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POR:
ELIZABETH MARTINEZ MANTILLA
26 de Marzo 2015
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Cuando Eduardo lleg a la oficina encontr que su participacin en la empresa desarrollada con Mark se haba
reducido. Inicialmente, Eduardo y Mark acordaron ser dueos de la compaa en un 30% y 70%
respectivamente, pero ahora el porcentaje asignado a Eduardo era de un .003%. Sin embargo, los dems socios
mantuvieron su participacin inicial. Mark se haba apoderado totalmente de la compaa.
Al darse cuenta de eso, Eduardo destroz el computador de Mark y amenaz con demandarlo. Efectivamente lo
demand, pero lograron llegar a un acuerdo. Estuvo cerca, pens Eduardo, si tan solo hubiese tomado
precauciones legales no habra tenido que gastar tanto dinero en abogados.
CREE EN SU PROYECTO?
Mark y Eduardo respondieron "s" a estas preguntas en su momento, pero no saban que Facebook sera una de
las empresas ms valoradas en el mundo, ni que seran billonarios casi de la noche a la maana. Crean en el
xito de su proyecto, pero nunca se prepararon para afrontarlo. El xito trae sus gajes, por eso el eslogan de la
pelcula "Red Social "No se hace un milln de amigos sin unos cuantos enemigos".
Con esta pregunta comenz Apps.legal en los Kick Offs de la 5 Iteracin de Apps.co. Apps.legal es el programa
de Apps.co que brinda a los emprendedores TIC las herramientas y conocimientos jurdicos necesarios para
crear empresas exitosas minimizando los riesgos legales. Se hizo un especial nfasis en propiedad intelectual
pues est muy ligada al emprendimiento digital por regular asuntos relacionados con la creacin de software,
tecnologa y las nuevas ideas.
A continuacin puedes encontrar un recuento de las charlas de Apps.legal para Ideacin, esperamos que sirvan
de apoyo a todos los emprendedores.
Los temas legales ms relevantes para un emprendedor de software en etapa de ideacin estn resumidos en el
siguiente orden: 1) Propiedad Intelectual, Derecho de Autor, Software y Modelo de Negocio, 2) Proteccin
Estratgica de las Ideas de Negocio, 3) Pacto de Socios.
1. Propiedad Intelectual, Derecho de Autor, Software y Modelo de Negocio
El software es protegido por el derecho de autor y no por la propiedad industrial (patentes, diseos industriales,
etc.). En este orden de ideas, la proteccin del derecho de autor recae sobre el cdigo fuente y no la
funcionalidad del software como tal. En otras palabras, puede haber varios software que realicen la misma
funcin a travs de cdigos diferentes, tiendo cada uno una proteccin diferente. Como varios nios pueden
dibujar un "pollito amarillo" diferente, aunque la idea de pollito amarillo (funcin) sea la misma, varios
desarrolladores pueden crear diferentes cdigos para una misma funcin o labor sin infringir sus derechos de
autor.
Tambin es importante resaltar la necesidad de tener un acuerdo sobre la titularidad del software a desarrollar y
para tal efecto podemos usar:
- Cesin de derechos sobre la obra de software existente (Tenga en cuenta que, salvo pacto en contrario, la
cesin de derecho solo dura 5 aos).
- El contrato de obra por encargo.
- Acuerdos sobre obra futura determinable.
- Contrato Laboral.
Igualmente fundamental es conocer sobre licenciamiento de software y las estrategias utilizadas por numerosas
empresas exitosas al desarrollar su modelo de negocio, como los casos de Facebook, Waze, Netflix y Spotify,
entre otros. Conocer de estrategias comerciales de licenciamiento puede traer nuevas ideas para "pivotear" de
una mejor manera su prototipo. Facebook nunca vendi nada.
1. Registro de Software ante Direccin Nacional de Derecho de Autor Derecho de Autor y Software.
www.derechodeautor.gov.co
Tanto el cdigo fuente, como los acuerdos sobre la titularidad del software deben ser registrados en la Direccin
Nacional de Derecho de Autor.
En caso de emprendimientos que involucren la creacin de un dispositivo que pueda ser patentable como
invento o modelo de utilidad, debemos realizar: 1) un examen de patentabilidad y/o un 2) tramite de patente o
modelo de utilidad (de ser viable) ante la Superintendencia de Industria y Comercio (www.sic.gov.co).
Recomendamos que los inventos se mantengan "secretos" en la medida que si son publicados en algn medio de
comunicacin, previo al otorgamiento de la patente, pierden su carcter patentable y por ende la solicitud de
patente ser rechazada por al SIC.
Diseos Industriales
Los diseos industriales son supremamente importantes a la hora de asociar marcas con objetos funcionales. En
este caso, la funcionalidad del objeto en s misma no es protegida, pero s la forma el dispositivo
(www.sic.gov.co).
Marcas
Como mnimo, los emprendedores deben realizar la bsqueda de su marca ante la SIC (en www.sic.gov.co
encontrarn un buscador gratuito). As sabrn si la marca que aspiran utilizar est ya registrada para la clase de
actividad que realiza. Es recomendable tener un registro de su marca a la hora de establecerse como empresa y
de empezar a vender.
Como parte de una estrategia de gestin de la propiedad intelectual (GPI) sobre un desarrollo TIC, es posible
tener varios derechos de propiedad intelectual que integralmente generen valor al producto, como en el caso del
iphone. El iphone tiene todos los elementos de la propiedad intelectual: patente sobre el dispositivo original as
como de los modelos de utilidad (mejoras posteriores al invento), registro de diseo industrial, registro de
marca, trazado de circuitos, software y contenidos protegidos por el derecho de autor. La estrategia de GPI
permite que el cliente siga comprando un producto aunque la patente ya no exista (ej. Aspirina, advil, HP,
Ferrari, entre otros).
Los usuarios de Apple compran su diseo, funcionalidad del software, innovacin del dispositivo y credibilidad
de marca como una sola cosa; eso es gestin de la propiedad intelectual. La GPI es muy importante para un
modelo de negocio emergente ya que puede ser su tiquete al xito, como es el caso de Apple, Microsoft, Skype,
Deezer, Spotify, Netflix y Waze, entre otros.
En cuanto a la proteccin estratgica de la idea de negocio debemos sealar que en el proceso de ideacin,
validacin y prototipaje es fundamental compartir la idea y recibir retroalimentacin continuamente. A medida
que validamos la idea y obtenemos ms informacin precisa del mercado, es importante ser estratgico en el
manejo de la informacin.
Podemos ser estratgicos haciendo un acuerdo de confidencialidad entre los socios para que tengan control
sobre cmo, cundo y a quin exponer la idea de negocio. Por otra parte, debemos hacer un acuerdo de
confidencialidad "externo" con terceros (posibles inversionistas, aliados o clientes/competidores).
Recomendamos emplear una estrategia mediante la cual usted exponga el QUE de la idea y no el CMO. El
cliente potencial quiere saber QUE hace o resuelve su idea para l ms no necesariamente cmo lo hace. Cmo
funciona el ipad tiene sin cuidado al posible cliente, pero sus funciones s interesan.
Al exponer la idea frente a terceros (inversionistas, asesores, aliados o grandes clientes) es importante mostrar la
idea por partes, motivando al posible inversionista a conocer ms. En algn momento, cuando la persona quiera
conocer informacin relacionada con el CMO se realiza la operacin, entonces se solicita la firma de un
acuerdo de confidencialidad.
Tengamos en cuenta la metfora de quien en la selva del comercio desea cazar un cocodrilo gigante (un posible
inversionista, aliado o gran cliente potencial ej.: xito, Jumbo) sin armas (recursos, abogados y/o asesores), slo
lo lograr con una buena estrategia inteligente y una carnada debidamente preparada (ideas atractivas del
modelo de negocio: el QUE y no el CMO) Para salir de su cmodo ro donde caza felizmente, el gran
cocodrilo deber ser motivado. Para ello no debemos tirar TODA la carnada al ro de una sola vez, perderemos
la presa y la carnada.
Sin embargo, al cocinar y sazonar bien la carnada y partirla en pedazos, podremos atraerlo poco a poco con un
sabor que nunca ha probado. Una vez motivado por la carnada querr probarlo todo, aunque implique salir de su
estado habitual. Sin embargo, todava el hbil cazador seguir jugando con la carnada. Seguir regando sangre
de la carnada en el piso para el que le cocodrilo persiga el rastro ansioso haca el gran pedazo. Justo cuando
vaya a comerse aquel gran pedazo, entonces le soltamos la jaula encima (acuerdo de confidencialidad), pero
slo porque l quiso probar la carnada. Si aquel gran depredador comercial quiere conocer ms debe firmar el
acuerdo (no aconsejamos movidas como las del cazador de cocodrilos, ya sabemos cmo termin eso) Es muy
difcil enjaular al cocodrilo en el ro, por lo cual debemos motivarlo a salir y preguntar.
Es muy probable que en su descubrimiento de clientes y validacin del prototipo se den cuenta que era
totalmente innecesario cazar al cocodrilo gigante.
Algunas personas no querrn firmar el acuerdo, como aquellas involucradas en emprendimiento e I + D, quienes
pueden tener acceso a ideas similares, algo que es entendible.
3. Pacto de Socios
El pacto de socios es un primer documento donde sealamos las reglas de juego del equipo y como mnimo
debe contener lo siguiente:
A continuacin encontrarn las herramientas mnimas que cada emprendedor debe utilizar y amoldar a sus
necesidades para darle seguridad jurdica a su modelo de negocio:
- Presentacin de Apps.legal para Ideacin - Kick offs 5a Iteracin.
http://www.slideshare.net/sebastianvelasquez5015/kick-off-legal-40?
utm_source=ss&utm_medium=upload&utm_campaign=quick-view
- Pacto de Socios: Clusulas de Participacin (%s, acciones, utilidad etc.) y aportes. En estos links encuentran
modelos de contratos y artculos relacionados. Recuerde que los acuerdos los hacen ustedes, y la claridad de
ellos depende de usted. Sin bien el acompaamiento legal es importante, es ms fundamental tener un acuerdo
claro al comenzar el emprendimiento.
http://es.scribd.com/doc/206449723/Que-es-el-Pacto-de-Socios-docx}
http://es.scribd.com/doc/206449684/pacto-socios-1-pdf
http://es.scribd.com/doc/206449530/pacto-de-socios-angel-docx
http://es.scribd.com/doc/206449512/modelo-acuerdo-confidencialidad-y-secreto-doc
http://www.emprendedoresinversores.es/2013/03/20/acuerdo-de-confidencialidad/
http://axeleratum.com/2012/los-emprendedores-y-los-acuerdos-de-confidencialidad/
http://es.scribd.com/doc/206449219/Limites-a-la-Proteccion-de-los-Secretos-Empresariales-Natalia-Tobon-pdf
http://es.scribd.com/doc/206449119/La-obra-futura-docx
http://es.scribd.com/doc/206447514/Cesion-de-derechos-patrimoniales-del-software-doc
http://es.scribd.com/doc/206449182/licencias-de-software-docx
http://www.mcafee.com/us/resources/legal/end-user-license-agreements-es-es.pdf
http://www.contratosinformaticos.com/modelos/uso2.shtml
http://www.contratosinformaticos.com/modelos/contratolicencia.shtml
Investigue diferentes tipos de licencias de uso (la encuentran en los trminos condiciones y condiciones de uso)
para inspirarse a disear su propio modelo de negocio.
Muchas gracias por su participacin en Apps.legal, cuenten con nosotros para resolver sus dudas e inquietudes.
OPORTUNIDADES
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