Está en la página 1de 59

CURSO DERECHO NOTARIAL

INTRODUCCION
Los actos o negocios jurdicos se crean y configuran segn las normas del
Derecho material, vale decir Civil o Mercantil, pero han de perfeccionar se
adquiriendo forma, en trminos que permitan acreditar su verdad y
legalidad, ambas garantizadas por la fe pblica.
Ahora bien, en cualquier caso, tanto para dar forma adecuada al negocio jurdico como
para consignar los hechos, todo ello en un tipo de documento dotado de fe pblica, se
hace imprescindible disponer de un sistema normativo que regulen
solemnidades y verificaciones, lo cual pertenece a los dominios del Derecho
formal, un Derecho formal extra judicial, de all el origen del derecho
Notarial.
Al Notario le corresponden tradicionalmente dos cometidos desempeados con un
esmero que ha sido la razn de su prestigio; uno comprobar la realidad de
los hechos, y el otro, legitimar el negocio jurdico, dejando todo ello
acreditado en el documento notarial, especie caracterstica e irreductible.
El Derecho Notarial en los ltimos tiempos ha adquirido un papel preponderante en
nuestra sociedad, debido al creciente desarrollo del trfico inmobiliario en el pas,
vinculado necesariamente al crdito, con la actividad empresarial y los negocios en
general.
Miles de operaciones comerciales se producen diariamente, realizadas por personas
tanto naturales como jurdicas, siendo tambin mltiples los actos jurdicos que estas
celebran y que buscan dar forma y representacin al contenido de sus voluntades a
travs de la denominada fe pblica notarial. Comprar, vender, arrendar, hipotecar,
certificar, legalizar, etc., todos los actos que son materia de protocolizacin notarial, as
como aquellos denominados extra protocolares, pasan al bagaje de la innegable funcin
que ejerce el notario, del otorgamiento de aquella fe que crea un estado de acreditacin
de hechos y de eficacia jurdica de los mismos.
NOCIN DE DERECHO NOTARIAL:
Consideramos partir este breve estudio, de algunas nociones del derecho notarial que
nos permitirn entender su importancia en la sociedad, dado el rol que desempea y la
funcin que cumple dentro de nuestro ordenamiento jurdico. Se han practicado una
serie de enunciados que han buscado establecer una nocin del derecho notarial.

1
Algunos lo denominan Derecho de las formas, pues se expresa a travs de
documentos y de manera escrita, requiriendo la intervencin del notario.
Esta nocin sencilla y clara pareciera ser suficiente, pero no satisface del todo, pues no
pone de relieve lo que expresaremos posteriormente, como es la facultad o atribucin de
dar fe pblica, siendo ambas totalmente relevantes para aproximarnos a una nocin del
derecho notarial. Una escritura pblica, un acta notarial, una legalizacin de firmas, una
certificacin de documentos, comprobacin de hechos, circunstancias dentro de las
actuaciones en procesos no contenciosos, se manifiesta en las formas, pero teniendo
como presupuesto la constatacin, verificacin, comprobacin de estos, de las partes
contratantes, de atestiguar la participacin de las personas en los actos; es decir, una
funcin fedante como caracterstica principal. Como se puede apreciar, aparentemente
el eje central donde descansa esta funcin se encuentra delimitada por la regulacin de
las formas. Muchos autores centran esta nocin en dicha cualidad como Gimnez
Arnau, Larraud, Bardallo, etc.
Sin embargo, hay que tener en cuenta tambin que tiene como objeto lograr seguridad y
permanencia de situaciones jurdicas, no siendo una mera labor certificadora e
instrumental, a travs de la fe pblica notarial que explicaremos ms adelante. Por tanto,
el derecho notarial es una rama del derecho pblico y privado, que por funcin delegada
del Estado, el notario ejerce para dar fe pblica y forma a los actos, contratos y hechos
que ante l se presentan, fundndose en un sistema de organizacin que tiene su
correlato en un conjunto normativo que orientan y definen su ejercicio de carcter
autnomo y privado, con el fin de dar seguridad jurdica.

Respecto de la funcionalidad notarial:


En primer trmino, es necesario entender que la funcin notarial se encuentra
enmarcada dentro de un acto de delegacin que el Estado ha otorgado a determinadas
personas para que ejerzan la denominada fe pblica, pero en el mbito privado.
Pareciera un contrasentido esta afirmacin, puesto que deberan aplicarse las reglas de
procedimientos administrativos por ser funcionario pblico. Sin embargo, tanto la Ley
del Notariado, su reglamento y las normas conexas vinculadas a los procedimientos de
asuntos no contenciosos y otras, caracterizan su accionar como una especialidad a la
cual debemos considerar desde una perspectiva diferente al tema pblico.
El centro de atencin de esta funcin est relacionado con dar fe de los actos y contratos
que ante el notario se celebran, adems de los hechos y asuntos de carcter no

2
contencioso, pudiendo extender an ms las atribuciones que inicialmente se le haba
conferido, si es que se presenta una necesidad de orden social, adems de darle forma.
Por tanto, estos presupuestos establecidos por la doctrina y por la misma Ley del
Notariado, a travs del Decreto Legislativo N 1049 (en adelante la Ley), su reglamento
y otras, son parte esencial del actuar del notario. Este ha sido y es la parte medular de la
funcin notarial.
No hay nada ms trascendente en este sistema, como parte integrante de nuestro
ordenamiento jurdico, que fe pblica y la forma; pues todos los actos que realizan las
partes, desde la comprobacin de hechos, formalizar la voluntad los otorgantes, redactar
instrumentos, certificar y dar autenticidad, conservar los originales, expedir traslados,
etc., estn vinculados a estas funciones.
Si bien la Ley hace una aparente distincin entre la fe y la forma respecto a la
comprobacin de hechos y tramitacin de asuntos no contenciosos, estas siempre se
encuentran vinculadas e interrelacionadas; pues la expresin de su actuar ser
representada a travs de instrumentos pblicos, ya sean protocolares o extra
protocolares.
En suma, desde la primera Ley del Notariado, N 1510, promulgada en 1911 durante el
gobierno de Augusto B. Legua, hasta la actual Ley, el sentido de la funcin notarial en
su esencia no ha variado; pues el dar fe de los actos y contratos celebrados ante l y dar
la forma instrumental exigidas dentro de los cuerpos normativos, conforman parte de su
actividad.
Sin embargo, debemos tener en cuenta que al haber delegado el Estado las atribuciones
para el ejercicio de la funcin notarial, para dar fe de los actos y contratos y dems, as
como constituir las formas que la Ley regula, no significa que su accionar sea arbitrario,
que no existan limitaciones e imposiciones, menos an controles y fiscalizaciones hacia
este funcionario.
El ejercicio privado de la funcin que desempea est restringido a la Ley de la materia,
su reglamento y normas afines, incluso desde el acceso al cargo hasta su cese
respectivo. Investido del ejercicio de otorgar fe pblica, la funcin privada que ejerce va
ms all del simple hecho material de dar forma a los actos, sino que estos a la vez
adquieren eficacia, se convierten en elementos probatorios de una relacin jurdica o un
hecho celebrado ante el notario, ello en razn de sus atribuciones, competencias y
facultades que la ley le atribuye.

3
EL DERECHO NOTARIAL, UBICACIN, NATURALEZA JURDICA,
PRINCIPIOS,
CARACTERSTICAS Y OBJETIVO.

EL DERECHO NOTARIAL. Derecho de la autenticidad o Derecho formal


autntico.

Conjunto de principios y normas que regulan la funcin notarial (que se resume y


sintetiza en la produccin del instrumento pblico. Como objeto esencial, principal y
final del Derecho Notarial
El Derecho Civil regula la forma de los actos y contratos, el Derecho Notarial regula la
forma de esa FORMA, es decir de formalidades en o para la forma.

Ubicacin

Divisin del Derecho: Derecho pblico y Derecho privado; Generalmente, el Derecho


Notarial se considera dentro de las ramas del Derecho Pblico, puesto que el notario
ejerce funcin pblica por delegacin del Estado.
Sin embargo, en nuestro sistema normativo se ha considerado que el notario no es un
funcionario pblico, pues ello se determina en el (art. 4 del DS 10-2010-JUS).
Asimismo, se considera que es un derecho adjetivo porque es formalista, destinado a
garantizar los procedimientos solemnes para observar el derecho; que no puede subsistir
sin la existencia de las normas de derecho sustantivo.
Naturaleza jurdica
Es un derecho pblico.
Principios

a) De Rogacin. A instancia de parte, no acta de oficio.


b) De la Forma. Referida al cumplimiento de requisitos establecidos por la norma para
la realizacin de actos, contratos y dems mbitos de actuacin notarial.
c) De Inmediacin. Cercana, continuidad, proximidad entre el notario y las partes,
asimismo con el instrumento notarial. Est vinculado con el principio de unidad de acto.
d) Del Consentimiento. En el otorgamiento del acto. Es asentimiento.
e) De Seguridad Jurdica.

4
f) De Autenticacin. Cumplimiento del acto en cuya virtud la ley ordena aprobar (por
el notario) como cierta la existencia de un hecho o de un acto jurdico.
g) De Publicidad.
h) De Fe Pblica. Diversas apreciaciones doctrinarias la conciben como creencia (tica
y moral), i) Unidad de acto. El instrumento notarial como hecho unitario

Caractersticas

1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que acta en la fase
normal del derecho;
2. Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento pblico;
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin de
concretar los derechos subjetivos;

4. Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional


divisin entreel Derecho Pblico y el Derecho Privado;

Objetivo:
El objeto del Derecho Notarial es la creacin del Instrumento Pblico.
Dotar de procedimientos formales. Evitar la informalidad en las diversas transacciones
que realizad a diario la sociedad, pero siempre dentro del marco jurdico establecido,
con las limitaciones y prohibiciones que en ella emana, bajo responsabilidad.
IMPORTANCIA DEL DERECHO NOTARIAL
Como podemos advertir y deducir, el derecho notarial realmente es importante para
nuestra sociedad. Las formas y la fe pblica se encuentran entrelazadas con la seguridad
que debe proporcionar nuestro sistema jurdico, ello aunado con una idiosincrasia que
no admite otro medio de contratacin y de prueba que no sea el documento, el
instrumento pblico o la escritura pblica, que por excelencia esta ltima tiene
raigambres histricas de larga data.
Ahora existen otras formas reconocidas por la ley, como son las actas, certificaciones y
una serie de actos basados en reglas y solemnidades que necesariamente deben
cumplirse para que causen efecto, sean materia de prueba o constitucin del acto.
Podemos sistematizar con algunas ideas acerca de su importancia:

5
a. En primer lugar, se puede advertir la interrelacin con otras ramas del derecho
para concretizar su funcin. El derecho registral principalmente y todo el
derecho civil, el derecho mercantil, los procesos como sucesiones intestadas,
testamentos, protestos, etc. Muchas de las actividades reguladas por la Ley se
involucra transversalmente con el derecho en general.
b. En segundo lugar, como derivacin de lo antes expuesto, el derecho notarial es
parte coadyuvante de la seguridad jurdica, pues constituyen la forma y la fe
notarial, sustentadas en las normas reguladoras de esta funcin, parte importante
de nuestro ordenamiento jurdico. Siendo an ms relevante, cuando se imponen
a travs de los tratados internacionales, el mejoramiento y la innovacin
tecnolgica para minimizar las debilidades del sistema notarial y evitar los
fraudes inmobiliarios, las suplantaciones y falsedades documentarias, entre
otros, ello con el fin de incentivar de alguna manera la inversin privada
nacional y extranjera.
c. En tercer lugar, los actos jurdicos celebrados ante el notario adquieren eficacia
frente a las partes contratantes. No generan la oponibilidad erga omnes, pues este
es atributo exclusivo del Registro a travs de la publicidad, pero si entre las
personas que participan en el acto, pues la voluntad declarada y puesta en el
instrumento pblico y amparada en la fe que el notario le atribuye, garantiza la
vigencia del contrato y sus efectos.
d. En cuarto lugar, la funcin de las formas como medio de prueba de los actos,
hechos y situaciones jurdicas adquieren trascendencia en el tiempo, desde el
momento en que estos son celebrados y concluidos, dentro de cada
procedimiento. Adquirirn vigencia y permanencia, en tanto no muten o
cambien, no se trasladen los derechos de los contratantes o las situaciones
jurdicas varen por causa del tiempo, de hechos humanos naturales o ejercidos a
travs de la voluntad.
e. En quinto lugar, la fe pblica, como estado de conviccin del notario dentro de
su actividad y funcin, representa una verdad convencional de los hechos,
situaciones jurdicas y voluntades de las partes contratantes. Es la afirmacin de
un momento que cumple determinadas condiciones y que el notario las
representa a travs del instrumento pblico, en funcin de su autoridad que el
Estado le ha delegado.
Por tanto, fe pblica y delegacin no pueden ser entendidas como conceptos
separados, ya que slo podr otorgarse lo primero en tanto se afirme que tal

6
funcionario se encuentra investido de tal facultad, las mismas que se encuentran
determinadas por la Ley, que establece sus alcances y lmites.

DEFINICION DEL DERECHO NOTARIAL

El derecho notarial es la rama del derecho pblico que estudia la actividad del notario
pblico en los diferentes sistemas notariales, por lo cual es claro que no se limita al
estudio del protocolo notarial y escritura pblica, sin embargo, esto ha generado una
serie de discusiones, en tal sentido la rama del derecho estudiada regula y estudia otros
temas adems del mencionado como son las funciones notariales, responsabilidad
notarial, procesos notariales, instrumentos pblicos notariales protocolares,
instrumentos notariales extraprotocolares, entre otros temas, los cuales son propios del
derecho notarial, y deben ser tratados en el derecho comparado.

El derecho notarial es la rama del Derecho Pblico que constituyendo un todo orgnico,
sanciona en forma fehaciente las relaciones jurdicas voluntarias y extrajudiciales,
mediante la intervencin de un funcionario que obra por delegacin del poder pblico.

CARACTERSTICAS
La mayora de autores, tanto nacionales como internacionales coinciden en sealar
cinco caractersticas del derecho notarial:
1. No existen derechos subjetivos en conflicto; por ello se dice que acta en la fase
normal del derecho;
2. Confiere certeza y seguridad jurdica a los hechos y actos solemnizados en el
instrumento pblico ;
3. Se aplica el derecho objetivo condicionado a las declaraciones de voluntad a fin
de concretar los derechos subjetivos;
4. Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional
divisin entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado;
5. En sentido amplio, Nery Muoz, sostiene que el campo de actuacin del Notario
es la jurisdiccin voluntaria y que la certeza y la seguridad jurdica que el Notario
confiere a los hechos y actos que autoriza es derivada de la fe pblica que ostenta.

FUENTES DEL DERECHO NOTARIAL

7
Las fuentes del derecho notarial son las mismas que se estudian en el derecho civil, en
tal sentido son entre otras la ley, jurisprudencia, ejecutorias supremas, costumbre,
doctrina, principios generales del derecho, principios especficos del derecho notarial,
manifestacin de voluntad, realidad social, entre otras, es decir, no son las nicas, sin
embargo, las citamos porque son las ms importantes y de esta forma poder estudiar las
mismas de manera ms detallada para poder conocer las mismas de manera ms amplia.

LA LEY
El notariado pblico es la funcin pblica ejercida privadamente. Por medio de ella, el
funcionario habilitado asesora a las personas sobre la correcta formacin legal de su
voluntad en los actos o contratos jurdicos y da fe de la existencia de los hechos que
ocurran ante l.

LA COSTUMBRE
Los actos jurdicos que se pretendan oponer ante terceros no podran gozar de este
beneficio si no existiera la institucin del notariado, porque a travs de ella se da forma
y autenticidad a dichos actos, respaldados con la fe pblica que ostenta el notario.

El notariado es una institucin necesaria en las distintas sociedades desde tiempos


remotos, ya que su funcin cumple con las necesidades de las personas que pretenden
autenticar determinados actos jurdicos o hacer constar hechos jurdicos. De esta manera
el notario dotado con las atribuciones que le confiere el Estado puede ejercer su funcin
en beneficio de las personas, que como vimos anteriormente tendrn que solicitar la
actuacin del notario para que pueda actuar conforme a la ley.

JURISPRUDENCIA
Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que hacen los tribunales de
justicia en sus resoluciones de las normas jurdicas, y puede constituir una de las
Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto de fallos
firmes y uniformes dictados por los rganos jurisdiccionales del Estado. Esto significa
que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay que considerar cmo se
vienen aplicando en cada momento.

8
El encargado de crear la jurisprudencia es el despacho en el Per son los Colegios
Profesionales de Notarios as como en el mbito internacional los Tribunales de
Notariado.

DOCTRINA
Existen diversidad de definiciones y conceptos sobre el notariado.
Algunos autores opinan que al definir al Notariado se puede definir al mismo tiempo al
notario, ya que ste es quien ejerce la funcin notarial.
Genricamente el notario es conocido como un fedatario pblico, es decir, aquella
persona que otorga su fe en determinados actos. Ms adelante en el segundo trabajo se
detallara en qu consiste la fe pblica

DEFINICION DE NOTARIO PBLICO

El notario es la persona encargada de dar fe de cuanto acto se realiza ante su presencia,


siendo su mximo exponente la escritura pblica, es decir, el notario da fe en todos los
sistemas jurdicos, sin embargo, slo en algunos existe escritura pblica, en tal sentido
esta es una caracterstica que existe en los sistemas jurdicos de la familia jurdica
romano germnica que no existe en la familia jurdica anglosajona.

El Art. 2 de la Ley del Notariado D.L. N 1049.- en su primera disposicin final


establece:
El Notario es el profesional del derecho que est autorizado para dar fe de los actos y
contratos que ante l se celebran, para ello formaliza la voluntad de los otorgantes,
redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad, conserva los originales y
expide los traslados correspondientes. Su funcin tambin comprende la comprobacin
de hechos y la tramitacin de asuntos no contenciosos previstos en la ley de la
materia.

LA FUNCIN NOTARIAL PROPIAMENTE


La funcin notarial es bastante importante, sin embargo, esto no ha sido comprendido
en el derecho peruano, por lo cual es claro que la misma se encuentra descuidada en
mismo, por lo tanto, no se capacita a los mismos, y de esta forma existe un descuido
total en el mencionado, lo cual ha trado una serie de enfrentamientos entre los notarios

9
y las oficinas registrales, entre otras autoridades, por lo cual se pretende que los notarios
hagan valer su criterio por el cual no deben calificar, sino slo otras autoridades, por lo
cual es claro que debemos dejar constancia en esta sede que si deben calificar y en la
misma deben ser bastante rigurosos.

CARACTERES DEL EJERCICIO DE LA FUNCIN NOTARIAL

Los siguientes son los caracteres del ejercicio de la funcin notarial:


1. Personal: esta funcin no puede ser delegada, el notario es el nico investido de
la facultad de dar fe pblica.
2. Autnoma: la funcin notarial se concreta con plena independencia de criterio,
pero en el marco de las prescripciones ticas y jurdicas vigentes. El notario debe
actuar siempre con objetividad e imparcialidad.
3. Exclusiva: no se permite la delegacin de facultades a servidores notariales,
compartiendo el carcter de ser personal. La funcin notarial es privativa del
notario.
4. Imparcial: el notario no tiene compromiso con las partes, a las que debe de
atender en condiciones de igualdad.
5. Probidad: el notario debe de actuar con rectitud en todos los casos, o sea
inspirndose siempre en los valores fundamentales para que su actuar est
enmarcado en el bien. La probidad es el otro componente de la esencia de la fe
pblica, al ser consustancial a la legtima del acto notarial.
6. Tcnica: en gran medida, la actuacin eficaz y eficiente del notario depende
principalmente de la perfeccin de su tecnicismo, como conocedor del derecho.

OBLIGACIONES DEL NOTARIO


El decreto legislativo del notariado peruano establece las obligaciones del notario en su
artculo 16, precisando que el mismo est obligado a:
a) Abrir su oficina obligatoriamente en el distrito en el que ha sido localizado y
mantener la atencin al pblico no menos de siete horas diarias de lunes a
viernes.
b) Asistir a su oficina, observando el horario sealado, salvo que por razn de su
funcin tenga que cumplirla fuera de ella.

10
c) Prestar sus servicios profesionales a cuantas personas lo requieran, salvo las
excepciones sealadas en la ley, el reglamento y el Cdigo de tica.
d) Requerir a los intervinientes la presentacin del documento nacional de
identidad - D.N.I.- y los documentos legalmente establecidos para la
identificacin de extranjeros, as como los documentos exigibles para la
extensin o autorizacin de instrumentos pblicos notariales protocolares y
extraprotocolares.
e) Guardar el secreto profesional.
f) Cumplir con esta ley y su reglamento. Asimismo, cumplir con las directivas,
resoluciones, requerimientos, comisiones y responsabilidades que el Consejo del
Notariado y el colegio de notarios le asignen.
g) Acreditar ante su colegio una capacitacin permanente acorde con la funcin
que desempea.
h) Contar con una infraestructura fsica mnima, que permita una ptima
conservacin de los instrumentos protocolares y el archivo notarial, as como
una adecuada prestacin de servicios.

PROHIBICIONES AL NOTARIO
El artculo 17 del decreto legislativo del notariado titula "Prohibiciones al Notario",
estableciendo que est prohibido al notario:
a) Autorizar instrumentos pblicos en los que se concedan derechos o impongan
obligaciones a l, su cnyuge, ascendientes, descendientes o parientes
consanguneos o afines dentro del cuarto y segundo grado, respectivamente.
b) Autorizar instrumentos pblicos de personas jurdicas en las que l, su cnyuge,
o los parientes indicados en el inciso anterior participen en el capital o
patrimonio, salvo en aquellos casos de sociedades que se cotizan en la bolsa de
valores; as como de aquellas personas jurdicas en las que tengan la calidad de
administradores, director, gerente, apoderados o representacin alguna.
c) Ser administrador, director, gerente, apoderado o tener representacin de
personas jurdicas de derecho privado o pblico en las que el Estado, gobiernos
regionales o locales, tengan participacin.
d) Desempear labores o cargos dentro de la organizacin de los poderes pblicos
y del gobierno nacional, regional o local; con excepcin de aquellos para los
cuales ha sido elegido mediante consulta popular o ejercer el cargo de ministro y

11
viceministro de Estado, en cuyos casos deber solicitar la licencia
correspondiente. Tambin podr ejercer la docencia a tiempo parcial y
desempear las labores o los cargos otorgados en su condicin de notario.
Asimismo, podr ejercer los cargos pblicos de regidor y consejero regional sin
necesidad de solicitar licencia.
e) El ejercicio de la abogaca, excepto en causa propia, de su cnyuge o de los
parientes indicados en el inciso a) del presente artculo.
f) Tener ms de una oficina notarial.

DERECHOS DEL NOTARIO


El decreto legislativo del notariado establece en su artculo 19 los derechos del Notario,
precisando que son derechos del notario:
La inamovilidad en el ejercicio de su funcin.
Ser incorporado en la planilla de su oficio notarial, con una remuneracin no
mayor al doble del trabajador mejor pagado, y los derechos derivados propios
del rgimen laboral de la actividad privada.
Gozar de vacaciones, licencias por enfermedad, asistencia a certmenes
nacionales o internacionales y razones debidamente justificadas.
Negarse a extender instrumentos pblicos contrarios a la ley, a la moral o a las
buenas costumbres; cuando se le cause agravio personal o profesional y
abstenerse de emitir traslados de instrumentos autorizados cuando no se le
sufrague los honorarios profesionales y gastos en la oportunidad y forma
convenidos.
El reconocimiento y respeto de las autoridades por la importante funcin que
cumple en la sociedad, quienes debern brindarle prioritariamente las facilidades
para el ejercicio de su funcin; y,
El acceso a la informacin con que cuenten las entidades de la administracin
pblica y que sean requeridos para el adecuado cumplimiento de su funcin,
salvo las excepciones que seala la ley.

RESPONSABILIDAD FUNCIONAL DEL NOTARIO PBLICO


Concepto.

12
La responsabilidad como la obligacin de responder por los actos o abstenciones que
ocasionan perjuicio de la sociedad. Es la reparacin del dao causado.
Y que el deber de responder surge toda vez que se haya causado perjuicio a una persona
o sus bienes, y que el mismo le sea imputable al actor. Proviene de una culpa de un
dolo, la conducta por el cual se es responsable, debe haber sido en algn aspecto al
menos, antijurdica o violatoria del orden impuesto.
Para quedar incurso en la reparacin deben darse simultneamente cuatro hiptesis.
antijuridicidad, culpa o dolo y relacin de causalidad.

Responsabilidad:
Responder; Dicho de una persona,est obligada u obligarse a la pena y resarcimiento
correspondiente al dao causado o a la culpa cometida.

Antijuridicidad:
Elemento esencial del delito: Es formalmente; la contradiccin al derecho: Lo que
interesa al jurista es conocer el contenido; la materialidad de ese conflicto entre el hecho
y el derecho:

Culpa: Elemento intencional del cuasidelito, consiste en la omisin de aquellas


diligencias exigidas por la naturaleza de las cosas, para evitar el dao sobreviviente.
Incumplimiento de obligaciones.

Dolo. Es el factor subjetivo de atribucin (actitud, intencin). El que comete a sabiendas


y con la intencin de daar.
La responsabilidad notarial es aquella en la que incurre el notario por incumplimiento
de las obligaciones que le impone el ejercicio de la funcin.
Los hechos del Escribano pueden afectar al orden pblico de la sociedad, el inters
privado de los ciudadanos o violar los derechos relativos de las relaciones internas de la
jerarqua administrativa.
mbitos de la responsabilidad notarial:
a) Abarca los mbitos civil, penal, administrativo, fiscal y disciplinario. Por un
mismo caso el notario puede responder simultneamente en los distintos
mbitos. La diferencia radica en los distintos bienes o valores jurdicos
protegidos que respectivamente tienden a tutelar:

13
La responsabilidad civil surge del acto irregular del notario, cuando en el
ejercicio de su funcin falta a los deberes propios de su actividad, e incumple
obligaciones que y tengan origen convencional o legal por accin u omisin
culposa o dolosa, productora de un dao que l sea imputable segn las reglas de
la causalidad, sea a un tercero o una parte.
b) La responsabilidad penal, aun admitiendo que el notario no es funcionario
pblico, cada vez ms que el Cdigo Penal se tipifica un delito relacionado con
los funcionarios pblicos como sujetos activos del mismo, tal tipificacin
vincula al notario por el ejercicio de la funcin pblica.
c) La responsabilidad fiscal, acontece por el incumplimiento de los deberes que
corresponden por las leyes fiscales y tributarias en su carcter de agente de
percepcin y/o retencin y/o informacin.
d) Responsabilidad disciplinaria, ocurre por infringir normas profesionales y ticas
que lesionan el correcto desempeo de la funcin y provocan un dao a los
particulares y a la institucin.

Responsabilidad civil del notario en el ejercicio funcional


La responsabilidad civil consiste en el deber que tiene un individuo de responder por el
dao ocasionado a otro, como una consecuencia de una violacin a su derecho1.

La responsabilidad civil se canaliza desde la ptica del valor implicado. En la funcin


notarial el valor es la seguridad jurdica
El fundamento de la responsabilidad se encuentra en el deber jurdico que surge de una
norma que prescribe al individuo determinada conducta y la sancin ante la conducta
contraria2.
Esas conductas surgirn por:
- Daos emergentes de su negativa de prestar servicios, cuando no fuere fundada- Falta
de imparcialidad- Fallas en el asesoramiento funcional- Estudios de ttulos cobrados,
con fallas en antecedentes

1Carlos Manuel Gattari. Manual de Derecho Notarial, pg. 257

2Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental. Responsabilidad


notarial. Pg., 104.

14
- Violacin del secreto profesional a causa de exhibir el protocolo a quien no compete,
como por lo conocido fuera de protocolo fuera de protocolo con motivo del acto
notarial- Omisin de comunicar la existencia de testamento que autorice o reciba como
depositario.
- Responde en todos sus actos de ejercicio por los vicios extrnsecos que puedan
provocar nulidades o anulabilidades, por los vicios intrnsecos.

Responsabilidad por asesoramiento


Quien asesora est facilitando con su opinin una decisin y orientacin al requirente
sobre el acto que se instrumentar. Debemos diferenciar el asesoramiento del consejo
que no se documenta, y en consecuencia no origina responsabilidad3.
Responsabilidad por fe deconocimiento.
La fe de conocimiento es el juicio de notoriedad que realiza el notario de los otorgantes
de la escritura, que le permite tener la conviccin de que la persona es quien dice ser,
utilizando los medios que considere convenientes para tener acreditada la identidad del
otorgante. El tema se conecta con la sustitucin de personas4.

Responsabilidad por estudio de ttulo.


Es indiscutible la importancia que tiene en el quehacer notarial y para el trfico jurdico
la tarea de estudiar los ttulos y antecedentes actuados ante notarios.
El notario, como sabemos, tiene la obligacin funcional de estudiar los ttulos y
antecedentes, veinte aos hacia atrs. Y asimismo, tiene el deber de indicar a las partes
cuando encuentra algn defecto formal o material en los mismos. En este caso observa
el ttulo y lo comunicado a las partes.
Deber de inscribir
El Escribano tiene la obligacin de inscribir las primeras copias de las escrituras que
autoriza, siempre que correspondiera de acuerdo a su objeto.Si el escribano no inscribe
en trmino (no existiendo una causa legal eximente y vlida, o un recurso interpuesto)
puede ser responsabilizado.
Responsabilidad Penal

3Bueres A Responsabilidad civil del Escribano. Pg. 140.

4Adriana Abella. Derecho Notarial. Derecho documental. Responsabilidad


notarial. Pg. 124

15
Esta responsabilidad surge por los hechos de los escribanos que pueden alterar la
seguridad jurdica o el orden de la comunidad, siempre y cuando estn tipificados en
una norma penal.
La responsabilidad penal del escribano se tipifica cuando aquel incurre el delitos
configurados en la ley penal, pero atinentes a su labor en el ejercicio de la funcin
pblica5.
La responsabilidad penal es aquella en que incurre el notario cuando comete o intente
cometer delitos atinentes a su profesin, tipificados por la norma comn.
El ejercicio de la funcin notarial est ntimamente ligado a la preservacin de un valor
superior y el notario depositario de la fe pblica que incurre en un delito contra sta,
perjudica al Estado, daa a los particulares y a la sociedad. Adriana Abella.
Deberes fundamentales del notario
Los tres deberes del notario, son la veracidad, lealtad y custodia del documento, siendo
sus respectivas anttesis la falsedad, la violacin del secreto profesional y la destruccin,
ocultacin del documento pblico6.
Los hechos punibles ms cercanos son:-Delitos contra la fe pblica Violacin del
secreto de carcter privado.
Procesamiento
El procesamiento del escribano o notario, en la generalidad de los casos, es por un
hecho grave en la funcin notarial. Su situacin procesal puede ser como imputado,
procesado, condenado. Adriana Abella.
Sanciones
En el caso de los escribanos, las sancione por delitos penales tiene distintos alcances,
pues consisten en la privacin de la libertad, el resarcimiento del dao o multas, y
adems la inhabilitacin transitoria o definitiva para el ejercicio de la profesin,
conforme a las leyes notariales del pas. Adriana Abella.
Hechos punibles cometidos en ocasin del ejercicio de la funcin
Previsiones dispuestas en el Cdigo Penal:
Revelacin de un secreto de carcter privado.1.- El que revelare un secreto ajeno,
llegado a su conocimiento en su actuacin como:b. Notario o escribano pblico

5Violeta Susana Sierz. Derecho Notarial Concordado. Pg. 360.

6Carlos Manuel Gattari. Manual de Derecho Notarial, pg. 261

16
Como secreto se entender cualquier hecho, dato o conocimiento, deacceso restringido
cuya divulgacin a terceros lesionara, por sus consecuencias nocivas, intereses
legtimos del interesado, o respecto de los cuales la ley o en base a una norma especfica
debe guardarse silencio, (ley del Sina).

Produccin de documentos no autnticos


1. El que produjera o usara un documento no autentico con intencin de inducir en las
relaciones jurdicas al error sobre la autenticidad, se le aplica pena privativa de libertad
Se entender como:
1. Documento, la declaracin de una idea formulada por una persona de forma tal que,
materializada, permita conocer su contendido y su autor.
2. no autentico, un documento que no provenga de la persona que figura como autor.

Produccin inmediata de documentos pblicos de contenido falso.


El funcionario facultado para elaborar un documento pblico que, obrando dentro de los
lmites de sus atribuciones, certificara falsamente un hecho de relevancia jurdica o lo
asentara en libros, registros o archivos de datos pblicos.
Uso de documentos pblicos de contenido falso, el que con la intencin de inducir al
error utilizara un documento o archivo de datos.
Destruccin o dao a documentos o seales. El que con la intencin de perjudicar a
otro. destruyera, daara, ocultara o de otra forma suprimiera un documento, en contra
del derecho del otro a usarlo como prueba.
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA.
Concepto.
La responsabilidad disciplinaria es aquella en la que incurre el notario por el
incumplimiento de los deberes impuestos por la ley que reglamenta el ejercicio de la
funcin, el reglamento notarial y las resoluciones vigentes, en el resguardo de la tica y
el decoro del cuerpo notarial.
La responsabilidad disciplinaria opera mediante una accin que tiene:
a) por objeto reprimir una falta a los deberes de la profesin reglamentada;
b) por fin, el mantenimiento de la disciplina necesarias en inters moral de la profesin
cuyas normas de ejercicio han sido violados; y
c) por medios, la medidas o penas a infringir por una institucin instituida para el
propsito.

17
Son deberes del notario:
a) Frente al cliente: Imparcialidad. Capacitacin tcnica y jurdica. Secreto profesional.
Cobro adecuado conforme al arancel.
b) Frente a los colegas. Competencia leal. Solidaridad. Asistencia reciprocas.
c) Frente al Estado: Deber social. Probidad.
d) Frente al Colegio. Velar por su prestigio, participar activamente, colaborar con
sentido de solidaridad y unidad de grupo.
Diferencia entre el derecho disciplinario y el penal
El derecho disciplinario se diferencia del penal en lo siguiente.
a) No rige el principio Nullo Crimen Sine Lege: (ningn delito ninguna pena sin ley
previa). Los textos normativos establecen a modo de clausulas general las situaciones en
que el notario ser pasible de ser sancionado disciplinariamente.
b) Un hecho puede ser juzgado y sancionado sin perjuicio de la condena penal.d) Puede
estar prescripta la accin penal y proceder la sancin disciplinaria.
rganos de aplicacin
Si bien corresponde al Estado velar por el adecuado desenvolvimiento de las actividades
profesionales, diversas son las modalidades que se pueden adoptar para concretar el
control estatal.

Recursos Contra las resoluciones dictadas por los rganos de aplicacin de


sanciones.
El Escribano o Notario podr interponer recursos de apelacin, nulidad, reconsideracin
en las formas establecidas en las leyes respectivas.

RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA TRIBUTARIA

El Notario presidiendo el acuerdo de las partes, colocando en la misma fuente del


negocio jurdico, disfrutando de un importante monopolio otorgado por el Estado y con
una moralidad que est en las bases de la institucin, configura una situacin que no
poda pasar inadvertida al legislador.

Es aquella que permite hacer pasible la sancin fiscal al notario, por incumplimiento

18
tributario, parcial o extemporneo o por incumplimiento de sus obligaciones tributarias,
que le corresponden en el ejercicio de la funcin.

Las condiciones objetivas para organizar un sistema de fiscalizacin tributaria,


especialmente de aquellos gravmenes que recaen sobre la propiedad inmueble, sus
afectaciones y transferencias.

Los actos notariales para los cuales se exigen son:


1- La suscripcin de escritura pblica de constitucin o cancelacin de hipotecas, en
carcter de acreedor.
2- La adquisicin y enajenacin de inmuebles o muebles segn sea el caso.

Dicho incumplimiento por parte del Notario Pblico genera la responsabilidad


subsidiaria, respecto de la obligacin incumplida que impide la inscripcin registral de
la escritura pblica.

BALANCE SOBRE LA NUEVA LEYDEL NOTARIADO

Normalmente las instituciones jurdicas no surgen en forma espontnea, ni pordecisin


iluminada de un legislador especfico. Por el contrario, las institucionesjurdicas
generalmente responden a una sentida necesidad social querequiere ser cubierta a travs
de principios o normas de Derecho.

As pues, cuando los hombres advierten que resulta imprescindible atribuir los
bienespara aumentar la produccin y la riqueza, entonces surge la propiedad;
igual,cuando se advierte que los miembros de una sociedad no pueden abastecersepor s
solos, entonces surge el contrato como herramienta jurdica destinada aregular esas
relaciones sociales de intercambio de bienes o servicios.

Qu necesidad se cubre a travs de la figura del notario:


Si los particulares serelacionan entre s a travs de contratos, actos o procedimientos
privados,parece conveniente que un TERCERO IMPARCIAL DEBIDAMENTE
CALIFICADO,certifique la autenticidad y legalidad de los derechos adquiridos, a fin de

19
evitaro aminorar la posibilidad de que en el futuro surjan conflictos o litigios entre
laspartes.
De esta manera, la actuacin del notario se inserta dentro de ladinmica de las
relaciones jurdicas privadas, con el fin de dotarles de seguridady confianza, facilitando
as la circulacin de los bienes e incentivando laproduccin, el crdito y el desarrollo
econmico en general. As, la necesidadsocial que cubre el notario es DOTAR DE
SEGURIDAD JURDICA a los actos ycontratos en los que l intervenga, con lo cual se
obtiene la debida confianza enel mbito de la contratacin, y asimismo se disminuyen
las posibles causas deconflicto o litigio.
Si la ocurrencia de los hechos se pierde irremediablemente enel tiempo, y para ello el
ser humano ha ideado una serie de herramientas paracapturar esos hechos y darles
perennidad. En el mbito jurdico, elconocimiento perdurable todava se encuentra
delegado fundamentalmente enel DOCUMENTO, de tal suerte que el hecho histrico y
temporal se perpeta atravs de su plasmacin en un documento.

Otro punto importante que se ha tenido en cuenta es adecuar el notariado alas nuevas
tecnologas de la informacin, de tal suerte que ste puedaintervenir en la certificacin a
travs de formato virtual, y no fsico, y adems seautoriza que en los casos en los cuales
el acto jurdico conste en documento,entonces las otras aplicaciones s puedan realizarse
por medio de entornosvirtuales. As, por ejemplo, se pueden emitir traslados de esa
forma, solicitarinscripciones por va telemtica, llevar los ndices en sistemas
informticos, etc.
Por tanto, una segunda base importante de la reforma es que el notario seinserte en la
tecnologa, y no que sta lo desplace a l.

Por ltimo, tambin debemos tener en consideracin que un punto fundamentalque


inspira el cambio normativo es modernizar la regulacin delprocedimiento disciplinario,
para lo cual se instituyen los Tribunales deHonor como primera instancia de vigilancia
del notariado en el caso deinfracciones; y con lo que se elimina el sistema imperfecto de
jurado por elcual la asamblea de notarios decida sobre las sanciones a mano alzada,
sin debate de pruebas y con ausencia de motivacin.

CONCEPCIN MISMA DE LA LEY

20
La ley del notariado siempre se concibi como una norma auto-suficiente, esdecir, que
por s sola bastaba para regular ntegramente la materia. Sinembargo, el art. 1 del nuevo
texto seala que la actuacin notarial se regulapor la ley y su reglamento, lo cual
anuncia que deber emitirse una disposicinreglamentaria que complemente y supla las
lagunas que se adviertan en la ley.

Esta concepcin no puede merecer crtica por cuanto en la experienciacomparada se


aprecia la existencia de un reglamento que regula casintegramente la materia.

CREACIN DE PLAZAS NOTARIALES.

Uno de los puntos ms sensibles en toda ley del notariado, y por su evidentecontenido
poltico, es el referido a la creacin de plazas notariales. El textoprimigenio del Dec.
Ley 26002 adoptaba un nmero fijo de notarios en Lima yprovincias. Luego, el texto
fijo se modaliz con una Comisin Tcnica que debaformular los requerimientos de
acuerdo con un estudio del INEI. Finalmente esaComisin nunca produjo resultados,
por lo cual el sistema fracas rotundamente.

Por tal motivo resulta conveniente que el nmero de plazas notariales sedetermine
mediante un criterio nico y objetivo, ajeno a subjetividades odecisiones arbitrarias. As,
el art. 5 de la nueva ley establece ahora que cadaprovincia que tenga 50,000 habitantes
deber contar con no menos de dosnotarios, y que por cada 50,000 habitantes
adicionales se deber contar con unnotario adicional. La solucin es buena porque aleja
el tema de los vaivenespolticos y establece un parmetro objetivo.

INGRESO A LA FUNCIN NOTARIAL

La Unin Internacional del Notariado Latino (UINL) propugna que el acceso seapor
concurso pblico de mritos y oposicin, y que el nmero de plazas seacerrado. El
primer punto busca garantizar la actuacin del notario como juristaexperto y perito en el
mbito de la contratacin; lo segundo pretende asegurarque la funcin se cumpla
cabalmente pues se encuentra en juego la seguridadjurdica del trfico, y un exceso de
notarios, adems de la imposibilidad defiscalizacin, hara que sus ingresos econmicos
descendieran a niveles quepodran alentar conductas oportunistas.

21
En el caso del Per, el ingreso al notariado se efecta mediante concursopblico ante
jurado. Actualmente, los concursos son exclusivamente ABIERTOS,es decir, pueden
presentarse en ellos cualquier abogado, o incluso notarios en ejercicio que deseen
cambiar su localizacin distrital. La Ley 28580, publicada el12 de julio de 2005,
elimin los concursos cerrados en los cuales sloparticipaban notarios, y la nueva ley ha
mantenido esa postura. Sin embargo,no puede negarse que el ejercicio correcto de la
funcin notarial constituye unvalioso antecedente para aquel notario que pretende
acceder a otra plaza.
Portal razn, el art. 7 otorga una bonificacin reducida, apenas 5%, para quienacredite
antigedad en el ejercicio de tres aos, y siempre que en los ltimoscinco aos no
registre sanciones. Vale acotar que esta disparidad temporal,entre los tres y cinco aos,
resulta inentendible.
La convocatoria a concurso pblico la realiza el Colegio de Notarios por
propiainiciativa o a solicitud del Consejo del Notariado (rgano del Ministerio
deJusticia). En caso que se haga a solicitud de este ltimo, el Colegio de Notariostendr
la obligacin de convocarlo en un plazo no mayor de 60 das naturales;si ello no
ocurriese, el Consejo del Notariado puede convocarlo directamente(art. 9). Se agrega
ahora que en los casos de plaza vacante producida por cesedel notario, entonces la
convocatoria se realiza en el plazo no mayor de 60 dasnaturales de haber quedado firme
la resolucin de cese. De esta manera seaclara un punto que por falta de norma produca
innecesarios conflictos entrelas rdenes de notarios y abogados.
Los postulantes al cargo de notario deben cumplir los siguientes requisitos: serperuano
de nacimiento, ser abogado con una antigedad de cinco aos, tenercapacidad de
ejercicio, tener conducta moral intachable, estar fsica ymentalmente apto, no haber sido
condenado por delito doloso y aprobar unexamen psicolgico (art. 10). De esta manera
se corrige en parte unalamentable omisin de la ley anterior, en el sentido que no se
exiga un mnimode experiencia profesional como abogado para el ejercicio de la
funcinnotarial.
En nuestra opinin, incluso, la antigedad de cinco aos todava siguesiendo reducida,
pues debi homologarse con el mismo tiempo de ejercicioprofesional exigido para los
postulantes a vocal de corte superior, es decir, sieteaos. Tal vez esta antigedad se pudo
suplir, en todo caso, con el ejercicio dela docencia en ctedra vinculada por dos o tres

22
aos. La finalidad que subyace siempre es dotar al cuerpo notarial de los profesionales
ms capacitados.
Con respecto al ingreso a la funcin notarial es necesario diferenciar entre elttulo del
cargo y la habilitacin del mismo. Ambas situaciones no son iguales.
La primera se presenta cuando concluye el concurso pblico de mritos y eljurado
comunica el resultado al Consejo del Notariado quien tramita laexpedicin de las
resoluciones ministeriales de nombramiento (art. 12). Una vezque se cuenta con el
ttulo, el notario nombrado, pero no habilitado, debeincorporarse al Colegio Notarial
respectivo en el plazo de 30 das desde la expedicin del ttulo, prorrogable por igual
trmino, y previo juramento opromesa de honor que debe prestarse ante la junta
directiva (art. 13). Solo elnotario que se encuentra habilitado, por prestar juramento,
puede ejercer lafuncin notarial dentro del plazo de 30 das contados desde la
incorporacin,prorrogable por el mismo trmino (art. 15). Incluso puede reconocerse
unatercera condicin, la de notario en ejercicio cuando ya se dio inicio a lafuncin
(vase el art. 21-g).

CESE DEL NOTARIO A LOS 75 AOS

La inamovilidad en el cargo implica que el notario puede mantenerse en el ejercicio de


la funcin mientras demuestre buena conducta y mantenga lascondiciones que habilitan
su ejercicio (art. 19-a). El principal argumento que seesgrime a favor de este derecho es
que garantiza la independencia funcional, ypermite el arraigo y dedicacin exclusiva a
dicho ministerio.
Sin embargo, lanueva ley pone un lmite de edad para el ejercicio notarial, lo cual
resulta unacierto indiscutible por dos motivos fundamentales: primero, no pueden
existircargos de servicio pblico de carcter vitalicio, aunque el titular no
seafuncionario, ya que por lnea de principio el notariado moderno se separa delviejo
sistema de compra de oficios en los cuales efectivamente haba unatitularidad sobre la
funcin de manera anloga a la propiedad; en otraspalabras, el sistema vigente desde
hace mucho tiempo es de carcterfuncionarial y no patrimonial, por lo que el oficio
notarial es una potestadpblica delegada en un profesional privado, pero no es una cosa
que haingresado en su patrimonio y de la cual no puede privrsele; segundo, en
todaactividad, especialmente pblica, debe propenderse a la renovacin de loscargos a
travs del ingreso progresivo de una nueva generacin de juristas.

23
Ellmite adoptado es bastante generoso, pues seala como edad tope los 75 aos(art. 21-
b), superior a la edad ordinaria de jubilacin. Por lo dems, la ley haprevisto unavacatio
legis hasta el 2014 en relacin a este punto (novenadisposicin complementaria,
transitoria y final), con lo cual se da un plazo degracia a favor de los notarios que se
encuentran dentro de la edad sealada oprxima a ella, quienes de esta manera ven
reducido el perjuicio que podransufrir en caso de una medida abrupta.

Sin embargo, se viene escuchando severas crticas contra la adopcin del lmitede edad.
Las crticas de fondo, simplemente, no son atendibles, y ello en vista aque nadie puede
sostener, en forma medianamente sensata, que un oficiopblico pueda ser vitalicio. Los
cargos perpetuos o la compra de los mismos,hace tiempo fueron dejados sin efecto, por
lo que el notariado no podasustraerse a esa situacin. Por otro lado tenemos las crticas
de corteestrictamente legalista, esto es, que la norma citada contraviene la
Constitucinen cuanto a la libertad al trabajo o a la libre empresa. Asimismo se dice
que corta la expectativa econmica del notario por cuanto al momento de ingresar ala
funcin no tena lmites temporales, con lo cual se atenta contra los derechosadquiridos
y se aplica en forma retroactiva una ley. Seguidamente analizaremoscada uno de estos
fundamentos.

Es cierto que la Constitucin consagra la libertad de trabajo entendido en sentido


general, pero en ninguna parte del texto fundamental existe el derechoa ser notario.
Por tanto, no podemos confundir la libertad de trabajo con unaespecie de estabilidad
laboral vitalicia, que no tiene ningn trabajador pblico o privado, y que obviamente la
Constitucin no garantiza. Menos todava puedehablarse de afectacin a la libertad de
empresa, pues resulta evidente que unapotestad pblica que corresponde al Estado no
tipifica como actividadempresarial, y por ello la delegacin se hace bajo determinadas
condicionesque la ley establece.
En cuanto a la supuesta retroactividad, debemos recordar que en elproblemtico tema
del conflicto de leyes en el tiempo se acoge la tesis de loshechos cumplidos (art. III
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil), por el cuallos hechos jurdicos agotados se
rigen por la ley antigua, pero lasconsecuencias jurdicas derivadas de los hechos
anteriores se rigen por la leynueva.
As, el ingreso de un abogado a la funcin notarial es un hecho jurdicoagotado y se rige
por la ley antigua, pero las consecuencias jurdicas de esehecho, esto es, el ejercicio

24
continuado de la actividad notarial, se rige por la leynueva respecto a las situaciones
posteriores a sta.
Por tanto, la nueva leypuede regular la carrera notarial de quienes son notarios en la
actualidad, puessus normas se aplican a las consecuencias de los hechos anteriores. Solo
deesta manera se evita el inmovilismo legal y se permite que las reformas
puedanaplicarse realmente, en el valor entendido que la reforma constituye siempreuna
mejor opcin a los ojos del legislador actual.

En conclusin, la introduccin del cese notarial a los 75 aos constituye unamedida


adecuada que pone fin a la cuestionable solucin de reconocer cargos vitalicios, que
constitua una rmora del sistema antiguo de compra del oficio, yadems busca la
renovacin de los miembros del notariado a una determinadaedad, lo cual permitir el
reemplazo progresivo por las nuevas generaciones.

DECLARACIN DE CESE DEL NOTARIO

Otra precisin importante de la ley es la distincin entre procedimientodisciplinario,


pertinente solo para el caso de infracciones y cuya competencia corresponde al Tribunal
de Honor (art. 147), y la declaracin de cese delnotario por prdida de las cualidades
sealadas en el art. 10, y que escompetencia de la junta directiva del Colegio respectivo
(art. 21-i). Por ejemplo,la prdida de la condicin de abogado o la incapacidad fsica,
son causales decese cuya declaracin corresponde a la junta, y no al Tribunal de Honor.

ESCRITURAS PBLICAS

El art. 51 de la nueva ley, igual que la anterior, define a la escritura pblica como todo
documento matriz incorporado al protocolo notarial, autorizado pornotario, y que
contiene uno o ms actos jurdicos. La sencilla definicin legalrene todas las
caractersticas que normalmente se le reconoce en doctrina: serun instrumento
tpicamente notarial, de carcter protocolar, y cuya funcin escontener
documentalmente las declaraciones de voluntad por la que losotorgantes disponen sus
intereses mediante actos y negocios jurdicos.

ACTAS DE TRANSFERENCIA DE BIENES MUEBLES REGISTRABLES

25
Uno de los registros notariales previstos por la ley es el de actas detransferencia de
bienes muebles registrables, en la que se extienden losinstrumentos sobre vehculos y
otros bienes muebles identificables y/oincorporados a un registro jurdico que la ley
determine. Ntese que ya no sehabla de vehculos usados como se haca en forma
incomprensiblementerestringida en la ley anterior; y adems se menciona los bienes
mueblesincorporados a un registro jurdico, con lo cual el texto se adeca a
laterminologa de la Ley de Garanta Mobiliaria.

De esta manera, en el registro de actas de transferencia se pueden extenderactos


jurdicos sobre vehculos, nuevos o usados; sobre buques o embarcaciones pesqueras,
que ahora son bienes muebles que cuentan con unregistro jurdico; e incluso los actos
cuyo objeto son los derechos de lapropiedad industrial (por ejemplo: marcas) o de la
propiedad intelectual(ejemplo: derechos de autor).

REGISTRO DE INSTRUMENTOS PROTOCOLARES DECONSTITUCIN DE


GARANTA MOBILIARIA Y OTRAS AFECTACIONES

En este Registro se extienden las actas referidas a los negocios jurdicos sobregarantas
mobiliarias y otras afectaciones que seala el art. 32 de la ley 28677.Este registro fue
creado por el art. 1 del Dec. Sup. 012-2006-JUS, aun cuandola norma se justific como
una interpretacin del art. 34 de la Ley 28677,sobre Garanta Mobiliaria.

El Decreto era claramente ilegal, pues la leypretendidamente reglamentada seala que la


garanta se constituye a travs deun formulario, y que ste se extiende por triplicado.
Por tanto, era obvio sunaturaleza de instrumento extraprotocolar en donde el notario
legaliza la firmade los otorgantes, aun cuando conserve un ejemplar a efectos de
seguridaddocumental.
A pesar de ello, el citado Decreto consider que el formulario esun instrumento
protocolar, y para lo cual tambin cre el registro notarial quealbergue las actas.

CERTIFICACIN DE FIRMAS

26
Segn la doctrina, la ahora denominada certificacin de firmas, aunque conefectos
puramente terminolgicos, es una declaracin notarial puesta al pie deldocumento en la
cual se reputa como autnticas las firmas que all aparecen, ya sea porque el notario ha
llegado a esa conclusin por conocimiento directo(comparecencia personal del
firmante) o por considerarla idntica por mediosindubitados.

Por tal motivo, la misma norma agrega que son invlidas las diligenciasgenricas en las
que el notario no afirma rotundamente que se est certificandola autenticidad de una
firma. Algunas de estas frmulas vacas de contenidoeran, por ejemplo: la firma que
antecede es similar a la que usa en sus actospblicos o privados, o se constata una
firma similar a la del documento deidentidad, etc. Ntese que en estos casos, u otros
anlogos, el notario no estatestando nada, pues hace uso de una redaccin ambigua y
oscura, con la cualpretende no asumir la responsabilidad por la certificacin por eso, el
nuevo texto tratade proteger la seriedad y correccin de los actos notariales, poniendo
atajo auna frmula anmala.

PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO

El rgimen disciplinario y de control del notariado ha sufrido una radicalmodificacin


con respecto a la normativa anterior, y en general ella debejuzgarse en forma muy
positiva.

El procedimiento disciplinario anterior reconoca que la primera instancia parajuzgar el


cumplimiento o no de los deberes funcionales del notario lo era lajunta directiva o la
asamblea general del Colegio de Notarios respectivo, segnla gravedad de la falta. Esta
situacin traa como consecuencia que la asambleageneral actuara imperfectamente
como jurado, pues si bien haba un grupode personas notarios- reunidos para votar a
mano alzada sobre la sancin ono de un colega, sin embargo, ante ella no se valoraba ni
discuta la prueba actuada en el procedimiento, y solo se limitaba a votar a mano alzada.
Por talrazn, su constitucionalidad era bastante dudosa en cuanto se poda imponeruna
sancin sin debate probatorio, y peor todava, sin motivacin sobre loshechos y el
derecho aplicable. Siendo ello as, la nueva ley establece un sistemagarantista, por el
cual la primera instancia del procedimiento disciplinario loconstituye un Tribunal de

27
Honor, conformado por tres notarios y/o abogados dereconocido prestigio moral y
profesional (vase art. 132).
Entonces se comenta al respecto el Tribunal de Honor compuesto por abogados que
noson notarios contraviene la Constitucin por cuanto los Colegios Profesionalesson
autnomos.
La objecin es totalmente equivocada, por cuanto la vigilanciadel notariado nunca se
cierra en el mbito corporativo, y el Estado siempretiene intervencin en ella, como
ocurre con el Consejo del Notariado, yrealmente no creemos que a nadie se le ocurra
sostener que la existencia delConsejo es inconstitucional. Por otro lado, existe un
argumento todava msdecisivo: los abogados del Tribunal de Honor no vienen
impuestos desde fuera,ya que mas bien son libremente elegidos por la propia junta
directiva delColegio respectivo. En tal sentido, los abogados que puedan formar parte
delTribunal de Honor actan exclusivamente por delegacin del Colegio, y por
talmotivo no constituyen una instancia extra-corporativa. As aparece claramentedel art.
147: La disciplina del notariado es competencia del Consejo delNotariado y el Tribunal
de Honor DE LOS COLEGIOS DE NOTARIOS.

Otro paso adelante lo constituye la tipificacin de infracciones disciplinarias enel art.


149, aun cuando por obvias razones de economa y simplicidad legislativase tiene que
acudir al mtodo de tipificacin por relacin (per relationem). Esdecir, existe una
clusula general en la cual se dice que constituye infraccintoda conducta que signifique
incumplimiento a los deberes establecidos en laley, reglamento, normas conexas,
estatuto y Cdigo de tica (art. 149-c). Esteprecepto, adems, tiene la ventaja de
autorizar que el reglamento establezcaotras infracciones susceptibles de sancin, lo cual
es muy importante pues seadeca a las garantas del procedimiento sancionador en
cuanto permitetipificacin de faltas por va de reglamento siempre que la ley lo permita,
y eneste caso la ley del notariado lo permite.

En este mismo sentido la ley reconoce que el procedimiento disciplinario deberespetar


todos los derechos y garantas establecidos para los procedimientosadministrativos,
especficamente los de corte sancionador, con lo cual seasegura el derecho de defensa
del notario (art. 148). Otra precisin importantees que el procedimiento disciplinario
solo es pertinente en el caso deinfracciones (art. 147), debiendo distinguirse de los casos
de declaracin decese del notario por prdida de las cualidades sealadas en el art. 10, y

28
queson competencia de la junta directiva (art. 21-i). Por ejemplo, la prdida de
lacondicin de abogado o la incapacidad fsica, son causales de cese cuyadeclaracin
corresponde a la junta, y no al Tribunal de Honor.

Finalmente, luego de analizado el Decreto Legislativo 1049, nuestro balanceprima facie


(a primera vista) sobre la nueva ley del notariado es muy positivo, yaque en sntesis
podramos decir que introduce reformas sentidas y necesarias para la seguridad
documental, mejora sustancialmente el procedimientodisciplinario, se adapta a las
nuevas tecnologas, y por sobre todo reafirma quela importancia de la funcin notarial
est vinculada necesariamente con laactuacin correcta de su protagonista.
As, la ley pretende lograr ese buenhacer del notario en los actos y contratos, lo que
constituye la causa de que suoficio tenga valor ante los ojos de la sociedad.

Respecto a la Ley 30313 y la competencia territorial del ejercicio de la funcin


notarial.
De acuerdo a la actual Ley del Notariado, el mbito territorial de la funcin notarial se
ejerce estrictamente dentro de la provincia a la que se encuentra adscrito. Ello significa
en esencia que el oficio notarial deber realizarse dentro del lugar territorial al que
accedi y postul a travs de un concurso pblico.
Sin embargo, dentro de esta perspectiva, esta funcin territorial delimita el lugar donde
la ejercer, mas no la funcin fedante y formalizadora de los instrumentos protocolares
y extra protocolares, pues ellos se encuentran dentro de la denominada fe pblica
notarial. Vale decir, que los actos celebrados ante l se encuentran relacionados con
dicho principio y no con el lugar donde se encuentra el bien inmueble, por ejemplo, que
podra ser materia de una compraventa.
Estos presupuestos normativos hoy en da han sido modificados, a travs de la Ley
30313, limitando el ejercicio de la funcin notarial al aspecto estrictamente territorial,
pues tratndose de bienes inmuebles, slo podr dar fe de aquellos que se encuentren
dentro de la provincia al que se encuentra adscrito; no pudiendo formalizar actos sobre
inmuebles fuera de este.
La razn subyacente a esta nueva limitacin del ejercicio de la funcin notarial se
sustenta en el alto grado de falsificacin y suplantacin de escrituras pblicas,
justificndose un comportamiento del Estado para paliar o atenuar los actos delictivos
que han afectado a muchos propietarios en el pas.

29
Sin embargo, la Ley no solo ha puesto lmites a esta funcin, sino tambin al carcter de
la fe pblica notarial, razn por la que se edifica esta rama del derecho. Ha trastocado de
una u otra forma el principio de la libertad de decisin de las partes de formalizar los
actos que celebran ante el notario que elijan, partiendo del presupuesto de una aparente
mala fe.
Ciertamente que esta opcin normativa es discutible, pues los argumentos en torno a la
fe pblica y la forma, expuestos lneas arriba, estaran restringidos por causales externas
y territoriales; situacin que podra conllevar a perjudicar el trfico inmobiliario en el
pas y a las razones que sustentaron la actual Ley del Notariado.
DOCUMENTO E INSTRUMENTOS PBLICOS
Documento pblico:
Documento pblico es el otorgado por funcionario pblico en ejercicio de su cargo o
con su intervencin. Cuando consiste en un escrito autorizado o suscrito por el
respectivo funcionario, es instrumento pblico; cuando es otorgado por un notario o
quien haga sus veces y ha sido incorporado en el respectivo protocolo, se denomina
escritura pblica.

Es claro entonces que cualquier documento que sea elaborado por un funcionario
pblico, o que en su elaboracin haya intervenido un funcionario pblico, se considera
como un documento pblico.

Qu es un documento privado?
Es aquel documento que no cumple los requisitos del documento pblico, es decir, es un
documento que no ha sido elaborado por un funcionario pblico, ni ha habido
intervencin de ste para su elaboracin.
Los documentos privados son aquellos que elaboran los particulares en ejercicio de sus
actividades.
No obstante, un documento privado puede adquirir la connotacin de documento
pblico cuando ese documento es presentado ante notario pblico.

Autenticidad de los documentos:


Es autntico un documento cuando existe certeza sobre la persona que lo ha elaborado,
manuscrito o firmado. El documento pblico se presume autntico, mientras no se
compruebe lo contrario mediante tacha de falsedad.

30
El documento privado es autntico en los siguientes casos:
1. Si ha sido reconocido ante el juez o notario, o si judicialmente se orden tenerlo por
reconocido.
2. Si fue inscrito en un registro pblico a peticin de quien lo firm.
3. Si habindose aportado a un proceso y afirmado estar suscrito, o haber sido
manuscrito por la parte contra quien se opone, sta no lo tach de falso oportunamente,
o los sucesores del causante.

Se presumen autnticos los libros de comercio debidamente registrados y llevados en


legal forma, el contenido y las firmas de plizas de seguros y recibos de pago de sus
primas, certificados, recibos, bonos y ttulos de inversin en establecimientos de crdito
y contratos de prenda con stos, cartas de crdito, contratos de cuentas corrientes
bancarias, extractos del movimiento de stas y de cuentas con aquellos
establecimientos, recibos de consignacin y comprobantes de crditos, de dbitos y de
entrega de chequeras, emitidos por los mismos establecimientos, y los ttulos de
acciones en sociedades comerciales y bonos emitidos por estas, ttulos valores,
certificados y ttulos de almacenes generales de depsito, y dems documentos privados
a los cuales la ley otorgue tal presuncin.
INSTRUMENTOS PUBLICOS EXTRAPROTOCOLARES
Segn el artculo 26 de la Ley del Notariado son Instrumentos Pblicos
Extraprotocolares las actas y dems certificaciones que se refieren a actos, hechos o
circunstancias que presencie o le conste al notario por razn de su funcin.
Son aquellos instrumentos otorgados o autorizados por un notario pblico, en original,
fuera del Protocolo. Se redactan dentro o fuera de la notara.
Estos instrumentos son susceptibles de incorporarse al Protocolo Notarial, a solicitud de
parte interesada.
IMPORTANCIA
Son instrumentos que tienen fe originaria y responden al principio de inmediacin,
pudiendo garantizarse su autenticidad y legalidad por medio de la certificacin que da el
notario pblico.
El notario con su firma y sello fortalecer con presuncin de verdad, todo hecho, dichoy
acto que a l le conste, y de esta manera, el documento valdr por s mismo.

31
Producen fe respecto de la realidad del acto que contienen. Son excelentes medios
probatorios. Sirven de prueba plena.

CARACTERSTICAS
1.No constan en el Protocolo Notarial.
2.- Son instrumentos pblicos: El Notario da fe pblica de los actos celebrados ante l.
3.- Documentan hechos o acciones.
4.- Algunos de ellos tienen formatos impresos por el Colegio de Notarios de Lima.
5.- Pueden redactarse en la notara o fuera de ella.
6.- Gozan de fecha cierta.
7.- Todos los documentos extraprotocolares son susceptibles de ser incorporados al
protocolo notarial.

CLASIFICACION DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS


EXTRAPROTOCOLARES
Se pueden clasificar en:
Actas
Certificaciones
Poderes extraprotocolares

ACTAS
El acta notarial es el instrumento pblico que contiene la narracin de un
acontecimiento y en el que a requerimiento de parte se hace constar un hecho, que
presencie o le conste al notario.
El notario extender actas, en las que consigne los actos, hechos o circunstancias que
presencie o le consten y que no sean de competencia de otra funcin.
CONTENIDO DEL ACTA
El contenido de un acta es muy variado pues puede abarcar desde datos fcticos a
situaciones en las que se puede encontrar una persona o cosa o declaraciones o
manifestaciones de voluntad.
Contiene la narracin de un acontecimiento. Se constata y fija un hecho jurdico
independiente de la voluntad del sujeto que promueve la constatacin.

32
Tiene una finalidad probatoria, de fijacin de hechos, dichos o actos, a travs del
tiempo.
IMPORTANCIA Y EFECTOS DE LAS ACTAS
Brindan seguridad jurdica a quienes las utilizan y a la sociedad en general. La fe
pblica que da el notario, hace que sean instrumentos en los que no cabe duda de la
autenticidad de los hechos que se consignan en los mismos.
Tienen valor probatorio pleno. Tienen fecha cierta.
Gozan de todos los efectos de un Instrumento Pblico Notarial.
CLASES DE ACTAS
Autorizacin para Viajes de Menores
Destruccin de Bienes.
Entrega.
Juntas, Directorios, Asambleas, Comits y dems actuaciones
corporativas.
Licitaciones y Concursos.
Inventarios, subastas.
Sorteos y de Entrega de Premios.
Constatacin de identidad,
Transmisin por medios electrnicos de la manifestacin de
voluntad.
Verificacin de documentos y comunicaciones electrnicas
Otras Actas que la ley seale.

CERTIFICACIONES
Son constancias puestas en instrumentos privados por medio de los cuales el notario da
fe de la certeza de un hecho, de un dicho, de la identidad de las personas, de la
suscripcin de documentos, confirindoles fecha cierta.
IMPORTANCIA Y EFECTOS
Las certificaciones notariales merecen la importancia que la misma ley les otorga.
Prueba plena y oficial.
Constituyen un medio probatorio eficaz y seguro. Los interesados obtienen seguridad
jurdica, fe pblica, garanta y fecha cierta acerca de la existencia del instrumento.
CLASES DE CERTIFICACIONES

33
La entrega de cartas notariales.
La expedicin de copias certificadas.
La certificacin de firmas.
La certificacin de reproducciones.
La certificacin de Apertura de Libros.
La constatacin de supervivencia.
La constatacin domiciliaria dentro de su jurisdiccin.
Otras que la ley determine.

LA ENTREGA DE CARTAS NOTARIALES


Las cartas notariales son documentos privados mediante los cuales se comunica,
informa o exige algo.
El notario realizar la certificacin notarial luego de la diligencia respectiva para la
entrega de dichas cartas.
REQUISITOS PARA LA ENTREGA DE CARTAS NOTARIALES
Un original y un cargo o duplicado.
Las cartas notariales deben estar previamente firmadas por el remitente o
representante si fuera el caso, deben constatar el nombre correcto del destinatario
as como la direccin exacta donde se va a diligenciar.
El trmite no es personal.

EXPEDICIN DE COPIAS CERTIFICADAS


El notario podr expedir una copia transcrita y certificada de un acta o documento,
donde sealar en su caso la descripcin de la legalizacin del libro, de los folios que
constan y obran, del contenido del acta, nmero de firmas y otras circunstancias que
sean necesarias para obtener una idea cabal del contenido.
El notario no asume responsabilidad por el contenido del libro, ni de las firmas que en l
aparecen.
REQUISITOS DE EXPEDICION DE COPIAS CERTIFICADAS
1.- Libro de actas original o documento original, con indicacin de las fojas y En caso
de existir enmendados, entrelneas o testados debern estar previamente salvados con el
mismo tipo de letra y tinta.
CERTIFICACION DE FIRMAS

34
La certificacin de firmas consiste en que el notario da fe que la firma que aparece en
un documento es autntica y que pertenece la persona que ha firmado en su presencia.
Para ello tiene que haber identificado previamente a la persona con su documento de
identidad.
REQUISITOS PARA LA CERTIFICACION DE FIRMAS
Documento original a legalizar.
Presencia del interesado.
D.N.I. original vigente y constancia de haber sufragado en las ltimas
elecciones. Los extranjeros con pasaporte o carnet de extranjera.
Si la certificacin de firma es con poder o en representacin de una entidad, se
requiere de vigencia de poder.

CERTIFICACIN DE REPRODUCCION
La certificacin de reproducciones consiste en que el notario da fe de que la
reproduccin o fotocopia que tiene a la vista es idntica y guarda absoluta conformidad
con el original.
En caso de que el original presente enmendados el notario a su criterio podr denegar su
certificacin o efectuarla dejando constancia de la existencia de tales enmendados.
REQUISITOS PARA LA CERTIFICACION DE REPRODUCCIONES
Documento original.
Copia exacta y legible del documento original.

CERTIFICACION DE APERTURA DE LIBROS


La certificacin de apertura de libros consiste en preparar un Acta de Apertura, puesta
en el primer folio til del libro donde se seala el nmero cronolgico que le
corresponder al libro, nombre o razn social de la entidad, objeto del libro, nmero de
folios y la forma en que son llevados, lugar y fecha que se otorga dicha acta y sello y
firma del notario.
Todos los folios debern estar numerados y sellados por la notara
REQUISITOS PARA LA CERTIFICACION DE APERTURA DE LIBRO
Solicitud firmada por el interesado o su representante si fuera el caso.
Fotocopia del R.U.C.
Fotocopia del Documento de Identidad del solicitante.

35
Si se trata de una continuacin, deber acompaarse el Libro anterior
previamente concluido o la denuncia por la prdida si fuera el caso.

REGISTRO DE ESCRITURAS PBLICAS.


1.- CONTENIDO: Escrituras, protocolizaciones y actas determinadas por la ley (Art.
50 LN).
2.- CONCEPTO E.P.: Documento matriz incorporado al protocolo notarial que
contiene uno o ms actos jurdicos. (ART. 51 LN).
3.- PARTES DE LA ESCRITURA (ART. 52 LN)
A) Introduccin
B) Cuerpo
C) Conclusin
REGISTRO DE ESCRITURAS PBLICAS
Antes de la escritura pblica puede agregarse sumilla con acto y nombres otorgantes
(ART. 53 LN).
La introduccin contiene:
a) Lugar y fecha instrumento.
B) Nombre Notario.
C) Generales de Ley de los Comparecientes
D) DNI para nacionales y los legalmente exigibles para los extranjeros.
E) En su caso, indicacin de representacin y documento que la autoriza
F) En su caso, participacin de intrprete.
G) En su caso intervencin de testigo a ruego
H) Fe Notarial de capacidad, libertad y conocimiento con que se obligan los
comparecientes.
I) Indicacin de extenderse con o sin minuta.
J) Otros que la ley, el Notario o los interesados requieran
El Notario da fe de conocimiento o de identidad. Puede exigir participacin de testigos
de comprobacin. La nueva Ley establece la obligatoriedad de la consulta en RENIEC.
La actuacin maliciosa para inducir a error al Notario, lo excepta de responsabilidad
(Art. 55 LN)

CUERPO DE LA ESCRITURA: (Art. 57 LN)


A) Insercin literal de minuta.

36
B) Insercin de representacin cuando sea necesaria.
C) Insertos que soliciten los otorgantes
D) Insertos legalmente exigibles.
E) Otros que el Notario considere convenientes.
No se requiere minuta para los poderes, renuncia a la nacionalidad, nombramiento de
tutor y curador, reconocimiento de hijos, autorizacin de matrimonio de menores de
edad, aceptacin expresa o renuncia de la herencia, declaracin jurada de bienes y
rentas, declaracin jurada de bienes y rentas, donacin de rganos y tejidos,
constitucin de micro y pequeas empresas, hipoteca unilateral y otros que seale la ley.

CONCLUSIN
A) Fe de Lectura
B) Ratificacin de Voluntad.
C) Fe de Entrega, si se solicita.
D) Transcripcin de normas legales citadas sin indicacin de contenido respecto actos
disposicin u otorgamiento de facultades.
E) Transcripcin de otros documentos omitidos en el cuerpo de la escritura.
F) Sustitucin representantes comparecientes
G) Subsanacin de omisiones para lograr inscripcin
H) Correccin de errores.
I) Numeracin foja de inicio y conclusin
J) Impresin Dactilar y Suscripcin de otorgantes y notario, con indicacin de la fecha
de conclusin del proceso de firmas del instrumento.
Las Actas de Transferencia de Bienes Muebles Registrables tienen la naturaleza de una
escritura, no obstante su denominacin.
Naturaleza Jurdica de la Calificacin Registral
1.- Funcin Judicial.
2.- Funcin Judicial del tipo jurisdiccin voluntaria.
3.- Funcin Administrativa: como proteccin estatal de derechos subjetivos privados.
4.- Tiene una naturaleza especial o autnoma.
Caractersticas de la Calificacin Registral
1.- Personal e indelegable.: Esta caracterstica es exclusiva del Registrador.
2.- Independiente o autnoma:

37
a) El registrador no est vinculado por pactos o decisiones de los particulares que traten
de limitar el mbito de la calificacin.
b) No est condicionado por su propio criterio que puede rectificar.
c) No le vinculan decisiones de otros rganos y entidades.
INSTRUMENTOS PUBLICOS EXTRAPROTOCOLARES
El Decreto Legislativo 1049 surge dentro de un contexto para modificar la ley al
Tratado de Libre Comercio.
Hubieron cambios en temas disciplinarios, en temas de control de la funcin notarial.
No se dio una modificacin de toda la ley porque sino hubiera modificado el sentido
que rige al notariado peruano, slo se le modific en parte para hacer permisible la
entrada del TLC con Estados Unidos.
El notariado peruano forma parte del sistema latino que se encuentra ambientado por
una importante cantidad de pases del mundo. El mbito notarial en el sistema peruano
no se ha modificado. Una modificacin a la Ley del Notariado hubiese significado un
cambio radical en la legislacin notarial. Sin embargo eso no sucedi.
El sistema latino se diferencia del sistema sajn que es el sistema del Common Law y
del sistema socialista que su nico representante en la actualidad es Cuba.
Por ejemplo en Cuba el notario s es un funcionario pblico. Depende del Estado
cubano.
El notariado peruano sigue integrndose dentro del sistema latino.
La funcin fedante del notario personal, autnoma exclusiva e imparcial.

Nuestra legislacin (Decreto Legislativo N 1049), siguiendo los lineamientos del


Notariado Latino, al cual se adscribe el Per como integrante de la Unin Internacional
del Notariado Latino (UINL), contiene la definicin del notario y regula los alcances de
su funcin. (Arts, 2, 3 y 4, principalmente).
El notario peruano es:
El profesional del derecho.
Est autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran.
Para ello formaliza la voluntad de los otorgantes.
Redacta los instrumentos.
Confiere autenticidad.
Conserva los originales
Expide los traslados correspondientes.

38
La funcin notarial tambin comprende:
1.- La comprobacin de hechos: Extensin de acta notarial extraprotocolar.
2.- El trmite de asuntos no contenciosos como:
a) Rectificacin de Partidas.
b) Adopcin de mayores de edad capaces.
c) Patrimonio Familiar.
d) Comprobacin de Testamento Cerrado.
e) Inventario.
f) Sucesin Intestada.
Prescripcin Adquisitiva de Dominio Inmobiliario, Ttulos Supletorios y Rectificacin
de reas, Linderos y Medidas Perimtricas. - Separacin de Cuerpos y Divorcio
Ulterior.

ALCANCES Y LIMITES DE LA FE NOTARIAL


La fe pblica notarial tiene valor de verdad oficial y es oponible a todos sin excepcin,
erga omnes (respecto de todo), con la nica condicin de ser dicha en el ejercicio de
sus funciones.
Esta presuncin de verdad es de naturaleza juris tantum (presuncin de un hecho
cierto), es decir que puede demostrarse lo contrario, al probarse su falsedad.
La fe notarial produce vnculos jurdicos con base en la autonoma de la voluntad, la
observancia de las formas y la autorizacin notarial: Art. 2 de la Ley.
El notario, en caso de incumplimiento de sus funciones, tiene responsabilidad
administrativa, civil y penal: Arts. 144 y 145 de la Ley.
En el mbito protocolar el notario da fe de:
a) Del lugar y fecha de formalizacin del instrumento.
b) De conocer o haber identificado a los comparecientes. Es importante en este aspecto,
destacar los alcances del Art. 55 de la Ley.
c) De tener a la vista e indicar el documento que sustenta la circunstancia de comparecer
una persona en representacin de otra.
d) De la capacidad, libertad y conocimiento con que se obligan los comparecientes.
e) De haberse ledo el instrumento.

En el mbito extraprotocolar el notario da fe de

39
a) La realizacin del acto, hecho o circunstancia
b) La identidad de las personas u objetos.
c) La suscripcin de documentos.
d) La fecha cierta (Art. 245 CPC.).
Sin embargo, debe considerarse las normas especiales que regulan la funcin notarial,
de acuerdo con el instrumento extraprotocolar del que se trate.
CARTAS NOTARIALES
El notario da fe del diligenciamiento de la carta o instrumento que se le solicite. No se
requiere que la entrega sea directamente efectuado por el notario; no obstante ello
asume la responsabilidad que le corresponda, al constar su autorizacin al suscribir el
instrumento.

Puntualmente, la norma del Art. 102 de la Ley precisa que el notario no asume
responsabilidad sobre el contenido de la carta, ni de la firma, identidad, capacidad o
representacin del remitente, sin dejar de observar la disposicin del Art. 19, que
establece que es derecho del notario negarse a autorizar instrumentos pblicos
contrarios a la ley, a la moral o a las buenas costumbres.

COPIAS CERTIFICADAS
Se presenta en aquellos casos en los que se solicita la transcripcin por el notario de
actas de entidades o personas jurdicas en general (Por ejemplo: transcribir el acta de la
Junta de Accionistas de una Sociedad Annima Cerrada).
El notario da fe de la fiel transcripcin, total o de la parte pertinente, con indicacin de:

a) Certificacin del libro en el que consta dicha acta.


b) Folios de los que consta y donde obra el documento transcrito.
c) Nmero de firmas y
d) Cualquier otra circunstancia que sea necesaria (testados, correcciones, enmendaduras,
por ejemplo).
El notario no asume responsabilidad por el contenido del libro, del acta, ni firma,
identidad, capacidad o representacin de quienes aparecen suscribindolo.
CERTIFICACION DE APERTURA DE LIBROS
Se consideran en este mbito a los libros de actas, de contabilidad y otros que la ley
seale.

40
La legalizacin debe contener:
a) Nmero que el notario le asigna.
b) Nombre, denominacin o razn social del titular.
c) Objeto del libro (actas, registro de ventas, diario, etc.).
d) Nmero de folios.
e) Forma en la que se lleva (simple o doble).
f) Da y lugar de la legalizacin.
g) Firma y sello del notario.
Adems, todos los folios del libro deben llevar el sello notarial.

La legalizacin debe ser solicitada por el interesado o su representante, el que acreditar


su calidad de tal ante el notario.
El artculo 115 permite la legalizacin de un libro que contine a uno anterior que se ha
perdido, acreditndose dicha prdida.

CERTIFICADO DE REPRODUCCIONES
El notario da fe que la copia que se le presenta guarda absoluta conformidad con el
original.
Si el documento original presenta enmendaduras, el notario puede denegar la
certificacin o expedirla con una constancia de tal situacin.

CERTIFICACION DE FIRMAS
El notario da fe de la firma que aparece en un documento privado, cuando haya sido
suscrita en su presencia o cuando le conste de modo indubitable su autenticidad.
La redaccin de la norma (Art. 106 de la Ley) no exige, para todos los casos, la
presencia ante el notario de quien aparece firmando el documento.
La nueva ley ha introducido un nuevo aspecto: Carece de validez la certificacin de
firma en cuyo texto (subrayado nuestro) se seale que la misma se ha efectuado por va
indirecta o por simple comparacin con el documento nacional de identidad o los
documentos de identidad para extranjeros.. Parece exigir en todos los casos la
presencia de quien suscribe, pero en realidad no resultara vlida tal exigencia desde que
la misma norma admite, como antes, que lo esencial es que al notario le conste de modo
indubitable, la autenticidad de la firma.

41
Puede legalizarse la firma en un documento redactado en idioma extranjero, bajo los
alcances del Art. 109 de la Ley.
La legalizacin de firmas de analfabeto o de quien se encuentre impedido de poder
firmar, puede ser formalizada con intervencin de testigo (Art. 107, concordante con el
inciso g) del Art. 54 de la Ley).
Principales innovaciones contenidas en el Reglamento de inscripciones del Registro
de Predios.
La SUNARP es el organismo encargado de dictar las normas para la eficacia y
seguridad de la funcin registral.
Por Ley 27755 se cre el Registro de Predios sobre la base de la unificacin del
Registro de Propiedad Inmueble, Registro Predial Urbano y Seccin Especial de Predios
Rurales.
Por Decreto Supremo023-2003-JUS del 7 de noviembre del 2003 la SUNARP aprob el
Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios.
La SUNARP se constituy para viabilizar el funcionamiento del Registro de Predios.
Tambin se cont con la participacin de SUNARP, COFOPRI, el Registro Predial
Urbano (RPU), el Proyecto Especial de Titulacin de Tierras y Catastro Rural- PETT, la
Junta de Decanos de los Colegios de Abogados del Per y de la Junta de Decanos de los
Colegios de Notarios del Per.

Ttulos que permiten el acceso al Registro


1.- El ttulo correspondiente a actos privados. El ttulo notarial debe constar en escritura
pblica o formulario registral. Deben presentarse partes y no testimonios. La excepcin
son los actos que no constituyen negocio jurdico. Ejemplo la declaratoria de fbrica
2.- Los ttulos administrativos pueden ser la copia autenticada de una resolucin o una
certificacin administrativa. Ejemplo de ello sera un certificado de jurisdiccin o de
nomenclatura de va. Por regla general el acto administrativo no tiene que haber
quedado firme.
3.- Ttulos judiciales como las partes judiciales que pueden ser el oficio del juez
competente y copia certificada de la resolucin y dems actuados pertinentes. Por regla
general debe tratarse de decisiones con el valor de cosa juzgada, salvo las
inmediatamente ejecutables. Ejemplo de ello son las medidas cautelares.
4.- Los laudos arbitrales como la copia certificada de la resolucin con la constancia de
notificacin. Los temas excluidos de la calificacin registral son la competencia para

42
laudar, el contenido del laudo, la capacidad del rbitro para ejecutarlo, la validez del
acuerdo arbitral y la congruencia del laudo con el convenio.
Bienes de personas casadas e incidencia del rgimen de comunidad de gananciales:
Con la finalidad de enervar la presuncin de bien social e inscribir un bien inmueble con
la calidad de bien propio, no es suficiente la declaracin efectuada por el otro cnyuge
contenida en la escritura pblica de compraventa.
Contenido general de los asientos de inscripcin y clusula resolutoria expresa
En el ttulo van a constar la condicin, el plazo, la limitacin y dems datos relevantes
siempre que no den lugar a asientos independientes.
Se elimin la publicidad de la clusula resolutoria expresa.
LA INDEPENDIZACIN REGISTRAL DERIVADA DEL
FRACCIONAMIENTO DE PREDIOS
Las acciones registrales generales son para la independizacin, la apertura de nuevas
partidas registrales, la constancia en la partida matriz, la constancia en la partida
independizada, la descripcin de fbricas en cada lote a independizar.
Aspectos registrales de la licencia de habilitacin urbana (primera etapa)
La documentacin previa que se debe presentar para obtener la licencia de la
habilitacin urbana son los certificados de zonificacin y vas y el certificado de
factibilidad.
Tambin se debe presentar la anotacin preventiva. El carcter de la anotacin es
opcional, no es un acto previo. Se debe presentar el certificado municipal y el
certificado emitido por empresa sujeta al derecho privado.
El tipo de inscripcin es el de una anotacin preventiva y la vigencia del asiento caduca
de pleno derecho con vencimiento del plazo de vigencia del certificado.
La inscripcin en Registros Pblicos de las habilitaciones urbanas autorizadas por las
Modalidades B, C y D se realizar nicamente con la recepcin de obras. Sin embargo,
el proyecto de habilitacin urbana, aprobado por la municipalidad de forma automtica
podr ser inscrito, de ser el caso, bajo responsabilidad del promotor
Slo se pueden anotar preventivamente los proyectos de habilitacin urbana aprobados
bajo las modalidades B y C con Revisor Urbano (son las de aprobacin automtica).
Los efectos de la anotacin preventiva son preindependizacin de lotes y la anotacin
preventiva de compraventa garantizada y cesin de posicin contractual

43
El ttulo inscribible debe poseer la resolucin municipal que apruebe el proyecto o la
recepcin de obras, los planos de ubicacin y localizacin y de trazado y lotizacin y la
memoria descriptiva

Plazo del crdito garantizado


La fecha de vencimiento del plazo de crdito garantizado y su modificacin, tanto en el
contrato de mutuo como en los dems actos y contratos de los que surjan obligaciones
garantizadas por gravmenes inscritos, requerirn acceder al registro.

Aspectos de calificacin de la obligacin garantizada con hipoteca


No corresponde al Registrador verificar la existencia ni la validez de la obligacin cuyo
cumplimiento pretende asegurar, sino nicamente la constatacin de que en el acto
constitutivo de la hipoteca se ha enunciado al acreedor, al deudor y a la prestacin. En
cuanto a la prestacin, sta deber ser determinada o determinable.
Pueden cancelarse en mrito a la Ley N 26639 los gravmenes cuyo plazo de
caducidad se haya cumplido entre el 25 de setiembre de 1996, que fue la fecha de
entrada en vigencia de la Ley N 26639 y el 9 de diciembre de 1996 que fue la fecha de
publicacin de la Ley N 26702, aun cuando hayan sido constituidos a favor de
entidades del sistema financiero.
Las hipotecas constituidas a favor de empresas del sistema financiero que garanticen
obligaciones indeterminadas caducan a los 10 aos de inscritas, siempre que dicho plazo
hubiera transcurrido antes de la vigencia de la Ley N 26702.
La caducidad de hipotecas cuando el plazo de vencimiento de la obligacin garantizada
debe contarse desde la entrega del dinero mutuado.
Cuando se hubiera pactado que el plazo para devolver la suma mutuada se contara
desde la entrega, y sta tendra lugar a la inscripcin de la hipoteca en el Registro, se
presume que la entrega se efectu segn lo acordado y en consecuencia resulta posible
determinar la fecha de inicio del cmputo del plazo de caducidad.

Cmputo del plazo para la extincin de la hipoteca


Cuando en un contrato se haya pactado que el vencimiento de las cuotas es mensual y
no exista algn periodo de gracia para dar inicio al cmputo del vencimiento de la
primera cuota, debe interpretarse que el pago de la primera armada se efectuar luego de
transcurrido un mesde la fecha cierta de celebracin del contrato.

44
Caducidad de hipoteca que garantiza obligacin futura o eventual
La hipoteca que garantiza una obligacin futura o eventual caduca a los 10 aos desde
su inscripcin, salvo que se haya hecho constar en la partida registral el nacimiento de la
obligacin determinada o determinable antes del vencimiento de dicho plazo, en cuyo
caso caducar a los 10 aos desde la fecha de vencimiento del plazo del crdito
garantizado.

Cesin de hipoteca
La cesin de hipoteca no est comprendida dentro de los alcances del primer prrafo del
artculo 120 del Reglamento de Inscripciones del Registro de Predios.
LA FUNCION NOTARIAL Y LA UTILIZACION DE LA TECNOLOGIA DE
FIRMAS Y CERTIFICADOS DIGITALES
La eficacia y validez de un trmite realizado por medios exclusivamente electrnicos
reclama, entre otras demandas, la proteccin de la integridad, autenticidad,
disponibilidad, confidencialidad del documento electrnico, as como establecer los
mecanismos de acreditacin de la identidad de los participantes en una relacin
electrnica cuando faltan los elementos habituales del medio fsico (presencia fsica del
particular con pruebas para su identificacin, etc.).

Antecedentes legislativos
Ley Marco de UNCITRAL (Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil)
La mayora de legislaciones ha optado por seguir los lineamientos planteados en la Ley
Modelo sobre las Firmas Electrnicas, aprobada en enero de 2002, texto que Naciones
Unidas recomienda a los Estados, sea incorporado en su derecho interno.
La Ley marco plantea para todos los estados establecer una infraestructura oficial que
constituya un sistema confiable, acreditado, regulado y supervisado que permita generar
firmas y certificados digitales.

La Firma Electrnica y Firma Digital


La firma electrnica pueden ser firmas con lapicero digital, firmas biomtricas y firmas
digitales. Las firmas digitales estn fuera como dentro de la IOFE
De todos los instrumentos que se han experimentado para garantizar la confianza (tales
como claves de paso secretas, identificacin biomtrica mediante el reconocimiento de

45
la voz o de las huellas digitales, entre otros), la firma digital basada en el uso de claves
asimtricas o criptografa de clave pblica es la que mejor satisface las exigencias. Es
por ello que goza del principio de no repudio.
La firma digital no es ms que un software que posibilita la encriptacin de un mensaje,
documento o archivo.
Caractersticas de la Firma Digital
Principio de equivalencia funcional. Slo la firma digital goza de esta caracterstica que
significa la misma validez y efectos legales que la firma manuscrita.
Firma Digital en la Nueva Legislacin Notarial
L a Nueva Legislacin Notarial en materia tecnolgica:
1.- Pretende modernizar el perfil del notario.
2.-Acoge para nuestra actividad, la tecnologa y normativa nacional e internacional
sobre firma electrnica.
3.- Fomenta la desmaterializacion de los archivos y traslados notariales.
4.- Fomenta la formacin de base de datos notariales y evita el cambio de informacin a
travs de obligaciones de reporte a los Colegios.
5.- Mantiene la exigencia presencial (comparecencia) para los actos ms formales.
Los instrumentos pblicos autorizados por el notario utilizando tecnologa de firmas y
certificados digitales conforme a ley, tambin producen fe pblica.

Nuevas actas extra protocolares


Las de constatacin de identidad para efectos de los servicios de certificacin digital.
Las de transmisin por medios electrnicos de la manifestacin de voluntad de terceros.
Las de verificacin de documentos y comunicaciones electrnicas.
Responsabilidad en la expedicin de instrumentos pblicos.
Los instrumentos pblicos podrn efectuarse en formato digital, encriptado, seguro y
verificable.
El notario podr emitir un traslado notarial remitido electrnicamente por otro notario e
impreso en su oficio, siempre que se haga al amparo de la ley de firmas y certificados
digitales.
Las copias electrnicas se entendern siempre expedidas por el notario autorizante del
documento matriz y no perdern su carcter, valor y efectos por ser trasladados a
formato papel con la firma y rbrica del notario receptor, haciendo constar su carcter y
procedencia.

46
En el caso peruano la Autoridad Administrativa Competente es el INDECOPI, la
entidad de certificacin vendra a ser la RENIEC y el Colegio de Notarios sera la
entidad de verificacin.
Tanto a nivel gremial como el Colegio de Notarios como a nivel individual, cada
notara, la participacin del Notariado Peruano en la IOFE dar al sistema el impulso de
confiabilidad y seguridad jurdica que estaba faltando para la expansin de la firma
digital en el Per
Los ejemplos de la aplicacin de la firma digital por el notariado internacional, nos
permiten asegurar su xito en el Per donde ya existen proyectos como el SISEV con
PCM, SUNAT, RENIEC y SUNARP, a los que se sumarn otros con participacin
pblica y privada.

La firma digital puede ser utilizada para:


1.- Interconexin e intercambio de mensajes seguros (no repudio) con las principales
autoridades pblicas y con clientes y usuarios privados.
2.- Acceso seguro a bases de datos privadas.
3.- Actuacin como intermediario digital.
4.- Notificaciones electrnicas y presentacin oficial de documentos (sellado de
tiempo).
5.- Correo electrnico corporativo y firma de correos encriptados.
6.- Voto electrnico.
7.- Sorteos por medios electrnicos.
8.- Compras por Internet.

LOS ASUNTOS NO CONTENCIOSOS DE COMPETENCIA NOTARIAL


La Ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos, Ley N 26662, data del
ao 1996 y constituye parte de la legislacin nacional que regula las facultades de los
Notarios en todo el Per.
Nace como un instrumento del Estado para tratar de aligerar y descongestionar la carga
procesal en el sistema judicial; ofreciendo a los usuarios una alternativa distinta a la va
judicial, la notarial, para ventilar sus asuntos no contenciosos.

Sin embargo, es importante precisar que, la Ley no otorga, a los Notarios, competencia
para tratar todos los asuntos no contenciosos regulados en el Cdigo Procesal Civil y

47
dems legislacin; sino que solamente hace referencia a los siguientes asuntos:
rectificacin de partidas, adopcin de personas capaces, patrimonio familiar,
inventarios, comprobacin de testamentos, sucesin intestada, separacin convencional
y divorcio ulterior conforme a la ley de la materia, reconocimiento de unin de hecho,
convocatoria a junta obligatoria anual y convocatoria a junta general. Adems de la
mencionada ley, la Ley N 27157 incluy dentro de los asuntos no contenciosos de
competencia notarial a los siguientes: Prescripcin adquisitiva de domino, rectificacin
o determinacin de reas, linderos y de medidas perimtricas, y formacin de ttulos
supletorios.

La Ley N 26662 permite a los notarios instrumentalizar los llamados actos de


jurisdiccin voluntaria, entendida sta ltima, por algunos doctrinarios, como aquella
actividad jurisdiccional en la que no hay litigio o partes enfrentadas; tambin como la
facultad que posee el Estado, a travs de sus rganos, para administrar justicia, ejercer
sus facultades, movilizando el aparato estatal en procura de lograr la proteccin de un
derecho subjetivo a instancia de parte, que finalmente se traduce en la sentencia. En tal
sentido, la jurisdiccin ser contenciosa cuando haya litigio; voluntaria cuando no exista
el mismo, es decir cuando no haya oposicin de partes.

Si durante la tramitacin de un asunto no contencioso de competencia notarial existiera


oposicin de cualquier persona, se tornara contencioso y a pesar de la formacin
jurdica y capacidad de los notarios, stos tendran que dejar de conocer el asunto para
ser resuelto en el Poder Judicial, en dnde el Juez resolvera.

Temas referidos al Derecho Civil (adopcin por personas capaces, patrimonio familiar,
entre otros), as como temas referidos al Derecho Comercial (convocatoria a junta
obligatoria anual y convocatoria a junta general) que estn desprovistos de litigio, y que
son sometidos al fuero notarial, son resueltos de una manera ms rpida por los notarios,
apoyando de esta manera a la desjudicializacin de los mismos y, consiguientemente, a
la reduccin de la carga procesal en los juzgados. Por ello, no se trata de que se est
privatizando la justicia, como al parecer algunos creen por no haberse fijado en el
espritu de la norma; ya que los notarios no son funcionarios y ejercen sus funciones
slo por delegacin del Estado.

48
Actualmente hay una tendencia a otorgar cada vez ms facultades a los notarios, por
ejemplo existen iniciativas para modificar la Ley para que los notarios tambin puedan
celebrar matrimonios civiles.

Por eso, las modificaciones tambin deben de encaminarse a adecuar la estructura fsica
y tecnolgica de las notaras, as como a incrementar el nmero de notarios; esto con la
finalidad de que se pueda cubrir la demanda de la poblacin; caso contrario, ante el
incremento de las facultades notariales, se tendr que tomar algn tipo de medida para
aligerar la carga notarial, como en alguna oportunidad se hizo para la carga procesal del
Poder Judicial.

Ley de competencia Notarial en Asuntos NoContenciosos


LEY N 26662

LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS


TITULO I

Artculo 1.- Asuntos No contenciosos.-


Los interesados pueden recurrir indistintamente ante el Poder Judicial o ante
Notario para tramitar segn corresponda los siguientes asuntos:
1. Rectificacin de partidas;
2. Adopcin de personas capaces;
3. Patrimonio familiar;
4. Inventarios;
5. Comprobacin de Testamentos;
6. Sucesin intestada.

Artculo 2.- Competencia y Proceso Judicial.-


Es competente en la va judicial el Juez de Paz Letrado; sujetndose losprocesos a las
normas del Cdigo Procesal Civil.

Artculo 3.- Actuacin Notarial.-


La actuacin notarial en los asuntos sealados en el artculo 1o, se sujeta a las normas
que establece la presente ley, y supletoriamente a la Ley del Notariadoy al Cdigo

49
Procesal Civil. Slo podrn intervenir en procesos no contenciosos,los notarios que
posean ttulo de abogado.

Artculo 4.- Responsabilidad de los Notarios.-


El notario en el ejercicio de la funcin debe abstenerse de autorizarinstrumentos
pblicos contrarios a normas de orden pblico.
En caso de incumplimiento, asume las responsabilidades que determinan losartculos
144o y 145o de la Ley del Notariado.

Artculo 5.- Requisitos para iniciar el trmite.-


El trmite se inicia por peticin escrita de los interesados o sus representantes,sealando
nombre, identificacin y direccin de todos los interesados, el motivode la solicitud, el
derecho que los asiste y el fundamento legal.

EL TESTAMENTO:

EL principio del RESPETO A LA VOLUNTAD personal del causante.


Aunque, desde luego, no debe colisionar con la nocin de orden pblico, sindole de
aplicacin la norma preceptiva del Art. V del Ttulo Preliminar que, por lo dems, se
refleja en el Art. 686, en cuanto establece que las disposiciones deben hacerse dentro de
los "lmites de la ley y con las formalidades que sta seala".
En el testamento si dispone a quin debe pasar su patrimonio, ste pasa al tercero a
quien el causante design como sucesor, al que instituy por testamento, a diferencia de
caso en que no hay testamento en que inevitablemente la mayor parte de la herencia
pasa a los herederos forzosos y slo la parte de libre disposicin puede ser deferida a la
persona designada por el testador.
La ley defiende pues, la parte que pasa a los herederos forzosos., el causante tiene libre
disposicin sobre el total de los bienes, lo que indica que el Cdigo concilia el principio
de la libre disposicin con el de la herencia deferida por ley, la herencia de libre
disposicin limitada en la primera hiptesis con la disposicin total en la segunda, que
se defiere nicamente por actos de voluntad, sucesin testamentaria,

TIPOS DE TESTAMENTOS:

50
Los testamentos en materia civil se clasifican en dos grupos: ordinario y especial.
Dentro del ordinario se encuentran:
1. Testamento Pblico Abierto.- Es el que se otorga ante notario pblico, de
conformidad con las disposiciones de las leyes de la materia.
2. Testamento Pblico Cerrado.- Puede ser escrito por el testador o por otra persona a
su peticin. El papel en que est escrito el testamento o el sobre que lo contenga, deber
estar cerrado y sellado, o solicitar que sea cerrado y sellado en su presencia, y lo
exhibir al Notario ante testigos.
3. Pblico Simplificado. (Para el Distrito Federal, en otras entidades puede
denominarse de diferente manera).- Es aqul en el cual en la misma escritura de
adquisicin de un inmueble destinado o que vaya a destinarse para vivienda, se
establece a los herederos. Esta disposicin se realiza ante Notario Pblico.
4. Olgrafo.- Es aquel escrito de puo y letra del testador. Los testamentos olgrafos no
producirn efecto si no estn depositados ante la autoridad competente que disponga la
legislacin de la materia.

FORMALIDADES Y APLICACIN DEL TESTAMENTO


Siguiendo a PALACIO PIMENTEL las formalidades del testamento en escritura pblica
Estn enumeradas en el cdigo vigente, en su art. 696 y que pueden agruparse en:
1. Preciso es hacer notar que el Notario Pblico interviniente no debe ser, con
relacin al testador, su pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad (primos
hermanos) o segundo de afinidad (cuados entre s) (Art. 704). Tampoco podr el
Notario impedido por esta relacin parental, autorizar un testamento cerrado. Ello
obedece al propsito de impedir que una. persona interesada Directa o
indirectamente, como pariente, acte como Notario Pblico, en su propio beneficio
quizs o en perjuicio de otros determinados parientes del testador.
A los dos testigos testamentarios les alcanza los "impedimentos" sealados por el
Art. 705 del actual C.C. esto es, ninguno de los testigos podrn ser incapaces de
otorgar testamento (Vase el artculo 687, antes mencionado). No pueden ser
testigos, los analfabetos, sordos, mudos o ciegos; esto es, deben ser "hbiles", corno
se dijo anteriormente.
Tampoco pueden actuar como testigos las personas sealadas en el testamento como
herederos, o como legatarios. Es ms, la prohibicin se extiende a los supuestos en
que sean instituidos en dicho testamento como herederos o legatarios; el cnyuge del

51
testigo, sus ascendientes, sus descendientes o sus hermanos. Ningn testigo con
estos impedimentos podrn intervenir como tal en un testamento pblico.
De igual modo, no pueden ser testigos testamentarios todos quienes tengan con el
testador esos mismos vnculos parentales, anteriormente indicados. Ni el esposo o
esposa del testador puede ser testigo, ni sus hijos, nietos, bisnietos, padres,
hermanos, abuelos, y bisabuelos.
Igualmente estn impedidos de ser testigos testamentarios los acreedores del
testador, cuando no pueden justificar su crdito, sino con la declaracin
testamentaria, conforme al inc. 6 del Art. 705, antes citado.
Tampoco pueden ser testigos, dos cnyuges en un mismo testamento. Igualmente, no
puede ser testigo testamentario, el cnyuge y los parientes del Notario dentro del 4
grado de consanguinidad y 2 de afinidad. Tampoco los dependientes del propio
Notario interviniente y aun los dependientes de otros Notarios pblicos.

EL TESTAMENTO POR ESCRITURA PBLICA:

A diferencia del testamento cerrado o el olgrafo, tiene ventajas evidentes, pues,


producido el fallecimiento del testador adquiere vigencia inmediata.
El registro de testamentos, ser llevado en forma directa por el Notario, para garantizar
la reserva que la ley del notariado establece para este tipo de acto jurdico.
El Notario observar estrictamente en el otorgamiento del testamento por escritura
pblica y el cerrado las formalidades prescritas por el Cdigo Civil.
Se prohbe al Notario informar o manifestar el contenido o existencia de los testamentos
mientras viva el testador.
El Informe o manifestacin deber hacerse por el Notario, slo con la presentacin del
acta de defuncin del testador.
El testimonio o boleta del testamento, en vida del testador, slo ser expedido a
solicitud de ste.
Por ser un acto jurdico formal, el testamento por escritura pblica, requiere para su
validez que cumpla con las formalidades esenciales siguientes:
Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el Notario
ante quien se otorga y dos testigos hbiles.
En relacin a los testigos, stos no deben ser parientes del testador hasta el cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad, adems que no pueden ser cnyuges entre s.

52
Que el Notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de escrituras
pblicas de testamentos.
Que el testador exprese por s mismo su voluntad, dictando su testamento al Notario o
dndole personalmente por escrito las disposiciones que debe contener.
Que cada una de las pginas del testamento sea firmada por el testador, los dos testigos
y el Notario.
Que el testamento sea ledo clara y distintamente por el Notario, el testador o el testigo
testamentario que l elija.
Que durante la lectura, al fin de cada clusula, se verifique, viendo y oyendo al testador
manifestar, que el contenido en ella, es la fiel expresin de su voluntad.
Que el Notario deje constancia de las indicaciones que, luego de la lectura, pueda hacer
el testador, y salve cualquier error en que se hubiera incurrido.
Que el testador, los testigos y el Notario firmen el testamento en el mismo acto.
Si el testador es ciego o analfabeto, el testamento deber lersele dos veces, una por el
Notario y otra por el testigo testamentario que el testador designe; del mismo modo si el
testador es sordo ser ledo en alta voz por l mismo, en el registro del Notario; si el
testador no sabe firmar o no puede hacerlo lo har a su ruego el testigo testamentario
que l designe; cualquiera sea el caso se har mencin en el testamento.

Finalmente, cabe precisar, que el testamento para su otorgamiento no requiere de


minuta, slo que el testador le manifieste o entregue personalmente al Notario las
disposiciones de su ltima voluntad.
El Notario solicitar la inscripcin del testamento en escritura pblica al Registro de
Testamentos, mediante parte que contendr:
La fecha de su otorgamiento,
Las fojas donde corre extendido en el Registro,
El nombre del Notario
El nombre del testador con sus generales de ley
Los nombres y generales de ley de los testigos
Los inmuebles y dems bienes que hubiese enumerado al otorgar el testamento

Testamento Cerrado
Tratndose del testamento cerrado el Notario transcribir al Registro de Testamentos,
copia literal del acta transcrita en su registro con indicacin de la foja donde corre.

53
El testamento cerrado, tambin requiere el cumplimiento de ciertas formalidades, tales
como:
Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus pginas por
el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por l mismo, y que sea
colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de
manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.
Que el testador entregue personalmente al Notario el referido documento cerrado, ante
dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su testamento.
Si el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por
escrito en la cubierta.
Que el Notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el Notario, la cual firmarn el testador,
los dos testigos y el Notario, quien la transcribir literalmente en un acta en su registro,
firmndola las mismas personas.
Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los puntos 2 y 3 se efecten
estando reunidos en un solo acto el testador, los dos testigos y el Notario, quien dar al
testador copia certificada del acta.
El testamento cerrado quedar en poder del Notario. El testador puede pedirle, en
cualquier tiempo, la restitucin de su testamento cerrado, lo que har el Notario ante dos
testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que firmarn el
testador, los dos testigos y el Notario.
Esta restitucin produce la revocacin del testamento cerrado, aunque el documento
interno puede valer como testamento olgrafo, siempre y cuando sea redactado por
escrito de puo y letra del testador, fechado y firmado por el propio testador.
Para que produzca efectos, debe ser protocolizado, previa comprobacin notarial, dentro
del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador.

INSCRIPCIN DEL TESTAMENTO CERRADO Y SU AMPLIACIN


Los testamentos cerrados, se inscribirn inmediatamente despus de haberse otorgado;
para ello, los Notarios remitirn al Registro de Testamentos, copia de la cubierta del
testamento cerrado.
En caso de fallecimiento del que otorga un testamento cerrado, se ampliar su
inscripcin, cuando su comprobacin o apertura haya sido realizada por el Notario y

54
mandado protocolizar. El parte ser expedido por el Notario en cuyo oficio se hizo la
protocolizacin.

Testamento Cerrado
Tratndose del testamento cerrado el Notario transcribir al Registro de Testamentos,
copia literal del acta transcrita en su registro con indicacin de la foja donde corre.
El testamento cerrado, tambin requiere el cumplimiento de ciertas formalidades, tales
como:
Que el documento en que ha sido extendido est firmado en cada una de sus pginas por
el testador, bastando que lo haga al final si estuviera manuscrito por l mismo, y que sea
colocado dentro de un sobre debidamente cerrado o de una cubierta clausurada, de
manera que no pueda ser extrado el testamento sin rotura o alteracin de la cubierta.
Que el testador entregue personalmente al Notario el referido documento cerrado, ante
dos testigos hbiles, manifestndole que contiene su testamento.
Si el testador es mudo o est imposibilitado de hablar, esta manifestacin la har por
escrito en la cubierta.
Que el Notario extienda en la cubierta del testamento un acta en que conste su
otorgamiento por el testador y su recepcin por el Notario, la cual firmarn el testador,
los dos testigos y el Notario, quien la transcribir literalmente en un acta en su registro,
firmndola las mismas personas.
Que el cumplimiento de las formalidades indicadas en los puntos 2 y 3 se efecten
estando reunidos en un solo acto el testador, los dos testigos y el Notario, quien dar al
testador copia certificada del acta.

El testamento cerrado quedar en poder del Notario. El testador puede pedirle, en


cualquier tiempo, la restitucin de su testamento cerrado, lo que har el Notario ante dos
testigos, extendiendo en su registro un acta en que conste la entrega, la que firmarn el
testador, los dos testigos y el Notario.

Esta restitucin produce la revocacin del testamento cerrado, aunque el documento


interno puede valer como testamento olgrafo, siempre y cuando sea redactado por
escrito de puo y letra del testador, fechado y firmado por el propio testador.
Para que produzca efectos, debe ser protocolizado, previa comprobacin notarial, dentro
del plazo mximo de un ao contado desde la muerte del testador.

55
REVOCACION DE TESTAMENTOS

Para la eficacia de la disposicin testamentaria es menester que el testador haya


perseverado en la manifestacin de voluntad hasta su muerte. Si la cambia, ya sea en
forma expresa o tcitamente, habr revocacin.

La revocacin expresa supone una declaracin hecha en testamento posterior; la tcita,


de aquellos supuestos previstos por la ley de los que se infiere la insubsistencia de la
voluntad expresada en el testamento no revocado expresamente: nuevo testamento que
contiene clusulas o disposiciones incompatibles con el anterior (art. 3828); cancelacin
o destruccin del testamento olgrafo (art. 3833); rotura por el testador del pliego que
encierra un testamento cerrado (art. 3836); enajenacin de la cosa legada (art. 3838).
La caducidad, en cambio, se produce como resultado de circunstancias independientes
de la voluntad del testador, a las cuales la ley les imputa el significado de extinguir la
disposicin testamentaria.
En cuanto a sus consecuencias, la revocacin extingue definitivamente la disposicin, y
la liberalidad slo recobrar su eficacia si existe una nueva manifestacin testamentaria
del causante. Contrariamente, la caducidad de la disposicin no obsta a que sta recobre
su eficacia si desaparece el motivo que determin su extincin.

FUNCIONES NOTARIALES DE CNSULES


Los ciudadanos peruanos residentes en el exterior slo pueden otorgar testamentos por
Escritura Pblica y cerrados ante las oficinas consulares, para lo cual el funcionario
consular observar las formalidades prescritas en el Cdigo Civil y en la Ley de
Notariado.
La legislacin peruana contempla los siguientes testamentosordinarios: por Escritura
Pblica, Cerrado y Olgrafo.
Los testamentos especiales permitidos, slo en circunstancias extraordinarias son el
Militar y el Martimo.
Las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento,
el nombre del testador y su firma.

56
Para formalizar la extensin del testamento, el interesado deber acercarse a la oficina
consular del lugar de su residencia con su respectivo documento de identidad: libreta
electoral, o documento nacional de identidad. Adems, el otorgante deber estar inscrito
en el Registro de Nacionales de la oficina consular de su jurisdiccin.
Los analfabetos y los ciegos slo puedan testar por escritura pblica; los mudos, los
sordomudos y quienes se encuentren imposibilitados de hablar por cualquier otra cosa,
pueden otorgar slo testamento cerrado u olgrafo.

SUCESIN INTESTADA - VIA NOTARIAL

Tiene por objeto designar a los herederos legales de aquellas personas que han fallecido
sin otorgar un testamento, o si ste ha sido declarado nulo, invalidado o caduco.
Cualquier interesado solicitar la sucesin intestada notarialmente en los casos previstos
en el artculo 815 del Cdigo Civil cuando:

El causante muere sin dejar testamento; o el que otorg ha sido declarado nulo
parcialmente; ha caducado por falta de comprobacin judicial; o se declara
invalidada la desheredacin.

El testamento no contiene institucin de heredero, o se ha declarado la


caducidad o invalidez de la disposicin que lo instituye.

El heredero forzoso muere antes que el testador, renuncia a la herencia o la


pierde por indignidad o desheredacin y no tiene descendientes.

El heredero voluntario o el legatario muere antes que el testador; o por no


haberse cumplido la condicin establecida por ste; o por renuncia; o por
haberse declarado indignos a estos sucesores sin sustitutos designados.

El testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en


testamento, no ha dispuesto de todos sus bienes en legados, en cuyo caso la
sucesin legal slo funciona con respecto a los bienes de que no dispuso.

57
La Sucesin Intestada se tramitar mediante solicitud indicando en el petitorio, los
fundamentos de hecho y la fundamentacin jurdica, adems debe precisarse, cul fue el
ltimo domicilio del causante, y deber acompaarse los documentos siguientes:
1. Fotocopia del Documento Nacional de Identidad DNI del solicitante.
2. Copia certificada de la partida de matrimonio del recurrente con el causante, expedida
por la Municipalidad, de ser el caso.
3. Copias certificadas de las partidas de nacimiento de los hijos del causante expedida
por la Municipalidades respectivas, de ser el caso.
4. Copia certificada del acta o partida de defuncin del causante expedida por la
Municipalidad respectiva.
5. Certificado negativo de testamento a nombre del causante, expedido por la Oficina
Registral de Lima y Callao.
6. Certificado negativo de declaratoria de herederos, a nombre del causante, expedido
por la Oficina Registral de Lima y Callao.
Cabe aclarar, que si el causante tuvo propiedades en Provincias se deber acompaar los
documentos siguientes:

Certificados negativos de testamento y de sucesin intestada a nombre del


causante.

Anotacin preventiva
Estas gestiones se tramitarn en los Registros Pblicos de la Provincia respectiva donde
estn ubicados los inmuebles.
Asimismo, es necesario publicar dos avisos uno en El Diario Oficial El Peruano y otro
en un diario de alta circulacin de la Provincia.
A la solicitud de sucesin intestada, se debe acompaar una relacin de los bienes
inmuebles (si los tuviere), donde se indicar el nmero de la ficha, fojas, tomo, asiento o
partida registral y el Distrito donde se ubica.
Finalmente, las propiedades deben estar inscritas en Registros Pblicos a nombre del
causante, a fin de que se produzca el tracto sucesivo a nombre de los herederos.
Transcurrido el plazo de 15 das tiles desde la ltima publicacin, el Notario
protocolizar lo actuado y se cursar partes al Registro de Personas Naturales y al
Registro de la Propiedad Inmueble, de ser el caso.

58
59