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Suprema, 7101-2010. Elementos del fraude pauliano

2014

Santiago, diecisis de agosto de dos mil once.

VISTO:
En estos autos Rol N 4.671-2008 del Segundo Juzgado de Letras de
Antofagasta, sobre juicio ordinario de accin pauliana o revocatoria, don Jorge
Oyarzn Asun interpuso demanda en contra de Sociedad Inversiones Ros del
Sur Limitada, representada por don Waldo Ros Salvo y don Pablo Ros Salvo;
Sociedad de Inversiones de Miranda Limitada, representada por don Juan
Carlos Miranda Arnguiz y en contra de este ltimo.
La demandante bas su libelo sealando que, con fecha 20 de octubre de
2006, vendi a Inversiones Ros del Sur Ltda. un terreno ubicado en el sector
denominado Coviefi de la ciudad de Antofagasta, que fue inscrito a nombre de
la demandada a fojas 4580, nmero 5245, del Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races de Antofagasta, correspondiente a ese mismo
ao, en el precio de 15.000 Unidades de Fomento.
Con esa misma fecha -continu diciendo-, la demandante y la referida
demandada suscribieron, adems, el instrumento denominado
"Reconocimiento de deuda", en cuya clusula tercera las partes declaran que,
realmente, del precio de venta la compradora ha pagado con anterioridad la
suma de 7.076,47 Unidades de Fomento, en su equivalente en pesos y, en
cuanto al saldo de 7.723,53 Unidades de Fomento sera pagado con fecha 30
de julio de 2007. Sin embargo -aadi-, a la fecha fijada para el pago, el saldo
no se enter, por lo que las partes suscribieron tres modificaciones de
reconocimiento de deuda sucesivos, con fecha 31 de agosto y 20 de diciembre
de 2007 y 17 de abril de 2008, reajustndose la deuda a $160.337.502,
cantidad que tampoco fue pagada por el demandado Inversiones Ros del Sur
Ltda.
Expuso, tambin, que con fecha 29 de abril de 2003, se inscribi en Registro de
Comercio la escritura de constitucin de la sociedad Inversiones Dosnorte
Ltda., cuyos socios eran Inversiones Ros del Sur Ltda. y Sociedad de
Inversiones de Miranda Ltda., modificada luego, el 21 de agosto de 2006,
quedando ambos socios con participacin en el cincuenta por ciento cada uno.
Aadi que por contrato de 27 de diciembre de 2007, la demandante vendi a
Dosnorte Ltda. tres inmuebles, en el precio de $350.000.000, inscrito el
dominio a nombre de esta ltima con los datos conservatorios que indica.
Segn la actora, junto a esos bienes races, el patrimonio de Dosnorte Ltda. se
conforma, adems, por otros que suman 330.000 Unidades de Fomento.
Pese a ese alto patrimonio -continu explicando-, el socio Inversiones Ros del
Sur Ltda. vendi su participacin a dos personas: Inversiones de Miranda Ltda.,
en el cuarenta y nueve por ciento (49%) de su participacin social, en la suma
de $6.720.804 y a don Juan Carlos Miranda Arnguiz el uno por ciento (1%)
restante, en la cifra de $137.159, quedando entonces como dueos de
Dosnorte Ltda. la sociedad Inversiones de Miranda Ltda. y Juan Carlos Miranda
Arnguiz quien, a la vez, es representante de la anterior. Segn afirma la
demandante, en esas condiciones es inviable que la deuda que Inversiones
Ros del Sur Ltda. tiene con su parte alcance a ser pagada, pues adems del
valor de venta de esa participacin social, el nico bien conocido de esa
deudora es un inmueble en que se proyect la construccin de un condominio,
pero que se encuentra paralizado e hipotecado a favor de un banco.
Aseverando que concurren los presupuestos legales de la accin pauliana o
revocatoria, pidi que se declare la rescisin del contrato de modificacin de
sociedad de responsabilidad limitada celebrado entre las demandadas por
escritura pblica de 25 de agosto de 2008, inscrita en el Registro de Comercio
el 27 de agosto de ese ao; debiendo ordenarse la cancelacin de dicha
inscripcin, as como la nulidad de los actos o contratos a ttulo oneroso que de
ste deriven o digan relacin con el patrimonio de la sociedad.
Los demandados, compareciendo conjuntamente, contestaron la demanda,
solicitando el rechazo de la accin dirigida en su contra. Al efecto,
argumentaron que lo pretendido en realidad por el actor es el pago del saldo
del precio de la compraventa, contrato en el que existe una declaracin
expresa del mismo de haber recibido totalmente el precio, declaracin que
tiene el valor previsto en el artculo 1876, inciso segundo, del Cdigo Civil.
Agregaron que el demandante ya intent cobrar el saldo de precio en causa Rol
N 3175, con resultados negativos y, paralelamente a este juicio, ha
demandado en juicio ordinario a la demandada Inversiones Ros del Sur Ltda.
por el saldo del reconocimiento de deuda.
Asimismo, discutieron la valoracin hecha por el actor del patrimonio de
Dosnorte Ltda., acerca de la cual explicaron que fue creada por Inversiones
Ros del Sur Ltda. y Constructora Waldo Ros e Hijos Ltda. para desarrollar
proyectos de construcciones pero que, luego de ejecutados un par de ellos,
Inversiones Ros del Sur Limitada comenz a resentir financieramente el no
tener proyectos en forma independiente y, atendido que por disposicin de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras los crditos estn
restringidos para las sociedades cuyos socios presenten problemas en sus
informes financieros, como era el caso de Inversiones Ros del Sur Ltda., se
pona en riesgo la estabilidad de Dosnorte Ltda., siendo este el motivo de la
modificacin social impugnada.
Por dems, aducen que la contra parte pretenda embargar los derechos o
participacin social de Inversiones Ros del Sur Ltda. en la sociedad Dosnorte
Ltda., pretensin, a su juicio, absolutamente ilegal.
Segn los demandados, la modificacin de sociedad Inversiones Dosnorte Ltda.
en nada afectaba la situacin patrimonial de Inversiones Ros del Sur Ltda.,
pues las eventuales utilidades de los proyectos inmobiliarios en ejecucin eran
de la sociedad objeto de la modificacin y no de sus socios, de suerte que, si
Dosnorte Ltda. no se hubiera modificado, su situacin de insolvencia sera la
misma frente al acreedor demandante, como consecuencia directa de la
inembargabilidad de los derechos sociales de un socio de una sociedad de
personas.
Subrayan que, en la especie, Inversiones Ros del Sur Ltda. cedi toda su
participacin social, calidad que es inembargable, en tanto que el fraude
pauliano, que en un acto oneroso debe existir en todas las partes que lo
celebran, tampoco concurre. Sobre esto ltimo, insisten que la modificacin
social no alter la situacin patrimonial de Inversiones Ros del Sur Ltda., sino
que su nico objetivo fue permitir la continuacin de la sociedad modificada.
Por sentencia de catorce de septiembre de dos mil nueve, escrita a fojas 91,
dictada por la seora Juez titular del tribunal aludido en el primer prrafo, se
declar sin lugar la demanda.
Apelado ese fallo por el actor, la Corte de Apelaciones de Antofagasta, en
sentencia de tres de agosto del ao pasado, escrita a fojas 192, lo revoc,
declarando en su lugar, que se acoge la demanda y, en consecuencia, se
accede a la solicitud de rescindir el contrato de modificacin de sociedad de
responsabilidad limitada celebrado por los demandados, ordenndose la
cancelacin de dicha inscripcin y la nulidad de los actos y contratos a ttulo
oneroso que de ste deriven y que refieran al patrimonio de dicha sociedad.
En contra de esta ltima decisin, los demandados han deducido recurso de
casacin en el fondo.
Se orden traer los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que la nulidad sustancial que se postula se sustenta en la
vulneracin que en concepto de quienes recurren se ha producido en la
sentencia impugnada de lo dispuesto en el artculo 2053, en relacin al artculo
545, 2465, 2467, 2468 y 1545, en relacin al artculo 707, inciso segundo,
todos del Cdigo Civil y artculo 19 nmero 15 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.
Explicando cmo se habran producido las infracciones normativas que
denuncia, los recurrentes exponen que lo reclamado por el actor es que
sociedad Inversiones Ros del Sur Ltda. se haya desprendido del cincuenta por
ciento (50%) de las acciones que posea en la sociedad Dosnorte Ltda., pero
ello no constituye fraude pauliano como estima la Corte de Apelaciones.
En opinin de quienes recurren, el demandante no logr probar la mala fe de
sociedad de Inversiones de Miranda Ltda. ni la de don Juan Carlos Miranda
Arnguiz y, en cambio, es un hecho no controvertido que la modificacin de
sociedad Dosnorte Ltda., consistente en la salida de Inversiones Ros del Sur
Ltda., por medio de la cesin de su participacin, obedeci a su difcil situacin
econmica que, incluso, pona en peligro la continuidad de la sociedad, acto
que, en concepto de los recurrentes, es lcito, por cuanto a los deudores no les
est vedado disponer de sus bienes.
A ello -contina el recurso- se suma que las eventuales utilidades de la
sociedad Dosnorte Ltda. son de sta y no de sus socios.
Se hace presente que en ningn momento sociedad Inversiones Ros del Sur
Ltda. se desprendi de bienes sujetos al derecho de prenda general, puesto
que los derechos sociales de que era duea, por tratarse de derechos in tuito
personae, son inembargables.
Agregan que, en la especie, en virtud del principio de autonoma de la
voluntad, los demandados celebraron la modificacin de sociedad Dosnorte
Ltda., sin embargo, la sentencia lo transgrede, convencindose que Inversiones
de Miranda Ltda. y Juan Carlos Miranda Arnguiz tenan conocimiento del mal
estado de los negocios de Inversiones Ros del Sur Ltda., en circunstancias que
sta no se desprendi de un patrimonio real y efectivo, sino de un porcentaje
de participacin en un negocio que podra producir en el futuro utilidades o
prdidas.
Sostienen, asimismo, que al ordenar el fallo rescindir el contrato de
modificacin de sociedad de 25 de agosto de 2008, se vulnera la garanta
constitucional de asociacin, en sus manifestaciones del derecho a ingresar y
permanecer en una asociacin y el derecho a retirarse.
A juicio de los impugnantes, los sentenciadores confunden las utilidades de la
sociedad con las de los socios que la componen, en circunstancias que los
patrimonios de uno y de otros son distintos, para lo cual debe tenerse presente
que la sociedad Dosnorte Ltda. nada adeuda al actor.
Por ltimo, sealan que el fallo impugnado llega al extremo absurdo de obligar
a los actuales socios a separarse y a mantener a otro contra su voluntad,
infringiendo normas constitucionales como el derecho de asociacin, el
principio de autonoma de la voluntad y el affectio societatis, forzado el
razonamiento a una situacin donde no se vislumbra el fraude y soslayando la
presuncin de buena fe.
SEGUNDO: Que, para una mejor inteligencia del recurso, es conveniente dejar
expresado que los sentenciadores fijaron como hechos asentados en la causa:
a) La calidad de acreedor del actor, conforme al reconocimiento de deuda
suscrito por Inversiones Ros del Sur Limitada;
b) El 29 de abril de 2003, se inscribi en el Registro de Comercio la sociedad
Inversiones Dosnorte Ltda., cuyos socios fundadores eran la demandada
Inversiones Ros del Sur Ltda., representada a la poca por don Waldo Ros
Lillo, y Sociedad de Inversiones Miranda Ltda., representada por don Juan
Miranda Arnguiz;
c) Lo anterior demuestra que los demandados se conocen, toda vez que son
socios y mantienen relaciones comerciales a lo menos desde el ao 2003;
d) En agosto de 2006, Inversiones Ros del Sur Limitada aument su
participacin en Inversiones Dosnorte Ltda. al cincuenta por ciento (50%),
poca en que sus representantes eran don Waldo Ros Lillo y don Waldo Ros
Salvo;
e) Sociedad Dosnorte Ltda. se ha dedicado, principalmente, al desarrollo de
proyectos inmobiliarios;
f) Con fecha 27 de diciembre de 2005, la demandante vendi a Dosnorte Ltda.
tres inmuebles en el precio de $350.000.000, sobre los que se construy un
edificio cuyos departamentos tienen un valor promedio de 2000 Unidades de
Fomento;
g) Dosnorte Ltda., es propietaria de un proyecto consistente en un conjunto de
casas ubicado en el sector Coviefi, que comprende setenta casas, diez
estacionamientos, dos piscinas, en el que las casas tenan un valor mnimo de
2500 Unidades de Fomento.
TERCERO: Que, con el mrito del sustrato fctico recin descrito, los jueces de
segundo grado determinan que se puede presumir, de modo serio, grave y
directo, especialmente, sobre la base de los proyectos vendibles de la sociedad
Dosnorte Ltda., que sta tendra un activo realizable constituido por un
conjunto de inmuebles a la venta, de un valor aproximado de 330.000
Unidades de Fomento, sin perjuicio de sus eventuales pasivos.
Luego, a juicio del tribunal de alzada, existiendo la posibilidad cierta de la
demandada Inversiones Ros del Sur Ltda. de obtener utilidades, vendi su
participacin en dicha sociedad a Inversiones de Miranda Ltda. en el cuarenta y
nueve por ciento y a don Juan Carlos Miranda Arnguiz el uno por ciento, en las
sumas de $6.857.963 y $137.159, respectivamente.
Abocndose al anlisis de los presupuestos de la accin pauliana, estos jueces
observan que el impugnado es un acto voluntario. En cuanto al perjuicio al
acreedor, tienen por acreditado que ste se ha visto impedido de satisfacer su
crdito ante la inexistencia de un haber adecuado para ello pues, al vender
Inversiones Ros del Sur Ltda. el total de su participacin en sociedad Dosnorte
Ltda. en una suma irrisoria, encontrndose pendiente el pago de la deuda del
actor desde el ao 2007, priv a este ltimo de la posibilidad de exigir el
cumplimiento forzado de la deuda contrada con l, dado que el patrimonio con
el que aqulla se comprometi a pagar, sali de su dominio. Agrega la Corte de
Apelaciones, que los demandados Inversiones Miranda Ltda. y don Juan Carlos
Miranda Arnguiz conocan el mal estado de los negocios del vendedor a la
fecha de la escritura de compraventa, toda vez que, desde el ao 2003, eran
socios; circunstancias que el tribunal ve corroboradas con la prueba rendida en
segunda instancia.
Finalmente, estos magistrados destacan que sociedad Dosnorte Ltda. se
encuentra en pleno proceso de venta de dos proyectos inmobiliarios con
departamentos y casas vendibles a un alto valor, por lo que no se divisa razn
para que la demandada Ros del Sur Ltda. se desprendiera de su participacin
en ella a un valor nfimo, salvo la voluntad de cesar en el pago de su obligacin
al eliminar la posibilidad de obtener ingresos ciertos y reales en un futuro
inmediato.
CUARTO: Que la cita de las disposiciones legales cuya conculcacin denuncian
los recurrentes -expuestas en el motivo primero- y los argumentos esgrimidos
en apoyo de sus afirmaciones en tal sentido, ponen de manifiesto que la
cuestin en que gravita la crtica de ilegalidad dirigida contra la sentencia que
impugna radica en: 1) que no result demostrado el fraude pauliano, al no
haberse probado la mala fe de Inversiones de Miranda Limitada ni de don Juan
Carlos Miranda Arnguiz y, en cambio, se acredit que la modificacin social
cuestionada se debi a la difcil situacin econmica de Inversiones Ros del
Sur Limitada; 2) que, al no vislumbrarse el fraude pauliano, fue omitida la
presuncin de buena fe; 3) que Inversiones Ros del Sur Limitada se
desprendi de bienes inembargables, como son los derechos sociales in tuito
personae, que podan producir, tanto utilidades, como prdidas a la sociedad
correspondiente; 3) que ha sido contrariado el principio de autonoma de la
voluntad manifestado en la modificacin de sociedad Dosnorte Limitada, lo
mismo que la garanta constitucional respecto al derecho de asociacin y 4)
que siendo todo ello as, la demanda debi ser rechazada.
QUINTO: Que los antecedentes reseados en los considerandos que preceden
ponen de manifiesto que la cuestin en que los recurrentes centran la crtica de
ilegalidad dirigida contra la sentencia que impugnan, radica en el acogimiento
de una accin pauliana o revocatoria sin reunirse en la especie la totalidad de
los requisitos de los que depende su viabilidad, vulnerndose con esa
determinacin el principio de autonoma de la voluntad y el derecho de
asociacin, constitucionalmente garantizado.
SEXTO: Que la accin pauliana o revocatoria se emplaza en el mbito de la
proteccin y defensa del crdito y, ms especficamente, concierne a la
conservacin econmica -en calidad e integridad- del patrimonio del deudor.
La accin en referencia, asociada antao a un delito privado, ha sido definida
como "la accin dirigida a dejar sin efecto, respecto al acreedor demandante
los actos de disposicin de bienes embargables del deudor y que celebra ste
con un tercero en fraude y perjuicio de aquel acreedor, cuyo crdito es anterior
a dichos actos" (A. Alessandri, M. Somarriva y A. Vodanovic, "Tratado de las
Obligaciones", Ed. Jurdica de Chile, pg. 204).
Sobre ella se ha dicho: "integra el conjunto de los arbitrios ideados a travs de
los siglos para tutelar el crdito del cual dependen la vida y seguridad del
comercio jurdico." (Fernando Fueyo L. "Cumplimiento e Incumplimiento de las
Obligaciones", Ed. Jurdica de Chile, pg. 513).
Atendido el elemento subjetivo que la caracteriza, la mala fe propia del fraude,
acerca o asemeja esta accin a la de simulacin, sin embargo distingue a esta
ltima de la pauliana el que la simulacin puede tener, incluso, fines que no
repelen al ordenamiento jurdico, en cambio, la revocatoria siempre tendr en
su base el objetivo de privar de sostn a los intereses de los acreedores o
eludir las obligaciones para con stos.
Se trata de una accin de carcter subsidiario, que adquiere vigor en tanto el
acreedor carezca de otro recurso legal para soslayar los obstculos que
encuentre al perseguir el cumplimiento del crdito que tiene a su haber y
encuentra su fundamento en el conocimiento del deber de responder que tiene
todo aqul que contrae una obligacin y que, por lo mismo, tambin sabr del
efecto que traer aparejado el debilitamiento en su posicin econmica por
cada acto de disposicin que realice.
SPTIMO: Que los presupuestos o condiciones necesarias de las que depende la
viabilidad de la accin pauliana o revocatoria pueden ordenarse como sigue: a)
que quien la ejerza exhiba un crdito anterior al acto de disposicin del deudor
a favor de un tercero; b) que ese acto cause perjuicio al acreedor; c) que el
acto sea fraudulento, esto es, en procura de dejar al acreedor sin medio para
cobrar lo que se le debe; d) que el tercer adquirente en la enajenacin, haya
participado del fraude que anima al deudor.
OCTAVO: Que, como ya se anot, de entre esos requisitos o postulados de la
accin anulatoria en comentario, los recurrentes rebaten la concurrencia de un
afn o conciencia defraudatoria en el desenvolvimiento de la modificacin
societaria que suscribieron.
Sobre el fraude pauliano, resulta til considerar que, con arreglo a lo
preceptuado en el artculo 2468 del Cdigo Civil, consiste en el conocimiento
del mal estado de los negocios del deudor, esto es, se trata de un concepto
jurdico que se nutre del conocimiento positivo acerca de la existencia de uno o
ms acreedores y el perjuicio que se sigue para stos con motivo de los actos
de disposicin del deudor. Se ha dicho que, para el agente, es la "conciencia
del beneficio personal que esa accin dolosa le reporta en definitiva" (Fernando
Fueyo L., "Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones", Ed. Jurdica de
Chile, pg. 523).
Por consiguiente, lo relevante resulta de combinar el conocimiento sobre la
insolvencia o el mal estado de los negocios de una persona; su agravamiento,
derivado de un acto de disposicin patrimonial y la conciencia de que con ello
se causa perjuicio a los intereses de los acreedores de la misma.
NOVENO: Que, ahora bien, dado que la accin revocatoria se dirige a
neutralizar ciertos actos de disposicin, es menester que a su
perfeccionamiento concurra un tercero adquirente de los bienes transferidos o
gravados. Con relacin a este tercero, el citado artculo 2468 clarifica que, en
caso de "contratos onerosos, y las hipotecas, prendas y anticresis que el
deudor haya otorgado en perjuicio de ellos", el elemento de la mala fe habr
de encontrarse presente, tanto en el otorgante, como en el adquirente,
circunstancia que necesariamente ha de entenderse -segn ya se ha dicho-
como el conocimiento en ambas personas del perjuicio que se causa a los
acreedores del otorgante con la celebracin del acto jurdico de que se trata.
As, debido a que el de la litis es un contrato celebrado a ttulo oneroso, esa
conciencia acerca del perjuicio causado a los derechos de los acreedores con
tal negocio, ameritaba ser demostrada mediante el ejercicio de la carga
probatoria que, en este caso, vena asignada a la demandante y que los
sentenciadores de segundo grado tuvieron por justificada -lo mismo que las
restantes exigencias de la accin interpuesta-, segn describen, con la
conjugacin de las pruebas instrumental, confesional y de presunciones
producidas en el pleito, de las que extrajeron que la sociedad Inversiones Ros
del Sur Limitada transfiri el total de su participacin social en Dosnorte
Limitada en una suma insignificante, no obstante mantener insoluta la deuda
contrada con el actor, privndolo de obtener el pago de la misma con cargo a
ese patrimonio del que su deudor se desprendi, mientras que la sociedad
Inversiones Miranda Limitada y don Juan Carlos Miranda Arnguiz, por su parte,
estaban al tanto del crdito del demandante contra la primera de las referidas,
al igual que el mal estado de los negocios de la misma a la fecha del negocio
impugnado, atendido el conocimiento recproco y relaciones comerciales que
tenan desde el ao 2003, data en que constituyeron la sociedad Dosnorte
Limitada.
DCIMO: Que de cuanto se lleva expuesto dimana claro que las transgresiones
que en opinin de los impugnantes se han cometido por los jueces del fondo
persiguen desvirtuar, mediante el establecimiento de nuevos hechos, los
supuestos fcticos fundamentales asentados por aquellos y que inciden en la
pretensin de revocacin del actor, esto es, que la mala fe de los demandados,
ergo el fraude en su accionar, no qued comprobado en la litis, faltando, por
consiguiente, uno de los elementos bsicos del arbitrio procesal ejercitado por
la contra parte.
UNDCIMO: Que resulta pertinente recordar que solamente los jueces del fondo
se encuentran facultados para fijar los hechos de la causa y que, efectuada
correctamente dicha labor, al determinar stos con sujecin al mrito de los
antecedentes, probanzas aportadas por las partes, interpretacin y aplicacin
de las normas atinentes al caso en estudio, ellos resultan inamovibles para
esta Corte, conforme a lo previsto en el artculo 785 del Cdigo de
Procedimiento Civil, salvo en caso que en el recurso se reproche el
quebrantamiento de los preceptos que rigen la prueba en juicio.
En este punto, es til tener en cuenta que la naturaleza y fines propios del
recurso de casacin en el fondo exigen restringir su procedencia por infraccin
a las normas reguladoras de la prueba slo a aquellos casos en que, al resolver
la controversia, los jueces del fondo se han apartado del onus probandi legal,
han admitido medios de prueba excluidos por la ley o han desconocido los que
ella autoriza o, si han alterado el valor probatorio fijado por la ley a las
probanzas aportadas al proceso.
Ya es sabido que tales leyes reguladoras constituyen normas bsicas de
juzgamiento, que contienen deberes, limitaciones o prohibiciones a que deben
sujetarse los sentenciadores. Luego, los jueces del mrito son soberanos para
apreciar las pruebas dentro del marco estatuido por las normas pertinentes.
Por ello no son susceptibles de ser revisadas por va de casacin las decisiones
de los sentenciadores basadas en disposiciones que entregan libremente la
justipreciacin de los diversos elementos probatorios (C.S., 11 de septiembre
de 2007, N 3249-2006).
UODCIMO: Que volviendo la mirada hacia los errores de derecho acusados en
el libelo de nulidad, de inmediato se advierte que, pese a las categricas
aserciones concernientes a hechos que, en concepto de quienes recurren, se
encontraran o no acreditados en la causa, ninguno de aqullos dice relacin
con alguna norma de ndole probatoria que, por la va de regir el onus probandi
y las diversas probanzas mediante las cuales los litigantes se encuentran en
posicin de justificar en la litis la realidad de los asertos y postulados que
sirven a sus acciones y excepciones, habran autorizado a esta Corte de
casacin para modificar los hechos que sustentan la accin revocatoria
estatuida en proteccin del crdito, en caso de constatar su contravencin.
Tal conclusin lleva a desestimar los reproches por yerros preceptivos
vinculados a los supuestos de la accin pauliana que los magistrados de la
Corte de Apelaciones tuvieron por demostrados, lo mismo que aqullos
asociados a la ley del contrato, al derecho de prenda general de los acreedores
y a la cautela constitucional al derecho de asociacin, toda vez que todos stos
tienen por premisa el haberse dado vigor a la pretensin revocatoria del actor
envuelta en la accin incoada, determinacin sta que, segn ya se anot,
descansa en situaciones fcticas fijadas por los magistrados del mrito que,
pese a los esfuerzos argumentativos de los recurrentes, no son posibles de
rever, dado el carcter de las leyes que se dicen conculcadas.
DECIMOTERCERO: Que, finalmente, se dir, tambin, que no se divisa error de
derecho en lo tocante al artculo 2053, en relacin al artculo 545, ambos del
Cdigo Civil. Cabe recordar que el primero de estos preceptos define la
sociedad o compaa e indica que ella forma una persona jurdica distinta de
los socios individualmente considerados; distincin que responde a la idea de
que el patrimonio social no pertenece en co-dominio a los socios, sino a la
sociedad, ente que, con arreglo al artculo 545 del citado cuerpo de normas, es
uno ficticio, capaz de adquirir derechos y obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Al respecto, en el recurso se expone que las eventuales utilidades de sociedad
Dosnorte Limitada le pertenecen a sta, no a sus socios y que los derechos
sociales transferidos en virtud del contrato objetado en autos son
inembargables.
Sin embargo, el examen del fallo cuya casacin se pide muestra que el tribunal
de alzada de Antofagasta estructura sus reflexiones acerca de los fundamentos
de la accin ejercitada atendiendo a circunstancias diversas a las descritas en
el libelo de casacin, puesto que la clave de las mismas refiere al hecho que,
por medio de la enajenacin de su participacin en la sociedad de
responsabilidad limitada Dosnorte, la demandada sociedad Inversiones Ros del
Sur Limitada sustrajo de su patrimonio los derechos que le correspondan sobre
el patrimonio de la primera, vale decir, de los inmuebles integrantes del
proyecto inmobiliario que sta desarrollara y que la mencionada Corte valora
en su sentencia. De esa manera, si antes de convenirse la modificacin social
de Dosnorte Limitada, la demandada Inversiones Ros del Sur Limitada era
duea de derechos sobre los bienes en cuestin y, luego del acto modificatorio
de 25 de agosto de 2008, perdi tal calidad, sin demostrar contar an con una
situacin pecuniaria solvente, se concluy que su acreedor se ver
imposibilitado de satisfacer su crdito.
DECIMOCUARTO: Que, ante lo sealado en el prrafo que antecede, conviene
dejar expresado un postrer aspecto tocante al carcter de no embargables de
los derechos sociales de los que era titular Inversiones Ros del Sur Limitada en
la sociedad Dosnorte Limitada.
Se sabe que las sociedades civiles y comerciales de responsabilidad limitada
por parte de sus socios -como resulta ser Dosnorte Ltda.- se rigen por la Ley N
3.918, cuyo artculo 4 dispone que, en lo no previsto en ella, estas sociedades
se regirn por las reglas correspondientes a las sociedades colectivas civiles o
comerciales, respectivamente.
A su turno, el artculo 380 del Cdigo de Comercio estatuye que los acreedores
personales de un socio no podrn embargar durante la sociedad el aporte que
ste hubiere introducido, pero les ser permitido solicitar la retencin de la
parte del inters que en ella tuviere para percibirla al tiempo de la divisin
social.
Pues bien, si durante la vigencia de la sociedad de personas el acreedor
personal de un socio no puede embargar el aporte que ste hubiere hecho a la
misma, ha de entenderse que tampoco podr embargar los derechos
representativos en que se traduzca ese aporte, es decir, sus derechos sociales.
Por lo visto, durante la vigencia de la sociedad, el acreedor personal de un
socio puede solicitar la retencin de la parte de inters que dicho socio tuviere
en la sociedad, para percibirla al tiempo de la divisin social, una vez
extinguida la sociedad.
Sin embargo, es claro que an esas facultades previstas para el acreedor y
demandante, no obstante lo constreidas de las mismas, ameritan la
proteccin frente a las actuaciones del deudor y socio demandado que,
deliberadamente, persigan defraudarlo en los trminos contemplados en los
artculos 2467 y 2468 del Cdigo Civil.
Pero todava queda considerar lo referente a las utilidades o beneficios que se
sigan al patrimonio del socio que, en tanto ingresan a l dejan de integrar el
haber social y, por consiguiente, "sus acreedores personales pueden tambin
pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se hagan a su deudor
(un socio) por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones, tal
como expresa el artculo 2096 (del Cdigo Civil), en su inciso tercero." (Enrique
Munita Becerra, R.D.J., T. LVII, pg. 89).
En consecuencia, no cabe sino entender que procede embargar, si el acreedor
cuenta con el ttulo ejecutivo de rigor, las asignaciones que se hagan al socio
deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes, como tambin,
hay accin para retener, como cautela, la parte de inters que el socio tenga
en la sociedad, para percibirla al momento que se produzca la divisin social.
DECIMOQUINTO: Que, con lo antedicho, ha quedado de manifiesto que la
sentencia impugnada por va de nulidad sustantiva no ha infringido, de la
manera en que los recurrentes pretenden, las disposiciones legales citadas en
su libelo de casacin, razn que hace ineludible concluir que recurso deducido
debe ser desestimado.
Y de conformidad, adems, a lo dispuesto en los artculos 764 y 767 del Cdigo
de Procedimiento Civil, se rechaza, sin costas, el recurso de casacin en el
fondo deducido en lo principal de fojas 199, por el abogado don Eliseo
Santelices Miranda, en representacin de los demandados, contra la sentencia
de tres de agosto de dos mil diez, escrita a fojas 192.
Regstrese y devulvase.
Redaccin a cargo del Ministro seor Guillermo Silva G.
N 7101-2010.
Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sr.
Adalis Oyarzn M., Guillermo Silva G., Roberto Jacob Ch., Sra. Mara Sandoval
G., y Abogada Integrante Sra. Maricruz Gmez de la Torre V.
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hija mayor de edad que padece de incapacidad

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Tribunal no puede declarar inadmisible notificacin de protesto de cheque
como gestin preparatoria de va ejecutiva fundada en aspectos de fondo del
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Pueden considerarse condenas anteriores para calificar conducta previa

aunque stas hayan sido dictadas siendo el imputado un adolescente

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