauda a la demanda (facturas, carta notarial, registro de ventas y reporte detallado de
envo y consolidado) por ser emitidos por la propia accionante. Esta ltima resolucin es la que viene en
casacin. Quinto.- Que, el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, modificar o extinguir una
relacin jurdica patrimonial, y se forma con la perfecta coincidencia entre la propuesta y la aceptacin,
que es lo que se denomina el consentimiento, de donde surge una voluntad comn de conformidad con el
artculo 1351 del Cdigo Civil. Sexto.- Que, el contrato moderno busca el equilibrio entre las partes
contratantes, presuponiendo la existencia de la llamada "paridad jurdica" que en doctrina significa que
ambos contratantes gocen de igual intensidad por parte de la ley; esto es, que ninguno de ellos pueda
apelar sin la libre determinacin del otro para que estipule el contrato, dicho de otro modo, es el derecho
de vincularse contractualmente (libertad de contratar) y que ninguno de ellos pueda imponer
unilateralmente el contenido del mismo; es decir, la facultad que tienen las partes a establecer los
trminos y condiciones del contrato, siempre que no se vulnere una de norma de carcter imperativo
(libertad contractual o libertad de configuracin interna del acto); en dicho sentido, cabe precisar que las
libertades aludidas configuran las manifestaciones del principio de la autonoma de la voluntad mediante la
cual, las partes en un contrato son libres de crear, regular, modificar o extinguir una relacin obligatoria.
Stimo.- Que, en el caso de autos, si bien la parte demandada neg la existencia del contrato, y por ende
de algn vnculo contractual que lo vincule con la demandante, no se toma en cuenta que los contratos no
necesariamente deben ser escritos, sino tambin pueden ser verbales, e igualmente implcitos, lo que en
modo alguno, puede negar su existencia (llmese los realizados por una simple adquisicin de un
producto); que as lo entendi el juez de primera instancia, al estimar la demanda y concluir que la
prestacin de servicio se efectu por la ahora demandante, para lo cual se sirve del anlisis que hace de
los medios probatorios entre ellos, las facturas impagas cuyos sellos no fueron cuestionados, as como los
documentos denominados "Registros de Ventas" y "Anlisis de Cuenta", as como la carta notarial que
sustenta la demanda. Octavo.- Que, el artculo 1361 del Cdigo Civil, prev: "Los contratos son
obligatorios en cuanto se haya expresado en ellos. Se presume que la declaracin expresada en el
contrato responde a la voluntad comn de las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla"; por
ello, lo acordado por las partes, es decir, lo recprocamente autoregulado, pasa a ser una fuente generatriz
de derechos y obligaciones. Una de las consecuencias de la obligatoriedad del contrato es que el juez
debe aplicarlo de conformidad con lo expresado en l y est llamado a pronunciarse sobre todo lo que se
refiere a su cumplimiento, si fuera objeto de la controversia. Noveno.- Que, en dicho sentido, y
habindose establecido que efectivamente la prestacin del servicio fue realizada, es evidente que se
inaplic no slo lo dispuesto en el artculo 1361 del Cdigo Civil, que dispone la obligacin de las partes a
cumplir lo pactado, sino tambin del numeral 1219 inciso 1 del citado cuerpo legal, que faculta al acreedor a
emplear las medidas adecuadas para que exija la obligacin que se le adeuda, que es precisamente lo que
efectu la empresa actora con la interposicin de la presente demanda, resultando atendible las
denuncias aqu propuestas. Dcimo.- Que, en relacin al artculo 1229 del Cdigo Civil, nuestro
ordenamiento civil lo regula de la forma siguiente: "La prueba del pago incumbe a quien pretende haberlo
efectuado". Habindose establecido en los considerandos precedentes, que el servicio fue prestado por la
actora y cuyo pago se exige a travs del presente proceso; siendo adecuado establecer que la doctrina es
unnime respecto a que las diversas formas de prestacin de servicio, como el caso que nos ocupa,
deben ser retribuidas despus de haberse satisfecho el servicio, lo cual no neg la entidad demandada, lo
que implica que se omiti considerar lo establecido en el artculo 1229 del Cdigo Civil, por cuanto al
haberse acreditado la existencia de la obligacin, la carga de la prueba se invierte y obliga al eventual
deudor a probar que la deuda fue cancelada; aspecto sobre el cual el juez al resolver la controversia,
seal que no se acredit por la parte demandada; por lo que corresponde amparar las denuncias
sustantivas denunciadas, y procederse conforme a lo dispuesto en el numeral 396 inciso 1 del Cdigo
Procesal Civil. Undcimo.- Que, finalmente, cabe indicar que la demandada es una entidad del gobierno
local, por lo que a tenor de lo previsto en el artculo 413 del Cdigo Procesal Civil, se encuentra
exonerada expresamente de la condena de costas y costos del proceso, aspecto que deber tomar en
cuenta el juez de la demanda, al momento de la ejecucin del proceso. IV. DECISIN: Que, conforme a lo
anteriormente expuesto habiendo incurrido el Colegiado en la infraccin de las normas glosadas,
corresponde la aplicacin del inciso 1 del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil; razones por las cuales;
Declararon: a) FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Servicios Logsticos de Courier del
Per Sociedad Annima Cerrada. b) NULA: sentencia de vista expedida por la Tercera Sala Civil de la
Corte Superior de Justicia de Lima, su fecha veintisis de enero de dos mil once. c) EN SEDE DE
INSTANCIA; CONFIRMARON la sentencia apelada de su fecha nueve de julio de dos mil nueve, que
declara fundada en parte la demanda, y ordena que la demandada pague a la empresa actora la suma de
dieciocho mil setenta y dos con cincuenta y seis nuevos soles, ms intereses legales, con lo dems que al
respecto contiene. d) DISPUSIERON: la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por Servicios Logsticos de Courier del Per Sociedad
Annima Cerrada con la Municipalidad Distrital de Lince, sobre obligacin de dar suma de dinero; y, los
devolvieron; interviniendo como Ponente, el Juez Supremo, seor Castaeda Serrano.- SS. TAVARA
CORDOVA, RODRIGUEZ MENDOZA, HUAMANI LLAMAS, CASTAEDA SERRANO,
CALDERON CASTILLO

1 Martn Alejandro Hurtado Reyes. "La calificacin del recurso de casacin civil a partir de las nuevas reglas
procesales". En: Dilogo con la Jurisprudencia, N 141, Mayo 2010, p. 27
C-953989-52