Livro U1

KLS
Teoria geral
da empresa
Teoria geral da empresa
Raiane Ingrid Pereira Costa

Vivian Azevedo Rodrigues
2016 por Editora e Distribuidora Educacional S.A.
Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida ou transmitida de qualquer
modo ou por qualquer outro meio, eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia, gravao ou qualquer outro tipo
de sistema de armazenamento e transmisso de informao, sem prvia autorizao, por escrito, da Editora e
Distribuidora Educacional S.A.
Presidente
Rodrigo Galindo
Vice-Presidente Acadmico de Graduao

Mrio Ghio Jnior
Conselho Acadmico
Alberto S. Santana
Ana Lucia Jankovic Barduchi
Camila Cardoso Rotella
Cristiane Lisandra Danna
Danielly Nunes Andrade No
Emanuel Santana
Grasiele Aparecida Loureno
Lidiane Cristina Vivaldini Olo
Paulo Heraldo Costa do Valle
Thatiane Cristina dos Santos de Carvalho Ribeiro
Revisor Tcnico
Betnia Faria e Pessoa
Editorao
Adilson Braga Fontes
Andr Augusto de Andrade Ramos
Cristiane Lisandra Danna
Diogo Ribeiro Garcia
Emanuel Santana
Erick Silva Griep
Lidiane Cristina Vivaldini Olo
Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)
Costa, Raiane Ingrid Pereira

C837t Teoria geral da empresa / Raiane Ingrid Pereira Costa,
Vivian Azevedo Rodrigues. Londrina : Editora e
Distribuidora Educacional S.A., 2016.
228 p.
ISBN 9788584826933
1. Empresas - Brasil. 2. Direito comercial. I. Rodrigues,

Vivian Azevedo. II. Ttulo.
CDD 346.8
2016
Editora e Distribuidora Educacional S.A.
Avenida Paris, 675 Parque Residencial Joo Piza
CEP: 86041-100 Londrina PR
e-mail: editora.educacional@kroton.com.br
Homepage: http://www.kroton.com.br/
Sumrio
Unidade 1 | Introduo ao direito empresarial e atividade empresria 7
Seo 1.1 - Direito empresarial: conceitos introdutrios 9

Seo 1.2 - Fontes e princpios do direito empresarial 21
Seo 1.3 - Estabelecimento empresarial 33
Seo 1.4 - Concorrncia desleal 55
Unidade 2 | Teoria geral do direito societrio 73
Seo 2.1 - Sociedade Empresria 75

Seo 2.2 - Direito Empresarial: Sociedade comum,
desconsiderao da personalidade jurdica 87
Seo 2.3 - Sociedade Empresria 101
Seo 2.4 - Direito Empresarial: sociedade em conta de
participao, sociedade simples, sociedade
cooperativa, sociedade em nome coletivo, sociedade em
comandita simples, sociedade em comandita por aes 111
Unidade 3 | Sociedade limitada 125
Seo 3.1 - Sociedade empresria limitada 127

Seo 3.2 - Sociedade annima: constituio 139
Seo 3.3 - Aes 153
Seo 3.4 - Direito empresarial: administrao de sociedade
annima 165
Unidade 4 | Reorganizao e dissoluo da sociedade 179
Seo 4.1 - Mercanismos de reorganizao societria: parte I 181

Seo 4.2 - Mecanismos de reorganizao societria: parte II 191
Seo 4.3 - Dissoluo societria parte I 205
Seo 4.4 - Dissoluo societria parte II 217
Palavras do autor
O estudo da Teoria Geral da Empresa muito importante para a compreenso

do direito empresarial como um todo. a partir do estudo desta unidade que
voc estar apto a compreender o mbito de incidncia do direito empresarial, ou
seja, em quais situaes as regras e os institutos especfico do direito empresarial
incidiro. Esta unidade lhe dar o suporte necessrio para que voc comece a
pensar com a lgica do direito empresarial e possa avanar nos estudos deste
direito que possui peculiaridades prprias.
Para que o conhecimento seja bem sedimentado, muito importante que voc
se dedique semanalmente ao estudo desta unidade curricular e utilize todos os
materiais colocados sua disposio, eles facilitaro a compreenso e a fixao da
matria. No deixe de verificar a webaula, o livro didtico e de resolver as questes,
pode ser que voc se familiarize com tema e queira pesquisar mais sobre ele.
Na primeira unidade, voc conhecer a origem e a evoluo do direito

empresarial e poder identificar quais atividade so empresrias e quais no. Alm
disso, voc ser apresentado s fontes e aos princpios gerais do direito empresarial.
Ainda estudar a organizao interna da sociedade e seu registro. Por fim, estudar
a propriedade industrial com foco nas questes relacionadas concorrncia
desleal e a marca.
Na segunda unidade, voc realizar o estudo do direito societrio. O incio da

unidade dedicado compreenso de como as sociedades adquirem personalidade
jurdica e como podemos classific-las. Aps, voc ter contato com a sociedade
em comum e com a Teoria da Desconsiderao da personalidade jurdica. Na
terceira seo voc aprender as formas de constituio das sociedades
empresria e quais as espcies existentes. Por fim, voc estudar as sociedades
em conta e participao, sociedade simples, sociedade cooperativa, sociedade
em nome coletivo, sociedade em comandita simples e sociedade em comandita
por aes.
Na terceira unidade, voc conhecer as sociedades em espcies. Iniciaremos

a unidade com o estudo da sociedade limitada e empresa individual de
responsabilidade limitada. Depois, focaremos no estudo da sociedade annima e
na complexidade de sua organizao.
Por fim, na ltima unidade, voc aprender as formas de reorganizao

societria. Neste momento voc compreender como uma empresa pode
incorporar outra, como duas podem se transformar em uma apenas e como
uma sociedade pode se dividir em mais de uma. Por fim, voc compreender a
dissoluo das sociedades e as suas fases.
Unidade 1
Introduo ao direito
empresarial e atividade
empresria
Convite ao estudo
A compreenso da Teoria Geral da Empresa fundamental para o
estudo do direito empresarial como um todo.
a partir do estudo desta unidade que voc ter o suporte necessrio

para comear a pensar com a lgica do direito empresarial e avanar nos
estudos deste direito que possui peculiaridades prprias.
Na primeira seo da Unidade 1, estudaremos a origem e a evoluo

do direito empresarial. Alm disso, compreenderemos as hipteses de
incidncia do direito empresarial, ou seja, em quais situaes iremos
aplicar as normas do direito empresarial.
Na segunda seo, iremos conhecer as fontes e os princpios do

direito empresarial.
J na seo trs, estudaremos o estabelecimento empresarial,

explicaremos o que compreende o estabelecimento: como acontece
sua alienao. Alm disso, nesta seo, aprenderemos a organizao
interna da sociedade e seu registro.
Por fim, na quarta seo, estudaremos a propriedade industrial com

foco nas questes relacionadas concorrncia desleal e marca, seu
conceitos, suas regras principais e o que ela pretende tutelar.
Com base nesse estudo, vamos seguinte situao geradora de

aprendizagem: as irms Ingrid e Emanuelli acabaram de concluir seus
cursos superiores. Ingrid concluiu o curso de Direito e Emanuelli o
curso de Gastronomia. Ambas pretendem exercer atividades ligadas aos
respectivos cursos. Ingrid pretende abrir um escritrio de advocacia e
Emanuelli um restaurante.
U1
Para que possamos auxili-las, teremos que compreender o mbito de

incidncia do direito empresarial para concluirmos se as duas exercero
atividades empresrias ou no. importante distinguirmos se so atividades
empresrias para sabermos se as normas jurdicas aplicadas ao caso estaro
dispostas no direito empresarial ou no. Como distinguir uma atividade
empresria? Caso a atividade seja empresria, como fazer para constituir a
empresa? Caso no seja, como adquirir personalidade jurdica?
Vamos iniciar essa unidade curricular que trata da introduo ao direito

empresarial e a atividade empresria. Estudaremos nesta unidade de
ensino, orientados pela situao prxima da realidade profissional citada
acima, direcionando o contedo a ser apreendido para a soluo dessa
situao. Alm disso, em cada uma das sees que compem a unidade
de ensino, tambm ser proposto um problema relacionado situao
prxima da realidade profissional, para que possamos buscar a soluo
dentro do que estudaremos na seo.
8 Introduo ao direito empresarial e atividade empresria

U1
Seo 1.1
Direito empresarial: conceitos introdutrios
Dilogo aberto
Voc sabia que ao longo do desenvolvimento do direito empresarial, diferentes

critrios foram utilizados para delimitar as situaes em que as normas do direito
empresarial seriam aplicadas para resolver os conflitos que existiam nas relaes
comerciais? Conforme veremos neste estudo, os critrios foram sendo modificados
a partir da necessidade prtica, tanto dos comerciantes como dos doutrinadores
e jurisprudncia.
Com base nesse estudo, que envolver os sistemas utilizados para delimitar o
mbito de incidncia do direito empresarial, vamos retomar a situao geradora de
aprendizagem descrita no convite ao estudo: as irms Ingrid e Emanuelli acabaram
de concluir seus cursos superiores. Ingrid concluiu o curso de Direito e Emanuelli
o curso de Gastronomia. Ambas pretendem exercer atividades ligadas aos
respectivos cursos. Ingrid pretende abrir um escritrio de advocacia e Emanuelli um
restaurante. Para que possamos auxili-las, teremos que compreender o mbito de
incidncia do direito empresarial para concluirmos se as duas exercero atividades
empresrias ou no. importante distinguirmos se so atividades empresrias para
sabermos se as normas jurdicas aplicadas ao caso estaro dispostas no direito
empresarial ou no. Como distinguir uma atividade empresria? Caso a atividade
seja empresria, como fazer para constituir a empresa? Caso no seja, como
adquirir personalidade jurdica?
A partir desses questionamentos, que permearo o estudo de toda a unidade de

ensino, e a partir do estudo do tema direito empresarial: conceitos introdutrios,
voc, renomado jurista, com base no estudo dos sistemas subjetivo, objetivo,
subjetivo moderno e na teoria geral da empresa, considera que a atividade que
as irms pretendem exercer so empresrias? Caso uma abra um escritrio
de advocacia e outra um restaurante, podemos dizer que as normas de direito
empresarial sero aplicadas a ambas? Para solucionar o problema proposto para
essa Seo 1.1, voc dever utilizar todo o material disponvel. No se esquea
do quanto importante se familiarizar com os temas a serem estudados com
antecedncia, por meio da webaula correspondente e, na sequncia, ler toda a
Introduo ao direito empresarial e atividade empresria 9

U1
seo no livro didtico, realizando as atividades propostas. Alm disso, sempre

que possvel, pesquise mais sobre o tema. As indicaes bibliogrficas so um
caminho para que voc aprofunde o estudo de algum tpico que desperte a sua
curiosidade. Quem sabe a partir dessas indicaes voc comece a pesquisar sobre
o tema e acabe se tornando um especialista no assunto?
Ento, vamos comear a anlise dos temas propostos para a Seo 1.1?
No pode faltar
Para comearmos a entender o mbito de incidncia do direito empresarial,

importante fazermos a distino entre os sistemas subjetivo, objetivo e sistema
subjetivo moderno, caracterizando-os:
Sistema subjetivo: neste sistema aplicava-se o critrio corporativo. Se o sujeito

fosse membro de determinada corporao de ofcio, o direito a ser aplicado
seria o da corporao, quer dizer, era o fato de o comerciante estar matriculado
na corporao que atraa o direito costumeiro e a jurisdio consular.
Assimile
Durante a Idade Mdia no havia um poder poltico central capaz de

impor regras reais a todos. Como o direito cannico repudiava o lucro
e, portanto, no regulamentava a matria, os comerciantes se uniram
e criaram as Corporaes de Ofcio. Os comerciantes se organizavam
nessas corporaes e criavam suas prprias regras com o fim de
resolver os conflitos que surgiam nas relaes comerciais.
Sistema objetivo: a doutrina francesa criou a Teoria dos Atos de Comrcio

para definir as situaes em que o direito comercial seria aplicado. A partir
dessa teoria, definiu-se que o direito comercial regularia as relaes jurdicas
que envolvessem a prtica de atos definidos em lei como atos de comrcio.
Reflita
No sistema objetivo, o foco do direito comercial deslocado da figura

do comerciante (sujeito) para a dos atos de comrcio (objeto), samos
do sistema subjetivista (sujeito) para o sistema objetivista (objeto).

U1
No Brasil, a concepo objetiva, ou seja, a Teoria dos Atos de Comrcio tambm

foi acolhida. Em 1850 veio o regulamento 737 que definia o que era considerada
matria mercantil para fins processuais no nosso pas.
Pesquise mais
O texto a seguir aborda a Teoria dos Atos de Comrcio no mundo e
no Brasil. O texto explica como a referida teoria foi inserida no direito
brasileiro: REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 26. ed. Rio
de Janeiro: Saraiva, 2005. p. 31-40.
Sistema subjetivo moderno: neste sistema, novamente, o centro de ateno

do direito comercial desloca-se. Nesta fase, o ato d lugar atividade
econmica. A figura do empresrio e da empresa foram enaltecidas, tanto
o comerciante (sujeito) como o ato de comrcio (objeto) passaram a ter
importncia para o direito comercial quando se referem explorao de
uma empresa.
Desenvolve-se o sistema da Teoria da empresa. Esta teoria faz com que o direito
comercial deixe de se limitar a regular apenas as relaes jurdicas em que ocorra
um ato definido pela lei, como o comrcio, para regular uma forma especfica de
exercer uma atividade, a forma empresarial.
A Teoria da empresa joga luz forma como uma atividade econmica

exercida. Assim, submetem-se disciplina do direito empresarial aquelas atividades
exercidas empresarialmente. O Cdigo Civil italiano, ao adotar a teoria da empresa,
no definiu o conceito jurdico de empresa.
Descrevendo a empresa, o jurista italiano Alberto Asquini (1943, p. 1-17) observou

a empresa como um fenmeno econmico polidrico, visto que possui quatro
perfis distintos. Vejamos quais so eles:
a) Perfil subjetivo: a empresa pode ser observada sob o aspecto da pessoa (fsica
ou jurdica), ou seja, o empresrio.
b) Perfil funcional: a empresa pode ser observada sob o aspecto da atividade

empresarial.
c) Perfil objetivo: a empresa pode ser observada sob o aspecto do conjunto de

bens afetados ao exerccio da atividade.
d) Perfil corporativo: a empresa pode ser observada sob o aspecto da comunidade

laboral, uma instituio que rene o empresrio e seus auxiliares ou colaboradores.

U1
Todos esses perfis sero melhor estudados na Seo 3 desta unidade, mas,
agora, iremos estudar como e em que momento a Teoria da empresa foi inserida
no ordenamento jurdico brasileiro.
No Brasil, a teoria da empresa foi introduzida com o advento do Cdigo Civil

de 2002. O Cdigo Civil de 2002 tratou no seu Livro II, Ttulo I, do Direito de
Empresa. O direito brasileiro, a partir de ento, afastou-se definitivamente da
ultrapassada Teoria dos atos de comrcio e adotou a Teoria da empresa, adotando
o conceito de empresarialidade para delimitar em que casos o regime jurdico
empresarial incidir.
O problema no ser mais de identificar o gnero da atividade exercida, mas

identificar o modo pelo qual a atividade econmica exercida.
Nosso Cdigo Civil de 2002 no definiu o conceito de empresa. O artigo 966,

entretanto, estabeleceu o conceito de empresrio, a partir do qual podemos
abstrair o conceito de empresa. Considera-se empresrio aquele que exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao
de bens ou de servios. Assim, empresa pode ser compreendida como uma
atividade econmica organizada com a finalidade de fazer circular ou produzir
bens ou servios.
Vocabulrio
importante atentar que as palavras empresa e empresrio em hiptese

alguma podem ser confundidas, so termos com significados distintos.
Empresa a atividade e empresrio quem exerce a atividade.
No se deve confundir, ainda, empresa com estabelecimento

empresarial, que o complexo de bens que o empresrio usa para
exercer uma atividade econmica.
A distino importante, pois tanto no meio jurdico como fora dele

comum a palavra empresa ser utilizada de forma incorreta.
Diz-se Aquela empresa est contratando funcionrios ou Aquela

empresa foi vendida por um valor alto.
Na primeira frase, a palavra empresa est empregada no seu sentido

subjetivo, como se fosse um sujeito. Na verdade, quem contrata
funcionrios no a empresa, mas o empresrio (seja ele pessoa fsica
ou jurdica).
Na segunda frase, utiliza-se a palavra empresa segundo seu perfil

objetivo. No foi a empresa que foi vendida, mas o estabelecimento

U1
empresarial que, como dito, o complexo de bens utilizado no

exerccio da atividade econmica.
Como vimos, o artigo 966 do Cdigo Civil dispe que ser empresrio aquele
que exercer profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou de servios. Assim, para que uma atividade seja empresria
imprescindvel:(I) profissionalismo; (II) atividade econmica; (III) organizao dos
fatores de produo;(IV) produo ou circulao de bens ou servios.
Uma atividade exercida profissionalmente quando praticada com

habitualidade, com profissionalidade e com continuidade. A atividade no pode
ser exercida de forma eventual, necessrio que se busque retirar da atividade o
necessrio para a satisfao de suas prprias necessidades.
J a atividade econmica aquela capaz de criar utilidades e novas riquezas,

tem como finalidade o lucro.
E quanto organizao, quando poderemos dizer que algum est praticando

uma atividade organizada?
Para Jos Maria Rocha Filho (2015, p. 60), a atividade econmica organizada
quando, nela, verificada uma estruturao, uma conformao (uma disposio
necessria consecuo do fim que se persegue) e um ordenamento tal dos fatores
escassos de produo (capital, trabalho e recursos naturais) que, funcionando
praticamente por si, deem como resultado a produo ou a circulao de bens e/
ou servios e, por este caminho, a satisfao de necessidades alheias e a satisfao
das exigncias do mercado.
Uma vez organizados os fatores de produo, mesmo no estando presente

quem os reuniu e ps em funcionamento, esse organismo continuar funcionando.
No h o carter da pessoalidade, a atividade pode ser exercida por qualquer
pessoa. J a produo ou circulao de bens ou servios aquela voltada a
atender ao mercado e no satisfao pessoal do empresrio. Essas atividades
podem compreender a fabricao, venda, intermediao ou a compra e venda.
Aps compreendermos quais so as atividades empresrias, importante

questionar, quais atividades no so empresrias? Dispe o Pargrafo nico do
artigo 966 do Cdigo Civil de 2002 que no ser empresrio aquele que exerce
atividades intelectual, de natureza cientfica, literria ou artsticas, ainda que com o
concurso de auxiliares ou colaboradores.
Muito embora estas atividades tambm sejam econmicas porque produzem

novas riquezas, possuem o fim lucrativo, elas no so abrangidas pelo direito
empresarial.

U1
Tomazette (2014, p. 47) explica a referida excluso pelo fato de que nestes tipos
de atividade a organizao assume um papel secundrio. Esses tipos de atividades,
como as intelectuais de advogado e mdico, so prestadas com pessoalidade, h
uma relao de confiana envolvida no desenvolvimento da atividade. Atualmente,
comum que essas atividades sejam exercidas com uma certa organizao,
inclusive com a ajuda de auxiliares, mas o personalismo prevalecer. No entanto,
se, por acaso, a organizao dos fatores de produo for mais importante que a
atividade pessoal desenvolvida, mesmo que a atividade seja intelectual, de natureza
cientfica, literria ou artstica, ela ser empresria.
Nesse sentido, a parte final do Pargrafo nico do artigo 966 do Cdigo Civil
de 2002, diz que No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual,
de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
Exemplificando
Imagine o parque Beto Carrero World, sabemos que h o exerccio

de atividades artsticas, o parque oferece shows teatrais, musicais
etc. Com base nessas informaes, poderamos pensar que esta
atividade no empresria, mas, observando o parque como
um todo, percebemos que a atividade artstica apenas uma das
atividades realizadas, h outras como brinquedos, restaurantes e lojas
de lembrancinhas.
importante observar que nessa atividade no h carter de

pessoalidade, a atividade pode ser desenvolvida sem a presena fsica
do profissional, do responsvel por ela, de seu dirigente maior.
Outros elementos de empresa so identificados nela, como o emprego de

capital, a utilizao de recursos naturais, o atendimento de necessidades
alheias, a habitualidade, a finalidade lucrativa e a impessoalidade.
Assim, no h dvidas de que a atividade realizada pelo parque Beto

Carrero World empresria, j que a atividade artstica desempenhada
constitui um elemento de empresa.
Faa voc mesmo
Imagine um mdico, profissional liberal que, juntamente com outros

2 (dois) mdicos, queiram abrir uma clnica mdica. Nesta clnica,
alm dos mdicos iro trabalhar duas secretrias, que exercero a
funo de atender ao telefone, agendar as consultas e alguns servios

U1
administrativos da clnica. A referida clnica ser em uma pequena sala

alugada para exercer as consultas mdicas. O grande atrativo da clnica
ser a confiana que os pacientes tm em seus respectivos mdicos.
Pergunta-se, a atividade exercida por estes mdicos, neste formato,
poder ser considerada empresria?
Neste contexto, importante analisarmos a situao das cooperativas. Dispe o

artigo 982 Pargrafo nico do Cdigo Civil que independentemente de seu objeto,
considera-se simples, a cooperativa.
Estudaremos na Unidade 3 todas as sociedades, inclusive a sociedade

simples, entretanto, com o fim de facilitar a compreenso do presente estudo,
importante informar que as sociedades simples so aquelas que no realizam
atividades empresrias, assim, a elas no se aplicam as regras de direito comercial.
Em princpio, nada impediria que a cooperativa fosse uma sociedade empresria,
inclusive, vrios elementos de empresa esto presentes nela. Apesar disso, assim
no quis o legislador.
O produtor rural tambm tem uma situao excepcional. O artigo 967 do

Cdigo Civil de 2002 exige que todo empresrio se inscreva no Registro Pblico
de Empresas Mercantis, hoje a cargo da Junta Comercial. Assim, para que as
sociedades empresrias adquiram personalidade jurdica, imprescindvel o
referido registro. J o artigo 971 do referido cdigo faculta ao rurcola se inscrever
no registro Pblico de Empresas Mercantis, caso em que depois de inscrito ele
ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro, ou seja,
caso o produtor rural queira invocar em seu favor as normas de direito empresarial,
basta que se registre. Assim, para o produtor rural, o registro suficiente para
lhe tornar empresrio, uma vez inscrito, a ele se aplicaro as normas de direito
empresarial.
Ademais, importante ressaltar a situao da sociedade de advogados, que, por

fora dos artigos 15 e 16 do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do
Brasil, tambm no podero ser consideradas empresrias.
Por fim, ainda neste captulo, importante conceituarmos econmica

e juridicamente a palavra comrcio para que os dois conceitos no sejam
confundidos. Quanto ao conceito econmico de comrcio, uma definio
clssica a do Prof. Alfredo Rocco (2003, p. 8) para quem comrcio ramo da
produo econmica que faz aumentar o valor dos produtos pela interposio
entre produtores e consumidores, a fim de facilitar a troca das mercadorias.
Juridicamente, nos dizeres de Paulo Forgioni (2009, p. 17), comrcio seria o

conjunto de regras e princpios jurdicos que regem a organizao das empresas e
as relaes entre as empresas no mbito do mercado.

U1
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre a origem e a evoluo do

direito empresarial atravs da anlise dos sistemas subjetivos, objetivos e subjetivo
moderno. Agora, que tal buscamos uma soluo possvel para a situao-problema
desta seo?
Sem medo de errar
Vamos juntos buscar a resposta para a situao problema apresentada nesta

seo? Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio dessa
unidade. Voc, renomado jurista, com base no estudo dos sistemas subjetivo,
objetivo, subjetivo moderno e a teoria geral da empresa, considera que a atividade
de advocacia e de servio de restaurante so empresrias? Uma pessoa que exerce
estas atividades est sujeita aplicao das normas de direito empresarial?
Para responder a essa questo, voc dever considerar o sistema subjetivo

moderno e a teoria da empresa.
Ateno
Aqui muito importante relembrar que para o exerccio de uma

atividade empresria imprescindvel que:
a) Seja realizada profissionalmente.
b) Seja uma atividade econmica.
c) Seja realizada de forma organizada.
d) Haja produo ou circulao de bens ou servios.
Nos termos do artigo 966 do Cdigo Civil, ser empresrio aquele que exercer
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao
de bens ou de servios. Alm disso, importante ter em mente que no ser
atividade empresria qualquer atividade intelectual, de natureza cientfica, literria
ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores e com
utilizao de colaboradores, salvo se for elemento de empresa.
Lembre-se
A sociedade de advogados por fora dos artigos 15 e 16 do Estatuto

da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil no poder ser
considerada atividade empresria.

U1
E voc? Como avalia a questo? Ambas as atividades so empresrias? A ambas

as atividades sero aplicadas as normas de direito empresarial?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Desafiamos voc a praticar o que aprendeu transferindo seus conhecimentos para novas situaes
que podem ser encontradas no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as
com as de seus colegas.
Hiptese de incidncia da norma de direito empresarial

Identificar em quais situaes o direito empresarial ser
1. Competncia geral
aplicado.
A partir do conhecimento da evoluo do direito empresarial,
2. Objetivos de aprendizagem compreender em que situaes o direito empresarial ser
aplicado. Identificar quais atividades so empresrias.
Sistema subjetivo, objetivo e subjetivo moderno
Teoria da empresa
3. Contedos relacionados
Elementos essenciais s atividades empresrias.
Atividades no empresrias
Imagine que dois profissionais liberais, mdicos pretendam abrir
um hospital. Para o exerccio desta atividade eles precisaro
contratar diversos funcionrios, profissionais de diversas reas,
como enfermeiros, nutricionistas, porteiros etc. importante
observar que o atendimento mdico ser prestado por vrios
4. Descrio da situao-problema outros mdicos, assim, no haver pessoalidade na prestao
desta atividade. A partir disso, como voc avalia a referida situao?
A atividade exercida empresria? As normas aplicadas sero
de direito empresarial? Neste caso, os institutos de falncia e
recuperao judicial (tpicos do direito empresarial) podero ser
aplicados caso haja dificuldade financeira?
Para resolver a questo, vamos retornar aos elementos
da atividade empresria. A atividade realizada
profissionalmente? uma atividade econmica? H
5. Resoluo da situao-problema
organizao dos fatores de produo? uma produo ou
circulao de bens ou servios? Caso seja uma atividade
intelectual, um elemento dentre outros da empresa?
Lembre-se
Uma atividade intelectual, cuja organizao dos fatores de produo

so mais importantes que a atividade pessoal desenvolvida, ser
empresria.

U1
Faa voc mesmo
A partir do que estudamos nesta seo, voc est habilitado a

responder a outras questes que levem em considerao a anlise
da incidncia nas normas de direito empresarial luz da Teoria da
empresa. Imagine um escritrio de advocacia grande, neste escritrio,
alm de advogados so contratados outros profissionais, como
engenheiros e qumicos com o fim elaborarem laudos tcnicos sobres
as demandas dos clientes do escritrio. Alm disso, importante
esclarecer que os clientes procuram o escritrio no pela qualidade
dos advogados que l atuam, mas pelo nome e credibilidade que a
estrutura do escritrio de advocacia tem no mercado. Assim, a questo
: essa atividade empresria? Para responder a essa questo preciso
que voc observe: a atividade realizada profissionalmente? uma
atividade econmica? H organizao dos fatores de produo? uma
produo ou circulao de bens ou servios? Caso seja uma atividade
intelectual, um elemento dentre outros da empresa?
Faa valer a pena
1. Joo Leite possui uma rea rural onde cria gado para corte e plantao
de milho. Como sua produo aumentou muito nos ltimos 5 anos,
atualmente ele conta com administradores, departamento jurdico,
sede administrativa e corpo de empregados com aproximadamente
cem trabalhadores.
Considerando a situao narrada, avalie as afirmativas e marque a
alternativa correta:
I- Joo, como empresrio que , dever se matricular na Junta
comercial para regularizar sua atividade.
II- Joo no explora atividade empresria, est excludo do conceito.
III- Joo tem a faculdade de se inscrever na Junta comercial, a partir
de ento ser empresrio.
a) Todas as alternativas esto corretas.
b) Nenhuma das alternativas est correta.
c) As afirmativas I e III esto corretas.
d) Apenas a afirmativa III est correta.
e) Apenas a afirmativa I est correta.

U1
2. Durante a Idade Mdia, o Estado no estava organizado de forma

a impor regras reais a todos, o poder poltico era descentralizado e,
portanto, nesta fase imperava o sistema subjetivo. Sobre este sistema,
correto afirmar:
a) Intitula-se essa fase de sistema subjetivo, pois aplicava-se o critrio
corporativo, se o sujeito fosse membro de determinada corporao de
ofcio, o direito a ser aplicado seria o da corporao.
b) No era o fato de o comerciante estar matriculado na corporao
que atraa o direito costumeiro e a jurisdio consular.
c) Em 1942 a Itlia editou um novo Cdigo Civil, nele h clara inspirao
do sistema subjetivo.
d) A teoria polidrica de Asquini surgiu na fase do sistema subjetivo.
e) O sistema subjetivo era aquele em que cabia ao legislador definir os
atos de comrcio, o qual optava por descrever suas caractersticas.
3. Houve um momento da histria do direito comercial em que o

Estado, mais organizado, questionava a estrutura corporativa do direito
comercial, como um direito ligado s pessoas que pertenciam a uma
determinada classe. Estvamos prestes a entrar no sistema objetivo.
Sobre este sistema, pode-se afirmar:
a) O direito comercial era o direito dos membros das corporaes, as
regras s eram aplicadas aos mercadores filiados a uma corporao.
b) possvel afirmar que os comerciantes criaram para si e entre si um
direito costumeiro, que era aplicado nas corporaes por juzes eleitos
(ou cnsules) por suas assembleias.
c) Percebe-se que, neste sistema, o foco do direito comercial
deslocado da figura do comerciante para a dos atos de comrcio.
d) Nesta fase o ato d lugar atividade econmica. A figura do empresrio
e da empresa foram enaltecidas, tanto o comerciante (sujeito) como
o ato de comrcio (objeto) passaram a ter importncia para o direito
comercial quando se refere explorao de uma empresa.
e) Todas as afirmativas se relacionam ao sistema objetivo.

U1

U1
Seo 1.2
Fontes e princpios do direito empresarial
Dilogo aberto
Na seo anterior, falamos sobre a origem do direito empresarial e sua

evoluo at a adoo pelo ordenamento jurdico brasileiro da denominada Teoria
da empresa. Apreendemos, ainda, a compreenso do conceito de empresa, a
diferena entre as atividades empresrias e aquelas que assim no se classificam,
verificando, dessa forma, que, no caso da nossa situao da realidade profissional,
as irms Ingrid e Emanuelli devero seguir diferentes caminhos para a promoo
de seus empreendimentos.
Sabemos, portanto, que o restaurante de Ingrid desenvolver uma atividade

empresria, caracterizando-se como uma sociedade empresria, j o escritrio de
Emanuelli ser, a princpio, uma sociedade simples.
Estabelecida a diferente natureza jurdica das sociedades de Ingrid e Emanuelli,

necessrio avanarmos em nosso estudo atravs do conhecimento sobre as
fontes e princpios do direito empresarial, a fim de identificarmos quais sero as
normas jurdicas aplicveis s diversas situaes do dia a dia.
No caso de um conflito no dia a dia da atividade societria, onde as irms Ingrid

e Emanuelli devero buscar suas respostas? E se no for encontrada a soluo,
como resolver o conflito se no h previso legal? Existem outras fontes do direito
que no a lei? H diferena entre o direito civil e o direito empresarial? E entre os
denominados direitos comercial e empresarial?
Ao fim do estudo da presente seo, essas e muitas outras perguntas sero

facilmente resolvidas por voc, renomado jurista, simplesmente mediante anlise
e aplicao dos princpios intrnsecos ao direito empresarial.
Especificamente, buscaremos argumentos para responder seguinte situao-

problema: no incio das atividades societrias, as irms Ingrid e Emanuelli ainda
no possuam mecanismos para aceitar o pagamento a prazo atravs do uso do
carto de crdito. Elas podero valer-se do cheque pr-datado, embora o instituto
inexista no ordenamento jurdico?
Para solucionar o problema proposto, voc dever utilizar todo o material

U1
disponvel. Lembramos, tambm, da importncia do estudo antecipado dos temas,

via webaula e seu livro didtico. Aprofunde, tambm, seus estudos atravs da
bibliografia indicada, afinal, caro jurista, aguardamos seu famigerado parecer!
No pode faltar
A compreenso e resoluo da situao-problema dessa seo perpassam o

estudo das fontes, princpios e caractersticas do direito empresarial, aps a correta
compreenso do direito empresarial frente ao ordenamento jurdico vigente.
O direito empresarial constitui-se como disciplina autnoma do direito, dotado

de um conjunto de regras jurdicas prprias que disciplinam o exerccio da atividade
empresarial.
Lembre-se
Como vimos na seo anterior, a rigor do que determina a norma do

art. 966, do Cdigo Civil, para que uma atividade seja caracterizada
como empresria, exige-se a coexistncia dos seguintes elementos: (I)
profissionalismo, (II) atividade econmica, (III) organizao dos fatores
de produo e (IV) produo ou circulao de bens ou servios.
A autonomia do direito empresarial no significa, contudo, contraposio s

normas do direito civil, o qual ser utilizado para suprimir eventuais lacunas na
legislao mercantil. Tais disciplinas (direito empresarial e civil) esto inseridas no
ramo do direito privado, destacando o direito empresarial do civil em razo da
existncia de institutos e princpios inerentes s relaes mercantis.
Saiba mais
A autonomia de um ramo do direito verificvel a partir da anlise
dos aspectos formal e substancial. Sob o ponto de vista formal, a
autonomia do direito empresarial decorre da existncia de um conjunto
de normas jurdicas especficas, diversas do direito civil, que, embora
no sistematizadas em um cdigo, sustentam sua autonomia didtico-
cientfica.
A ttulo de exemplo, podemos citar como normas prprias do direito

empresarial: (I) Lei Federal n 11.101/05, a qual disciplina a recuperao
judicial e falncia; (II) Decreto n 57.663/66, que incorporou a Lei
Uniforme de Genebra sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias ao

U1
direito brasileiro; (III) Lei Federal n 7.357/85, comumente denominada de

lei do cheque; (IV) Lei Federal n 6.404/76, que dispe sobre a sociedade
por aes e (V) a Lei 9.279/96, que disciplina a propriedade industrial.
A autonomia do direito empresarial, sob o prisma substancial, afigura-

se em razo do fato de no ser o direito civil suficiente tutela dos
interesses peculiares atividade mercantil e seus agentes econmicos,
a qual congloba caractersticas e princpios prprios e diversos dos
demais ramos do direito.
A origem das diversas normas que integram o arcabouo normativo do direito

empresarial representa suas fontes ou, segundo os dizeres de Rubens Requio
(2005, p. 25), por fontes do direito comercial entendemos o modo pelo qual
surgem as normas jurdicas de direito comercial.
Vocabulrio
Com o advento da teoria da empresa, j estudada na seo anterior,

percebe-se que o usualmente denominado direito comercial no se
refere, apenas, aos atos de comrcio, mas s mais diversas relaes
empresariais. Assim, verifica-se gradativamente a substituio da
nomenclatura direito comercial por direito empresarial.
A principal fonte do direito empresarial a lei, notadamente, as normas jurdicas

positivadas que disciplinam a atividade empresarial, dentre as quais compreendem-
se a Constituio da Repblica, as leis em sentido estrito, as medidas provisrias e
os regulamentos.
H divergncia na doutrina acerca da adoo do direito civil como fonte primria

do direito empresarial. Para Fran Martins (2014, p. 27), o direito civil comum a
ambas as matrias, sendo certo que ao dispor acerca de temas no abarcados na
legislao mercantil, figurar como fonte direta. Na hiptese, contudo, de omisso
do assunto na legislao empresarial, a aplicao do direito civil ocorrer como
fonte subsidiria.
Sob outro prisma, Rubens Requio (2005, p. 25) ensina que o direito civil no
se afigura como fonte do direito empresarial, posto que sua utilizao decorreria
do seu status de direito comum geral, no podendo ser classificado sequer como
fonte subsidiria. E mais, sustenta, ainda, pela inaplicabilidade da legislao civil ao
direito empresarial nas hipteses em que a natureza da relao comercial seja com
este incompatvel, deve o aplicador do direito valer-se de outros institutos para
resoluo do caso concreto, tais como os usos e costumes.

U1
Em posio diversa, a doutrina de Marlon Tomazette (2014, p. 20) parece-nos

mais acertada ao sustentar que no se deve mais falar na distino entre leis civis e
leis comerciais, na medida em que no importa a natureza da lei, mas sim o mbito
de sua aplicao. Se a norma se aplica atividade empresarial ela fonte do direito
empresarial, no tendo qualquer influncia o nome que se d a lei.
Pesquise mais
Para observar, na prtica, como ocorre a integrao e uso do direito civil
como ferramenta de resoluo de conflitos empresariais, leia a Smula n
370, do STJ e o acrdo de seus precedentes. BRASIL. Superior Tribunal
de Justia. Smula 370. Publicada no DJe de 25.02.2009. Disponvel
em: <https://ww2.stj.jus.br/docs_internet/revista/eletronica/stj-revista-
sumulas-2013_33_capSumula370.pdf>. Acesso em: 13 abr. 2016.
Como vimos na seo anterior, a prtica mercantil foi essencial para o

desenvolvimento do direito comercial medieval e, posteriormente, para a
determinao dos atos que seriam definidos em lei, como atos de comrcio. A
mudana do paradigma econmico e a dinamicidade das relaes impulsionaram,
novamente, o redimensionamento do foco do direito comercial, agora, visando s
atividades empresariais.
Em todas as fases citadas, verifica-se um vetor comum para as mudanas

experimentadas no direito comercial: os costumes de uma coletividade. Os
costumes configuram, portanto, fonte subsidiria do direito empresarial.
Para que o uso constante de uma conduta seja classificado como fonte do
direito empresarial, exige-se a presena dos seguintes fatores: (I) constncia:
prtica reiterada dos atos, (II) uniformidade: reconhecimento geral da necessidade
do ato; (III) obrigatoriedade: convico da coletividade sobre a necessidade jurdica
da regra criada pelo costume.
Assimile
Perceba que nem todo uso (prtica reiterada) ser compreendida

como costume e, portanto, como fonte do direito. Para que um uso
possa ser assim classificado, a prtica habitual dever ser obrigatria na
conscincia social, independente, do fato, de inexistir lei especfica a
abarcar aquela prtica comercial.

U1
Exemplificando
Companhias areas disponibilizam aos seus usurios, como forma

de atrativo, pontos pelo uso do servio, as denominadas milhas
areas. Segundo contrato de fidelizao, as milhas seriam impessoais
e intransferveis. Assim, em um primeiro momento, as milhas seriam
bens fora do mercado de consumo. Por qual razo h, portanto, sua
comercializao?
A comercializao das milhas areas decorre do reconhecimento pela

coletividade do direito de crdito a estas inerentes. H convico geral
quanto expresso econmica das milhas reas, o que desponta na
j usual prtica mercantil, ou seja, na caracterizao do costume da
compra e venda das milhas areas.
Embora sua comercializao seja vedada pelas companhias areas,

inexiste proibio similar na legislao nacional, razo pela qual,
concretamente, est-se diante de um novo mercado de consumo
decorrente da vontade jurdica geral (costume), que o reconhece
como obrigatrio e lucrativo.
Pesquise mais
Como exposto, os contratos de fidelizao das companhias areas
probem a comercializao das milhas areas, contudo, hoje uma
realidade na prtica mercantil. O Tribunal de Justia de Minas Gerais,
enfrentando o tema, liminarmente, entendeu pela legalidade da
transao, em razo do carter oneroso do contrato, sendo inadmissvel
a imposio de clusula de inalienabilidade. BRASIL, Tribunal de Justia
de Minas Gerais. Acrdo n 0479234-75.2013.8.13.0000, publicado
no DJe de 03/12/2013, disponvel em: <http://www5.tjmg.jus.br/
jurisprudencia/pesquisaNumeroCNJEspelhoAcordao.do?&numeroRe
gistro=1&totalLinhas=2&paginaNumero=1&linhasPorPagina=1&nume
roUnico=0479234-75.2013.8.13.0000&pesquisaNumeroCNJ=Pesquis
ar&>. Acesso em: 13 maio. 2016
Faa voc mesmo
A partir dos requisitos necessrios para a configurao de um costume,

que so (I): prtica reiterada dos atos, (II) reconhecimento geral da
necessidade do ato e (III) convico da coletividade sobre a necessidade

U1
jurdica da regra criada pelo costume, estabelea as razes pelas quais

o cheque pr-datado (ps-datado) reconhecidamente um ttulo de
crdito no direito empresarial brasileiro.
A Lei Federal n 7.357/85 estabelece na norma do art. 32, que o

cheque seria, apenas, uma ordem de pagamento vista, mas no veda,
expressamente, sua utilizao de modo ps-datado.
A prtica comercial demonstra a larga utilizao do cheque ps-datado

ou antedatado (nomenclatura gramaticalmente mais adequada j que
o afixo pr traduz-se em anterioridade, ao passo que o afixo ps
representa um ato futuro) como espcie de promessa de pagamento
estabelecida entre dois particulares. Verifica-se, assim, que a vontade
manifestada (e respeitada pela coletividade) estabelece uma nova
obrigao acerca de um ttulo que, incialmente, seria, apenas, uma
ordem de pagamento vista.
Esse instrumento no perde, entretanto, sua natureza cambiria, ou seja,

sua configurao como um ttulo de crdito, j que, primordialmente,
ttulo representativo de uma ordem de pagamento vista, pois, ao ser
apresentado, origina o imediato direito ao crdito.
As principais caractersticas dos ttulos de crdito configuram-se no

cheque: (I) cartularidade: incorporao/materializao do direito de
crdito atravs de um documento, (II) literalidade: produzem efeitos na
exata medida do que se encontra expresso no ttulo e (III) autonomia:
o cheque origina um direito de crdito para aquele que o possui,
independentemente da existncia de relao jurdica anterior.
Pois bem, agora que voc j conhece bem os requisitos para a

configurao de costume e a identificao de um ttulo de crdito,
responda: o cheque ps-datado, vulgo, pr-datado, costume
originrio de nosso cotidiano mercantil? Seria classificado como um
ttulo de crdito?
Outra fonte subsidiria do direito empresarial so os princpios gerais do direito.

Para Caio Mrio (2000, p. 49), os princpios so a abstrao lgica daquilo que se
constitui o substrato comum das diversas normas positivas. Ocupam a condio
de norteadores do ordenamento jurdico, figurando ora como substrato de origem
da regra de conduta, ora como sustentculo de validade da norma e ora como
meio de integrao do sistema, quando verificada a lacuna na legislao.

U1
Reflita
Alm das fontes indicadas, alguns doutrinadores, como Fran Martins

(2014, p. 30), apontam, tambm, a jurisprudncia como fonte subsidiria
do direito empresarial. O prprio sentido da palavra fonte (aqui
compreendido enquanto origem das regras jurdicas) afasta, entretanto,
a hiptese. A jurisprudncia no tem a finalidade de criar normas,
sua ao perpassa duas funes sociais: ser meio de interpretao
e aplicao da norma jurdica e integrativo lacuna legislativa, aps
superada as demais fontes do direito. A despeito da autoridade e
relevncia das decises judiciais, no h equiparao a uma regra geral
e obrigatria.
Saiba mais
A analogia no pode ser considerada fonte subsidiria do direito, pois
no h a produo de nova regra. O que se verifica a utilizao de uma
regra preexistente com o escopo de elucidar a situao apresentada no
caso concreto e no encampada na legislao, nos costumes e nos
princpios gerais do direito.
Alm dos princpios gerais do direito, os princpios prprios do direito empresarial

representam ferramenta indissocivel da adequada compreenso e regulao
das relaes mercantis, bem como do impulsionamento do desenvolvimento
socioeconmico das sociedades.
Vale frisar que, nesta seo, trataremos apenas dos princpios gerais, ou seja,
daqueles aplicveis a todas as relaes jurdicas regidas pelo direito empresarial,
cabendo s sees subsequentes a anlise dos princpios afetados e cada um dos
temas a serem estudados.
O princpio da liberdade de iniciativa, sustentculo primeiro do direito

empresarial, encontra-se expresso na norma do art. 170, da CRFB/88 e compreende
a liberalidade do particular de exercer a atividade econmica, de se estabelecer
como empresrio, de desenvolver seu trabalho, ofcio ou profisso, dispondo dos
modos de produo que lhe aprouver.
A liberdade assegurada constitucionalmente , no raras vezes, limitada

pelo poder estatal. Segundo Fbio Ulhoa Coelho (2012, p. 37), Na complexa
sociedade contempornea, a liberdade de iniciativa no pode ser absoluta. [...] A
ordem constitucional brasileira, assim, consagra a liberdade de iniciativa como
fundamental, mas mitiga seus efeitos, determinando, a rigor, o equilbrio entre esta

U1
medida de eficincia exigida pelo modo de produo capitalista e a promoo da

justia social.
Outro importante princpio constitucional (art. 170, IV da CRFB/88) do direito

empresarial a livre atividade empresarial, a fim de alcanar novos e melhores
produtos e servios e, assim, angariar o consumidor e maximizar os lucros.
A garantia da propriedade privada encerra a trindade principiolgica inserta na

norma do art. 170, da CR. De fato, corolrio dos dois princpios antecedentes e
representa a faculdade do indivduo livremente usar, dispor e gozar dos seus bens.
O quarto princpio empresarial digno de nota o princpio da preservao da

empresa. A atividade empresria afeta no somente os scios do empreendimento,
mas estende seus efeitos a uma gama de sujeitos, tais como os trabalhadores e suas
famlias, os fornecedores, consumidores e, por vezes, toda uma regio geogrfica.
A atividade empresria fomenta a criao de empregos, a dinamicidade

da economia e o desenvolvimento socioeconmico da sociedade e possui,
notadamente, relevante funo social. Assim, diante de uma situao de crise,
aplicar-se-o todos os mecanismos possveis para a manuteno da sociedade
empresria.
Agora que j estudamos os princpios essenciais do direito empresarial, vamos

explorar um pouco suas caractersticas gerais para melhor compreendermos a
lgica da atividade empresarial.
A primeira caracterstica facilmente verificada por voc em seu dia a dia. A

globalizao trouxe uma notria dinmica e o aumento das relaes econmicas.
Assim, para acompanhar a velocidade das transaes so necessrios meios
simples e flexveis para propagao e extino das relaes jurdicas empresariais,
no h espao para formalismos. Vigora nos negcios empresariais o informalismo.
A onerosidade, segunda caracterstica marcante do direito empresarial, decorre

da finalidade natural do exerccio da atividade empresarial, qual seja o intuito
lucrativo. Afinal, qual empresrio investir em um negcio empresarial que no lhe
traga ganhos financeiros?
Voc certamente j adquiriu ou sonhou em adquirir diretamente um

produto de um site da China ou Estados Unidos, no ? Esse anseio mostra a
terceira caracterstica do direito empresarial, sua universalidade. A globalizao
maximizou o que j historicamente se verificava, as relaes mercantis constituem
um fator de integrao e desenvolvimento entre as naes. H, atravs de acordos
internacionais e diversas prticas mercantis supranacionais, a inter-relao das
diversas naes.
A ltima caracterstica digna de nota o fragmentarismo do direito empresarial,

U1
que possui diversos temas especficos, dotados de caractersticas e princpios

prprios, tais como o direito societrio, falimentar, cambirio e de propriedade
intelectual.
Ento, aps estudarmos, nessa seo, as fontes, princpios gerais e caractersticas

principais do direito empresarial, j possvel avanarmos na soluo da situao-
problema, certo? Avanamos bastante, mas muito ainda resta para ser visto. Ento,
mos obra!
Sem medo de errar
No incio dessa seo, vimos que, para a continuidade das atividades

mercantis, as irms Ingrid e Emanuelli precisam valer-se de um mecanismo no
regulamentado pela legislao brasileira para facultarem a seus consumidores o
pagamento prazo: o cheque pr-datado. Aps estudarmos as diversas fontes do
direito empresarial, seus princpios e caractersticas, como voc, renomado jurista,
se posicionaria acerca da viabilidade ou no de tal mecanismo?
Ateno
Para resolvermos a questo adequadamente, importante relembrar

que, desde os primrdios, a prtica comercial levou criao de regras
de conduta amplamente aceitas pela coletividade, razo pela qual os
costumes afiguram-se como importante fonte do direito empresarial.
Segundo as caractersticas estudadas, o direito empresarial dispensa

formalismos, simples e dinmico e, portanto, comporta mecanismos
de fcil utilizao para a promoo de suas atividades mercantis.
Sob o vis dos costumes, enquanto fonte do direito empresarial, e a anlise

das caractersticas principais do direito empresarial, voc considera haver a
possibilidade de a coletividade convencionar um modo de pagamento diverso ou
inexistente daqueles consignados no ordenamento normativo?
Lembre-se
Para facilitar a resoluo da situao-problema, recorde-se do que

consigna a Smula 370, do STJ, Caracteriza dano moral a apresentao
antecipada de cheque pr-datado.

U1
E a? Qual ser o seu parecer? possvel a transmutao de uma ordem de

pagamento vista (cheque) para a modalidade de pagamento a prazo (pr-datado)?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
Conhecendo o direito empresarial

Identificar quais so as fontes, princpios e caractersticas
gerais do direito empresarial para, ento, compreender
1. Competncia geral
e nortear as diversas e cotidianas relaes jurdicas
empresariais.
A partir do conhecimento dos traos especficos do direito
2. Objetivos de aprendizagem empresarial (origem, finalidade e caractersticas), utiliz-los
como parmetro e diretriz das prticas mercantis.
Fontes do direito empresarial
3. Contedos relacionados Princpios gerais do direito empresarial
Caracterizao do direito empresarial
A sociedade Limitada Pereira Santana, responsvel pela
distribuio nacional e exportao de toda a soja produzida
no municpio de Santana do Riacho, est passando por srias
dificuldades financeiras. Para no realizar o corte de 150 postos
4. Descrio da situao-problema de trabalho, garantir a entrega de toda safra produzida pelo
municpio e manter o funcionamento de suas atividades, ser
preciso dilatar e parcelar o pagamento das obrigaes assumidas
frente aos seus credores. possvel a adoo da medida
pretendida pelos scios da sociedade empresria?
Para resolver a questo, vamos retornar aos princpios do
direito empresarial. As atividades empresrias impactam,
5. Resoluo da situao-problema to somente, na vida dos scios da sociedade e seus
funcionrios? Como a funo social relaciona-se com as
atividades empresariais?
Faa valer a pena

1. Todas as disciplinas a seguir se inserem no mbito do direito privado,
exceto:
a) Direito martimo.
b) Direito industrial.
c) Direito constitucional.
d) Direito civil.

U1
e) Direito empresarial.
2. I O direito empresarial um ramo autnomo do direito privado.

II O direito empresarial se confunde ao direito civil, em razo dos
inmeros pontos de contato existentes entre ambos no Cdigo Civil
de 2002.
III O direito empresarial est contido no direito civil. Isso
comprovado pelo fato, por exemplo, de ambos estarem inseridos no
mesmo Cdigo.
Sobre as assertivas, assinale a opo correta:
a) Todas as asseres so falsas.
b) As assertivas I e III esto corretas.
c) As assertivas II e III so falsas.
d) Apenas a assertiva III est correta.
e) Todas as asseres so verdadeiras.
3. Marque a alternativa que contm uma das fontes do direito

empresarial:
a) Doutrina.
b) Costumes.
c) Jurisprudncia.
d) Analogia.
e) Smulas.

U1

U1
Seo 1.3
Estabelecimento empresarial
Dilogo aberto
Na seo anterior, estudamos inicialmente a autonomia do direito empresarial.

Alm disso, aprendemos sobre as fontes primrias, que so as normas jurdicas
que disciplinam a matria empresarial, e as fontes secundrias. Sobre as fontes
secundrias, estudamos os usos e costumes e os princpios gerais de direito
Verificamos, que ao exercer uma atividade empresria, caso surjam conflitos,

o direito aplicado para resolver a questo no est obrigatoriamente disciplinado
entre as normas do direito empresarial, pode ser que um uso ou costume discipline
a questo.
Aps identificarmos quais sero as normas jurdicas aplicveis s diversas

situaes do dia a dia de um empresrio, iniciaremos nesta seo o estudo do
estabelecimento empresarial.
Retomando a situao geradora de aprendizado, apresentada na Seo 1.1,

j sabemos como identificar uma atividade empresria e a quais fontes recorrer
em caso de um conflito no dia a dia da atividade empresria. Nesta Seo o que
buscaremos saber como a irm Emanuelli, que pretende exercer uma atividade
empresria, atravs de um restaurante, deve fazer para exercer esta atividade de
forma regular.
O que a Emanuelli dever fazer para se tornar empresria regular? H alguma

forma de separar o seu patrimnio pessoal do patrimnio de uma sociedade
empresria?
Sabe-se que uma pessoa jurdica possui personalidade distinta da de seus

scios, assim tanto o patrimnio quanto as obrigaes da pessoa jurdica no
se confundem com o patrimnio e as obrigaes dos seus scios. Caso uma
sociedade empresria com personalidade jurdica adquira uma quantidade de
mercadoria, quem tem o dever de pagar por elas a prpria sociedade e no
seus scios. Esta, inclusive, a grande vantagem de se criar uma sociedade
com personalidade jurdica, ou seja, fazer uma separao entre o patrimnio e

U1
obrigaes dos scios e da sociedade.
Caso Emanuelli no queira criar uma pessoa jurdica para exercer a atividade em
nome desta, quais os efeitos desta escolha? Aps o incio da atividade empresria,
existem regras a serem seguidas para a anotao das atividades empresariais?
Como escolher um nome empresarial, pode ser de forma aleatria?
Ao fim do estudo da presente seo essas e muitas outras perguntas sero

facilmente resolvidas por voc, renomado jurista, simplesmente, mediante o
estudo do registro do comrcio, livros comerciais, estabelecimento comercial e
nome empresarial.
Especificamente, buscaremos argumentos para responder seguinte situao-

problema: a irm Emanuelli decidiu exercer uma atividade empresria e a quer
fazer de forma regular, obedecendo a todas as exigncias legais. Quais os passos
necessrios para o exerccio de uma atividade empresria? Ser necessrio se
registrar em algum rgo? Caso ela no cumpra essas obrigaes legais, quais
sero as consequncias? Aps o incio da atividade empresria, caso ela no
queira mais exerc-la, ela pode transferir os bens a algum? Quais os efeitos desta
transferncia?
Para solucionar o problema proposto, voc dever utilizar todo o material

disponvel. Recordamos, tambm, sobre a importncia do estudo antecipado dos
temas, via webaula e seu livro didtico. Aprofunde, tambm, seus estudos atravs
da bibliografia indicada, quem sabe voc no pode orientar algum empresrio que
esteja irregular!
No pode faltar
A compreenso e resoluo da situao-problema dessa seo perpassam

o estudo do registro empresarial, dos livros empresariais, do estabelecimento
empresarial e do nome empresarial.
Uma das obrigaes impostas pelo regime jurdico empresarial o registro no

rgo competente dos atos determinados pela lei. Um desses atos o disposto no
art. 967 do Cdigo Civil de 2002, que exige que o empresrio se inscreva como
tal no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, hoje a cargo da
junta comercial, antes do incio da atividade empresria.

U1
Lembre-se
Assim, antes de iniciar uma atividade empresria, necessrio

comparecer na junta comercial e requerer a inscrio como empresrio.
O requerimento deve conter: nome, nacionalidade, domiclio, estado
civil, regime de bens (se casado), o nome a ser utilizado para assinar os
contratos, o valor investido (capital), a atividade a ser exercida (objeto)
e a sede da empresa. Nos termos do art. 968 do Cdigo Civil de 2002.
O Sistema Nacional de Registro Mercantil (SINREM) composto, desde 2013,

pelo Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI) e pelas juntas
comerciais. O DREI um rgo federal que integra a estrutura da Secretaria da
Micro e Pequena Empresa da Presidncia da Repblica que tem competncia
normativa, de superviso e controle do registro de empresas.
A execuo das atribuies do registro de empresas feita pelas juntas

comerciais. As juntas comerciais so entidades de mbito estadual que podem ser
tanto rgo do estado quanto pessoas jurdicas, no havendo um critrio definido,
em cada estado da federao as juntas comerciais possuem uma forma distinta,
ora so rgo, ora so pessoas jurdicas.
Saiba mais
A matria comercial de competncia legislativa da Unio Federal nos
termos do art. 22, da Constituio Federal. Entretanto, a organizao
do servio das juntas comerciais da competncia dos Estados.
Assim, surge o questionamento: qual justia tem competncia

para apreciar os questionamentos judiciais que envolvam as juntas
comerciais?
O Superior Tribunal de Justia enfrentou a questo e decidiu que a

competncia ser da justia federal nas questes relativas matria
comercial em si, uma vez que as juntas comerciais efetuam o registro
do comrcio por delegao federal.
Entretanto, a competncia ser da justia comum estadual nas

questes relativas ao funcionamento interno da junta comercial e a sua
administrao.

U1
Voltando ao registro da empresa, importante saber que existem trs tipos de

atos. So eles matrcula, arquivamento e autenticao.
Vocabulrio
A matrcula o registro na junta comercial de determinados profissionais

(leiloeiros, tradutores pblicos, interpretes comerciais, trapicheiros e
administradores de armazns gerais). Apenas aps a matrcula que
estes profissionais exercero a atividade de forma regular.
O registro na junta comercial tambm utilizado para o arquivamento de

diversos atos corriqueiros no exerccio da atividade empresarial.
Como dito anteriormente, o empresrio deve efetuar o registro na junta

comercial antes de iniciar a atividade, esse ato um exemplo de arquivamento.
Assimile
Na Seo 1.1, estudamos que existem atividades empresrias e no

empresrias. Nesta seo, aprendemos que os empresrios ou as
sociedades empresrias devem se registrar na junta comercial, mas
importante perceber que esta regra no se aplica s atividades no
empresrias. Estas, caso exercidas em sociedade, devem ser registradas
no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Com exceo da
Cooperativa, que embora no seja sociedade empresria, dever se
registrar na junta comercial.
Esse registro tem natureza eminentemente declaratria. Quer dizer, no o fato

de o empresrio se registrar na junta comercial que o constitui como empresrio,
mas o fato de exercer uma atividade empresarialmente.
Exemplificando
Imagine uma pessoa que exera a atividade de restaurante. Ao

analisar o exerccio desta atividade, podemos notar que ela exercida
empresarialmente, pois exercida profissionalmente, com o fim de
lucro, de forma organizada e para a produo de um bem que o
alimento. Ainda que este empresrio no tenha se registrado na junta
comercial, ele ser empresrio, pois a atividade exercida com estas
caractersticas. Como veremos a seguir, a consequncia da ausncia
de registro na junta comercial no deixar de ser empresrio, mas de
ser um empresrio irregular.

U1
Diferente a situao do produtor rural, que tem a faculdade de se registrar na

junta comercial, momento em que se tornar empresrio. Assim, para o produtor
rural o registro tem natureza constitutiva. com o registro que ele passar a ser
empresrio. No caso do produtor rural, no analisamos se ele exerce a atividade
empresarialmente (com profissionalismo, fim de lucro, forma organizada, para
produo de bens ou servios), aqui ele ser empresrio se e quando se registar
na junta comercial.
Reflita
O empresrio, como aquele que exerce atividade empresria organizada

para produo ou circulao de bens ou servios, pode ser uma pessoa
fsica ou uma pessoa jurdica. O exerccio de uma atividade empresria
por pessoa fsica ou jurdica tem reflexos na responsabilidade que cada
um ter. Quando a atividade exercida por uma pessoa jurdica, os
bens dos scios ou titular desta pessoa jurdica ganham uma proteo.
Como a pessoa jurdica sujeito de direitos e obrigaes, em caso de
dvidas o patrimnio da prpria pessoa jurdica que ir responder pelas
dvidas, apenas aps o exaurimento destes bens que o patrimnio
dos scios pode ser acionado. H casos em que o patrimnio do scio
nem poder ser atingido, veremos melhor das prximas unidades.
O registro, ademais, em relao s sociedades empresrias, condio para

aquisio de personalidade jurdica. Quer dizer, caso algum queira criar uma
pessoa jurdica para exercer a atividade empresria em nome desta, dever levar
a registro na junta comercial os atos constitutivos. a partir do registro que uma
sociedade empresria adquire personalidade jurdica e passa a ser sujeito de direito
e obrigaes, podendo, inclusive, ter um patrimnio prprio.
Assim, no que toca aquisio de personalidade jurdica, o registro possui

natureza constitutiva, pois a partir do registro que a sociedade ir adquirir a
personalidade jurdica. O empresrio individual, embora deva se registrar na junta
comercial, no adquire personalidade jurdica, todos os direitos e obrigaes
referentes atividade so realizados em nome prprio.
Vocabulrio
O empresrio individual aquele que exerce a atividade em seu prprio

nome, assim, quando compra e vende seus produtos ou servios o faz
em nome prprio e, portanto, responde com seu patrimnio pessoal
pelas dvidas que contrair com a atividade.

U1
J sabemos que o Cdigo Civil, em seu art. 967, exige que o empresrio, antes
do incio de sua atividade, se registre no Registro Pblico de Empresas Mercantis,
hoje a cargo da junta comercial. Mas qual seria a consequncia de no atender
a este mandamento legal? Quando o empresrio, seja pessoa fsica ou jurdica,
exerce uma atividade empresria sem o referido registro, ele ser considerado um
empresrio irregular.
importante ressaltar que os empresrios irregulares no deixam de

ser empresrios, pois como j estudamos, empresrio aquele que exerce
profissionalmente, com fim de lucro, uma atividade organizada para produo ou
circulao de bens ou servios. Entretanto, como ele descumpriu a determinao
legal de se registrar, a consequncia ser no poder se beneficiar dos institutos
legais criados em prol dos empresrios.
Apesar de os empresrios irregulares no receberem os bnus de serem

empresrios, eles sofrero todos os nus que os demais empresrios sofrem.
Deixaremos de explicar, no momento, quais so esses nus e bnus, mas
retomaremos melhor esta questo em outras sees.
Aps esta inscrio inicial, ser aberta uma espcie de registro para o
empresrio, em que devero ser averbadas todas as modificaes que se refiram a
este empresrio, como abertura de uma filial, alteraes no contrato social, dentre
outras, nos termos do art. 968 2 do Cdigo Civil de 2002.
Caso o arquivamento de qualquer ato seja requerido em 30 dias, os atos

retroagiro data em que foram feitos (lavratura). Caso o arquivamento seja feito
aps 30 dias, o ato somente produzir efeitos a partir da data de sua concesso.
o que dispe o art. 36 da Lei n 8.934/94.
Esto sujeitos ao arquivamento todos os atos que se exijam publicidade como

atos dos grupos de sociedades e consrcio; as sociedades estrangeiras autorizadas
a funcionar no Brasil e as microempresas e empresas de pequeno porte devem
requerer seu registro em tal condio na junta comercial.
Por fim, junta comercial tambm compete a autenticao dos instrumentos

de escriturao da atividade empresarial. O objetivo garantir a autenticidade dos
livros empresariais em funo do valor probante que a lei os confere. A lei exige do
empresrio, alm dos registros de atos especficos, que mantenha uma escriturao
contbil dos negcios que exerce, com o objetivo de organizar a atividade, servir de
prova da atividade para terceiros, e para que o fisco possa fiscalizar o empresrio. A
escriturao deve obedecer a princpios prprios, so eles:
Princpio da uniformidade temporal, pelo qual, no decorrer da vida da

empresa, o mtodo contbil utilizado deve ser sempre o mesmo, com o fim de
evitar confuses. Princpio da fidelidade, que, como o prprio nome demonstra,

U1
exige que a escriturao corresponda realidade que se apresenta. Com o fim de

dar aplicao a este princpio, o Cdigo Civil de 2002 em seu art. 1.183 probe que
a escriturao contenha rasuras, espaos em branco, borres etc. Princpio do
sigilo, pelo qual o empresrio goza de sigilo na escriturao interna, entretanto,
atualmente este sigilo tem perdido cada vez mais fora diante da primazia do
interesse do fisco na arrecadao. Apesar disso, o juiz s pode determinar a
exibio integral dos livros empresariais caso seja imprescindvel resoluo de
determinadas questes.
A escriturao feita geralmente em livros, embora existam outros sistemas. No

Cdigo Civil brasileiro o nico livro obrigatrio o Dirio, que pode ser substitudo
pelo sistema de fichas, escriturao mecanizada ou eletrnica, nos termos do art.
1.180 do Cdigo Civil de 2002.
O Dirio, como o prprio nome sugere, contm todas as operaes relativas ao

exerccio da atividade no dia a dia. No fim de cada exerccio devem ser lanados no
Dirio o balano patrimonial e o balano de resultado econmico.
O balano patrimonial pode ser compreendido como a demonstrao contbil

da situao financeira da sociedade. Nele constam, como ativo da sociedade,
todos os bens e direitos e, no passivo, todas as obrigaes com terceiros e com a
prpria empresa com pagamento de lucros. Ao final, possvel visualizar a situao
da sociedade.
J o balano do resultado econmico a demonstrao contbil dos lucros ou

prejuzos acumulados.
Vale ressaltar que as legislaes tributrias e trabalhistas preveem outros livros

obrigatrios e h, tambm, livros facultativos que servem para facilitar a escriturao.
Um exemplo o Livro Razo, que em vez de fazer os lanamentos pelo dia da
operao, fazem pelas contas a que dizem respeito. Outro livro facultativo muito
comum o Livro Caixa, que serve para registrar todas as entradas e sadas de
dinheiro da empresa.
Por fim, podemos falar dos livros especiais. So livros obrigatrios apenas para
alguns empresrios. Exemplo disso o livro de registro de duplicatas, exigidos dos
empresrios que emitem duplicatas. As sociedades annimas tambm possuem
diversos livros obrigatrios indicados no art. 100 da Lei n 6.404/76.
Aps o estudo do registro e dos livros empresariais, imprescindvel estudarmos

o estabelecimento empresarial. Este estudo nos permitir entender como um
empresrio pode transferir sua atividade a outro e quais as consequncias desta
transferncia.
Para Carvalho de Mendona (2000, p. 22) o estabelecimento designa o

U1
complexo de meios idneos e imateriais pelos quais o comerciante explora

determinada espcie de comrcio. Nos termos do art. 1142 do Cdigo Civil de
2002, estabelecimento todo o complexo de bens organizado, para o exerccio
da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
Assim, podemos concluir que o estabelecimento um complexo de bens, no

podendo ser confundido com o local fsico onde a atividade exercida. Oscar
Barreto Filho (1988, p. 65) cita como sinnimo de estabelecimento empresarial as
expresses, negcio do comrcio, casa de comrcio, fundo mercantil ou fundo
de comrcio.
Ateno
O estabelecimento empresarial no necessariamente composto de

bens de propriedade do empresrio, o empresrio tem que ter um
ttulo jurdico que lhe assegure utilizar o bem na atividade como, por
exemplo, a locao de uma mquina. Embora a mquina no seja de
propriedade do empresrio, no h dvidas de que ela ir integrar o
estabelecimento, pois um bem utilizado na atividade.
Muito j se discutiu sobre a natureza do estabelecimento, atualmente, a doutrina

define sua natureza como uma universalidade de fato.
Vocabulrio
Para Orlando Gomes (2000, p. 227), universalidade de fato o conjunto

de coisas singulares, simples ou compostas, agrupadas pela vontade da
pessoa, tendo destinao comum.
Tomazzete (2014, p. 101) esclarece que o estabelecimento um conjunto

de bens ligados pela destinao comum de constituir o instrumento da atividade
empresarial. Esta ligao entre os bens que integram o estabelecimento permite
que sejam tratados de forma unitria, distinguindo-o dos bens singulares que o
compe.
A universalidade no de direito porque esta unidade no decorre da lei, mas

da vontade de um empresrio que organiza os bens do estabelecimento para o
exerccio da empresa.

U1
Lembre-se
O estabelecimento no pessoa, nem atividade empresarial, uma

universalidade de fato que integra o patrimnio do empresrio.
O estabelecimento composto por vrios bens distintos, podendo ser tanto

materiais como imateriais. Como bens materiais podemos citar, por exemplo,
mercadorias de estoque, equipamentos e mquinas. Como bens imateriais
podemos citar a marca, o nome empresarial que estudaremos a seguir , e o
ponto empresarial. Alguns desses elementos que compe o estabelecimento
merecem um destaque especial.
O imvel, local fsico onde as atividades so desenvolvidas, muito importante

para o estabelecimento empresarial, mas no se confunde com ele. Sabemos que
o estabelecimento o complexo de bens, o imvel apenas mais um bem que
integra o estabelecimento.
Rubens Requio (1998, p. 255) entende que o imvel no pode integrar o

estabelecimento empresarial, ao argumento de que este seria uma coisa mvel,
no podendo ser constitudo de bens imveis. Entretanto, considerando o
estabelecimento como uma universalidade de fato, no h problema em considerar
o imvel um elemento integrante, mas o imvel deve ser de propriedade do
empresrio. Nos casos de locao, o que integraria o estabelecimento no seria o
imvel, mas o direito de uso sobre o imvel. O ponto empresarial est diretamente
relacionado ao imvel, mas tambm no se confunde com este.
A localizao do exerccio da empresa , em muitos casos, determinante para

o sucesso de uma atividade. fcil perceber que uma atividade estabelecida em
um local de grande fluxo de pessoas tem uma expectativa maior de lucro. O
local assume um papel to importante na atividade empresria que se destaca
da prpria propriedade do imvel, sendo considerado um bem incorpreo que
integra o estabelecimento.
Quando o imvel onde a atividade exercida for de propriedade do empresrio,

a proteo do ponto decorrer da prpria proteo da propriedade do imvel.
Entretanto, mesmo no caso de a atividade ser exercida em imvel locado, o ponto
empresarial protegido e reconhecido com um bem integrante do estabelecimento
empresarial. Prova disso que o empresrio, em determinadas hipteses legais,
tem direito renovao compulsria da locao e caso esta no se efetive, direito
indenizao.
Tomazzeti (2014, p. 109) informa que o estabelecimento possui um sobrevalor

em relao soma dos valores individuais dos bens que o compem, relacionado

U1
a uma expectativa de lucros futuros, a sua capacidade de trazer proveitos. Essa

mais-valia do conjunto que se denomina aviamento.
Assim, o valor de todos os bens unitrios que compe o estabelecimento no

se confunde com o aviamento, este o valor dado ao prprio estabelecimento,
levando-se em conta a rentabilidade que as utilizaes destes bens unitrios
podem gerar, quando organizados de certa forma pelo empresrio.
Dessa forma, o aviamento no um bem, mas uma qualidade e, assim sendo,

no pode compor o estabelecimento empresarial. Apesar disso, no resta dvida
de que o aviamento uma qualidade importante que goza de proteo no nosso
ordenamento jurdico, tanto que, na indenizao devida ao locatrio, no caso de
no renovao do contrato, ele levado em conta.
Como vimos, o aviamento uma qualidade do estabelecimento. A clientela

uma forma de medir o aviamento, quanto maior a clientela, maior o valor do
aviamento. Sendo a clientela um conjunto de pessoas que continuamente adquire
produtos ou servios de um determinado empresrio, no podemos consider-la
um bem que compe o estabelecimento empresarial.
No sendo a clientela um bem, no possvel que ela seja vendida a outro

empresrio. Mas se assim, no que consiste o contrato intitulado de cesso de
clientela?
O referido contrato, na verdade, a cesso de bens que compe o

estabelecimento empresarial do cedente com o fim de que a clientela deste passe
a negociar com o cessionrio. Assim, o objeto do negcio no , nem poderia ser,
pela sua natureza, a cesso de clientes.
O contrato de cesso de clientela geralmente envolve a transferncia do

ponto empresarial, a utilizao do mesmo ttulo do estabelecimento, a marca etc.
Geralmente esses contratos preveem clusulas de proibio de concorrncia por
um certo perodo entre o cedente e o cessionrio.
O estabelecimento empresarial, como um complexo de bens unidos

pela finalidade comum do exerccio da atividade pode ser objeto de cesso,
possibilidade esta que est expressa no art. 1.143 do Cdigo Civil de 2002. Este
contrato recebe o nome de doutrina de trespasse.
Neste contrato transfere-se o conjunto de bens e seus nexos organizativos e,

em consequncia, o aviamento. A venda desse complexo de bens no se confunde
com negcios que envolvem um conjunto qualquer de bens, aqui a organizao
dos bens voltados ao exerccio de uma atividade empresria um diferencial que
recebe um tratamento jurdico diferenciado e, inclusive, influi no valor do negcio.
A cesso de estabelecimento no se confunde com a cesso de quotas de

U1
uma sociedade empresria, pois nesse caso o que acontece a mudana de

titularidade do controle da sociedade, mas o estabelecimento continuar sendo
daquela sociedade.
O trespasse influi nos interesses dos credores do alienante do estabelecimento,

na medida em que parte de seu patrimnio estar passando para outra pessoa.
Assim, condio de eficcia da cesso que todos os credores sejam pagos ou
que os credores do alienante concordem de forma expressa ou tcita com a
alienao, nos termos do art. 1.145 do Cdigo Civil.
Dessa forma, os credores que no foram pagos devem ser previamente

notificados da cesso e tero 30 dias para se manifestarem sobre a concordncia
ou no da alienao. Caso no se manifestem, considera-se que concordaram
tacitamente.
No tocante aos dbitos, inegvel que estes no compem o estabelecimento

empresarial, visto que ele o complexo de bens e uma dvida uma obrigao.
Entretanto, como o estabelecimento visto pelos credores como uma garantia
de seus crditos, o Cdigo Civil de 2002 previu em seu artigo 1.146 que o
adquirente do estabelecimento sucede o alienante nas obrigaes regularmente
contabilizadas, ficando o alienante solidariamente responsvel pelo prazo de um
ano a contar da publicao do trespasse no caso de obrigaes vencidas ou a
contar do vencimento, no caso das dvidas que ainda vencero.
Como a responsabilidade do adquirente atinge apenas as obrigaes

contabilizadas, o adquirente pode e deve requerer a exibio integral dos livros do
alienante antes de comprar o estabelecimento.
Especificamente quanto aos crditos tributrios, a responsabilidade pelos

dbitos obedecer norma do art. 133 do Cdigo Tributrio Nacional, que prev
que, independentemente da contabilizao, o adquirente do estabelecimento ter
responsabilidade pelas obrigaes tributrias do alienante relativas ao exerccio da
atividade.
Caso o alienante continue exercendo a atividade ou inicie, dentro de seis meses

a contar da data da alienao, nova atividade, a responsabilidade do adquirente
ser subsidiria, quer dizer, cobra-se primeiro do alienante e caso este no honre,
o adquirente responde. Caso o alienante no continue exercendo atividade e nem
inicie no prazo indicado, a responsabilidade do adquirente ser integral.
Vale ressaltar que as partes podero disciplinar a sucesso tributria entre

elas, mas estas estipulaes apenas tm eficcia perante eles, para o fisco sero
observadas as regras do art. 133 referidas anteriormente.
Quanto aos dbitos trabalhistas, deve-se observar o art. 448 da Consolidao

U1
das Legislaes Trabalhistas que impe a transferncia automtica dos contratos

de trabalho e de todas as obrigaes trabalhistas ao adquirente do estabelecimento.
Por fim, importante ressaltar a questo da cesso de estabelecimento em caso

de falncia ou recuperao judicial. Nesses casos, possvel o trespasse com o fim
de satisfazer os credores ou mesmo manter a atividade empresarial. Para que esta
alienao seja atrativa, a lei prev que no haver nenhum tipo de sucesso em
relao s obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria ou trabalhista,
nos termos do art. 60 e 141 da Lei n 11.101/05.
Neste caso, o valor apurado com a venda do estabelecimento ser utilizado

para quitar os dbitos do alienante.
Pesquise mais
Para observar, na prtica, como ocorre a responsabilidade do adquirente
e do alienante no caso de cesso de estabelecimento veja: Deciso
do Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial n 1.1202.077/MS:
Disponvel em: <https://ww2.stj.jus.br/processo/revista/documento/me
diado/?componente=ITA&sequencial=1041700&num_registro=201001
343824&data=20110310&formato=PDF.pdf>. Acesso em: 28 abr. 2016
Aps estudarmos a transferncia das obrigaes entre o alienante e o adquirente

em uma cesso de estabelecimento, importante verificarmos o que acontece
com os crditos. Os crditos relativos ao exerccio da atividade compem o
estabelecimento empresarial e, portanto, so transferidos ao adquirente no
trespasse.
Para que os devedores tomem conhecimento do trespasse, necessrio a

publicao informando o negcio no rgo oficial. Apenas aps esta publicao
que poder presumir que o devedor tomou conhecimento da cesso do
estabelecimento. Apesar disso, a doutrina entende que no seria razovel exigir do
devedor que verifique, nos registros pblicos do empresrio, se este fez ou no a
alienao do estabelecimento. Assim, se o devedor paga ao alienante e se estiver
de boa-f, sua obrigao ser exonerada. Mas o adquirente do estabelecimento
no fica prejudicado, podendo exigir do alienante o recebimento do crdito.
Quanto aos contratos firmados entre o alienante e terceiros, importante saber

que no so bens, assim, no integram o estabelecimento empresarial. Entretanto,
como o objetivo do trespasse possibilitar as condies necessrias para a
continuao da atividade, os contratos ganham um tratamento especial.
Nos termos do art. 1148 do Cdigo Civil de 2002, o adquirente do estabelecimento

U1
sub-roga-se nos contratos estipulados para a explorao da atividade, salvo se

forem personalssimos ou se houver estipulao em contrrio.
Percebam que existem dois requisitos, o primeiro que o contrato no seja

personalssimo e o segundo que haja elo entre o contrato e a atividade exercida
por meio do estabelecimento. Assim, haver sucesso em contratos de compra e
venda de mercadoria, por exemplo.
J contratos como o de locao, no sero transferidos com a cesso do

estabelecimento j que h a vedao legal pelo art. 13 da Lei n 8.245/91, que
prev condies especiais para a transferncia.
A referida previso tem o condo de proteger os terceiros, visto que podem

ter contratado com o alienante por suas caractersticas prprias. O adquirente,
caso no queira a sucesso de algum contrato, pode se proteger fazendo constar
no trespasse quais contratos no sero transferidos. Por esse motivo, os terceiros
contratantes podero, nos noventa dias seguintes publicao do trespasse,
rescindir o contrato com o alienante, desde que haja justa causa para a resciso.
Quanto forma de realizao do contrato de cesso de estabelecimento,

importante ressaltar que no h uma forma solene, entretanto, caso o
estabelecimento seja composto de bens cuja transferncia exija uma forma, como
a transferncia da propriedade de um imvel, a formalidade dever ser atendida.
Assim, a forma do negcio livre, exigindo-se a escritura particular e registro

na junta comercial, perante terceiro, para fins de prova e validade. Isto porque os
negcios que envolvem o estabelecimento podem e, geralmente, geram efeitos
sobre interesses de terceiros, como os credores do empresrio. Por esses motivos,
a lei assegura a esses terceiros a oportunidade de terem conhecimento sobre
esses negcios.
Dessa forma, o art. 1.144 do Cdigo Civil de 2002 estabelece o regime de

publicidade e publicao oficial desses negcios. Os negcios envolvendo a
cesso de estabelecimento devem ser averbados na junta comercial, margem
do registro do empresrio, e deve ser feita uma publicao na imprensa oficial
informando sobre o negcio.
Tomazzete (2014, p. 117) ressalta que a publicidade e a publicao oficial

no so condies de validade do negcio, mas condies de eficcia perante
terceiros.
A ttulo de exemplo dessa eficcia, podemos citar o art. 1.146 do Cdigo Civil de
2002, que informa que as obrigaes contabilizadas so transferidas ao adquirente
do estabelecimento, permanecendo o alienante solidariamente responsvel
pelo prazo de um ano. Mas esse efeito s ser produzido com a averbao e a

U1
publicao. O prazo comea a contar apenas aps a publicao.
Por fim, outro direito que compe o estabelecimento empresarial o nome

empresarial. O nome empresarial um elemento de identificao do empresrio,
seja ele pessoa fsica ou jurdica. Alm de identific-lo, pode ser uma forma de
indicar a atividade exercida.
Apesar de ambos comporem o estabelecimento empresarial, nome e marca

no se confundem. A marca tem a funo de distinguir um produto ou um servio
de outro idntico ou semelhante de procedncia diversa. importante registrar que
se equipara ao nome empresarial, para efeitos da proteo da lei, a denominao
das sociedades simples, associaes e fundaes, alm da denominao das
organizaes religiosas (art. 1155 pargrafo nico do Cdigo Civil de 2002).
Assim, o que estudaremos no se limita s sociedades empresrias, mas

tambm a estas pessoas jurdicas referidas.
A proteo dada pelo ordenamento jurdico ao nome condicionada ao

registro na junta comercial e ao registro civil das pessoas jurdicas a depender
se empresria ou no. A proteo ao nome para o empresrio se d em nvel
estadual. Afinal, a competncia das juntas comerciais no ultrapassa os limites dos
estados (art. 1.166 do CC). Entretanto, a proteo pode ser estendida para outros
Estados, se o nome empresarial for registrado na forma da lei especial. Para tanto,
basta arquivar nas respectivas juntas comerciais certido para esse fim.
Essa extenso s no ser possvel se neste determinado estado j houver o

mesmo nome empresarial j registrado que adote nome idntico ou semelhante.
A proteo do nome empresarial alcana o nome dos empresrios, das empresas
individuais de responsabilidade limitada e das sociedades empresrias. (Lei n
6404/76 (art. 3 2 e 97), Lei n 8.934/94 (art. 33 e 34) e na Constituio da
Repblica art. 5 XXIX).
No que toca aos cartrios, a quem compete o registro civil das pessoas jurdicas,
eles no tm competncia estadual, mas apenas na comarca. Assim, quando se
tratar de nome de sociedade simples, associaes, fundao, organizao religiosa,
partido poltico ou EIRELI no empresria, a proteo ser apenas na comarca.
O nome empresarial um gnero do qual fazem parte as espcies firma ou

razo comercial/empresarial e a denominao social. A primeira concluso a que
se chega a partir desta informao que firma no sinnimo de sociedade.
Firma ou razo o nome e o modo de assinar e pode ser adotada por um

comerciante em nome individual ou por uma sociedade empresria. Da surgem as
palavras firma ou razo individual (quando for empresrio individual) e razo social
ou firma (quando for sociedade empresria). J a denominao social formada

U1
por expresses de fantasia, por palavras de uso comum, de lngua nacional ou

estrangeiras que indique o objeto das atividades.
Saiba mais
Como se forma uma firma ou razo comercial/empresarial? Existem
trs sistemas legislativos, trs critrios:
Sistema da liberdade plena: utilizado na Inglaterra e nos Estados Unidos,

o empresrio pode escolher o nome de forma livre. H apenas duas
limitaes: pode usar nome fictcio, mas ao lado deste deve-se indicar
o verdadeiro nome do scio, fazendo-se o registro correspondente. A
firma no pode enganar o pblico ou lesar direitos de concorrentes.
Sistema da veracidade ou da autenticidade: o adotado no Brasil. Por

este sistema, tratando-se de firma ou razo individual, ela ser formada
pelo nome, por extenso ou abreviado, do empresrio individual.
Tratando-se de firma ou razo social, ser constituda pelo nome, por
extenso ou abreviado, de scio ou scios que compem a sociedade.
No pode ser um nome fictcio, aqui adota-se o princpio da veracidade,

o nome utilizado para formar a firma deve expressar o nome do
empresrio individual ou dos scios.
Assim, se a pessoa altera o nome, pelo casamento, por exemplo, dever

alterar a sua firma ou razo.
Assim, a firma ou razo individual o prprio nome civil do empresrio,

por extenso ou abreviado, que pode ainda acresc-lo de um elemento
distintivo ou caracterstico de sua pessoa ou da atividade. Caso haja um
registro idntico esse acrscimo obrigatrio.
J a firma ou razo social o nome atravs do qual a sociedade

empresria exerce a atividade e assina-se nos atos a ela referentes.
constitudo segundo o sistema da veracidade com o nome de um ou
mais scios seguido do adiantamento, por extenso ou abreviado, da
expresso e companhia (cia), quando no individualizado todos os
scios. A expresso cia pode ser substituda por outra que exera a
mesma funo (e filhos, e irmos e associados, e amigos).
Pelo princpio da veracidade, saindo da sociedade scio cujo nome

conste na firma, ou razo social, esta ser necessariamente modificada.
Sistema das firmas derivadas ecltico ou misto: adotado na Alemanha

e Sua. Exige que a firma ou razo seja composta segundo os padres

U1
do princpio da veracidade, mas permite a sucesso causa mortis ou

transmisso inter vivos, a sua utilizao pelo adquirente, tal qual foi
formada originalmente. Assim, com os novos titulares a firma no
expressar a verdade. Por isso chamado de ecltico ou misto.
A outra espcie de nome, a denominao social, formada ou composta

independentemente do nome dos scios que integram a sociedade, ela formada
por expresses de fantasia, por palavras de uso comum, da lngua nacional ou
estrangeira, livremente escolhidas pelos scios e deve indicar o objeto da atividade,
ao menos a principal. Assim, a denominao tambm obedece ao princpio da
veracidade.
Na Lei n 6.404/76, em seu art. 3, constam as regras para a formao do

nome da sociedade annima. Entretanto, neste artigo, ao contrrio do art. 1.158
2 do cdigo Civil de 2002, no h exigncia de que na denominao conste qual
o objeto da sociedade, ou seja, qual a atividade desenvolvida pela sociedade.
Assim, surge o questionamento: nas sociedades annimas obrigatrio constar

o objeto da atividade, conforme exige o Cdigo Civil de 2002, ou ela est isenta
pela lei n 6.404/76?
Considerando que o Cdigo Civil subsidirio Lei de Sociedades Annimas

(Lei n 6.404/75), nas lacunas desta, e que o Cdigo Civil lei mais nova, deve-se
aplicar s sociedades annimas a exigncia de que, na denominao, conste o
objeto da atividade. Apesar disso, importante ressaltar que h posicionamentos
diferentes na doutrina.
Vale lembrar que pode figurar na denominao o nome de algum acionista,

fundador ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da empresa, nos termos
do art. 1160 do Cdigo Civil de 2002, mas isso no quer dizer que ela pode adotar
razo social ou firma, quer dizer que a denominao ser acrescida de um nome,
uma homenagem, ele no precisa integrar os quadros sociais. Ex.: Construtora
Mendes Junior S/A, Construtora Norberto Odebrecht S/A.
Estudaremos nas prximas sees cada uma das sociedades existentes. No

momento, trabalharemos apenas as diferenas no que dia respeito formao do
nome.
A sociedade simples dever adotar uma denominao, j a sociedade em nome

coletivo s pode usar firma ou razo social, que conter o nome de todos os
scios, uma vez que so todos ilimitadamente responsveis. Caso utilize o nome
de apenas um, deve usar a expresso e companhia. Essa sociedade s pode ser
constituda de pessoas fsicas. Exemplo: Thiago Souza e Guimares.
A sociedade em comandita simples tambm s pode usar firma ou razo social

U1
que dever conter sempre o nome de um ou mais scios pessoal e ilimitadamente

responsveis, com o aditivo e companhia. Neste tipo de sociedade h dois tipos
de scios, os comanditados (responsveis ilimitadamente) e comanditrios
(responsveis limitadamente). O nome destes ltimos no pode constar na razo
social. Exemplo: Welida Silva e Cia.
Sociedade em comandita por aes pode usar firma/razo social ou denominao

social, aditada sempre, qualquer delas, pela expresso comandita por aes,
que no pode ser abreviada. Aqui tambm h dois tipos de scios comanditrios
(responsveis limitadamente) e so os gerentes e comanditrios e (responsveis
limitadamente), no gerentes. Assim, optando por firma ou razo social, apenas os
nomes dos scios que respondem ilimitadamente podem figurar, inclusive scio
pessoa jurdica. Exemplo: Elizngela Gomes e Cia comandita por aes.
A sociedade annima s pode usar denominao acompanhada da expresso

companhia ou sociedade annima, por extenso ou abreviado, mas a expresso
companhia no pode ser utilizada no firmal. Exemplo: Cia de Minerao Vale do
Rio Doce.
J sociedade limitada pode adotar firma, razo social ou denominao,

acompanhada sempre da expresso limitada (Ltda.). Todos os scios tm
responsabilidade limitada, ento, qualquer deles pode constar na razo social,
mas tem que ser nome de pessoa fsica. Se esta sociedade s tiver scios, a
pessoa jurdica dever adotar, necessariamente, denominao. Exemplo: Eufsio
Construo Ltda.
A sociedade cooperativa s pode usar denominao social, integrada sempre

do vocabulrio cooperativa Exemplo: Coopertaxi Cooperativa de Motoristas de
Taxi de Belo Horizonte.
A empresa individual de responsabilidade limitada poder adotar firma ou

denominao social acrescida da expresso EIRELI aps a firma ou denominao.
E, por fim, a sociedade em conta de participao e a sociedade em comum no
possuem nome.
Vale ressaltar que a sociedade limitada e a sociedade em comandita por aes

podem escolher entre firma/razo social e denominao, mas a denominao
mais vantajosa, pois a firma tem que obedecer rigorosamente ao princpio da
veracidade, assim, se o scio cujo nome conste na razo morre, a firma tem que
ser modificada, j a denominao no tem esse problema.
Alm do princpio da veracidade, a construo do nome deve obedecer ao

princpio da novidade. Por esse princpio, no permitido coexistirem, no mesmo
Estado, duas ou mais sociedades com nomes idnticos ou semelhantes. Alm
disso, no permitido registrar palavras ou expresses que denotem atividades no

U1
previstas no objeto; atentem contra a moral e os bons costumes; no atendam ao

princpio da veracidade; que incluam ou reproduzam siglas ou denominaes de
rgos pblicos da administrao direta ou indireta e organismos internacionais e
requerida por empresrio pessoa fsica, embora designe sociedade ou vice-versa.
Os critrios para anlise da identidade e semelhana de nomes empresariais

esto nos Artigos 8 e 9 da instruo normativa 104/07.
Entre firmas, para verificar a identidade ou semelhana, considera-se o nome

por inteiro, havendo identidade se homgrafos (escrita idntica) e semelhana se
homfonos (pronncia idntica). Entre os nomes Nathaly Heidenreich Ltda e Natali
Raidenraich Ltda, h semelhana, pois possuem o mesmo som.
Em se tratando de denominaes, considera-se os nomes por inteiro,

quando compostos por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou
vulgar, ocorrendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos. So
semelhantes: Farmcia Santa Clara Ltda e Pharmcia Santa Clara Ltda. Quando,
no entanto, as denominaes contiverem expresses de fantasia incomuns, sero
elas analisadas isoladamente, ocorrendo identidade se homgrafas e semelhana
se homfanas. H identidade nos nomes Bristol Hotel Ltda. e Bristol Hotelaria Ltda.
importante esclarecer que no so exclusivas, para fins de proteo, palavras

ou expresses que denotem: denominao genricas de atividades; gnero,
espcie, natureza, lugar ou procedncia; termo tcnicos, cientficos, literrios e
artsticos do vernculo nacional, assim como quaisquer outros de uso comum
e nomes civis. No so suscetveis de exclusividade, ainda, letras ou conjunto de
letras, desde que no configurem siglas.
Por fim, quanto possibilidade de alienao do nome empresarial, importante

registrar que ele no pode ser vendido, tanto a razo social, firma, quanto a
denominao. Entretanto, em caso de venda de estabelecimento por atos inter
vivos e o contrato assim o permita, possvel que o adquirente use o nome do
alienante, desde que precedido de seu prprio, com a qualificao de sucessor.
Exemplo Samuely Borges - sucessor de Stefani Santos.
Faa voc mesmo
Agora voc j sabe que uma sociedade annima s pode adotar no

nome uma denominao social que deve obrigatoriamente estar
acompanhada das expresses sociedade annima ou companhia, por
extenso ou abreviado, sendo que esta ltima no pode vir no final.
Alm disso, sabemos que pelo princpio da novidade no permitido

U1
coexistirem, no mesmo Estado, duas ou mais sociedades com nomes

idnticos ou semelhantes.
Imagine que no estado de Minas Gerais haja uma sociedade registrada

com o nome Joo Mendes Cachaaria S/A. Seria possvel registrar
o nome Joo Mendes Cachaaria Companhia no Estado de So
Paulo? Caso haja impedimento, este decorre apenas de uma eventual
identidade ou h algo mais contrrio ao ordenamento jurdico?
Aps estudarmos, nessa seo, o registro, os livros empresariais, o

estabelecimento empresarial e o nome, j possvel avanarmos na soluo da
situao-problema. Ento, mos obra!
Sem medo de errar
No incio dessa seo vimos que a irm Emanuelli decidiu exercer uma atividade
empresria e a quer fazer de forma regular. O que a Emanuelli dever fazer para se
tornar empresria regular? H alguma forma de separar o seu patrimnio pessoal
do patrimnio de uma sociedade empresria? Caso Emanuelli no queira criar
uma pessoa jurdica para exercer a atividade em nome desta, quais os efeitos desta
escolha?
Aps o incio da atividade empresria, existem regras a serem seguidas para

a anotao das atividades empresariais? Como escolher um nome empresarial?
Pode ser de forma aleatria?
Aps estudarmos o registro de empresrio e o estabelecimento empresarial,

como voc, renomado jurista, se posicionaria acerca das obrigaes que a
Emanuelli tem que cumprir para atingir seu objetivo?
Ateno

que uma atividade empresria pode ser exercida por uma pessoa fsica,
em seu prprio nome, como um empresrio individual, ou atravs
da constituio de uma pessoa jurdica, que possuir personalidade,
patrimnio e obrigaes prprias.
Alm disso, para que o empresrio no seja irregular, necessrio

efetuar o registro na junta comercial e este registro condio para a
aquisio de personalidade jurdica das sociedades.

U1
Assim, para que um empresrio exera uma atividade de forma regular,

necessrio que antes do incio da atividade faa o registro na junta comercial.
Caso a Emanuelli queira separar seu patrimnio pessoal do patrimnio utilizado no
exerccio da atividade, possvel fazer atravs da constituio de pessoa jurdica.
Quando a atividade exercida por pessoa jurdica, antes de atingir o patrimnio
dos scios ou titular, necessrio que o patrimnio da pessoa jurdica utilizado
para pagar as obrigaes desta no seja suficiente.
Caso a Emanuelli no queira criar uma pessoa jurdica para exercer a atividade
em nome desta, possvel que ela exera a atividade em seu nome prprio,
basta que se registre na junta comercial como empresria individual. Caso a
Emanuelli desista de exercer a atividade empresria, possvel que faa a cesso
do estabelecimento empresarial, neste caso a propriedade do complexo de bens
utilizados no exerccio da atividade ser transferida a outra pessoa.
Lembre-se
Como o estabelecimento empresarial uma garantia dos credores, a

cesso para gerar efeitos em relao a terceiros exige publicidade e
registro na junta comercial.
Como vimos, o nome empresarial no pode ser escolhido de forma aleatria.

O nome empresarial poder ser da espcie firma ou razo empresarial ou ainda
da espcie denominao, a depender do tipo de sociedade escolhida ou se a
atividade ser exercida por empresrio individual.
Aps todo o exposto, o que voc, jurista, pensa sobre isto? Como proceder
para ser um empresrio regular? possvel a venda dos bens a terceiros?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo

Identificar o sistema de registro empresarial e o nome
1. Competncia geral empresarial e, ento, compreender quais so as obrigaes
dos empresrios para se tornarem regularizados.
A partir do conhecimento do registro de empresa, utiliz-
2. Objetivos de aprendizagem lo como parmetro e diretriz das prticas mercantis,
notadamente na constituio de uma sociedade empresria.
(continua)

U1
Registro de empresa
Livro empresariais
Estabelecimento empresarial
Nome empresarial
As pessoas fsicas Osmar Leite e Edgar Leite decidiram criar a
pessoa jurdica chamada Po de Queijeria Gilo Ltda para produzir
pes de queijo. No dia 01 de janeiro fizeram o contrato social. No
dia 03 de janeiro encomendaram 100 (cem) queijos em uma
4. Descrio da situao-problema
queijaria. O contrato social desta pessoa jurdica apenas foi levado
a registro no dia 03 de maro. Quem tem a obrigao de pagar
pelos 100 (cem) queijos, os scios Osmar e Edgar ou a sociedade
Po de Queijeria Gilo Ltda?
Para resolver a questo, deve-se ter em mente que caso o
arquivamento do registro da sociedade seja requerido em
30 dias, a contar da data da assinatura do contrato social, os
atos retroagiro data em que foram feitos, ou seja, a pessoa
jurdica considera-se criada na data em que o contrato
social foi feito. Entretanto, no caso em questo, o contrato
social foi levado a registro aps 30 dias, qual seja, dia 03 de
maro, assim, o registro somente produzir efeitos a partir
da data de sua concesso. Dessa forma, na data da compra
dos queijos a sociedade ainda no possua personalidade
jurdica, razo pela qual a obrigao de pagar por eles ser
dos scios Osmar e Edgar.
Faa valer a pena
1. O regime jurdico empresarial exige registro no rgo competente

dos atos determinados pela lei.
Sobre o Sistema Nacional de Registro Mercantil (SINREM), assinale a
alternativa correta:
a) Compe o SINREM o Departamento Nacional do Registro do
Comrcio (DNRC).
b) O Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI)
um rgo Estadual que integra a estrutura da Secretaria da Micro e
Pequena Empresa do Governo de cada Estado.
c) Desde 2013 compe o SINREM o Departamento de Registro
Empresarial e Integrao (DREI) e a Junta Comercial.
d) O Departamento de Registro Empresarial e Integrao (DREI) tem
competncia apenas normativa.
e) As juntas comerciais so entidades de mbito federal a quem
compete a execuo das atribuies do registro de empresas.
2. I Sobre o registro da empresa importante saber que existem trs

U1
tipos de atos, so eles matrcula, arquivamento e alterao.

II A matrcula o registro na junta comercial de determinados
profissionais (leiloeiros, tradutores pblicos, interpretes comerciais,
trapicheiros e administradores de armazns gerais).
III O registro na junta comercial tambm utilizado para o
arquivamento de diversos atos corriqueiros no exerccio da atividade
empresarial.
Sobre as assertivas, assinale a opo correta:
a) Todas as asseres so falsas.
b) A assertiva I e III so verdadeiras.
c) As assertivas II e III so falsas.
d) Apenas a assertiva I falsa.
e) Todas as asseres so verdadeiras.
3. O empresrio deve efetuar o registro na Junta Comercial antes de

iniciar a atividade para se tornar um empresrio regular.
Marque a alternativa que contm uma afirmao correta sobre o
registro inicial do empresrio
a) No que toca qualidade de empresrio, este registro tem natureza
eminentemente constitutiva.
b) No que toca aquisio de personalidade jurdica, este registro tem
natureza eminentemente declaratria.
c) No que toca qualidade de empresrio, este registro tem natureza
eminentemente declaratria.
d) Muito embora o produtor se torne empresrio apenas a partir deste
registro, a natureza ser declaratria.
e) No que toca aquisio de personalidade jurdica, este registro
facultativo.

U1
Seo 1.4
Concorrncia desleal
Dilogo aberto
Retomando nossos estudos, aprofundaremos nessa seo os institutos que

acautelaram o exerccio da atividade empresarial pela nossa bem-sucedida
empresria Emanuelli.
Com o valoroso suporte jurdico ofertado por voc, implacvel jurista, Emanuelli
segue realizando o sonho de operacionalizar seu prprio restaurante.
A partir das lies desenvolvidas na ltima seo, Emanuelli registrou-se

adequadamente na junta comercial de seu estado, implementou o registro de
suas transaes comerciais, por meio da instaurao da escriturao contbil
(livros obrigatrios e facultativos), compreendeu a extenso do conceito do
estabelecimento empresarial, inclusive acerca da possibilidade de transferncia
deste e seus efeitos e, por fim, elegeu o nome empresarial a ser utilizado no
exerccio de suas atividades empresariais.
Passados alguns meses, o restaurante de Emanuelli tornou-se referncia

na capital em que reside e, tambm, em seu estado, j que pessoas de vrias
cidades do interior incluem o restaurante em seu roteiro gastronmico. O prato
especialidade da casa, receita secreta desenvolvida pela Chef, fez tanto sucesso
que Emanuelli passou a comercializ-lo nacionalmente em recipientes prprios
para pratos congelados, sob a marca Veja.
Preocupada com o sucesso e a repercusso positiva de seu produto, Emanuelli

procurou voc, jurista j de sua confiana, para auxili-la em mais essa etapa de
sua carreira. Eis a situao-problema apresentada: possvel a comercializao
de seu prato, sob a marca Veja, j comumente associada revista e ao produto
de limpeza nacionalmente conhecidos? Faz-se necessria a adoo de alguma
providncia, a fim de conferir proteo marca e evitar a concorrncia desleal?
Para atender sua cliente, elabore um parecer que no s resolver a situao-

problema proposta, mas que ser um produto que voc entregar nesta unidade
de ensino.

U1
A resoluo do problema narrado pressupe o estudo sobre a propriedade

industrial e sua importncia para a empresa, considerando, ainda, questes
relacionadas concorrncia desleal e marca, conforme verificaremos seguir.
Assim, para solucionar o problema proposto, utilize todo o material disponvel.

Estude antecipadamente o tema para melhor compreenso em sala de aula
e resoluo de suas dvidas, assista webaula e aproveite seu livro didtico.
Aprofunde, tambm, seus estudos atravs da bibliografia indicada, afinal, o sucesso
de Emanuelli est em suas mos!
No pode faltar
A resposta para a situao-problema encontra-se arraigada em um sub-ramo

do direito empresarial, denominado de direito de propriedade industrial.
O direito de propriedade industrial espcie do denominado direito de

propriedade intelectual, o qual abrange, tambm, o denominado direito autoral, e
regulamentado especialmente pela Lei Federal n 9.279/96 e pela Conveno de
Paris para Proteo da Propriedade Industrial - CUP, de 1883.
Convm destacar que o presente estudo centra-se, to somente, no direito

de propriedade industrial, uma vez que intrnseco explorao da atividade
econmica, sendo o direito autoral voltado tutela da obra propriamente dita.
Saiba mais
A proteo ao direito autoral assegurada pela Constituio da
Repblica, no art. 5, XXVII e XXVIII, regulamentado pela Lei Federal n
9.610/98, podendo ser definido, nas palavras de Carlos Alberto Bittar
(1977) como o ramo da cincia jurdica em que se protege, sob os
aspectos moral e patrimonial, o criador de obra literria, artstica ou
cientifica.
Tendo o Brasil como signatrio, a CUP representa o carter cosmopolita do

direito empresarial, uma vez que se constitui como o primeiro acordo internacional
referente proteo da propriedade industrial, adotado por pases detentores dos
mais diversos sistemas jurdicos.
Coelho (2002, p. 136) define o direito industrial como a diviso do direito

comercial que protege os interesses dos inventores, designers e empresrios em
relao s invenes, modelos de utilidade, desenho industrial e marcas.
O conceito ratifica o disposto no art. 2, da Lei Federal n 9.279/96. Percebe-se

que, segundo a legislao sobre o tema (Lei n 9.279/96), so bens tutelados pelo

U1
direito de propriedade industrial: (I) a inveno e modelo de utilidade, protegidos

mediante a concesso de patente pela autarquia federal do Instituto Nacional da
Propriedade Industrial (INPI) e (II) a marca e desenho industrial, acautelados atravs
do registro junto ao INPI.
Lembre-se
Pense que entre os bens imateriais protegidos pelo direito de

propriedade industrial no se encontra presente o nome empresarial,
cuja disciplina estabelecida pela Lei Federal n 8.934/94 e no pela
Lei Federal n 9.279/96.
Como vimos no captulo anterior, o nome empresarial faz aluso

pessoa do empresrio, ao passo que a marca servir como sinal
distintivo de determinado produto ou servio.
Veremos cada uma das espcies de bens protegidos pelo direito de propriedade
industrial.
Inexiste conceito legal para o que seria inveno, dispondo o art. 8, da Lei
Federal n 9.279/96, apenas, sobre os requisitos necessrios concesso da
patente: novidade, atividade inventiva e aplicao industrial.
Buscando aclarar o conceito e possibilitar a compreenso dos requisitos de

patenteabilidade, Ramos (2012, p.142) dispe que [...] todos ns temos uma noo
bastante comum do que seja uma inveno: trata-se de um ato original decorrente
de atividade criativa do ser humano.
O modelo de utilidade, compreendido como espcie de inveno, tem seu

conceito legalmente estabelecido pela Lei de Propriedade Industrial, como
o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que
apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em
melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao.
Em ambos os casos, a outorga da patente prescinde do preenchimento dos

requisitos da novidade (no conhecido do pblico em geral at a data do pedido
de patente), atividade inventiva (desenvolvimento de uma tcnica nova e especfica
de criao) e aplicao industrial (possibilidade e utilidade na adoo da criao
inveno ou modelo de utilidade por qualquer tipo de indstria).
A norma do art. 18, da Lei Federal n 9.279/96 apresenta, outrossim, mais

um requisito para a outorga da carta patente, o desimpedimento ou licitude,
estabelecendo no ser patentevel: (a) o que for contrrio moral, aos bons
costumes e segurana, ordem e sade pblicas; (b) as substncias, matrias,
misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem como a modificao

U1
de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de obteno ou

modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico; e (c) o todo
ou parte dos seres vivos, exceto os microrganismos transgnicos que atendam
aos trs requisitos de patenteabilidade - novidade, atividade inventiva e aplicao
industrial - previstos no art. 8 e que no sejam mera descoberta.
Observe que nas hipteses prescritas no art. 18, da Lei de Propriedade Industrial,
possvel seria em tese a concesso da patente, contudo, em virtude da poltica
legislativa de privilgio aos princpios e valores, como a segurana nacional e a
moral, optou o legislador por excepcion-los da proteo legal.
Vocabulrio
Mas, afinal, o que seria a patente? A patente um ttulo de propriedade,

instrumentalizado pela carta-patente, outorgado pelo INPI pessoa
fsica ou jurdica - autora da inveno ou do modelo de utilidade -,
a fim de conferir-lhe o direito de explorao econmica do invento
patenteado, com exclusividade, por tempo determinado (20 anos para
patente de inveno e 15 anos para modelo de utilidade).
Como vimos, ao lado da inveno e do modelo de utilidade, estabelece a Lei de

Propriedade Industrial a possibilidade do registro do desenho industrial e da marca.
O conceito de desenho industrial encontra-se inserto no art. 95, da citada

legislao, dispondo que considera-se desenho industrial a forma plstica
ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa
ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua
configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial.
Saiba mais
Atente-se para o fato de que desenho industrial no sinnimo de obra
de arte ou modelo de utilidade.
Como vimos, a definio legal de desenho industrial decorre da prpria

Lei de Propriedade Industrial.
A primeira diferena entre o desenho industrial e as obras de artes

est na legislao aplicvel, uma vez que a proteo incidente sobre
as obras de artes no est na Lei de Propriedade Industrial, mas na Lei
Federal n 9.610/98.
Por outro lado, o desenho industrial exerce importante funo utilitria,

ao passo que a obra de arte possui funo unicamente esttica.

U1
Quando falamos em modelo de utilidade, por sua vez, pressupomos

a otimizao do produto alcanada atravs da tcnica, ou seja, sua
finalidade o desenvolvimento do produto. No caso do desenho
industrial, no se espera qualquer melhora funcional no produto,
apenas um novo efeito visual de aplicao industrial Como exemplo,
podemos citar os desenhos de novos automveis.
Os requisitos a serem observados para o registro do desenho industrial so

os mesmos j indicados para a inveno e modelo de utilidade, substituindo-se,
apenas, o requisito da atividade inventiva pela originalidade. A originalidade do
desenho industrial estar presente sempre que resultar de uma configurao
visual distintiva, em relao a outros objetos anteriores. (Art. 97, LPI).
Vistos os requisitos necessrios para o registro, basta saber que, superado

os requisitos e submetido o pedido de registro ao INPI, o mesmo poder ser
concedido, pelo prazo determinado de 10 anos, prorrogvel sucessivamente pelo
prazo de 5 anos, cada, por at trs vezes, assegurando ao seu titular a exclusividade
de explorao de seu nome direito industrial.
Pesquise mais
Em alguns casos, a prpria Lei de Propriedade Industrial aponta para
a impossibilidade de concesso da patente de inveno, o que
disciplina a norma do art. 10, da Lei Federal n 9.279/96. Isso ocorre
porque, em todos eles, estar ausente um dos requisitos j estudados,
o que impedir a outorga da patente.
Aproveite a oportunidade para o contato direito com o texto normativo,

leia o art. 10, da Lei de Propriedade. Logo aps, veja como ocorre
na prtica a aplicao do tema, atravs do inteiro teor do julgado,
cuja ementa segue, atravs do endereo eletrnico. Disponvel em:
<http://tj-sp.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/21648954/apelacao-apl-
1823867720098260100-sp-0182386-7720098260100-tjsp>. Acesso
em: 28 jun. 2016.
EMENTA: AO DE INDENIZAO POR VIOLAO DE PROPRIEDADE

IMATERIAL - Recorrente que teve pedido de registro da patente negado
pelo INPI, inclusive em sede de recurso administrativo - Mero mtodo
comercial, financeiro ou sistema no patentevel - Inteligncia do
disposto no art. 10 da Lei da Propriedade Industrial (Lei n 9.279/96)
e art. 8 da Lei de Direitos Autorais (Lei n 9.610/98). Ausncia de
atividade inventiva - Sentena de improcedncia confirmada - Negado
provimento ao recurso. (TJ-SP - APL: 1823867720098260100 SP

U1
0182386-77.2009.8.26.0100, Relator: Mendes Pereira, Data de

Julgamento: 25/04/2012, 7 Cmara de Direito Privado, Data de
Publicao: 08/05/2012).
O amplo acesso aos mais diversos produtos no mercado e democratizao do

acesso aos meios de comunicao colocou, como voc pode atestar, o ltimo dos bens
protegido pela Lei de Propriedade Industrial (marcas) no centro das atividades empresariais.
As marcas so a forma de apresentao do empresrio no mercado. Elas individualizam,

agregam valor, identificam um produto, auxiliam na captao do cliente e, portanto, tm
o condo de impactar diretamente no sucesso de diversos empreendimentos.
Nas palavras de Cerqueira (1994, p. 773-774), podemos definir uma marca como todo
sinal distintivo aposto facultativamente aos produtos e artigos das indstrias em geral para
identific-los e diferenci-los de outros idnticos ou semelhantes de origem diversa.
O conceito citado assemelha-se com aquele trazido nos arts. 122 e 123, I, ambos
da Lei da Propriedade Industrial (LPI), os quais estabelecem, respectivamente como
marca, os sinais distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies
legais e, ainda, como aquela usada para distinguir produto ou servio de outro idntico,
semelhante ou afim, de origem diversa.
Conclui-se, assim, que, na legislao ptria, no se considera como marca sons,

sabores, aromas ou qualquer outro sinal que no seja perceptvel viso humana.
Tambm no se considera como marca os sinais inerentes ao prprio produto, como a
forma, envoltrio ou a cor.
Do conceito transcrito, apresenta-se outra importante caracterstica para uma marca, sua
aptido de distinguir um produto de outro semelhante ou afim ao seu nicho mercadolgico,
ou seja, no h a possibilidade de dois produtos, pertencentes a um mesmo segmento de
mercado, adotarem marca idntica ou semelhante para sua identificao.
Assimile
Perceba que o uso de uma marca distintiva, como signo caracterstico do

produto em determinado segmento, objetiva assegurar a identificao
de sua origem (cincia ao consumidor da procedncia e fornecedor)
e a represso da concorrncia desleal. O uso de marca idntica ou
semelhante poderia facilmente induzir o consumidor mdio a erro,
que acreditaria adquirir produto diverso do que de fato pretendido,
conduzindo a um lucro indevido e parasitrio.
Por outro lado, a impossibilidade de coexistncia de marcas idnticas

U1
ou semelhantes no mesmo nicho mercadolgico, visa coibir, tambm,

a concorrncia desleal, de modo a afastar o aproveitamento de
terceiros e o desvio de clientela.
A proibio citada decorre do denominado princpio da especialidade ou

especificidade, cristalizado na norma do art. 124, XIX, da Lei de Propriedade
Industrial, segundo o qual a marca deve ser dotada de um signo caracterstico
que a identifique, sendo possvel a coexistncia de marcas idnticas ou
semelhantes, desde que no pertencentes ao mesmo nicho mercadolgico, ou
seja, a exclusividade de determinada marca limita-se ao seu ramo de atividade. A
existncia de marcas iguais ou semelhantes em diferente nicho de mercado, no
tem o condo de induzir o consumidor mdio ao erro e, portanto, no poderia
originar uma concorrncia desleal.
Nas palavras do francs Allard, trazidas por Cerqueira (1994, p. 778):
[...] a novidade exigida em matria de marcas consiste na especializao

do sinal adotado pela sua aplicao a certo produto; o que se costuma
exprimir dizendo-se que a marca deve ser especial, isto , no deve confundir-
se com qualquer outra anteriormente empregada para objetos semelhantes.
Exemplificando
Sabemos que no Estado do Rio de Janeiro existem dois produtos

queridinhos do pblico carioca, o biscoito O Globo e o jornal
impresso, tambm denominado, O Globo. A partir do estudado, seria
possvel afirmamos pela possibilidade de coexistncia das marcas?
O princpio da especialidade assevera a possibilidade de existncia de

marcas idnticas ou semelhantes, desde que referente a produtos de
espcies distintas. Percebe-se a exigncia, portanto, de uma novidade,
apenas, relativa para fins de registro da marca, o que autoriza,
consequentemente, a comercializao dos produtos biscoito e jornal
impresso, ambos sob a marca O Globo.
O princpio da especialidade no ser, contudo, absoluto, comportando

como exceo, as marcas de alto renome. A marca de alto renome aquela
popularmente conhecida, cuja confiana e reconhecimento do pblico em geral
j esto sedimentados. Podemos citar como marcas j reconhecidas como de alto
renome, a Kibon, McDonalds, Chanel, Sadia, Moa e outros.

U1
So marcas que se constituem como um fator de diferenciao, decisivo

para que o consumidor adquira o produto, razo pela qual a impossibilidade de
utilizao da marca por outros agentes econmicos no se restringe, apenas, ao
segmento de explorao, mas a todos os nichos mercadolgicos.
Vale esclarecer que o reconhecimento de uma marca como de alto renome

demanda prvio reconhecimento administrativo pelo INPI, no sendo possvel a
atribuio de tal status atravs da via judiciria.
Pesquise mais
Sobre a exigncia do reconhecimento de uma marca de alto renome,
exclusivamente, pela via administrativa, o posicionamento do Superior
Tribunal de Justia no julgamento do recurso especial n 2009/0082241-
2. Vamos aprofundar nossos estudos atravs do link: <https://ww2.stj.
jus.br/processo/revista/documento/mediado/componente=ITA&sequ
encial=143717&num_registro=200900822412&data=20150908&form
ato=PDF>. Acesso em: 28 jun. 2016.
Ao lado das marcas de alto renome, provavelmente voc j ouviu falar das
marcas notoriamente conhecidas. Elas se destacam no de modo coletivo e
abrangente como ocorre no caso das marcas de alto renome, mas em seu ramo
especfico de comercializao. Assim, gozam de especial proteo nos limites
exatos do seu nicho mercadolgico, independentemente de registro prvio no
Brasil (art. 126, da Lei Federal n 9.279/96).
Percebemos facilmente que a finalidade buscada pelo direito marcrio a

proteo do consumidor em face de terceiros parasitas, que se aproveitando do
prestgio internacional de determinada marca, buscam usufruir da fama conquistada
e de m-f enriquecerem-se sem causa.
No caso das marcas notoriamente conhecidas, vemos uma exceo a um

segundo princpio valoroso ao direito de propriedade industrial, o princpio da
territorialidade. Para Lopes (2007, p. 46), segundo o princpio da territorialidade,
a proteo da marca restrita ao territrio do pas em que foi concedida, no se
estendendo aos demais.
Assim, para o sujeito detentor de uma marca estrangeira garantir proteo e

exclusividade no Brasil, precisar, em regra e necessariamente, requerer o registro
de sua marca junto ao INPI, rgo competente para a concesso.
Outro importante princpio do direito marcrio, ligado precisamente ao direito

de precedncia, o da anterioridade, por este princpio assegura-se quele que
usurio, de boa-f de marca igual ou semelhante, por um perodo igual ou superior

U1
a 6 (seis) meses antes do terceiro requerente, deter o direito de precedncia ao

registro.
Assim, incumbe ao agente detentor do direito de precedncia, promover,

indispensavelmente, a comprovao do uso da marca pelo perodo legal exigido
e, aps, lev-la ao registro.
O direito de precedncia poder ser requerido administrativamente ou, ainda,

judicialmente, dentro do prazo prescricional de cinco anos para a anulao de
uma marca.
E quais seriam as espcies de marcas passveis de registro?
As marcas podem ser categorizadas de diversos modos. Quanto ao modo em

que so exteriorizadas, ou seja, sua forma de apresentao, as marcas podem ser:
Nominais: formadas apenas de sinais lingusticos, ainda que sem significado

no vernculo, sem qualquer tipo de estilizao, forma especial de letra,
cores ou logotipos. Ex.: Brastemp, Firefox e 51.
Mistas: constitudas por um sinal nominal acrescido de estilizao prpria,

tais como:
Figurativas: formadas apenas por desenhos, imagens ou figuras. Vejamos:
Tridimensionais: Como o nome indica, sua forma dotada de sinais

distintivos vinculados altura, extenso e/ou profundidade, podendo ser
acompanhada de elementos nominais:

U1
Segundo a norma do art. 123, da Lei de Propriedade Industrial, podemos classificar

uma marca, tambm, quanto ao seu uso:
Produto ou servio: servem para individualizar o produto ou servio. Como

exemplo, citemos a marca Coca-Cola, a qual utilizada para destacar o
refrigerante de cola industrializado dos demais do mesmo segmento.
Certificao: utilizada para asseverar a qualidade de determinado produto,

conferindo-lhe credibilidade mediante a aposio de um selo. Usualmente
utilizada por institutos tcnicos, como os selos ISO (International Organization
for Standardization) e ABIC (Associao Brasileira da Indstria de Caf).
Coletiva: utilizada como meio de identificao de determinado

agrupamento profissional. Soares (2009, p. 49) afirma que elas:
diferem substancialmente das marcas individuais, posto que, na verdade,

podem ser usadas em conjunto. Enquanto as primeiras destinam-se a
assinalar e distinguir os produtos de um sem-nmero de produtores ou
industriais, com o fim precpuo de indicar a origem, a excelncia, qualidade e
autenticidade de produtos; as outras (individuais) restringem-se marcao
de produtos de uma indstria, ou ainda, em alguns casos, de um grupo de
industriais, sob a gide de pessoa jurdica de natureza provada.
Agora que j sabemos quais so as espcies passveis de registro, avancemos

em nosso estudo, de modo a aprendermos as vantagens em promover o
registro de uma marca.
O direito de exclusividade sob uma marca nasce com seu registro junto ao
INPI. Nosso sistema jurdico adota o sistema atributivo, o qual estabelece que a
propriedade da marca, nos termos da legislao em vigor, decorre da expedio de
um documento pela autoridade competente, oponvel erga omnes.
Saiba mais
Sobre a adoo do sistema atributivo pelo Brasil, a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Recurso Especial n 5
3.230, assim ementado:
Marca. Proteo jurdica. Objetivo. Servios. Associao civil. Sigla.

Vias de invalidao. Recurso provido. A proteo legal marca (Lei
n 5.772/77, art. 59), que busca reprimir a concorrncia desleal, evitar
a possibilidade de confuso ou dvida, o locupletamento com o
esforo e o labor alheios, no se restringe s sociedades mercantis,
alcanando tambm associaes civis (STJ, REsp 3.230, Rel. Min.

U1
Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Tuma, D.J 04/09/90. Disponvel

em: <https://ww2.stj.jus.br/processo/ita/documento/mediado/?num_
registro=199000047935&dt_publicacao01-10-1990&cod_tipo_
documento=&formato=PDF)>. Acesso em: 28 jun. 2016.
Recomendamos, tambm, a leitura do captulo 5, do livro: Do direito

das marcas e da propriedade industrial, de autoria de Marcelo Augusto
Scudeler: Servanda Editora, Campinas, SP: 2013.
Uma vez concedido o registro da marca, detm seu titular o direito de

exclusividade de seu uso e, por conseguinte, a prerrogativa de impedir o uso
desautorizado por terceiros, pelo prazo de 10 anos, prorrogvel por perodos iguais
e sucessivos.
Reflita
A proteo marca, como vimos, alm de asseverar a exclusividade

no uso, visa, ainda, coibir a concorrncia desleal, ou seja, obstar que
terceiros, de m-f, aproveitem-se da credibilidade alcanada pela
marca registrada, em seu favor, a fim de auferir notrios proveitos
econmicos, s custas do esforo alheio.
A Lei de Propriedade Industrial lista, tambm, na norma do art. 130, outros

direitos afetos obteno do registro de uma marca: ao dispor que: ao titular da
marca ou depositante ainda assegurado o direito de: I - ceder seu registro ou
pedido de registro; II- licenciar seu uso; III - zelar pela sua integralidade material ou
reputao.
Primeiro ponto de destaque que desde o momento do pedido de depsito,

assegura-se, ao titular da marca, o exerccio das faculdades inerentes propriedade,
muito embora a propriedade somente se formalize a partir da concesso do
registro (sistema atributivo).
Continuando a leitura da norma, percebemos que ao titular lcita a cesso dos

direitos da marca, devendo a referida cesso, contudo, ocorrer de modo geral, ou
seja, a cesso deve abarcar todos os registros existentes relativos ao produto ou
servio, inclusive das semelhantes, no mesmo segmento mercadolgico.
A cesso realizada, para ser oponvel erga omnes, ou seja, a coletividade, deve
ser devidamente averbada junto autoridade competente, o INPI, que promover
as alteraes correspondentes no registro.
Alm da cesso, o titular poder, tambm, autorizar o uso de sua marca

exclusiva, de modo gratuito ou oneroso, por tempo certo ou indeterminado, por

U1
terceiros. Trata-se, pois, de verdadeiro acordo de vontade entre as partes, exigindo-se,

igualmente, sua averbao perante o INPI.
Por fim, estabelece o direito marcrio, a possibilidade de o titular da marca valer-se de

todas as medidas civis e criminais, administrativas e judiciais, necessrias conservao,
proteo e integridade de sua marca.
O direito de propriedade de uma marca possibilitar, por exemplo, a adoo das medidas
judiciais, civis e criminais, em face daquele que pretendendo induzir o consumidor mdio
ao erro e, consequentemente, enriquecer-se sem causa frente aos esforos alheios, insere
produto passvel de gerar confuso no mercado.
O registro confere marca, ainda, a proteo concorrencial, uma vez que lcita a
competio para captao da clientela, usualmente em detrimento de seu concorrente,
sendo vedado, entretanto, valer-se da fama de marca alheia e induzir o consumidor ao
erro, com o fito de angariar cliente e alavancar os lucros.
Coelho (2006, p. 191), ao discorrer sobre a diferena entre a concorrncia leal e

desleal, dispe que:
em ambas, o empresrio tem o intuito de prejudicar concorrentes,

retirando-lhes, total ou parcialmente, fatias do mercado que haviam
conquistado. A intencionalidade de causar dano a outro empresrio
elemento presente tanto na concorrncia lcita como na ilcita. Nos
efeitos produzidos, a alterao nas opes dos consumidores, tambm
identificam a concorrncia leal e a desleal. So os meios empregados
para a realizao dessa finalidade que as distinguem. H meios idneos
e inidneos de ganhar consumidores, em detrimento dos concorrentes.
Ser, assim, pela anlise dos recursos utilizados pelo empresrio, que se
poder identificar a deslealdade competitiva.
No mbito da Lei Federal n 9.279/96, a represso concorrncia desleal encontra-se

encampada pela norma do art. 2, V, tambm, reprimida pela Conveno da Unio de
Paris, atravs do art. 10.
V-se nestes artigos que o princpio da livre concorrncia, j estudado na Seo 1.2,
, neste campo, limitado ao direito de outros concorrentes, sendo vedada a adoo
de condutas tais como a de reproduo de marcas semelhantes no mesmo ramo de
atividade, sob pena de caracterizao da concorrncia desleal.
So requisitos para configurao da concorrncia desleal: a) dolo genrico, basta a

culpa do agente; b) existncia de agentes que atuem no mesmo meio mercadolgico
(concorrentes) c) desnecessidade de comprovao do dano; d) clientela a ser induzida ao

U1
erro; e) ato ilcito a ensejar a repreenso do direito marcrio (h de se diferenciar condutas

inerentes a prtica negocial e os artifcios para induo do consumidor ao erro).
A presena dos requisitos anteriores salutar para a verificao da prtica desleal, pois
inexiste um rol de taxatividade a disciplin-los. Assim, existindo os elementos, configurada
estar a conduta desleal e, portanto, a possibilidade da reprimenda pelo direito marcrio.
Sem medo de errar
No incio dessa seo, vimos os requisitos necessrios para que uma marca seja
admitida ao registro e estudamos os princpios e limitaes exigidas pela lei, jurisprudncia
e doutrina para o uso de uma marca.
Agora que voc, renomado jurista, j especialista e referncia no ramo do direito

marcrio, hora de ajudarmos a irm Emanuelli a esclarecer suas dvidas.
Lembre-se que a soluo desta SP gerar como produto desta unidade um parecer
jurdico sobre concorrncia desleal que ter valor para auxiliar seus clientes.
Ateno

que, apenas, o registro confere a adequada produo e exclusividade a
um produto, sendo, portanto, absolutamente indispensvel.
Sob o vis do princpio da especialidade, voc considera haver a possibilidade

da irm Emanuelli promover o registro da marca Veja para comercializao do
prato, especialidade da casa, agora em mbito nacional?
Lembre-se
Para facilitar a resoluo da situao-problema, recorde-se do caso citado

envolvendo o biscoito e jornal O Globo. Lembre-se do que aprendemos
segundo o princpio da especialidade ou especificidade. Em regra, ser sempre
possvel a adoo de uma marca (ainda que j existente) sob os mesmos
elementos nominativos, mistos, figurativos ou tridimensionais, desde que
pertencentes a ramos distintos. A nica exceo ao princpio da especialidade
seriam as marcas de alto renome, o que no se configura no caso presente.
Prezado jurista, a partir de todo conhecimento adquirido, j podemos concluir que,

diante do que assegura o princpio da especialidade, possvel se faz a coexistncia da marca
de Emanuelli, da revista e do produto de limpeza. Assim, diga-nos qual ser o seu parecer?

U1
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo

Conhecer o direito de propriedade industrial e os bens
jurdicos por ele acautelados, notadamente, o direito
1. Competncia geral
marcrio, a fim de elidir quaisquer condutas de concorrncia
desleal.
A partir do conhecimento dos traos especficos do direito
2. Objetivos de aprendizagem de propriedade industrial, utiliz-los como parmetro e
diretriz no registro e comercializao de produtos e servios.
Propriedade industrial
3. Contedos relacionados Direito marcrio
Concorrncia desleal
A marca PUMP mundialmente reconhecida pelo pblico em
razo de um campeonato de Surf, realizado anualmente no
Hawaii, desde o ano de 2010. O sucesso com o campeonato foi
tamanho que a sociedade empresria detentora do direito da
marca iniciou o uso da marca tambm no mbito de sorvetes,
a partir do ano de 2015. Assim, na data de 01/10/2015, visando
assegurar e proteger sua marca tambm no Brasil, cuidou de
solicitar o depsito de sua marca junto ao INPI.
Mariana, no auge de seus 20 anos de idade, absolutamente
4. Descrio da situao-problema visionria, comercializa, desde o ano de 2012 na capital de So
Paulo, sorvetes em palito, tambm sob o nome PUMP, tendo
alcanado bastante sucesso entre o pblico infantil, formalizando
diversas parcerias com buffets conhecidos e, portanto, tornando-
se figurinha carimbada nas festas dos filhos dos famosos. O
sucesso alcanado levou a moa a pesquisar a possibilidade de
uso da marca junto ao INPI para expandir a comercializao por
todo Brasil.
Diante do cenrio apresentado, questiona-se: quem seria o
legitimado para requerer e obter o registro junto ao INPI?
A soluo da situao-problema encontra resposta no
direito de precedncia. Dos fatos narrados, percebemos
que, embora o campeonato de surf PUMP detenha notrio
sucesso pblico, seus sorvetes somente comearam a ser
comercializados no ano de 2015, quando, em outubro,
requereu-se o registro no Brasil.
Os sorvetes de Mariana, embora no registrados, j possuem
5. Resoluo da situao-problema clientela sedimentada no ramo de sorvetes, desde o ano de
2012.
Observa-se, assim, que os sorvetes PUMP de Mariana, eram
comercializados h mais de 6 (seis) meses antes do pedido
de registro pelos agentes do Campeonato de Surf, o que
faculta-lhe, sob o uso do direito de procedncia, o registro
de sua marca.
Vale recordar que a notoriedade do campeonato de Surf,
(continua)

U1
limita-se a esta rea. Dessa forma, mesmo sem o registro no

pas, a proteo a marca PUMP estar limitada a este nicho
mercadolgico.
Faa valer a pena
1. Os direitos sobre uma determinada marca iniciam-se a partir:

a) Do depsito do pedido do registro junto ao Instituto de Propriedade
Industrial.
b) Da concesso do pedido de registro pelo Instituto de Propriedade
Industrial.
c) Do registro da marca perante Junta Comercial de um dos Estados
da Federao.
d) Do pedido de marca perante Junta Comercial de um dos Estados
da Federao.
e) Os direitos inerentes a uma marca decorrem do reconhecimento
pblico e notrio a ela conferidos pela coletividade.
2. A Lei Federal n 9.279/96, denominada Lei de Propriedade Industrial,

visa regulamentar e tutelar todos os institutos, exceto:
a) O registro marca.
b) A represso concorrncia desleal.
c) A concesso de patente de inveno.
d) O direito autoral.
e) Os crimes contra falsa indicaes geogrficas.
3. Considerando as assertivas, assinale a alternativa que apresenta duas

das classificaes possveis de serem atribudas a uma marca:
I - Origem (em nacionais e estrangeiras) e especificidade.
II - Forma de apresentao (nominativas, figurativas, mistas ou
tridimensionais) e origem (em nacionais e estrangeiras).
III - Popularidade (alto renome ou notoriamente reconhecidas) e
especificidade.
IV - Uso (produtos/servios, certificao ou coletiva) e popularidade.
a) Apenas a alternativa I correta.

U1
b) Apenas a alternativa I errada.

c) As alternativas II e III so corretas.
d) A alternativa II a nica correta.
e) A alternativa IV a nica correta.

U1
Referncias
ASQUINI, Alberto. Profili dellimpresa. Revista Del Diritto Commerciale. v. 1. Milo:

1943.
BARRETO FIILHO, Oscar. Teoria do estabelecimento comercial. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 1988.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.
htm>. Acesso em: 2 mar. 2016.
______. Lei n 6.404 de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as Sociedades por
Aes. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6404compilada.
htm>. Acesso em: 02 abr. 2016.
______. Lei n 8.246 de 18 de outubro de 1991. Dispe sobre locaes dos
imveis urbanos e os procedimentos a elas pertinentes. Disponvel em: <http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8245.htm>. Acesso em: 21 mar. 2016.
______. Lei n 8.934 de 18 de novembro de 1994. Dispe sobre o Registro Pblico
de Empresas Mercantis e Atividades Afins e d outras providncias. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L8934.htm>. Acesso em: 14 mar. 2016.
______. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 10
fev. 2016.
______. Lei n 11.101 de 09 de fevereiro de 2005. Regula a recuperao judicial,
a extrajudicial e a falncia do empresrio e da sociedade empresria. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2005/lei/l11101.htm>.
Acesso em: 10 mar. 2016.
CARVALHO DE MENDONA, Jos Xavier. Tratado de direito comercial brasileiro.
Campinas: Russel, 2000.
CERQUEIRA, Joo da Gama. Tratado da propriedade industrial. 2. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1982. v. II.
COELHO, Fabio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de empresa. 24. ed.
So Paulo: Saraiva.
COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de direito comercial: direito de empresa. 13. ed. So

U1
Paulo: Saraiva. v. 1.
FORGIONI, Paula A. A evoluo do direito comercial brasileiro: da mercancia ao
mercado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
GOMES. Orlando. Introduo ao direito civil. Atualizao e notas de Humberto
Teodoro Junior. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000.
LOPES, Rodrigo. A lei de propriedade industrial e o tratamento conferido s marcas
de alto renome e notoriamente conhecidas. Rio de Janeiro: Revista da ABPI, n. 90,
set./out. 2007.
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 37. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014.
PEREIRA. Caio Mario S. Instituies de direito civil. 21. ed. Rio de Janeiro: Forense,
2000.
RAMOS, Andr Luiz S. Cruz. Direito empresarial esquematizado. 4. ed. So Paulo:
Mtodo, 2014.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 1988.
______. Curso de direito comercial. 26. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
ROCCO, Alfredo. Princpios de direito comercial. Campinas: LZN, 2003.
ROCHA FILHO, Jos Maria; Rocha, Gustavo Ribeiro. Curso de direito comercial:
teoria geral da empresa e direito societrio. Belo Horizonte: D`Placido, 2015.
SOARES, Tinoco. Do direito das marcas e da propriedade industrial. 2. ed.
Campinas: Servanda, 2012.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: teoria geral do direito
societrio. So Paulo: Atlas, 2014.

Unidade 2
Teoria geral do direito

societrio
Convite ao estudo
Na Unidade 1, voc aprendeu como o direito empresarial evoluiu
at chegar ao ponto em que estamos atualmente e pde identificar as
situaes em que se aplicam as normas de direito empresarial. Alm
disso, voc estudou as fontes e os princpios do direito empresarial, o
que lhe permite saber onde buscar a resoluo das questes que surgem
no dia a dia de uma empresa. Depois, voc aprendeu como se compe
o estabelecimento empresarial, o registro e a escriturao empresarial, e
conheceu as regras para a constituio do nome de uma empresa. Por
fim, dentro do tema concorrncia desleal, compreendeu a importncia
da propriedade industrial.
Ainda na unidade anterior, conclumos que o empresrio pode ser tanto

uma pessoa fsica, como uma pessoa jurdica, esta ltima geralmente
uma sociedade empresria. Neste captulo, voc estudar as sociedades
empresrias.
Na Seo 2.1, teremos contato com o conceito de sociedade

empresria, quais so sua natureza jurdica e seus elementos; veremos,
ainda, uma anlise sobre a aquisio da personalidade jurdica e seus
atributos. J na Seo 2.2, em continuidade ao tema personalidade jurdica,
trataremos do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica. Em
quais situaes a sua aplicao indicada e quais so as teorias existentes
neste sentido. Na Seo 2.3, estudaremos quais as formas de constituio
da empresa, qual o instrumento utilizado para constitu-la e quais so os
atos necessrios nos termos da legislao brasileira.
Por fim, na Seo 2.4, iniciaremos o estudo dos tipos societrios

propriamente ditos, ou seja, qual o conjunto de normas aplicvel
conforme cada tipo.
Com base nesse estudo, que envolver a Teoria geral do direito

societrio, vamos seguinte situao-problema: Cristiano Cavaca e
Samir Cadar so amigos h anos e acabaram de se aposentar. Apesar de
U2
terem esperado muito por este momento, decidiram manter-se ativos

produtivamente. Entretanto, como estavam cansados de suas funes
como empregados, optaram por desenvolver juntos uma atividade
empresria consistente na venda de motos, j que ambos conhecem o
ramo de atividade e terem como hobby viajar sobre duas rodas.
Para que possamos auxili-los nesta nova etapa da vida, teremos

que compreender, primeiramente, quais os riscos eles esto dispostos a
assumir no exerccio desta atividade. Alm disso, importante saber se a
atividade ser exercida atravs da constituio de uma pessoa jurdica ou
em nome deles prprios; caso optem pela constituio de uma pessoa
jurdica, quais os atos devero praticar? Por fim, teremos de refletir sobre
qual das sociedades existentes em nosso ordenamento jurdico mais
bem atenderia s necessidades dos amigos.
Vamos iniciar esta unidade curricular que, na verdade, introdutria

para diversas outras e, no decorrer dos nossos estudos, vamos ver por qu.
Estudaremos cada uma das quatro unidades de ensino orientados por uma
situao prxima da realidade profissional, direcionando o contedo a ser
apreendido para a soluo dessa situao. Alm disso, em cada uma das
sees que compem a unidade de ensino tambm ser proposto um
problema, relacionado situao prxima da realidade profissional, para
que possamos buscar a soluo dentro do que estudaremos na seo.
74 Teoria geral do direito societrio

U2
Seo 2.1
Sociedade empresria
Dilogo aberto
Aps todo este conhecimento adquirido na Unidade 1, voc est apto a adentrar
no direito societrio. Nesta unidade, trataremos do empresrio coletivo, aquele
que exerce a empresa por meio de uma sociedade empresria.
Para iniciarmos este estudo, vamos retomar a situao-problema apresentada no

convite ao estudo: Cristiano Cavaca e Samir Cadar so amigos h anos e acabaram
de se aposentar. Apesar de terem esperado muito por este momento, decidiram
manter-se ativos e produtivos, isto , continuar uma atividade remunerada.
Entretanto, como estavam cansados das funes empregatcias que exerciam,
optaram por desenvolver juntos uma atividade empresria consistente na venda
de motos, j que ambos conhecem o ramo de atividade porque viajar sobre duas
rodas o hobby de ambos.
Para ajudarmos nossos amigos, precisamos antes saber algumas informaes

referentes expectativa deles em relao forma como querem desenvolver
a atividade. Assim, com base no estudo do conceito de sociedade empresria,
personalizao e classificao das sociedades empresrias, voc deve indicar
qual a melhor sociedade para os aposentados Cristiano Cavaca e Samir Cadar
constiturem e exercerem a atividade empresria.
Para solucionar o problema proposto para essa Seo 2.1, voc dever utilizar
todo o material disponvel. No se esquea do quanto importante se familiarizar
com os temas a serem estudados com antecedncia, por meio da webaula
correspondente e, na sequncia, ler toda a seo no livro didtico, realizando
as atividades propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre
o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde
o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe a partir
dessas indicaes voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando um
especialista no assunto?
Teoria geral do direito societrio 75

U2
No pode faltar
No Cdigo Civil de 2002, as sociedades so conceituadas no artigo 981 que

diz, celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam
a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a
partilha, entre si, dos resultados.
Assimile
importante ter em mente que nem toda sociedade ser empresria.

Para que a sociedade seja empresria, as pessoas reciprocamente se
obrigaro a contribuir com bens ou servios para o exerccio de uma
atividade empresria, em que estejam presentes o profissionalismo, o
fim de lucro, a forma organizada e a produo de bens ou servios.
No ser empresria, mas ser uma sociedade simples, aquela cujo o
exerccio seja de profisso intelectual, de natureza artstica, cientfica
ou literria, desde que estas atividades so sejam elemento de empresa,
conforme vimos na Seo 1.1.
Como todo ato jurdico, a constituio das sociedades para ser vlida, deve
pressupor a existncia de consenso, objeto lcito e da forma prescrita ou no
defesa em lei.
O elemento do consenso pressupe um ato de vontade manifesto por pessoa

capaz ou por meio de representante de incapaz, quando a participao destes for
permitida.
Assim, todos os scios devem manifestar livremente (sem erro, dolo ou coao),
de forma expressa ou implcita, a vontade de integrar a sociedade.
Outro elemento geral das sociedades o objeto lcito. O objeto da sociedade

o conjunto de atos que a sociedade se pressupe a praticar. O objeto social deve
constar expressamente no ato de constituio da sociedade e deve tratar-se de
uma atividade idnea, ou seja, o objeto deve ser possvel, lcito e determinado, sob
pena de no conseguir arquivar o ato constitutivo.
Reflita
O objeto, ou seja, a atividade exercida, deve ser legal em sentido mais

amplo, compreendendo a conformidade tanto com a lei, quanto com
a moral e os bons costumes. Imagine: seria possvel duas pessoas se
associarem com o fim de exercer a mercancia de drogas?

U2
O ltimo elemento geral a forma. O Cdigo Civil exige a forma escrita apenas
para as sociedades que pretendem gozar de certas vantagens na esfera tributria e
mercantil, mas salvo estes casos, a forma das sociedades livre e pode decorrer de
um acordo expresso ou tcito, verbal ou escrito, desde que estejam presentes os
elementos especficos da configurao da sociedade que explicaremos a seguir.
Alm dos elementos gerais, devem estar presentes os elementos especficos,

so eles: contribuio para o capital social, a participao nos lucros e nas perdas,
a affectio societatis e a pluralidade de partes.
Como dito anteriormente, as sociedades so criadas para o exerccio de uma

atividade econmica, mas, para tanto, necessitam de um patrimnio inicial, que
ser composto pelas contribuies dos scios. Este patrimnio inicial chamado
de capital social.
O capital social possui uma dupla finalidade, pois alm de possibilitar o exerccio
da atividade econmica tambm uma forma de dar aos terceiros, que viro a
contratar com a sociedade, a necessria confiana de pagamento pelas obrigaes
assumidas pela sociedade, ou seja, tambm uma garantia aos credores.
Ateno
A contribuio para o capital social geralmente feita em dinheiro,

mas tambm pode ser feita em bens mveis, imveis e em trabalho,
desde que sejam suscetveis de avaliao.
Aps a contribuio, a sociedade se forma e surge para os que contriburam um

direito pessoal, o status de scios, o qual abrange direitos eminentemente pessoais,
como o poder de fiscalizar a gesto da sociedade e participar da gesto. Alm dos
direitos pessoais, surgem tambm direitos patrimoniais como a participao nos lucros.
O segundo elemento especfico, como dito, a participao nos lucros e nas perdas.
Nas sociedades exercem-se atividades econmicas, que produzem riquezas.

Estas riquezas devem ser repartidas entre os scios. No necessrio a diviso de
todo o lucro, mas essencial que todos os scios participem dos resultados da
sociedade.
A participao de cada scio no lucro no tem que ser, necessariamente,

igualitria, sendo que a forma de diviso dever constar do ato de constituio da
sociedade e, em caso de silncio, a distribuio ser feita de forma proporcional
contribuio dos scios no capital social.
Em contrapartida participao nos lucros, parte da doutrina, entre eles

U2
Tomazzeti (2014, p. 211) entende que, todos os scios devem participar nas perdas
[] a participao nas perdas no significa que o scio seja obrigado diante de um
prejuzo a desembolsar novas quantias, mas significa to somente que pelo menos
sua contribuio para o fundo social deve entrar para cobrir as perdas.
Vocabulrio
O affectio societatis o trao mais especfico de uma sociedade, pode

ser compreendido como a vontade de atingir um fim comum, a
inteno de se unirem esforos e recursos para a obteno de resultados
comuns. Neste tipo de contrato, o ganho de um no pode se dar em
detrimento do outro, aqui as partes tm um interesse em comum.
Caso haja a quebra do affectio societatis, a sociedade deve ser dissolvida, ou,
pelo menos, deve ser excludo o scio que no possui mais a vontade comum.
Essa medida drstica tem o condo de dar sequncia sociedade, possibilitando
seu prosseguimento normal.
Por fim, o ltimo elemento essencial a pluralidade de scios. Pelo prprio

conceito de sociedade, possvel compreender a necessidade de pelo menos
duas pessoas.
Lembre-se
Apesar de tal regra, o ordenamento jurdico prev duas excees. A

primeira a sociedade subsidiria integral, sociedade disposta no
artigo 251 da Lei de Sociedade Annimas Lei n 6.404/76, que uma
sociedade tendo por nica scia uma outra sociedade brasileira.
Alm dessa, admite-se, temporariamente, a unipessoalidade da

sociedade, dando a esta um prazo para que reconstitua a pluralidade
de scios sem que seja extinta, com o fim de preservar a atividade que
vinha sendo desenvolvida e conservar os empregos, o recolhimento
dos tributos, enfim, os interesses coletivos.
J sabemos que as sociedades se formam pela manifestao de vontade de

duas ou mais pessoas e essa manifestao de vontade o ato constitutivo das
sociedades. Mas qual seria a natureza jurdica deste ato? Existem duas grandes
teorias a esse respeito: anticontratualista e contratualista.
Pela teoria anticontratualista, a sociedade no formada por contrato, visto que

nos contrato bilaterais as vontades so contrapostas, no se dirigem ao mesmo
fim, como acontece com as vontades na constituio de uma sociedade. Assim,

U2
para os anticontratualistas, o ato constitutivo um ato unilateral.
Contrrios a esta teoria so os que defendem a teoria contratualista: afirmam

que em uma sociedade, muito embora os scios emanem vontade com o
mesmo fim, as vontades no sero sempre paralelas, ou seja, h uma oposio de
interesses, como quando os scios discutem sobre o valor dos bens integrados ao
capital social, a distribuio de lucros e a responsabilidade de cada um.
verdade que no possvel compreender o ato constitutivo das sociedades

a partir de um contrato bilateral, isso porque nas sociedades, como j dissemos,
imprescindvel a existncia de um interesse comum e, nos contratos bilaterais
tpicos, cada parte tem um intuito diverso. Alm disso, nos contratos bilaterais,
cada parte alcana seu intento mediante a prestao do outro.
Diante desta dificuldade, desenvolveu-se a teoria do contrato plurilateral.

Assim, admite-se que o ato constitutivo das sociedades seja um contrato, pois h
uma contraposio de vontades, mas no um contrato bilateral, um contrato
plurilateral, por meio do qual todos os participantes so titulares de direitos e
obrigaes, no um para com o outro, mas para com todos.
Atualmente, a doutrina ptria, quase unnime, entende que a natureza jurdica

do ato constitutivo de um contrato plurilateral.
Pesquise mais
H quem tente explicar a natureza jurdica do ato constitutivo das
sociedades distinguindo as sociedades em dois tipos. As sociedades
em que a vontade do scio tem o condo de extingui-las e aquelas nas
quais a vontade do scio no possui poder para tal. Com esta distino,
pretende explicar que naquelas sociedades em que a vontade do scio
no possui o condo de extingui-la, o ato institucional. Veja a questo
no texto abaixo indicado:
TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: teoria geral e direito

societrio. v. 1. So Paulo: Atlas, 2014, p. 221-222.
O Cdigo Civil brasileiro apresenta diversos tipos de sociedades, cada um deles

com uma disciplina legal prpria. Para facilitar o estudo das sociedades, a doutrina
as classifica.
A primeira classificao possvel quanto personalidade jurdica, mas

antes de adentrar a esta questo, primordial compreendermos o conceito de
personalidade jurdica. Para Caio Mario (2000, p. 141), a personalidade jurdica a
aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes.

U2
importante ressaltar que existem entes, sem personalidade jurdica, que ainda
assim so sujeitos de direito, como, por exemplo, o esplio ou a massa falida.
Apesar disso, o que diferencia estes entes das pessoas jurdicas que estes s
podem fazer o essencial ao cumprimento de sua funo ou o autorizado por lei.
As pessoas jurdicas, ao contrrio dos referidos entes despersonificados,

possuem ampla capacidade de adquirir direitos e contrair obrigaes.
As pessoas jurdicas podem ser resultado da unio de vrias pessoas, naturais

ou jurdicas e visam atingir um fim comum que geralmente no seria possvel,
individualmente, a cada um dos scios.
Essa unio trata-se do nascimento de uma pessoa para o direito, no com

atributos fsicos, mas com atribuio social e como tal, sujeita a deveres e possuidora
de direitos. A pessoa jurdica sujeito distinto das pessoas que a compem. Assim,
os direitos e as obrigaes que advm da atividade exercida so de titularidade da
prpria pessoa jurdica e no de seus membros.
Assim, atribuda personalidade jurdica, esta pessoa se torna uma pessoa distinta
dos seus membros constituintes. Uma vez investida de personalidade, a pessoa
possuir atributos essenciais.
Dentre estes atributos, importante destacarmos a existncia de um nome

prprio. Possuindo nome prprio, a sociedade realizar os atos da vida civil em seu
nome, sem a necessidade de usar o nome de algum scio.
Outra consequncia da personificao ser a aptido para ser parte em

contratos; assim, os direitos e as obrigaes nos contratos em que ela fizer parte
so dela prprios e no dos seus scios.
Dentro desses atributos, existe ainda a capacidade processual, que uma

decorrncia da prpria capacidade contratual. Por esta capacidade, a sociedade
demandada e demandar judicialmente em seu prprio nome e, assim, pode ser
parte em processos judiciais.
Por fim, h o atributo da autonomia patrimonial. As pessoas jurdicas, dentre

elas as sociedades personificadas, possuem um patrimnio distinto do patrimnio
dos seus scios, o qual responde por suas obrigaes.
Assim, a princpio, os credores de uma pessoa jurdica possuem o patrimnio

desta pessoa como garantia ao recebimento dos seus crditos e no devem ter
pretenso sobre os bens dos membros desta ou dos seus scios, caso a pessoa
jurdica seja uma sociedade.
Este atributo apresenta-se como uma das principais vantagens da pessoa

jurdica, uma vez que permite aos particulares separar uma parte do seu patrimnio

U2
que ficar responsvel pelas obrigaes contradas pela prpria pessoa jurdica.
Em uma sociedade personificada, o patrimnio dos scios apenas poder

ser acionado aps o exaurimento dos bens da sociedade. H casos, ainda, em
que o patrimnio do scio nem poder ser atingido, como veremos adiante na
classificao da sociedade quanto responsabilidade dos scios.
Em contrapartida, tambm, o patrimnio da pessoa jurdica imune s dvidas

particulares dos scios.
Entretanto, tendo em vista que os scios da pessoa jurdica sociedade possuem

as quotas da sociedade e dos lucros desta, possvel nos dbitos trabalhistas,
fiscais e de consumo, mitigar a autonomia patrimonial.
importante esclarecer que este estudo no ir abordar as pessoas jurdicas de

direito pblico, visto que demandaria um trabalho especial ante as especificidades
e as distines com as pessoas jurdicas de direito privado.
Nos termos do art. 46 do Cdigo Civil de 2002, para o registro de uma

pessoa jurdica devero constar obrigatoriamente a denominao, seus fins e sua
sede, o tempo de durao e o fundo social, quando houver, alm do modo de
determinao e a forma de modificao desta administrao, qual a extenso da
pessoa jurdica, alm do destino do seu patrimnio neste caso.
Como visto, h um concurso de elementos de ordem material e formal para a

constituio de uma pessoa jurdica.
As pessoas jurdicas de direito privado brasileiro so as associaes,

fundaes, organizaes religiosas, partidos polticos, as empresas individuais de
responsabilidade limitada (EIRELI) e as sociedades.
Nesta seo, trataremos especificamente das sociedades. Como dito, nos

termos do art. 981 do Cdigo Civil, celebram contrato de sociedade as pessoas que
reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados.
Assim, para ser sociedade no essencial a aquisio de personalidade jurdica.

Por esse motivo, existem sociedades personificadas e despersonificadas.
Entre as sociedades no personificadas tem-se: sociedade em comum e

sociedade em conta de participao. Entre as sociedades personificadas esto:
sociedade simples; sociedade em nome coletivo; sociedade e comandita simples,
sociedade limitada; sociedade annima; sociedade em comandita por aes,
sociedade cooperativa.
Outra classificao possvel quanto responsabilidade dos scios. A

U2
responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade ser ou no limitada,

quer dizer, o patrimnio pessoal do scio pode vir a responder pelas dvidas da
sociedade? H trs classificaes possveis para responder pergunta: sociedades
ilimitadas, limitadas ou mistas.
As sociedades ilimitadas so aquelas em que os scios respondem subsidiaria

e ilimitadamente com o seu patrimnio pessoal pelas obrigaes da sociedade.
Neste caso, se o patrimnio da sociedade no for suficiente para honrar suas
dvidas, o patrimnio dos scios pode ser acionado. Dentro desta categoria esto
as sociedades em comum, sociedades em nome coletivo, sociedades simples e,
eventualmente, as cooperativas. Pela ausncia de limitao de responsabilidade,
essas sociedades so pouco constitudas.
J nas sociedades limitadas, os scios obrigam-se apenas at determinada

quantia, que pode ser o valor do capital social ou o valor de sua contribuio.
Nesta categoria esto a sociedade limitada e a sociedade annima. A cooperativa,
eventualmente.
J as sociedades mistas so aquelas em que h scios com responsabilidade

limitada e outros com responsabilidade ilimitada. So desta categoria as sociedades
em comandita simples, em comandita por aes e sociedades em conta de
participao.
H a possibilidade ainda de classificarmos a sociedade quanto aplicao das

normas do direito empresarial, existem as sociedades empresrias e as sociedades
simples.
Exemplificando
s sociedades empresrias, aplicam-se as normas de direito

empresarial, ou seja, so aquelas sociedades que realizam,
profissionalmente, uma atividade econmica organizada para
produo ou circulao de bens ou servios, como um restaurante.
Aplicando-se as normas de direito empresarial, podemos afirmar que
ela pode sofrer um pedido de falncia, se estiver regular, pode pedir
recuperao judicial ou se inscrever como microempresa e empresa
de pequeno porte, dentre outras vantagens previstas em lei. J s
sociedades simples no se aplicam as normas de direito empresarial.
So aquelas sociedades que realizam uma atividade intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de
auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir
elemento de empresa. Um exemplo a sociedade de advogados.

U2
Por fim, a ltima classificao digna de meno, que aparece de forma unnime
na doutrina, quanto estrutura econmica da sociedade.
Existem as sociedades de pessoas, que so aquelas constitudas em funo

da qualidade pessoal dos scios, quer dizer, as caractersticas do scio como
formao profissional e carter importam. Neste tipo de sociedade, a cesso das
quotas, em regra, no ser livre, sendo importante o consentimento dos demais
scios. So as sociedades em nome coletivo, em comandita simples, em conta de
participao e sociedade limitada.
Por outro lado, existem as sociedades de capital, que so constitudas tendo em

vista, predominantemente, a capacidade contributiva do scio. Por esse motivo,
livre o ingresso de novos scios, independentemente do consentimento dos demais.
So sociedades de capital, a sociedade annima e em comandita por aes.
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre as sociedades, as sociedades

personificadas e as classificaes das sociedades, que tal buscarmos uma soluo
possvel para a situao-problema desta seo?
Sem medo de errar
Vamos juntos buscar a resposta para a situao-problema apresentada nesta

seo?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio dessa unidade.

Para voc, renomado jurista, com base no estudo do conceito de sociedade
empresria, personalizao e classificao das sociedades empresrias, qual seria
a melhor sociedade para os aposentados Cristiano Cavaca e Samir Cadar?
Para responder a essa questo, voc dever considerar os tipos de sociedades

existentes.
Existem as sociedades personificadas e as despersonificadas. Nas sociedades

personificadas, h a vantagem de os scios conseguirem separar o seu patrimnio
pessoal do patrimnio das sociedades.
Alm disso, com a constituio de uma sociedade com personalidade jurdica,

as obrigaes da sociedade so cumpridas por ela prpria por meio de seu
patrimnio, apenas subsidiariamente, ou seja, aps esgotar os bens da sociedade
que os bens dos scios podem ser atingidos.
Por fim, seria importante verificar quais os tipos de sociedade em que os

scios respondem de forma limitada, quer dizer, respondem pelas obrigaes
da sociedade, apenas pelo valor de suas contribuies ou pelo valor do capital
social. Este tipo de sociedade interessante, pois o patrimnio pessoal do scio

U2
no responde pelas dvidas da sociedade, nem na situao em que os bens da

sociedade no so suficientes para arcar com as obrigaes.
E voc? Como avalia a questo relativa aos aposentados Cristiano Cavaca e

Samir Cadar? Qual o melhor tipo de sociedade?
Avanando na prtica
Sociedade de Advogados
Descrio da situao-problema
Imagine que dois profissionais liberais, ambos advogados, pretendam constituir

uma sociedade de advogados. Para o exerccio desta atividade, eles pretendem
criar uma sociedade com personalidade jurdica, pois assim eles podem constituir
para esta sociedade um patrimnio que ir responder por suas obrigaes.
A partir disso, como voc avalia a referida situao? A atividade de profissionais

liberais, como a de advogados, pode ser exercida por uma sociedade com
personalidade jurdica?
Lembre-se
Para resolver a questo, importante antes ter em mente que nem

toda sociedade possui personalidade jurdica. Para ser sociedade, basta
que duas ou mais pessoas se comprometam a contribuir com bens ou
servios para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si,
dos resultados.
Resoluo da situao-problema
No caso especfico, a sociedade que os advogados querem constituir dever

ter personalidade jurdica. Para verificarmos a possibilidade de existncia de uma
sociedade de advogados, ou seja, que no realiza uma atividade empresria,
devemos primeiro buscar quais sociedades podem exercer atividades no
empresrias e conferir se a sociedade proposta possui personalidade jurdica. Ao
verificar a classificao das sociedades no que toca aplicao da lei empresarial,
identificamos que a sociedade simples para o exerccio de atividade no
empresria, como a de advogado. Ato contnuo, verificamos a classificao
das sociedades personificadas e confirmamos que a sociedade simples possui
personalidade jurdica.

U2
Faa voc mesmo
A partir do que estudamos nesta seo, voc est habilitado a responder

outras questes que levem em considerao a anlise dos tipos de
sociedades. Imagine dois amigos que pretendem constituir uma
sociedade para em um shopping center abrirem uma loja de materiais
esportivos. Estes amigos lhe procuram para que voc, como jurista,
lhes sugira o melhor tipo de sociedade. Ambos querem criar uma
pessoa jurdica para que a atividade possa ser exercida em nome desta.
Alm disso, querem uma sociedade em que o patrimnio pessoal deles
esteja protegido, ou seja, uma sociedade em que o patrimnio pessoal
dos scios no possa vir a responder por uma dvida da sociedade,
mesmo que esta sociedade no possua mais patrimnio para honrar
as obrigaes com seus credores. Como ltimo pedido, eles querem
que um scio no possa vender suas aes a um terceiro sem o
consentimento do scio que permanecer. Diante desta questo, qual
sociedade mais indicada?
Faa valer a pena!
1. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente

se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de
atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. Sobre este
tema, analise as afirmativas:
I As sociedades empresrias so necessariamente personificadas.
II Todas as sociedades so empresrias.
III As atividades empresrias podem ser exercidas pela sociedade
simples.
Sobre as afirmativas, marque a alternativa correta:
a) As afirmativas I, II e III esto incorretas.
b) As afirmativas I, II e III esto corretas.
c) Apenas as afirmativas I e II esto corretas.
e) As afirmativas I e III esto incorretas.
2. As atividades econmicas em geral no so sempre desenvolvidas

por pessoas fsicas isoladamente, porque nem sempre possvel

U2
que elas sozinhas desenvolvam a atividade pretendida, seja porque

envolvem grandes riscos ou mesmo grandes investimentos.
Sobre a constituio de uma sociedade, marque a alternativa que no
contm um elemento essencial.
a) Existncias de duas ou mais pessoas.
b) A reunio de capital e trabalho.
c) O exerccio de uma atividade econmica.
d) O objeto lcito.
e) A partilha dos resultados entre os que participam da sociedade.
3. Analise as assertivas e marque a alternativa que contenha a afirmativa

correta:
I possvel estipular no contrato social que parte dos scios no ir
participar dos lucros.
II O affectio societatis o trao mais especfico de uma sociedade,
pode ser compreendido como a vontade de atingir um fim comum,
a inteno se unir esforos e recursos para a obteno de resultados
comuns.
III Para a constituio de uma sociedade, imprescindvel a existncia
de dois scios, no havendo excees no ordenamento jurdico.
a) As afirmativas I, II e III esto incorretas.

U2
Seo 2.2
Direito empresarial: sociedade comum.
Desconsiderao da personalidade jurdica
Dilogo aberto
Na primeira seo dessa unidade, aprendemos as caractersticas principais de

uma sociedade e tambm seus elementos gerais (consenso/objeto lcito/forma) e
especficos (contribuio para formao do capital social/participao nos lucros
e nas perdas/affectio societatis/pluralidade de partes).
Vimos, tambm, que o ordenamento jurdico brasileiro estabelece vrios tipos

societrios, cada uma com caractersticas e normatizao prpria, as quais podero
ser personificadas (sociedade simples; sociedade em nome coletivo; sociedade
e comandita simples, sociedade limitada; sociedade annima, sociedade em
comandita por aes, sociedade cooperativa) ou despersonificadas (sociedade
comum e em conta de participao).
Para auxiliar a resoluo da situao-problema proposta, ou seja, a escolha do

tipo societrio para os aposentados Cristiano Cavaca e Samir Cadar, adentramos,
tambm, no conceito de personalidade jurdica e compreendemos a distino
e proteo entre o capital social da sociedade empresria e o capital de seus
scios.
Avanando em nossos conhecimentos sobre o direito societrio, precisaremos

auxiliar os amigos Cristiano e Samir em outra situao-problema.
Animados com a ideia de retomarem suas atividades mercantis, os amigos

abriram sua loja de motos e h mais de um ano funcionam em sede prpria,
com vrios parceiros comerciais, sem o registro dos atos constitutivos na Junta
Comercial.
A opo pelo no arquivamento dos atos constitutivos decorreu da leitura de

um artigo pelo amigo Samir, que verificou que, havendo ou no o arquivamento na
Junta Comercial, o patrimnio dos scios poderia ser facilmente alcanado, em
virtude de um instituto denominado desconsiderao da personalidade jurdica.
Cristiano, embora de acordo com a sugesto inicial de seu amigo, resolveu

U2
procurar voc, conhecido advogado no ramo do direito empresarial, para mais

bem compreender as hipteses de alcance ou no de seu patrimnio pessoal, em
decorrncia das obrigaes assumidas pela sociedade formada junto com Samir.
Para solucionar o problema proposto, voc dever utilizar todo o material disponvel.
Recordamos, tambm, a importncia do estudo antecipado dos temas, via webaula e
seu livro didtico. Aprofunde, ainda, seus estudos com a bibliografia indicada, afinal,
caro jurista, aguardamos seu indispensvel parecer!
No pode faltar
Na seo anterior, aprendemos os elementos necessrios identificao de

uma sociedade, dentre os quais no se encontra a exigncia de arquivamento dos
atos constitutivos na Junta Comercial (para o caso das sociedades empresrias) ou
no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (para as sociedades simples), ato
necessrio, apenas, para a aquisio da personalidade jurdica.
Lembre-se
Os elementos caracterizadores da sociedade encontram-se encapados no

art. 981, do Cdigo Civil, o qual dispe que celebram contrato de sociedade
as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou
servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados. Assim, depreende-se que para a existncia da sociedade exige-
se, apenas, (I) pluralidade de pessoas, (II) reunio de capital e trabalho, (III)
desenvolvimento de uma atividade econmica, (IV) o animus dos agentes
de reunirem-se em sociedade e, consequentemente, (V) a partilha dos
resultados financeiros (ganhos ou perdas).
O registro dos atos constitutivos no rgo competente acarreta na constituio

da pessoa jurdica e no da sociedade, segundo evidencia a norma disposta no art.
45, do Cdigo Civil:
comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com

a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando
necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-
se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
Saiba mais
Inicialmente, a pessoa jurdica (conjunto de bens ou pessoas, reunidos em prol

U2
de uma finalidade prpria e distinta da vontade dos sujeitos que o compem,

constitudos na forma legal) foi considerada, segundo a Teoria da Fico, mera
criao legal, sendo reflexo de seus indivduos fundadores, real detentores
de personalidade. Posteriormente, crticos da teoria anterior erigiram como
pessoa jurdica a entidade concreta e autnoma de seus criadores e, portanto,
sujeita a direitos e obrigaes, na forma da lei. Segundo Silvio de Salvo Venosa
(2003. p. 257), as pessoas jurdicas, segundo essa corrente, so reais, porm
dentro de uma realidade que no se equipara das pessoas naturais (...)". O
Direito deve assegurar direitos subjetivos no unicamente s pessoas naturais,
mas tambm a esses entes criados. No se trata, portanto, a pessoa jurdica
como uma fico, mas como uma realidade, uma realidade tcnica.
Dessa forma, fica clara a possibilidade de existncia de uma sociedade, ainda

que seus atos de constituio no tenham sido submetidos ao rgo competente
ou que sequer exista referida documentao.
Fato que o ordenamento no pode olvidar de tutelar os direitos e os deveres

decorrentes dos negcios jurdicos pactuados por aquela sociedade que exerce
sua atividade empresarial, mas que no detm documentos constitutivos ou no os
submeteu ao registro.
Para essas sociedades, denominadas despersonificadas, as normas a serem

aplicadas so estabelecidas de modo sinttico pelo Cdigo Civil, nos artigos 986
a 990, para as sociedades em comum, e nos artigos 991 a 996 para as sociedades
em conta de participao, a ser estudada nos captulos subsequentes.
A sociedade em comum, objeto de nosso estudo, aquela que, embora no

organizada na forma legal, ou seja, que no promoveu o arquivamento de seus
atos no rgo competente, desempenha habitualmente suas atividades mercantis.
Vocabulrio
Para Marlon Tomazette (2014, p. 298), a sociedade em comum tambm

chamada de sociedade de fato ou sociedade irregular, no havendo
relevncia prtica em distinguir os termos. Para outros, como Rubens
Requio (1998, p. 353), as expresses no so sinnimas, sendo a sociedade
de fato compreendida como aquela que no possui um contrato social
escrito, mas a qual desempenha, de fato, suas atividades negociais; j
a sociedade irregular, embora possua um contrato social, ainda no o
submeteu ao registro na Junta Comercial, estando, portanto, irregular.
J para outros autores, como Ramos (2012, p. 226), o texto legal do artigo
986, do Cdigo Civil, pretendeu regular as sociedades em formao,

U2
ou seja, o momento da formao da sociedade at o arquivamento dos

atos na Junta Comercial, o que evidenciaria a norma em comento ao
dispor: enquanto no inscritos os atos constitutivos [...]
Considerando que a sociedade em comum no possui documento escrito que

comprove sua existncia, o que comprovar sua existncia (ao terceiro e aos scios)
na hiptese do litgio?
Assimile
Importante frisar que a sociedade em comum, mesmo sendo um ente

despersonificado, detm plena legitimidade para figurar no polo passivo/
ativo de uma demanda judicial, isto , possui capacidade processual, j que
sujeita de diversas atividades empresariais, pouco importando se possuidora
ou no de personalidade jurdica (arquivamento dos atos constitutivos na
Junta Comercial). Assim, a sociedade em comum, poder, por exemplo, ser
parte no pedido de falncia ou na dissoluo de sociedade.
A existncia desse tipo societrio ampara-se na teoria da aparncia, ou seja, a lei

acautela o direito de terceiros que, diante da organizao empresarial evidenciada
sociedade, confiam na existncia e regularidade daquela sociedade, vindo a celebrar
seus negcios com o ente que visualizam no mercado.
O Cdigo Civil, privilegiando o terceiro de boa-f, credor da sociedade em comum (a

qual se apresenta para a sociedade como uma sociedade empresria regular) assevera no
artigo 987 que qualquer meio de prova idnea e juridicamente admissvel suficiente
para atestar a existncia da sociedade quando se tratar dos conflitos decorrentes da
relao com terceiros.
Na eventualidade, porm, do conflito ocorrer entre os scios, apenas a prova escrita

ser admissvel comprovao de que as tratativas ocorreram junto sociedade e no
com a pessoa fsica, scia da sociedade em comum.
Saiba mais
Sobre o tema, Borges (1971, p. 46), em lio vlida tambm para compreenso
do tema expresso no Cdigo Civil, assim se posicionou em comentrios ao
Cdigo Comercial:
No poder a sociedade, por exemplo, propor ao contra qualquer dos

scios para coagi-lo a integralizar a cota com que se obrigou a concorrer para

U2
a formao do fundo social. Porque tal ao tem como fundamento exclusivo

a existncia da sociedade. Mas no est a sociedade impedida de demandar
os fregueses para exigir-lhes o preo das mercadorias que lhe vendeu, o
pagamento dos ttulos de crdito de sua responsabilidade etc. Podem os
scios demandar-se reciprocamente para obterem a equitativa distribuio de
lucros e prejuzos, a restituio de suas respectivas entradas etc. Porque em
tais casos a ao no se funda na existncia da sociedade, mas no contrato de
compra e venda ou em elementar princpio de direito e de moral, que veda o
enriquecimento injusto de uns em detrimento de outrem.
Comprovada a existncia da sociedade em comum, questiona-se qual seria a

responsabilidade da sociedade e dos scios pelas obrigaes firmadas no desenvolvimento
da atividade empresria?
Sem dvida, a caracterstica principal da sociedade em comum decorre da ausncia

da personalidade jurdica (somente existente por meio do registro dos atos constitutivos
na Junta Comercial), a qual, por conseguinte, enseja a ausncia de autonomia patrimonial.
Considerando que a sociedade em comum espcie do gnero sociedades

despersonificadas, verifica-se a inexistncia de uma pessoa distinta dos sujeitos que a
compem e, portanto, a possibilidade de o patrimnio dos scios responder pelas dvidas
contradas em nome da sociedade.
O patrimnio da sociedade em comum equivale ao conjunto de bens, postos

disposio da atividade empresarial, pertencentes em condmino aos prprios scios.
Trata-se de espcie especial de patrimnio, formado a partir da livre contribuio de
cada um dos scios. Os bens, embora de titularidade individual de cada um dos scios,
se afetos atividade empresarial desenvolvida, inserem-se no patrimnio especial da
sociedade em comum.
Nosso ordenamento optou por, ao invs de estabelecer a responsabilidade direta e

ilimitada dos scios da sociedade em comum, j que no existente pessoa jurdica diversa
da dos scios (dotada de personalidade jurdica), erigir a possibilidade de primeiro alcanar-
se esse patrimnio especial para satisfao das obrigaes contradas em nome do scio.
Uma vez inexistente esse patrimnio, todo o patrimnio dos scios da sociedade em
comum responder pelas dvidas contradas em nome da sociedade.
Importante destacar que a benesse legal (essa espcie de responsabilidade subsidiria)

no se aplica ao scio que contratou em nome da sociedade em comum, o qual se
obriga diretamente com todo seu patrimnio individual pela satisfao da dvida junto a
terceiro de boa-f.

U2
No sendo suficiente o patrimnio do scio que contratou diretamente, o

patrimnio especial da sociedade em comum ser acionado para satisfao da
obrigao e, somente aps, alcanar-se-o os bens de titularidade dos demais
scios, que no contrataram pela sociedade.
Pesquise mais
Sobre a afetao do patrimnio especial da sociedade em comum,
o Conselho da Justia Federal (CJF), robustecendo e elucidando a
aplicao da norma dos artigos 988 a 990, do Cdigo Civil, redigiu os
seguintes enunciados:
Enunciado 210: O patrimnio especial a que se refere o art. 988 aquele

afetado ao exerccio da atividade, garantidor de terceiro, e de titularidade
dos scios em comum, em face da ausncia de personalidade jurdica.
Enunciado 212: Embora a sociedade em comum no tenha

personalidade jurdica, o scio que tem seus bens constritos por dvida
contrada em favor da sociedade, e no participou do ato por meio do
qual foi contrada a obrigao, tem o direito de indicar bens afetados s
atividades empresariais para substituir a constrio.
Ainda com o objetivo de tutelar os interesses do terceiro de boa-f que negocia

com a sociedade em comum, sopesando-se, contudo, a responsabilidade real
de cada um dos scios da sociedade, o artigo 989, do Cdigo Civil, vincula a
responsabilidade e, portanto, o alcance de seu patrimnio aos poderes de
gesto lhe atribudos.
Assim, em um primeiro momento, o alcance de seu patrimnio pessoal para

satisfao da dvida da sociedade estar limitado aos atos que tenha praticado
na esfera de seus poderes de administrao. Extrapolando, contudo, os poderes
de gesto atribudos pela sociedade, ser possvel o alcance de seu patrimnio
sempre que o terceiro de boa-f desconhecer a limitao de seus poderes de
scio e firmar com este negcio jurdico.
Conhecidas as caractersticas e o contorno jurdico das sociedades em comum,

mister para desenvolvimento do parecer requerido a voc pelo scio Cristiano,
o estudo do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, aplicvel s
sociedades personificadas.
Podemos esclarecer que, tanto na hiptese da sociedade de Amir e Cristiano

permanecer como mera sociedade em comum ou passar a ser de outra espcie
de sociedade personificada, possvel ser a afetao de seu patrimnio pessoal
para satisfao de eventuais obrigaes contradas pela sociedade empresria.

U2
As hipteses de afetao do patrimnio pessoal, no caso da sociedade em

comum, j so de seu notrio conhecimento, mas existe, ainda, a possibilidade de
ser afastada a regra do artigo 1.024, do Cdigo Civil, que estabelece o Princpio da
Autonomia Patrimonial, para responsabilizao dos scios de sociedades limitadas,
ou seja, aquelas em que h segregao entre o patrimnio da pessoa jurdica e dos
bens de seus scios.
Ramos (2009, p. 323), ao comentar a regra do artigo 1.024 do Cdigo Civil

(os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da
sociedade, seno depois de executados os bens sociais) assevera que o princpio
da autonomia patrimonial constitui importante ferramenta jurdica de incentivo
ao empreendedorismo, posto que consagre a limitao de responsabilidade a
depender do tipo societrio adotado reduzindo o risco empresarial.
Por vezes, os scios, abusando da proteo conferida pelo princpio da

autonomia patrimonial, desvirtuam a finalidade scioeconmica da pessoa jurdica,
utilizando-a, por exemplo, para eximir-se das obrigaes assumidas em nome da
sociedade empresria ou a promoo de fraudes.
Assim, estabeleceu o artigo 50, do Cdigo Civil:
Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado

pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o
juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico,
quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas
e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos
bens particulares dos administradores ou scios da pessoa
jurdica), a possibilidade de afetao do patrimnio pessoal dos
scios, atravs do instituto denominado de desconsiderao
da personalidade jurdica.
Nas palavras de Fabio Ulhoa Coelho (1989, p. 92); o juiz pode decretar a suspenso
episdica da eficcia do ato constitutivo da pessoa jurdica, se verificar que ela foi
utilizada como instrumento para a realizao de fraude ou de abuso de direito.
Para aplicao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica, h

trs teorias cabveis.
Na teoria maior, prevista no artigo 50, do Cdigo Civil, a desconsiderao da

personalidade jurdica somente pode ocorrer em situaes excepcionais, em que,
alm do descumprimento da obrigao pela pessoa jurdica, esteja presente o
desvirtuamento de sua funo.

U2
Os fundamentos para aplicao da teoria maior subdividem-se em duas

vertentes.
A primeira, denominada teoria maior subjetiva tambm chamada de teoria

subjetiva leva em considerao o papel dos scios, defendendo a aplicao da
desconsiderao da personalidade jurdica quando for caracterizada a prtica por
estes da fraude ou abuso do direito, ou a confuso patrimonial entre o patrimnio
dos scios e os bens da pessoa jurdica.
J a teoria maior objetiva autoriza a aplicao da desconsiderao da

personalidade jurdica no caso em que comprovada apenas a confuso patrimonial,
sendo irrelevante o papel dos scios.
Para Marlon Tomazette (2014, p. 247), haver, contudo, situaes em que,

mesmo no havendo a confuso patrimonial, estar presente o desvio da funo
da pessoa jurdica, razo pela qual erigem como fundamentos bsicos para
aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica a fraude e o abuso de
direito relacionados autonomia patrimonial.
A fraude que evidenciaria o desvio de finalidade estaria presente sempre que

a pessoa jurdica fosse utilizada como meio ardiloso para prejudicar terceiros, ou
seja, os scios valendo-se da proteo conferida pelo manto da pessoa jurdica,
buscando prejudicar o terceiro de boa-f, sendo ou no credor da sociedade
empresria.
O abuso do direito, por sua vez, ser verificado quando o exerccio do direito
extrapolar sua finalidade social, para alvedrio e proveito dos scios da sociedade
empresria, em manifesto mau uso da personalidade jurdica, como se verifica, por
exemplo, na hiptese de dissoluo irregular da sociedade empresria.
Exemplificando
Determinada sociedade empresria, sem liquidar os dbitos existentes,

resolveu no mais existir no mundo dos fatos, mas no promoveu sua
dissoluo regular.
Essa a situao quando os scios, constituindo nova sociedade

empresria, no mesmo ramo de atuao, deixam de quitar os dbitos
anteriores, alteram o local de trabalho (nova sede para nova pessoa
jurdica), utilizando, por vezes, de igual mobilirio e funcionrios.
Percebe-se que o nico interesse dos scios esquivar-se da

responsabilidade pelo pagamento das dvidas da sociedade empresria
primeira, valendo-se da constituio de uma pessoa jurdica para
continuidade das atividades anteriores.

U2
Fabio Ulhoa Coelho (2006, p. 46) perfila uma terceira teoria, chamada de teoria
menor, em que defende a inexistncia de requisitos especficos para aplicao
do instituto, estabelecendo que o simples inadimplemento da obrigao,
sendo os scios solventes e no havendo bens da pessoa jurdica, autorizaria a
desconsiderao da personalidade jurdica, independentemente da configurao
da confuso patrimonial ou o desvio da finalidade. Essa teoria bastante utilizada
no mbito do direito ambiental e do consumidor.
Assim, temos:
Organograma 2.1 | Teorias da desconsiderao da personalidade jurdica
Teoria Maior
Subjetiva (requisitos): fraude/abuso do direito ou confuso patrimonial
Objetiva (requisitos):
confuso patrimonial
Teoria Menor
Subjetiva (requisitos): fraude/abuso do direito ou confuso patrimonial
Fonte: elaborado pelas autoras.
Uma vez desconsiderada a personalidade jurdica, indaga-se sobre quem seriam

os responsveis pelas obrigaes da sociedade empresria.
O Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Resp 1325663/SP, de Relatoria

da Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/06/2013, firmou entendimento de que Os
efeitos da desconsiderao da personalidade jurdica somente alcanam os scios
participantes da conduta ilcita ou que dela se beneficiaram, ainda que se trate
de scio majoritrio ou controlador, ou seja, apenas os scios que utilizaram a
sociedade de modo abusivo e desconforme com sua finalidade social podem ser
responsabilizados pelas obrigaes inadimplidas.
Convm destacar que, a partir da aplicao da desconsiderao da personalidade

jurdica, todo o patrimnio dos scios (que agiram fraudulenta ou abusivamente
atrs da pessoa jurdica) ser passvel de execuo para satisfao das obrigaes,
no se limitando a sua quota parte do capital social.
H, por fim, a possibilidade de ocorrer a desconsiderao inversa da

personalidade jurdica, ou seja, de afastar-se a autonomia patrimonial da sociedade

U2
empresria para que possa ser alcanado seu patrimnio em garantia da satisfao
de dvida contrada pelo scio.
Nesta hiptese de desconsiderao da personalidade jurdica, denominada

inversa, verifica-se que o scio, buscando esconder seu patrimnio pessoal, utiliza-
se do manto protetivo da pessoa jurdica para obstar o acesso aos seus bens. No
rara sero as vezes em que, tambm neste caso, estaremos diante da confuso
patrimonial ou de uma fraude, o que autoriza, portanto, a desconsiderao da
personalidade jurdica inversa, com o objetivo de elidir o mau uso da pessoa jurdica.
Reflita
Consegue traar uma distino entre a desconsiderao da personalidade

jurdica comum e a desconsiderao jurdica inversa no direito brasileiro?
Pense nos pontos de partida adotados em cada uma das hipteses.
Pensemos que na desconsiderao jurdica teremos a superao do
vu da personalidade jurdica que se confundiria com a pessoa fsica,
mudando somente os pontos de partida de cada uma delas.
Vistos, portanto, os institutos afetos sociedade em comum e desconsiderao

da personalidade jurdica, j podemos avanar para a resoluo da nossa situao-
problema. Mos obra?!
Sem medo de errar
No incio dessa seo, vimos que na sociedade em comum no h uma

distino entre o patrimnio dos scios e o da sociedade empresria, j que a
sociedade despersonificada, ocorrendo, apenas, a formao de um patrimnio
especial destacado para desenvolvimento da atividade empresarial.
Em seguida, aprendemos, ainda, que, mesmo no caso das sociedades

personificadas, possvel o alcance do patrimnio dos scios para satisfao das
dvidas da sociedade empresria, bastando, para tanto, que esteja caracterizada a
fraude, o abuso do direito ou a confuso patrimonial.
Ateno

que a desconsiderao da personalidade jurdica exceo regra
da autonomia patrimonial da pessoa jurdica. Assim, em regra,
nas sociedades personificadas os bens dos scios e da sociedade
empresria so distintos e no se comunicam.

U2
Assim, considerando as vantagens decorrentes do registro dos atos constitutivos,

especificamente a criao da personalidade jurdica (ente autnomo, inclusive,
patrimonialmente), voc aconselharia os amigos Cristiano e Samir a regularizarem
sua situao empresria?
Lembre-se
Na sociedade em comum, mesmo que no se esteja diante de uma

fraude, abuso do direito ou confuso patrimonial, os bens dos scios
podero facilmente ser alcanados, ou seja, nesta modalidade societria
a regra inversa da vigente para as sociedades personificadas, em
que h, usualmente, o alcance do patrimnio dos scios, ou seja, sua
extrema exposio e maximizao de riscos no desenvolvimento da
sociedade empresria.
E, ento, prezado jurista, a partir de todo conhecimento adquirido, como voc

aconselharia os amigos a prosseguirem, mantendo a sociedade despersonificada
ou optando pelo registro de seus atos constitutivos, criando uma sociedade
personificada, a qual, recorde-se notadamente, acautelar o patrimnio pessoal
dos scios? Qual ser o seu parecer?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
vivenciadas nas relaes comerciais. Realize as atividades e depois as compare com a de seus colegas.

Conhecer o conceito e as caractersticas da sociedade em
1. Competncia geral comum e do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica.
A partir do conhecimento dos traos especficos da
sociedade em comum e do instituto da desconsiderao
2. Objetivos de aprendizagem da personalidade jurdica, traar um paralelo sob ambas
as formas de alcance do patrimnio dos scios da pessoa
jurdica, compreendendo suas peculiaridades.
Sociedade em comum
Desconsiderao da personalidade jurdica
Ana Lcia credora da sociedade empresria Liceu dos Andes
Ltda., cujo objeto social a produo de meias de l. Proposta a
ao de execuo para recebimento do seu crdito, Ana verificou
que a sociedade empresria Liceu dos Andes Ltda. no possui
qualquer bem mvel ou imvel em seu nome. Verificou, tambm,
que a sociedade no mais exerce suas atividades no local
(continua)

U2
indicado no Contrato Social como sua sede empresarial, embora

permanea ativa na Junta Comercial.
Em diligncias extrajudiciais, Ana descobriu que os antigos scios
da sociedade Liceu dos Andes Ltda. constituram nova sociedade
empresria denominada Ps quentinhos Ltda., que se localiza
no mesmo endereo da atual sede da Liceu dos Andes Ltda.
(cumprindo destacar que no ltimo ano essa sociedade alterou
seu endereo para quatro endereos distintos) e possui o mesmo
objeto social (produo de meias de l). Ana descobriu, tambm,
que, embora a Ps quentinhos Ltda. no possua bens imveis
ou mveis em seu nome, seus scios esto economicamente
estveis, detendo a titularidade de vrios carros e imveis. Neste
caso, questiona-se: possvel o pedido ao juzo da ao de
execuo de desconsiderao da personalidade jurdica da Liceu
dos Andes Ltda. para alcanar o patrimnio de seus scios?
Como vimos, entre os requisitos legais exigidos para
desconsiderao da personalidade jurdica, verifica-se o
abuso do direito, caracterizado quando o exerccio do direito
extrapolar sua finalidade social, para alvedrio e proveito
dos scios em detrimento da sociedade empresria. No
caso narrado, depreende-se que os scios, constituram
nova sociedade empresria, com mesmo objeto social e
mesmos scios e esto em constante alterao de endereo,
deixando, ainda, de encerrar as atividades empresariais da
sociedade Liceu dos Andes Ltda. de modo regular, o que
demonstra a existncia de indcios de mau uso da sociedade
empresria, com o objetivo de obstar o adimplemento
das obrigaes, o que permitiria a desconsiderao da
No julgamento de caso concreto semelhante, a
jurisprudncia do Tribunal de Justia de So Paulo,
5. Resoluo da situao-problema disponvel em: <https://esaj.tjsp.jus.br/cjsg/getArquivo.
do?cdAcordao=9419977&cdForo=0&vlCaptcha=QMfWB>.
Acesso em: 12 jul. 2016.
Agravo de instrumento. Execuo de Ttulo Extrajudicial.
Exequente que apresenta novos documentos que
demonstram a ocorrncia dos requisitos para a
desconsiderao da personalidade jurdica da Executada.
Ocorrncia de confuso patrimonial e desvio de
finalidade, alm de demonstrao nos autos de que os
scios da Executada se mudaram para Minas Gerais,
com a transferncia apenas de outra pessoa jurdica, o
que demonstra o encerramento irregular da Executada,
sem saldar a dvida exequenda. Desconsiderao da
personalidade jurdica determinada. Valores bloqueados
nos autos que devem ser considerados para fins de
pagamento da execuo. Afastamento da determinao de
levantamento em favor da Executada. Recurso provido.

U2
Faa valer a pena
1. Entre os tipos societrios, considera-se como despersonificada:

a) Sociedade Limitada.
b) Sociedade em Comandita por Aes.
c) Sociedade em comum.
d) Empresa Individual de Responsabilidade Limitada.
e) Sociedade Annima.
2. Todas as caractersticas dizem respeito sociedade em comum,

exceto:
a) Efetivo exerccio da atividade empresarial.
b) Patrimnio da sociedade representado pelo conjunto de bens, postos
disposio da atividade empresarial, pertencentes em condmino
aos prprios scios.
c) Organizao empresarial.
d) Ausncia da personalidade jurdica.
e) Existncia de Contrato Social.
3. Acerca do patrimnio da Sociedade em Comum, possvel afirmar

que:
a) O patrimnio dos scios no se confunde com o da sociedade
empresria.
b) A responsabilidade dos scios, pelas dvidas da sociedade empresria,
limitada a sua quota-parte.
c) Responde pelas dvidas da sociedade, primeiramente, o patrimnio
dos scios, mesmo na hiptese de absoluta liquidez e diversos bens de
titularidade da sociedade empresria.
d) O patrimnio da sociedade composto pelos bens dos scios,
destinados, contudo, para consecuo da atividade empresarial.
e) No possvel afirmar que a sociedade em comum detenha
patrimnio prprio.

U2

U2
Seo 2.3
Sociedade empresria
Dilogo aberto
Na Seo 2.1, voc estudou a sociedade empresria, a personalizao das

sociedades e as classificaes possveis das sociedades. J na Seo 2.2, voc
aprendeu sobre a desconsiderao da personalidade jurdica e seus requisitos.
Agora, voc est apto a aprender como, na prtica, as sociedades so

constitudas.
Retomando a situao-problema, Cristiano Cavaca e Samir Cadar acabaram de

se aposentar e pretendem constituir uma sociedade para exerccio da atividade
empresria consistente na venda de motos.
Mas qual a forma de constituio da sociedade empresria? J vimos na Seo

2.1 que formada atravs de contrato, mas qual o objetivo deste contrato e o
que ele deve conter? Existem sociedades cujo ato constitutivo regulamentar no
seja contrato social?
Para solucionar o problema proposto para essa Seo 2.3, voc dever utilizar
correspondente e, na sequncia, ler toda a seo no livro didtico, realizando
as atividades propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre
o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde
o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe a partir
dessas indicaes voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando um
especialista no assunto?

U2
No pode faltar
J sabemos, conforme estudamos na Seo 2.1, que a sociedade nasce da

vontade comum de seus scios.
Segundo Fbio Ulhoa Coelho (2009, p. 129), este encontro, de acordo com o
tipo societrio que se pretende criar, ser concretizado em um contrato social ou
estatuto, em que se definiro as normas disciplinadoras da vida societria.
Assim, existem duas formas para a constituio de uma sociedade empresria,

o contrato social ou o estatuto.
Assimile
Seja a sociedade constituda por contrato social ou por estatuto social,

em qualquer dos casos os requisitos gerais dos contratos so consenso,
objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei.
As sociedades constitudas por estatuto social regem-se, neste aspecto, pelas

normas especficas da Lei n 6.404/76. Assim, o estatuto social o ato regulamentar
da sociedade annima e da sociedade em comandita por aes.
J nas demais sociedades, o ato constitutivo regulamentar o contrato social.

As normas para a constituio dessas sociedades esto no Cdigo Civil de 2002.
A constituio das sociedades por contrato social j teve seu estudo iniciado
na Seo 2.1.
Naquele momento, pudemos entender quais so os elementos gerais e quais

eram os elementos especficos do contrato social.
So elementos especficos a contribuio para o capital social, a participao

nos lucros e nas perdas, a affectio societatis e a pluralidade de partes. Sem a
observncia desses elementos, no possvel a constituio de um contrato social.
Retomado os elementos gerais e especficos do contrato social, importante

saber qual a sua funo. no contrato social que estaro todas as normas
disciplinadoras da vida social. Assim, todos os assuntos que digam respeito aos
scios ou sociedade podem ser estabelecidos no contrato social da forma que
os seus membros mais bem entenderem.
Assim, desde que no haja proibio legal, as partes so livres para dispor no
contrato social sobre qualquer tema que seja do seu interesse.

U2
Apesar disso, existem clusulas contratuais que no so necessrias para a

regularidade da sociedade empresria.
J estudamos na Unidade 1 que o Cdigo Civil de 2002 exige a todos os

empresrios, antes do incio da atividade, que se registrem na Junta Comercial
para que possam exercer a atividade de forma regular.
Entretanto, para que os empresrios possam efetuar o referido registro na Junta

Comercial, imprescindvel que o contrato contenha as clusulas intituladas como
essenciais.
Todas as clusulas essenciais esto dispostas no artigo 997, incisos I a IV e VI do

Cdigo Civil de 2002, so elas:
a. Qualificao dos scios: os contratos sociais devero conter, obrigatoriamente,

o nome e a qualificao civil dos seus membros.
Caso os scios sejam pessoas fsicas, dever conter a nacionalidade, o

estado civil e a profisso. Por outro lado, em se tratando de pessoa jurdica,
imprescindvel a nacionalidade e sua sede. Alm disso, os scios costumam ser
qualificados com o nmero de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou
no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ), conforme o caso.
b. Objeto social: a atividade econmica que ser explorada pela sociedade.

Deve ser declarada de forma precisa e detalhada, possibilitando a anlise do
elemento geral do objeto lcito.
c. Nome empresarial: o contrato social tambm dever conter, necessariamente,

o nome empresarial. importante que os scios designem o nome com
observncia das normas legais sobre o tema, a depender do tipo societrio.
d. Sede: o contrato deve esclarecer qual o municpio de sede da sociedade,

ou seja, o local onde pode ser encontrado o seu representante legal.
e. Prazo de durao: as sociedades podem ser contratadas por prazo determinado

ou indeterminado, de acordo com a vontade dos scios. A informao quanto ao
prazo de durao importante, pois o advento deste prazo causa de dissoluo
da sociedade.
f. Capital social e quotas dos scios: j sabemos que a contribuio dos scios
para a formao do capital elemento especfico do contrato social. Entretanto,
no basta a transferncia dos bens, importante que conste no contrato social
o valor do capital social, o prazo que os scios tero para integralizar o valor em
benefcio da sociedade e as quotas pertencentes a cada um dos scios.
g. Nomeao do administrador: o contrato social dever estabelecer a quem

U2
incumbir a representao legal da sociedade. Ao nomear os administradores,

importante verificar que h proibio legal para que a sociedade possa ser
representada por no scio.
Alm das referidas clusulas essenciais para que o contrato possa ser registrado
na Junta Comercial, ser necessrio o cumprimento da formalidade consistente
em receber o visto de um advogado.
Existem ainda as clusulas acidentais, so clusulas que pretendem disciplinar a

vida da sociedade, mas que sua ausncia no macula a constituio da sociedade.
Um exemplo a clusula arbitral, pela qual os scios escolhem um rbitro para

dirimir conflitos que venham a surgir entre eles.
Outro exemplo a clusula que regula os efeitos da morte dos scios, dentre
outras.
A constituio do contrato social pode ser feita por instrumento particular,

ou seja, entre os prprios scios, ou atravs de instrumento pblico, lavrado por
tabelio.
Cumpre observar que a constituio por instrumento pblico uma opo, no

haver obrigatoriedade nem mesmo quando o scio no possa ou saiba assinar.
Nesta hiptese, basta que o scio outorgue, por instrumento pblico, procurao
com poderes especiais a um mandatrio, este ento firmar o contrato social por
instrumento particular em nome daquele scio.
Reflita
Em caso de modificao do contrato social, a forma no estar

vinculada adotada pelo ato constitutivo. Assim, feito o contrato social
por instrumento pblico, possvel sua alterao por instrumento
particular e vice-versa.
Ao contrrio das sociedades que se constituem por meio de contrato social,

as sociedades que se constituem por estatuto social no possuem tanta liberdade
para contratar; nestes casos, a lei disciplina pormenorizadamente as fases de
constituio, conforme veremos a seguir.
Para compreender a constituio das sociedades que o fazem por meio de

estatuto, podemos dividir o tema em trs fases distintas: requisitos preliminares,
modalidades de constituio e providncias complementares.
a. Fase preliminar: esta fase pode ser dividida em trs requisitos.

U2
Subscrio de todo o capital social por pelo menos duas pessoas. Assim,
todas as aes representativas do capital social devem ser subscritas.
Vocabulrio
A subscrio , para Fbio Ulha Coelho (2011, p. 218), contrato

plurilateral complexo pelo qual uma pessoa se torna titular de ao
emitida por uma sociedade annima.
Exemplificando
Imagine que duas pessoas queiram criar uma sociedade annima e que
o valor inicial necessrio para exercer a atividade seja de R$ 100.000,00
(cem mil reais). Este capital social ser dividido em 100 aes em que
cada uma valer R$ 1.000,00 (mil reais). Para atender ao requisito em
tela, no mnimo duas pessoas teriam que se comprometer a transferir
para a sociedade um valor cuja soma alcanaria os necessrios R$
100.000,00 (cem mil reais). No seria possvel atender a esse requisito
se o valor ao quais os scios se comprometem for inferior ao valor do
capital social.
Realizao como entrada de no mnimo 10% do preo das aes subscritas

em dinheiro, ou seja, o capital social pode ser integralizado com bens, mas
no mnimo 10% tem que ser em dinheiro.
Alm disso, o valor das referidas entradas em dinheiro deve ser depositado
no Banco do Brasil ou em outra instituio autorizada pela Comisso de
Valores Mobilirios. O depsito ser feito pelo fundador da sociedade em
nome dos subscritores/futuros acionistas, em benefcio da sociedade.
b. Modalidades de constituio: a constituio poder ser feita por subscrio

pblica ou particular.
Na constituio por subscrio pblica, os fundadores buscam recursos

para a constituio da sociedade junto a investidores.
J na constituio por subscrio particular, os fundadores no precisam

buscar recursos junto a investidores.
Pesquise mais
A constituio da sociedade annima por subscrio pblica e todos
os atos que devem ser praticados para que assim possa ser realizado,

U2
pode ser mais bem estudada na seguinte obra:
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial: direito de

empresa. So Paulo: Saraiva, 2011. p. 218-222.
c. Realizadas por subscrio pblica ou particular, as providncias

complementares sero as mesmas. A lei exige a necessidade de registro e
publicao dos atos constitutivos da companhia. Apenas aps a prtica destes atos
que a sociedade poder iniciar a atividade de forma regular.
Alm dessas distines entre a sociedade, cujo ato constitutivo o contrato

social e as sociedade cujo o ato o estatuto social, h outra grande diferena:
quanto ao encerramento das sociedades.
Nas sociedades contratuais, cujo ato regulamentar o contrato social, para a

dissoluo no basta a vontade majoritria dos scios. A jurisprudncia reconhece
o direito dos scios minoritrios manterem a sociedade contra a vontade da
maioria.
Alm disso, h causas especficas de dissoluo, como a morte ou a expulso

de scio.
J nas sociedades cujo o ato regulamentador o estatuto social, podem

ser dissolvidas pela vontade da maioria societria. Alm disso, h hipteses de
dissoluo que lhe so exclusivas como a interveno e a liquidao extrajudicial.
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre as espcies de constituio

de sociedades que tal buscamos uma soluo possvel para a situao-problema
apresentada?
Sem medo de errar
Vamos juntos buscar a resposta para a situao problema apresentada nesta

seo?

Voc, renomado jurista, sabe da inteno de Cristiano Cavaca e Samir Cadar
de constituir uma sociedade para exerccio da atividade empresria consistente
na venda de motos. Sabemos tambm que a sociedade se forma por meio de
contrato, mas qual o objetivo deste contrato e o que ele deve conter? Existem
sociedades cujo ato constitutivo regulamentar no seja contrato social?
Para responder a essa questo, voc dever saber que o contrato possui
elementos gerais e elementos essenciais.

U2
Alm dos elementos, importante ter em mente que a funo do contrato

social trazer as regras do jogo, ou seja, disciplinar como ser a relao dos scios
durante o exerccio da atividade e a relao da sociedade para com o scio e com
a sua vida civil.
Para tanto, a sociedade dever observar no momento da constituio do

contrato social que existem clusulas essenciais e sem elas o contrato no poder
ser registrado na Junta Comercial e, como consequncia, a atividade ser exercida
de forma irregular.
Vale ter em mente, ainda, que embora no sejam essenciais, possvel inserir
clusulas que facilitaro a resoluo dos problemas que podem surgir no dia a dia
da sociedade, para que os scios possam regular o mximo possvel as questes
que lhes interessam.
Por fim, observe que existem sociedades em que o ato regulamentador um

estatuto social, neste estatuto os membros no tm muito poder de escolha,
estando muitas das regras j previstas em lei. So utilizados apenas nas sociedades
em comandita por aes e sociedade annima.
E voc? Como avalia a questo relativa aos aposentados Cristiano Cavaca e

Samir Cadar?
Avanando na prtica
Pratique mais
Instruo
que pode encontrar no ambiente de trabalho. Realize as atividades e depois compare-as com a de
seus colegas.
Hiptese de incidncia da norma de direito empresarial

Conhecer as formas de constituio das sociedades
1. Competncia geral
empresrias.
A partir do conhecimento das espcies de constituio das
2. Objetivos de aprendizagem sociedades empresrias, saber quais so os elementos gerais,
especficos e as clusulas obrigatrios.
Ato regulamentador da sociedade
3. Contedos relacionados Contrato social
Estatuto social
Imagine dois amigos que pretendem criar uma sociedade
empresria para o comrcio de sapatos. Um deles no
sabe ler nem escrever, de forma que no possui condies
de assinar o contrato social. Assim, questiona-se este
contrato social tem que necessariamente ser subscrito por
instrumento pblico, perante um tabelio? Caso seja feito
desta forma, todas as futuras mudanas devero ser feitas
desta forma?

U2
Para resolver a questo, importante antes ter em mente

que a constituio de sociedade empresria por meio de
contrato social est regulada no Cdigo Civil de 2002. Assim,
todas as exigncias legais esto estabelecidas neste cdigo.
Caso no haja exigncia, as partes so livres para escolherem
a forma em que as clusulas e o contrato sero feitos. Alm
disso, pense na possibilidade de este scio poder constituir
um procurador para assinar por ele este contrato.
Faa voc mesmo
A partir do que estudamos nessa seo, voc est habilitado a responder

a outras questes que levem em considerao a constituio das
sociedades empresrias.
Imagine que um contrato social foi redigido com observncia de todos os

elementos gerais e especiais. Alm disso, ele contm todas as clusulas
necessrias e j foi devidamente assinado pelos scios. Pode-se dizer que
ele est pronto para ser registrado na Junta Comercial?
Para responder questo, voc, estudioso jurista, dever observar que

h alguma exigncia legal de que o contrato seja vistoriado por algum
profissional competente.
Faa valer a pena
1. A sociedade nasce da vontade comum dos seus scios. Sobre esse

encontro de vontades, analise as afirmativas:
I No estatuto social ou nos contratos sociais se definiro as normas
disciplinadoras da vida societria.
II Existem mltiplas formas de constituir uma sociedade, alm da
constituio por contrato social e estatuto.
III Seja a sociedade constituda por contrato social ou por estatuto
social, em qualquer dos casos, os requisitos gerais dos contratos, quais
sejam, consenso, objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei.
Sobre as afirmativas, marque a alternativa correta:
a) Todas as afirmativas esto incorretas.
b) Todas as afirmativas esto corretas.
e) As afirmativas I e III esto corretas.

U2
2. A sociedade annima e a sociedade em comandita por aes so

as sociedades empresrias que se constituem por meio de estatuto
social. Ao contrrio das sociedades que se constituem por contrato
social, elas se regem por normas especficas. Em qual lei esto estas
normas?
a) Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil.
b) Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 Lei de falncia e recuperao
judicial.
c) Lei Complementar n 123/09 Estatuto Nacional da Microempresa
e Empresa de Pequeno Porte.
d) Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976 Lei de sociedades por
Aes.
e) Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994 Lei sobre registro pblico
de empresas.
3. Analise as assertivas e marque a alternativa que contenha a afirmativa

correta:
I no contrato social que estaro todas as normas disciplinadoras da
vida social. Assim, todos os assuntos que digam respeito aos scios ou
sociedade podem ser estabelecidos no contrato social da forma que
os seus membros bem entenderem.
II Ainda que haja proibio legal, as partes so livres para dispor no
contrato social sobre qualquer tema que seja do seu interesse, pois se
tratam de direitos pessoais.
III Existem clusulas contratuais que no necessrias para a
regularidade da sociedade empresria, mas que so inseridas para que
a sociedade discipline determinada questo de forma minuciosa.
a) Todas as afirmativas esto incorretas.
b) Todas as afirmativas esto corretas.
c) Apenas as afirmativas I e III esto corretas.

U2

U2
Seo 2.4
Direito empresarial: sociedade em conta de

participao, sociedade simples, sociedade
cooperativa, sociedade em nome coletivo,
sociedade em comandita simples, sociedade em
comandita por aes
Dilogo aberto
J avanamos muito no estudo do direto societrio! Nesta unidade, estudaremos

a sociedade empresria, a sociedade em comum, as hipteses de desconsiderao
da personalidade jurdica e, por fim, a constituio das sociedades empresrias.
Para encerrarmos a Unidade 2, estudaremos alguns dos tipos societrios existentes

a fim de avanarmos, mais uma vez, na resoluo da seguinte situao-problema:
Tambm nesta unidade estamos auxiliando os amigos Cristiano e Samir

a construrem um antigo sonho: formar uma sociedade empresria para
comercializarem motos!
Graas ao seu suporte jurdico, Cristiano e Samir iniciaram o trabalho e esto

desenvolvendo sua atividade empresria, contudo, necessitam agora optar por um
dos tipos societrios existentes para continuarem suas atividades empresariais.
Para solucionar o problema proposto, utilize o material disponvel. Lembre-se

de quo importante a leitura do tema a ser estudado com antecedncia, utilize-
se da webaula e do livro didtico, solucionando as atividades propostas e anotando
as dvidas para esclarecimentos na sala de aula.
Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre o tema. As indicaes
bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde o estudo de algum tpico
que desperte a sua curiosidade.
E ento, vamos nos aprofundar no estudo de alguns dos tipos de sociedade

personificada para auxiliarmos Cristiano e Samir e resolvermos o problema desta
unidade?

U2
No pode faltar
O ordenamento jurdico brasileiro divide os tipos societrios em duas

classificaes: (I) as sociedades no personificadas (constantes nos artigos 986
a 996 do Cdigo Civil), as quais compreendem a sociedade em comum e a
sociedade em conta de participao; (II) e as sociedades personificadas (dispostas
nos artigos 997 a 1.141, do Cdigo Civil), quais sejam: as sociedades em nome
coletivo, as sociedades em comandita simples, as sociedades em comandita por
aes, as sociedades limitadas, as sociedades cooperativas, as sociedades simples
e as sociedades annimas.
A classificao legal utiliza como parmetro a existncia ou no da personalidade

jurdica, a qual, como vimos, adquire-se com o registro dos atos constitutivos na
Junta Comercial (para as sociedades empresrias) ou no Cartrio de Registro Civil
de Pessoas Jurdicas (para as sociedades simples).
A sociedade em comum, espcie do gnero sociedades despersonificadas,

foi estudada na Seo 2.2 desta unidade, restando-nos conhecer a sociedade em
conta de participao.
Lembre-se
Recordemos o conceito da sociedade em comum: tipo societrio que

embora no tenha promovido o arquivamento de seus atos constitutivos
no rgo competente, ou seja, no esteja organizado na forma legal,
desempenha normal e regularmente suas atividades mercantis.
A sociedade em conta de participao possui como trao caracterstico a

existncia de um scio oculto, que no aparece ou representa os interesses da
sociedade perante terceiros.
Trata-se de espcie societria regulamentada pelos artigos 991 a 996 do

Cdigo Civil, marcada pela existncia de um ou mais scio(s) oculto(s) (tambm
chamado de scio-participante) e um (ou vrios) scio(s) ostensivo(s), o(s) qual(is)
ser(o) o(s) responsvel(eis) pelo desenvolvimento da atividade, em nome
prprio, j que inexistente a personalidade jurdica.
Neste tipo societrio, duas ou mais pessoas interessadas na consecuo de um

fim comum se vinculam por meio de um contrato, contudo apenas um dos scios
(denominado ostensivo) ser o responsvel por representar a sociedade.

U2
Assimile
O contrato social na sociedade em conta de participao possui

validade apenas entre os scios e mesmo na hiptese de ser registrado
no Cartrio Civil de Ttulos e Documentos no conferir personalidade
jurdica sociedade.
Percebemos, assim, que esta sociedade s existe internamente; para a

coletividade o scio ostensivo ser o nico responsvel e, portanto, responder
pessoalmente pelas obrigaes contradas. Os demais scios (ocultos) participaro
apenas dos resultados, sendo possvel ao scio ostensivo o exerccio de eventual
direito de regresso, nos limites do contrato firmado entre eles. Em razo da limitao
da responsabilidade do scio oculto e dos lucros distribudos aos scios serem
isentos de tributao pelo imposto de renda (artigo 10 da Lei Federal n 9.249/1995),
esse tipo societrio bastante interessante para determinados segmentos do
mercado, especialmente, como forma de captao de recursos e maximizao
dos resultados empresariais. Nesse sentido, comum o uso da sociedade em
conta de participao, por exemplo, no setor hoteleiro, nos empreendimentos
imobilirios (construo civil) e clnicas mdicas ou odontolgicas.
Em sntese, podemos exemplificar:
Pesquise mais
Para observar, na prtica, veja sobre a responsabilidade do scio ostensivo,
no julgamento do Recurso Especial n 192.603/SP, pelo STJ, Relator Min.
Barros Monteiro, cuja ementa segue abaixo, o qual est disponvel em:
<https://ww2.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?compon
ente=ATC&sequencial=1197509&num_registro=199800781390&data=
20040701&tipo=5&formato=PDF>. Acesso em: 11 jul. 2016.
EMENTA: DUPLICATA. EMISSO POR FORNECEDORA DE MOBILIRIO

CONTRA O PROPRIETRIO DE UNIDADE AUTNOMA DE EDIFCIO.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. RESPONSABILIDADE
PERANTE TERCEIROS. SCIO OSTENSIVO. "Na sociedade em conta
de participao, o scio ostensivo quem se obriga para com terceiros
pelos resultados das transaes e das obrigaes sociais, realizadas ou
empreendidas em decorrncia da sociedade, nunca o scio participante
ou oculto que nem conhecido dos terceiros nem com estes nada
trata (REsp n 168.028-SP). Recurso especial parcialmente conhecido
e, nessa parte, provido.

U2
Organograma 4.1 | Sociedade em cota de participao
Finalidade:
Construo de apart-hotis
Scio oculto:
No aparecer perante terceiros. Seu
Scio ostensivo:
vnculo com o scio ostensivo.
Empresrio individual ou sociedade
Participar, por exemplo, injetando
que, constituda para este fim,
recursos no empreendimento, para
exercer a atividade em nome
posteriormente aferio dos lucros
prprio (prestao do servio de
advindos da locao dos apart-
hotelaria aos hspedes, contratao
hotis. Participam de eventuais
dos empregados, superviso da
deliberaes e fiscalizao das
construo do empreendimento etc.)
atividades desenvolvidas pelo scio
ostensivo.
Da mesma forma que a sociedade em comum, nesta espcie societria

verificamos a existncia de um patrimnio social especial, representado pelo
somatrio do patrimnio dos scios oculto e ostensivo, por ventura, indicados
para o desenvolvimento da atividade empresria.
Assimile
O fato de a sociedade em conta de participao no possuir

personalidade jurdica impossibilita-a de deter um nome empresarial
(artigo 1.162, do Cdigo Civil), bem como de assumir direitos e
obrigaes em nome prprio, razes as quais, somada caracterstica
do scio oculto, acarretam na crtica de sua classificao enquanto
tipo societrio. O que se constata , na verdade, a existncia de um
contrato especial de investimento entre duas ou mais pessoas.
Superadas as sociedades despersonificadas, passemos ao estudo das sociedades

personificadas, dentre as quais se encontra a sociedade simples, caracterizada
pelo exerccio de uma atividade econmica no empresarial (sem a organizao
dos fatores de produo).
So sociedades simples aquelas (I) cujo objeto social consiste no

desenvolvimento da atividade intelectual dos prprios scios ou (II) que pratiquem
a atividade de empresrio rural, sem registro na Junta Comercial.
As regras atinentes s sociedades simples sero utilizadas subsidiariamente para

U2
todos os demais tipos societrios, cumprindo destacar que esta sociedade poder
optar por qualquer dos tipos societrios para desenvolvimento de suas atividades
( exceo da sociedade annima e de comandita por aes, uma vez que estas
sero sempre empresariais).
A constituio da sociedade simples e consequentemente a aquisio da

personalidade jurdica inicia-se com o registro do contrato social no Cartrio de
Registro Civil de Pessoa Jurdica, o qual ser composto pelos elementos indicados
no artigo 997, do Cdigo Civil, j estudado na seo anterior, e dever ser realizado
no prazo de 30 (trinta) dias contados da sua formao.
Em regra, a sociedade formada por duas ou mais pessoas fsica ou jurdica

denominadas como scias, assim, aps a subscrio do capital social (aquisio de
quotas), elas se obrigam a contribuir para o capital social, podendo, nas sociedades
simples, a contribuio ocorrer por meio de bens ou servios, bem como adquirem
o direito ao voto e participao dos lucros da sociedade.
A responsabilidade dos scios da sociedade simples pelas obrigaes da

sociedade, na hiptese desta no possuir patrimnio suficiente satisfao, ser
equivalente sua quota.
Exemplificando
Pedro e Tiago so mdicos e scios de uma sociedade simples, com

cotas no valor igual de R$ 1.000,00 (mil reais), que no possui patrimnio,
mas detm uma dvida no valor de R$ 20.000 (vinte mil reais). A regra do
artigo 1.023, do Cdigo Civil, abaixo reproduzida, possibilita, neste caso,
a responsabilizao dos scios pela obrigao da sociedade. Assim, a
inexistncia de patrimnio social acarretar na responsabilidade dos
scios pelo valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) cada.
Art. 1.023 do Cdigo Civil: Se os bens da sociedade no lhe cobrirem

as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que
participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade
solidria.
Dado o carter personalssimo da sociedade simples, a entrada de novo scio ou

a cesso das quotas depender sempre da anuncia dos demais scios, podendo,
no entanto, haver a sada do scio a qualquer tempo, mediante notificao prvia
no prazo de 60 (sessenta dias) j que ningum obrigado a manter-se associado.

U2
Reflita
Vimos que na sociedade simples no possvel a substituio de um

scio sem a anuncia dos demais, assim questiona-se: seria possvel
a penhora e consequente alienao a terceiro da quota da sociedade
simples? Na alienao do bem penhorado, verificamos uma hiptese
de ingresso de terceiro na sociedade, como forma de satisfao do
dbito, o que, a princpio, no admitido na sociedade simples.
Embora a quota do scio devedor seja passvel de penhora, no

possvel a alienao e consequente entrada de terceiro na sociedade
simples. A penhora das quotas, neste caso, equivaler ao direito do
credor sobre os lucros ou (no havendo ou sendo insuficiente) sobre
o patrimnio social, a ser alcanado mediante a dissoluo parcial
da sociedade, com a excluso do scio devedor e o pagamento do
credor. Em resumo, a execuo (penhora e alienao) limita-se ao
direito patrimonial do scio devedor, sendo impossvel a entrada no
autorizada na sociedade simples.
Importante espcie de sociedade simples, nos termos do artigo 982, pargrafo

nico, do Cdigo Civil/2002, so as cooperativas.
Segundo a definio legal celebram contrato de cooperativa as pessoas que

reciprocamente se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio de
uma atividade econmica, de proveito comum, sem o objetivo de lucro (artigo 3
da Lei Federal n 5.764/71).
Do conceito transcrito, extraram-se os dois elementos essenciais das

cooperativas:
(a) Sujeitos sociedade de pessoas: o desenvolvimento do objeto social se

sujeita aos atributos individuais dos scios e no de sua contribuio pecuniria.
(b) Finalidade exerccio de atividade econmica sem fins lucrativos: nas

palavras de Tomazette (2014, p. 652), a atividade cooperativa visa criao ou ao
aumento das riquezas, [...] o objetivo dos cooperados no o lucro a ser repartido,
mas a reduo dos custos dos bens ou servios que interessam aos scios.
A personalidade jurdica das cooperativas inicia-se com o arquivamento da

ata da assembleia ou da escritura pblica que a constituiu na Junta Comercial,
tambm, dever haver o arquivamento de seu ato constitutivo na Organizao das
Cooperativas Brasileiras.
No tocante responsabilidade dos cooperados, h a possibilidade de a

U2
responsabilidade ser limitada a proporo da participao do cooperado no

capital subscrito ou ilimitada, ocasio que o cooperado responder de forma
solidria pelas obrigaes sociais, conforme o que restar definido no estatuto de
sua constituio.
Alm das sociedades estudadas, existem dois tipos societrios disciplinados

no Cdigo Civil que, atualmente, so muito pouco utilizados em decorrncia do
surgimento da sociedade limitada, que ser estudada oportunamente, tratam-se
das sociedades em nome coletivo e comandita simples.
A sociedade em nome coletivo baseia-se na relao de pessoalidade e

confiana existente entre os scios, ou seja, as caractersticas individuais so
fatores preponderantes para a constituio e a manuteno deste tipo societrio,
razo pela qual, apenas, pessoas fsicas podero ser scias da sociedade em nome
coletivo.
Embora dotada de personalidade jurdica prpria e distinta da dos seus scios,

o carter personalista influenciar, tambm, em sua apresentao perante a
coletividade, de modo que a razo social da sociedade, por exemplo, exigir a
presena do nome de pelo menos um dos scios, acompanhado do indicativo de
outros scios pelas palavras irmos ou e companhia.
No mesmo sentido, a natureza personalista impactar na responsabilidade dos

scios que, neste caso, ser pessoal e ilimitada, ou seja, no sendo suficiente o
patrimnio social, alcana-se a totalidade do patrimnio dos scios para satisfao
das obrigaes.
A sociedade em comandita simples o tipo societrio semelhante sociedade

em nome coletivo, porm, com a possibilidade de limitao da responsabilidade
de alguns scios.
Nessa espcie societria temos a existncia de dois scios, (I) o comanditrio:

pessoa fsica ou jurdica que investe bens ou dinheiro no empreendimento e ter
sua responsabilidade limitada ao investimento realizado para formao do capital
social (quota) e (II) o comanditado, pessoa exclusivamente fsica, que promover
a efetiva administrao da sociedade, ter seu nome na firma social e responder
ilimitadamente pelas dvidas da sociedade.
importante frisar que se o scio comanditrio praticar qualquer ato de gesto

em nome da sociedade, ele tambm responder pelas dvidas da sociedade.

U2
Saiba mais
A despeito das limitaes impostas ao scio comanditrio, o
Cdigo Civil assegura-lhe, no artigo 1.047, o direito de participar das
deliberaes da sociedade e dos lucros sociais. Para este ltimo,
contudo, indispensvel que o capital social se encontre devidamente
integralizado.
ltimo tipo societrio a ser estudado em nossa seo a denominada comandita

por aes, igualmente em desuso, a qual, segundo a doutrina de Andre Luiz Santos
Cruz Ramos (2012, p. 363), considerada uma sociedade hbrida, por possuir
caractersticas da sociedade em comandita simples e da sociedade annima.
A sociedade de comandita por aes regida pelo Cdigo Civil, aplicando-lhe

supletivamente, no entanto, as regras expostas na Lei das Sociedades Annimas, a
serem estudadas na prxima unidade.
Tal qual na sociedade annima, a sociedade em comandita por aes tem seu
capital social dividido em aes, ou seja, pequenas fraes do capital social da
sociedade empresria.
Por outro lado, tal qual a sociedade de comandita simples, a sociedade comandita
por aes tambm possui duas categorias de scios, o scio acionista diretor,
que responder ilimitadamente pelas obrigaes sociais, bem como administrar
a sociedade, e o scio acionista, que ter sua responsabilidade limitada.
Outra caracterstica da sociedade em comandita por aes, semelhante

sociedade de comandita simples, a obrigatoriedade de utilizao do nome do
scio-acionista diretor na razo social, a fim de acautelar o direito de terceiros.
Por fim, importante destacar que diante da responsabilidade assumida pelo

scio-acionista diretor, sobretudo quanto administrao e responsabilidade
ilimitada, determinadas matrias exigiro sua expressa anuncia para alterao,
no sendo, a assembleia, portanto, soberana em suas decises.
Sem medo de errar
Ao longo desta seo, aprendemos sobre os diversos tipos societrios,

finalizamos o estudo das sociedades no personificadas, com a compreenso da
sociedade em conta de participao e avanamos nas espcies societrias que
compem o gnero sociedades personificadas.
Vimos, assim, que as sociedades possuem traos caractersticos e finalidades

U2
distintas, sendo certo que algumas delas sequer so utilizadas atualmente para o
desenvolvimento das atividades mercantis.
Ateno
Para resolvermos o problema desta unidade, importante estarmos

atentos atual realidade comercial e finalidade buscada pelos
amigos Cristiano e Samir. Podemos perceber, por exemplo, que os
tipos societrios sociedade simples (inclusive as cooperativas) e as
sociedades de comandita simples e por aes no se aplicam s
necessidades dos amigos, pois, respectivamente, no desenvolvero
atividade intelectual, a atividade econmica ser empresarial e ter
finalidade lucrativa e, por fim, no haver diferenciao entre os scios.
A princpio, h a possibilidade de a sociedade dos amigos Cristiano e Samir se

enquadrar no tipo em conta de participao, contudo, como vimos, neste tipo
societrio a administrao da sociedade e sua representao perante a coletividade
caber apenas ao scio ostensivo.
Como nos foi dito que ambos os scios pretendem sair da inrcia da
aposentadoria para realizarem o sonho de ter uma loja de motos, podemos supor
que a sociedade em conta de participao no ser a adequada, pois Cristiano e
Samir desejam participar ativamente das atividades empresariais.
A grande afinidade dos amigos e o reconhecimento da clientela j adquirida

possibilitaria a formao de uma sociedade em nome coletivo, na qual ambos
os scios contribuiriam na formao do patrimnio social, administrariam a
sociedade, dividiriam os lucros e perdas e, tambm, responderiam ilimitadamente
pelas obrigaes inadimplidas.
At ento, caro jurista, embora tenhamos a desvantagem da responsabilidade

ilimitada, a sociedade em nome coletivo parece a mais adequada, concorda?! A
partir do estudado nessa seo, seria possvel a recomendao aos scios pela
constituio da sociedade em nome coletivo?
Avanando na prtica
At que a morte nos separe...
Jos acaba de separar-se de Maria que, aps a separao, abriu com sua

U2
amiga Joana a sociedade Mugido Bom Ltda., sendo atualmente responsvel pelo
fornecimento de 80% do leite da regio.
Jos, homem experiente no negcio, vislumbrando uma boa oportunidade,

gostaria muito de investir nos negcios de Pedro experiente vendedor de queijos
, contudo, sabido que Maria jamais vender para ele!
Por outro lado, Pedro, muito amigo de Jos, teria grande facilidade em adquirir
o produto de Maria e sempre teve enorme vontade de se tornar scio de Jos.
Nessa situao, seria possvel a realizao de investimentos de Jos em uma

sociedade com Pedro, que possibilitasse a compra do leite, sem o conhecimento
de Maria? H algum tipo societrio que permita essa operacionalizao?
Lembre-se
Para resolver essa situao, lembre-se de que na sociedade em conta

de participao apenas o scio ostensivo aparece perante terceiros,
permanecendo o outro scio oculto. Trata-se de sociedade aparente
apenas internamente.
No caso especfico, a adoo da sociedade em conta de participao

certamente a mais indicada. De um lado, a pessoa de Jos seria preservada,
pois, apenas Pedro saberia dos investimentos que ele promoveria na sociedade
com este formada e, tambm, participaria, normalmente, dos resultados, ou seja,
alcanaria a finalidade lucrativa almejada.
Por outro lado, Pedro igualmente teria muito a ganhar, pois fomentaria suas
atividades com um scio investidor, conservando, contudo, a administrao de
seus negcios, segundo sua dinmica.
No final da historia temos que Maria e Jos estariam de novo casando seus
interesses!
Faa valer a pena
1. Observe as assertivas a seguir:

I O scio comanditrio se obriga a contribuir para a formao do
patrimnio da sociedade em comandita por aes.
II O scio da sociedade simples poder ser um profissional liberal.

U2
III O scio da sociedade em nome coletivo poder admitir como

scio pessoa jurdica de quem detenha grande estima e saiba de sua
alta rentabilidade e capacidade.
IV A sociedade em conta de participao propicia a administrao da
sociedade por ambos os scios em igualdade de condies.
Sobre as assertivas anteriores:
a) As assertivas I e IV so verdadeiras.
b) As assertivas I e II so falsas.
c) A assertiva II a nica verdadeira.
d) A assertiva III a nica verdadeira.
e) As assertivas II e III so falsas.
2. Leia as assertivas a seguir:

I As sociedades em comum e em conta de participao so espcies
do gnero sociedades despersonificadas.
II As sociedades simples devem promover o arquivamento de seus
atos constitutivos nos Cartrios de Registro Civil das Pessoas Jurdicas.
III A sociedade em nome coletivo marcada principalmente pela
responsabilidade limitada dos scios, constituindo inovao decorrente
do Cdigo Civil/2002.
IV A sociedade em comandita por aes rege-se principalmente pela
Lei de S.A. e supletivamente pelo Cdigo Civil.
a) Apenas a assertiva I verdadeira.
b) Apenas a assertiva II verdadeira.
c) Apenas a assertiva III verdadeira.
d) As assertivas III e IV so falsas.
e) As assertivas I e III so falsas.
3. Leia as assertivas a seguir:

I Inexiste no direito brasileiro a possibilidade de um scio invisvel aos
olhos da coletividade.
II Na sociedade em conta de participao, a responsabilidade ser
sempre limitada.

U2
III Ambos os scios da sociedade em conta de participao sero

responsveis pelas negociaes da sociedade.
IV A constituio da sociedade em conta de participao comum
para investimentos passageiros ou negcios jurdicos especficos.
Em relao a elas, assinale a alternativa correta:
a) A assertiva I verdadeira.
b) A assertiva II verdadeira
c) A assertiva III a nica falsa.
d) A assertiva IV a nica verdadeira.
e) Todas as assertivas so verdadeiras.

U2
Referncias
BORGES, Joo Eunpio. Curso de direito comercial terrestre. 5. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1971.
BRASIL. Lei n 5.764, de 16 de dezembro de 1971. Institui o regime jurdico das
sociedades cooperativas. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
leis/L5764.htm>. Acesso em: 10 jun. 2016.
______. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as Sociedades por
htm>. Acesso em: 2 abr. 2016.
______. Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995. Altera a legislao do imposto
de renda das pessoas jurdicas, bem como da contribuio social sobre o lucro
lquido. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L9249.htm>.
Acesso: 14 jul. 2016.
______. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm>. Acesso em: 10
fev. 2016.
COELHO, Fabio Ulhoa. Desconsiderao da personalidade jurdica. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1989.
______. Manual de direito comercial: direito de empresa. 10. ed. So Paulo:
Saraiva, 2006.
Saraiva, 2009
Saraiva, 2011
RAMOS, Andr Luiz S. Cruz. Direito empresarial esquematizado. 4. ed. So Paulo:
Mtodo, 2014.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23. ed. So Paulo: Saraiva, 1988.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: teoria geral do direito
societrio. So Paulo: Atlas, 2014.

Unidade 3
Sociedade limitada
Convite ao estudo
Na Unidade 2 voc adquiriu conhecimento a respeito da Teoria
geral do direito societrio. Vimos que uma atividade empresria pode
ser realizada por meio de uma sociedade. Aprendemos ainda como
uma sociedade constituda e quais so as vantagens de constituir
uma sociedade com personalidade jurdica. Por fim, ainda na Unidade
2, estudamos os tipos societrios, a sociedade em comum, a sociedade
em conta de participao, a sociedade simples, a sociedade cooperativa,
a sociedade em nome coletivo, a sociedade em comandita simples e a
sociedade em comandita por aes.
Nesta Unidade 3, a comear pela Seo 3.1, estudaremos a sociedade

limitada e a empresa individual de responsabilidade limitada (Eireli).
Veremos que essas so duas formas de exerccio de atividade em que a
responsabilidade dos scios menor, razo pela qual so muito utilizadas.
Por sua vez, na Seo 3.2, iniciaremos o estudo da sociedade annima,
suas principais caractersticas, a forma de constituio e o capital social.
Na Seo 3.3, estudaremos a sociedade annima, verificando as diversas
formas de participar desse tipo de sociedade, seja mediante aquisio
de aes, partes beneficirias, debntures, seja mediante bnus de
subscrio.
Por fim, na Seo 3.4, estudaremos a sociedade annima, passando

pelo estudo do poder de controle nessa sociedade, pelos rgos, pela
sua administrao e pelos seus lucros e dividendos.
Com base nesse estudo, que envolver o estudo aprofundado das

sociedades em espcie mais utilizadas no Brasil, vamos seguinte
situao da realidade: a sociedade empresria Chocolates Amndoas do
Brasil Ltda. foi constituda no ano de 2005 por quatro scios. poca
da constituio do contrato social, assim como acontece com muitas
sociedades empresrias brasileiras, o contrato social foi constitudo
mediante um modelo retirado da internet. Nesse sentido, diversas
questes no foram tratadas com mincias, tal como quando o contrato
no diz se os filhos dos scios podero herdar as quotas dos pais em caso
de morte ou ento qual a forma de distribuio de lucros. O contrato
U3
omisso ainda quanto possibilidade de cesso das quotas pelos scios,

sem necessidade de anuncia dos demais.
Outro problema que vem sendo enfrentado pela sociedade a

dificuldade de capitalizar, ou seja, de conseguir dinheiro para investir
na atividade a juros mais baixos. A nica forma que a sociedade tem de
conseguir dinheiro recorrer aos bancos.
Para que possamos auxili-lo quanto s dificuldades apontadas,

precisamos verificar como o Cdigo Civil trata as omisses existentes
no contrato social da sociedade Chocolates Amndoas do Brasil Ltda.
H alguma regra geral para os casos de omisso? Quais so essas
regras? Alm disso, importante saber se h algum tipo de sociedade
em que possvel levantar dinheiro para nela investir sem a necessidade
de recorrer s instituies financeiras?
Vamos, ento, iniciar esta unidade que trata dos tipos de sociedades
mais utilizados no pas e entender o porqu. Estudaremos cada uma
das quatro unidades de ensino orientados por uma situao prxima
da realidade profissional, direcionando o contedo a ser apreendido
para a soluo dessa situao. Alm disso, em cada uma das sees,
as quais compem a unidade de ensino, tambm ser proposto um
problema relacionado a essa situao da realidade profissional, para que
possamos buscar a soluo dentro do que estudaremos.
126 Sociedade limitada

U3
Seo 3.1
Sociedade empresria limitada
Dilogo aberto
Aps todo o conhecimento adquirido nas Unidades 1 e 2, voc est apto a adentrar
no estudo das sociedades em espcies mais utilizadas no pas. Nesta seo, trataremos
da sociedade limitada e da empresa individual de responsabilidade limitada.
Para iniciarmos este estudo, vamos retomar a situao da realidade apresentada

no Convite ao estudo:
A sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil Ltda. possui um

contrato social omisso em vrios aspectos. Por exemplo, no disciplina se os filhos
dos scios podem ou no herdar as quotas dos pais em caso de morte ou ento
qual seria a forma de distribuio de lucros. Alm disso, no trata da possibilidade
de cesso das quotas pelos scios sem necessidade de anuncia dos demais.
Outro problema que vem sendo enfrentado pela sociedade a dificuldade de

capitalizar, ou seja, de conseguir dinheiro para investir na atividade a juros mais baixos.
A nica forma que a sociedade tem de conseguir dinheiro recorrer aos bancos.
Com o fim de ajudarmos a referida sociedade, precisamos antes saber de

algumas informaes referentes s normas legais que regem a sociedade limitada.
H uma regra geral para aplicar sociedade em caso de omisso do contrato
social? O que diz a lei sobre a possibilidade de os filhos dos scios poderem ou
no herdar as quotas dos pais? Se o contrato no estipula a forma de distribuir
lucro, como este pode ser calculado? Os scios podem ceder as quotas sem a
concordncia dos outros scios?
Para solucionar o problema proposto para esta Seo 3.1, voc dever utilizar
com antecedncia com os temas a serem estudados, por meio da webaula
correspondente e, na sequncia, ler toda esta seo aqui no livro didtico,
realizando as atividades que so propostas. Alm disso, sempre que possvel,
pesquise mais sobre o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que
voc aprofunde o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem
Sociedade limitada 127

U3
sabe a partir dessas indicaes voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se
tornando um especialista no assunto?
Vamos, ento, comear a anlise dos temas propostos para a Seo 3.1?
No pode faltar
Conforme estudamos na Unidade 2, as sociedades empresrias personificadas

so pessoas distintas das dos seus scios e, portanto, possuem autonomia
patrimonial e obrigacional. Assim, o patrimnio da sociedade responde pelas
obrigaes assumidas por ela com todos os seus bens.
Assimile
Voc pode estar se questionando: se a sociedade limitada responde

com todo o seu patrimnio por suas obrigaes, porque ela se chama
limitada? Isso acontece porque a limitao de responsabilidade a que
se refere o nome desse tipo societrio diz respeito responsabilidade
dos scios em relao s obrigaes sociais e no responsabilidade
da sociedade perante suas obrigaes.
Na sociedade simples, por exemplo, a responsabilidade pelas

obrigaes da sociedade, como o em toda sociedade personificada,
dela prpria; entretanto, caso ela no possua bens suficientes para
arcar com suas dvidas, o patrimnio dos seus scios pode ser atingido.
Na sociedade limitada, diferentemente, conforme veremos neste
captulo, isso no ser possvel.
Dispe o art. 1.052 do Cdigo Civil que Na sociedade limitada, a

responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos
respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Ora, com base nesse artigo, possvel concluir que a responsabilidade dos
scios restrita ao que investiu nas suas quotas. Entretanto, em relao aos
credores da sociedade, os scios respondero solidariamente at a integralizao
total do capital social.
Exemplificando
Imagine que, para constituir uma sociedade empresria do tipo limitada,

dois scios se comprometeram a investir R$50.000,00 (cinquenta mil
reais) cada um. Essa sociedade possui um capital social de R$100.000,00

U3
(cem mil reais) e assim consta no contrato social. Aps a constituio

da sociedade, apenas um dos scios integralizou, ou seja, efetivamente
transferiu para a sociedade os cinquenta mil reais prometidos. Nesse
sentido, no contrato social consta o capital social de 100 mil reais, mas
na realidade a sociedade possui apenas a metade disso. Nesse caso, os
credores dessa sociedade podero atingir o patrimnio de qualquer um
dos dois scios para receber seu crdito at o limite do que falta para
integralizar todo o capital social, ou seja, podem pegar do patrimnio
pessoal de qualquer dos scios a quantia de at cinquenta mil, que o
valor que falta para atingir o capital social todo.
Em contrapartida, caso o capital social seja totalmente integralizado, o

patrimnio pessoal dos scios no poder mais ser acionado pelas dvidas da
sociedade. Assim, integralizado o capital, o patrimnio do scio no ser acionado,
por isso o nome limitada.
Cumpre esclarecer que, caso o scio que adimpliu integralmente sua obrigao
para com a sociedade seja acionado pela falta de integralizao de outro scio, este
ter direito de regresso contra o scio cujas quotas no se encontrem quitadas.
Com relao aos demais scios e prpria sociedade, vale dizer: cada scio
individualmente responsvel apenas pela integralizao da quota por ele subscrita.
O ordenamento jurdico brasileiro assim disciplinou a sociedade limitada porque

o capital social a garantia de credores, no sendo correto constar um valor no
contrato social e, na prtica, o capital efetivamente integralizado ser inferior.
Tambm por esse motivo, a lei veda que o capital social seja formado por
contribuio em servios. Assim, nesse tipo de sociedade, o capital social s pode
ser formado por dinheiro ou bens.
Ateno
Tratando-se de contribuio com bens, vale dizer: o bem deve

ser incorporado pelo seu valor efetivo, respondendo os scios
solidariamente pela exata estimao dos bens conferidos at o prazo
de cinco anos.
Considerando a importncia do capital social perante os credores da sociedade

limitada, aplica-se o princpio da estabilidade, segundo o qual o aumento do capital
social est condicionado efetiva integralizao do capital inicialmente subscrito.
Assim, antes de aumentar o capital social de uma sociedade, necessrio
integralizar totalmente o valor inicial do capital subscrito.

U3
Quanto reduo do capital, s existem duas hipteses.
A primeira hiptese em caso de perdas irreparveis, quer dizer, nas situaes

em que a sociedade sofre uma perda definitiva de parte do capital social. Nesse
caso, o capital social deve estar totalmente integralizado, pela reduo do valor
das quotas j existentes.
Lembre-se
Havendo reduo do capital social, a mudana do contrato social deve

ser registrada na junta comercial para que os credores dessa sociedade
tenham conhecimento sobre a real situao do capital social.
Nesta hiptese, no h necessidade de nova diviso do capital social,

basta diminuir o valor das quotas j existentes.
A segunda hiptese de reduo de capital social ocorre quando ele se apresentar

excessivo para a realizao do objeto social. Nesse caso, deliberando os scios pela
reduo do capital social, os credores quirografrios podem impugnar a reduo
no prazo de 90 dias contados da publicao da deciso que deliberou tal reduo.
Ocorrendo a referida impugnao, a reduo s ser possvel mediante o

pagamento ao credor ou quando for garantida por depsito judicial.
A reduo pode acontecer com a devoluo dos valores j pagos pelos scios
ou pela dispensa das prestaes ainda pendentes.
Vocabulrio
Credores quirografrios so aqueles que no possuem garantia, ou

seja, no h um bem destacado no patrimnio do devedor para garantir
o pagamento da dvida, como na garantia hipotecria, em que h um
bem imvel garantindo o pagamento de uma dvida.
No Brasil, a sociedade limitada regulada pelos artigos 1.052 a 1.087 do Cdigo

Civil. Em caso de omisses desses artigos, aplicam-se as normas da sociedade simples.
Apesar disso, o contrato social pode dispor a regncia supletiva das normas da
sociedade annima, mas, para tanto, deve haver essa previso no contrato social.
O artigo 1.158 estabelece que o nome da sociedade limitada pode adotar firma
ou denominao acompanhada da expresso limitada por extenso ou abreviada.

U3
Reflita
Caso a expresso limitada no seja acrescentada ao nome no contrato

social, a sociedade nascer como uma sociedade em nome coletivo,
no podendo ser oposta a terceiros a limitao da responsabilidade
j explicada; assim, os scios respondero ilimitada e solidariamente
pelas obrigaes da sociedade.
Entretanto, caso no contrato social conste o nome correto e caso a

expresso limitada seja omitida em um ato especfico, a lei impe ao
administrador que pessoalmente cometeu a omisso, a responsabilidade
ilimitada, ou seja, o administrador pode vir a responder com o patrimnio
pessoal. Ateno: em qualquer caso o credor deve fazer uso de boa-f.
J sabemos que a constituio de uma sociedade se faz por meio do contrato

social e que este deve possuir clusulas essenciais, sem as quais no possvel
registr-lo na junta comercial.
Alm das clusulas essenciais, podem constar no contrato as clusulas

acidentais, que so aquelas que melhor disciplinam as situaes na sociedade,
mas que no so obrigatrias.
Um exemplo dessa clusula a que regulamenta a forma de cesso das quotas

pelos scios. O contrato pode estabelecer se a cesso livre e se independe da
vontade dos demais scios ou at estabelecer um qurum para tal deliberao.
Apesar disso, como essa no uma clusula essencial, existem contratos sociais
que no preveem regras quanto cesso.
Assim, a lei disciplinou a questo informando que, na omisso do contrato, o

scio pode ceder sua quota para outro scio, independentemente da manifestao
dos outros scios, entretanto, caso queira ceder suas quotas a pessoa estranha
sociedade, necessitar do apoio de 75% do capital social, ou, em outras palavras,
no poder sofrer oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
Outra clusula que pode ser prevista no contrato social, mas que, em sua
ausncia, a prpria lei disciplina, diz respeito possibilidade ou no de os herdeiros
do scio falecido poderem herdar suas quotas.
Sobre o tema, no h norma especfica para o tipo sociedade limitada. Nesse

sentido, aplicaremos a disposio do captulo da sociedade simples, art. 1.028 do
CC/02, que diz que, se houver morte do scio, caso o contrato no disponha de
forma diversa sobre a substituio do scio falecido nem os herdeiros entrem em
acordo com os scios, a quota do scio falecido ser liquidada, e o valor apurado

U3
pago aos herdeiros.
No que toca distribuio de lucros, tambm no h norma especfica para a

sociedade limitada, razo pela qual aplicaremos a norma do art. 1.007 do Cdigo
Civil, que diz que, salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das
perdas, na proporo das respectivas quotas. Quer dizer, embora o contrato social
possa estipular uma distribuio de lucros diferenciada, caso no faa a previso,
os scios participaro dos lucros na mesma proporo em que participam do
capital social.
Assim, um scio que possua 60% das quotas de uma sociedade, salvo previso
em contrrio no contrato social, ter direito a 60% dos lucros.
Ainda sobre a sociedade limitada, importante conhecer as regras sobre seus

administradores.
A sociedade limitada ser administrada por uma ou mais pessoas fsicas, que
sero designadas no contrato social ou em ato separado.
Ao escolher um administrador, a sociedade desse tipo poder nomear ao

quadro social tanto um dos scios quanto uma pessoa no scia, isto , um
terceiro estranho, desde que o contrato social o permita.
possvel atribuir a todos os scios, conjunta, simultnea ou sucessivamente, o

poder de administrar e representar a sociedade, situao essa que no se estender,
de pleno direito, aos que posteriormente adquiram essa qualidade, tornando
necessria uma alterao contratual para estender-lhes o respectivo poder.
Alis, possvel tambm que a pluralidade de administradores seja composta

por scios e no scios, num modelo misto.
O contrato social pode instituir um conselho fiscal para atuar na sociedade

limitada.
Esse conselho ser composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes,

scios ou no, residentes no pas, eleitos na assembleia geral anual.
Nos termos do art. 1.066, 1, do Cdigo Civil, os membros do conselho fiscal

no podem pertencer aos demais rgos da sociedade ou de outra sociedade que
seja por ela controlada, nem os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos
administradores, o cnjuge ou parentes destes at o terceiro grau; tambm
vedada a participao daqueles que esto proibidos de comerciar.
Por fim, ainda sobre a sociedade limitada, importante tratarmos da vontade

da sociedade.
As matrias que demandam deliberao dos scios esto dispostas no art. 1.071

U3
do Cdigo Civil (BRASIL, 2002). Veja:
Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de

outras matrias indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovao das contas da administrao;
II - a designao dos administradores, quando feita em ato
separado;
III - a destituio dos administradores;
IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no
contrato;
V - a modificao do contrato social;
VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a
cessao do estado de liquidao;
VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento
das suas contas;
VIII - o pedido de concordata.
As deliberaes sobre a modificao do contrato social e a incorporao, a

fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao, sero
tomadas por votos correspondentes a trs quartos do contrato social.
Tratando-se de deliberao sobre a designao dos administradores, ressalta-se que

sua destituio e forma de remunerao e o pedido de recuperao judicial e falncia
sero tomados pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social.
Nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria

mais elevada, sero tomados pela maioria de votos dos presentes.
Como vimos, nesse tipo societrio, a responsabilidade dos scios perante

terceiros, credores da sociedade limitada. Por esse motivo, esse tipo societrio
escolhido pela maioria das pessoas que pretendem exercer uma atividade
empresria por meio de uma sociedade.
Diante dessas vantagens e da necessidade de pluralidade de scios para

constituir a sociedade limitada, muitas pessoas criavam sociedades que, na
verdade, eram uma simulao.
O que existia, na verdade, era apenas uma pessoa, detentora de 99% do capital
social, a qual convidava uma pessoa para cumprir o requisito legal e apenas figurar no

U3
contrato social detendo 1% das aes.
Na realidade no havia sociedade no sentido de duas pessoas que se unem para

contribuir com a sociedade com o fim partilhar os resultados entre si, mas apenas
um scio que contribua para a sociedade e geria sozinho a atividade.
Para evitar essa situao, em 2011 foi criada por lei a Empresa Individual de
Responsabilidade Limitada (Eireli).
Primeiramente, cumpre esclarecer que a Eireli no uma sociedade, pois

sociedade exige a existncia de pluralidade de scios. Trata-se, na realidade,
de uma pessoa jurdica, ao lado de sociedades, associaes, partidos polticos,
fundaes e organizaes religiosas.
Dispe o art. 980-A do Cdigo Civil que a Eireli ser constituda por uma
nica pessoa, titular da totalidade do capital social que dever ser devidamente
integralizado em valor no inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo
vigente no pas.
Assim, uma vez integralizado o capital social, o titular dessa pessoa jurdica
no poder ter seu patrimnio pessoal acionado para arcar com as obrigaes da
sociedade. Aqui tambm a responsabilidade do titular limitada.
Caso a Eireli seja constituda por uma pessoa fsica, ela no poder criar outra
pessoa jurdica desse tipo, conforme dispe o art. 980-A inciso 2 do Cdigo Civil.
Houve, na jurisprudncia, calorosa discusso sobre a possibilidade de uma

pessoa jurdica constituir uma Eireli.
Pesquise mais
Sobre o tema, indica-se a leitura do enunciado 468 da V Jornada de
Direito Civil. Disponvel em: <http://www.cjf.jus.br/cjf/corregedoria-
da-justica-federal/centro-de-estudos-judiciarios-1/publicacoes-1/
jornadas-cej/vjornadadireitocivil2012.pdf/@@download/file/
VJornadadireitocivil2012.pdf>. Acesso em: 30 ago. 2016.
Entretanto, atualmente a maior parte da doutrina entende que possvel a

constituio de uma Eireli por pessoa jurdica.
importante salientar que a Eireli pode resultar da concentrao das quotas de

outra modalidade societria em um nico scio.
Essa situao pode acontecer, por exemplo, em uma sociedade limitada em

que figurem apenas dois scios. Imagine que um deles falea e que no h como

U3
recompor a pluralidade de scios.
Nesse caso, em vez de dissolver a sociedade, possvel transformar a sociedade

limitada em Eireli, passando o scio remanescente a ser o titular desta.
O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "Eireli" aps
a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
Por fim, cumpre informar que a Eireli ser regulada, no que couber, pelas
normas da sociedade limitada.
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre a sociedade limitada

e a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (Eireli). Dito isso, que tal
buscarmos uma soluo possvel para a situao-problema desta seo?
Sem medo de errar
Vamos juntos buscar a resposta para a situao-problema apresentada nesta

seo?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio desta unidade.
A sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil Ltda., constituda por

quatro scios, possui um contrato social vago, que no disciplina diversas questes
importantes para a sociedade. Com o intuito de ajudar a referida sociedade,
precisamos antes saber de algumas informaes referentes s normas legais que
regem a sociedade limitada. H uma regra geral para aplicar s sociedades em caso
de omisso do contrato social? O que diz a lei sobre a possibilidade de os filhos
dos scios poderem ou no herdar as quotas dos pais? Se o contrato no estipula
a forma de distribuir lucro, como este pode ser calculado? Os scios podem ceder
as quotas sem a concordncia dos outros scios?
Para resolver a questo, importante ter em mente que existem no contrato

social clusulas essenciais e eventuais. As essenciais, como o nome diz, so
obrigatrias, razo pela qual no podem deixar de nele constar.
Entretanto, existem clusulas eventuais, que podem ou no existir. Sabendo

dessa possibilidade, a lei traz uma regra a ser aplicada em situaes em que os
contratos so omissos.
A clusula que regulamenta a forma de cesso das quotas pelos scios um

exemplo.
A lei disciplinou a questo informando que, na omisso do contrato, o scio

pode ceder sua quota para outro scio, independentemente da manifestao
dos outros scios, entretanto, caso queira ceder suas quotas a pessoa estranha

U3
sociedade, necessitar do apoio de 75% do capital social, ou, em outras palavras,

no poder sofrer oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
Outra clusula que pode ser prevista no contrato social, mas que, em sua
ausncia, a prpria lei disciplina, diz respeito possibilidade ou no de os herdeiros
do scio falecido poderem herdar suas quotas.
Sobre o tema, dispe o art. 1.028 que em caso de morte do scio, o contrato no
disponha de forma diversa sobre a substituio do scio falecido nem os herdeiros
entrem em acordo com os scios, a quota do scio falecido ser liquidada, e o
valor apurado pago aos herdeiros.
No que toca distribuio de lucros, a norma do art. 1.007 do Cdigo Civil diz
que, salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na
proporo das respectivas quotas. Quer dizer, o contrato social pode estipular uma
distribuio de lucros diferenciada, entretanto, caso no faa a previso, os scios
participaro dos lucros na mesma proporo em que participam do capital social.
Assim, um scio que possua 60% das quotas de uma sociedade, salvo previso
em contrrio no contrato social, ter direito 60% dos lucros.
E voc? Como avalia a questo relativa sociedade? Quais clusulas poderiam

resolver essas questes?
Avanando na prtica
Conflito na sociedade
Imagine que a sociedade Padaria Po Quente Ltda., constituda por quatro

scios, em que casa um detm 25% do capital social, esteja passando por um
conflito. Dois dos scios querem mudar o objeto social para o exerccio de
atividade de restaurante, j os outros dois no querem modific-lo.
Com base nisso, como voc avalia a referida situao? O voto dos dois scios que
pretendem mudar o objeto social suficiente para impor a deciso aos demais scios?
Lembre-se
Para resolver a questo, importante antes ter em mente que o Cdigo

Civil estabelece um qurum mnimo para a resoluo de determinados
conflitos. Verifique qual esse qurum para mudar o objeto social de
uma sociedade.

U3
No caso especfico, a deliberao a que se refere o caso corresponde

mudana do objeto social de uma sociedade limitada. Dispe o art. 1.071, inciso V
do Cdigo Civil, que depende de deliberao dos scios a mudana do contrato
social. A mudana de objeto da sociedade uma alterao contratual.
Dispe o art. 1.076, inciso I do Cdigo Civil, que, para modificar o contrato
social, o qurum exigido de (trs quartos) do capital social, ou seja 75%.
Assim, considerando que os scios que pretendem mudar o objeto social

possuem juntos apenas 50% do capital social, no ser possvel modificar o objeto
social.
Faa voc mesmo
A partir do que estudamos nesta seo, voc est habilitado a responder

outras questes que levem em considerao o tipo sociedade
limitada e empresa individual de responsabilidade limitada. Pense em
uma pessoa que, embora pretenda, sozinha, exercer uma atividade
empresria, no quer correr o risco de que seu patrimnio pessoal
responda pelas obrigaes da atividade empresria. Nesse caso, o ideal
investir apenas parcela do patrimnio e no correr o risco de perder
mais nada. Diante dessa questo, qual pessoa jurdica atender aos
anseios da pessoa no exemplo?
Faa valer a pena
1. A respeito da sociedade limitada, que o tipo societrio mais utilizado

no Brasil, analise as asseres a seguir:
I. Nesse tipo societrio, a sociedade tem limitao de sua
responsabilidade, respondendo apenas com os bens que compem o
capital social e no com seu patrimnio.
II. Nessa sociedade, os scios respondem subsidiariamente pelas
obrigaes da sociedade.
III. A responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas
todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Sobre as asseres, marque a alternativa correta:
a) As afirmativas I, II e III so falsas.
b) As afirmativas I, II e III so verdadeiras.

U3
c) Apenas as afirmativas I e II so verdadeiras.

d) Apenas a afirmativa III verdadeira.
e) Apenas as afirmativas I e III so verdadeiras.
2. Imagine uma sociedade em que so scios A, B e C. Nos termos do

seu contrato social, o capital social de R$100.000,00 (cem mil reais).
Desse valor, o scio A subscreveu 25 mil reais, mas integralizou apenas
15 mil reais; o scio B subscreveu 25 mil reais e integralizou 10 mil
reais; o scio C subscreveu e integralizou 50 mil reais. Suponha que
um credor tentou cobrar dessa sociedade uma dvida no valor de 200
mil reais. De quem esse credor pode cobrar?
Sobre o caso em referncia, marque a resposta correta:
a) O credor apenas poder cobrar da sociedade, j que se trata de uma
sociedade limitada.
b) O credor poder cobrar imediatamente de todos os scios o valor
total da dvida.
c) O credor poder atingir o patrimnio de qualquer dos trs scios at
o limite de 25 mil reais.
d) O credor apenas poder acionar os scios A e B, j que o scio C
subscreveu e integralizou sua parte.
e) Todas as alternativas esto corretas.
3. Sabe-se que o capital social possui duas funes: a primeira

possibilitar sociedade o exerccio de uma atividade; a outra servir
de garantia dos credores ou seja, caso a sociedade no adimpla sua
obrigao espontaneamente, o credor pode expropriar seus bens.
Sobre o capital social da sociedade limitada, marque a afirmativa
correta:
a) Deve ser integralizado exclusivamente em dinheiro.
b) Pode ser integralizado com dinheiro, bens mveis ou imveis e
servios.
c) No pode ser integralizado com servios.
d) Sendo integralizado com bens, os scios respondem solidariamente
pela estimao feita pelo prazo de 3 anos.
e) Todas as alternativas esto corretas.

U3
Seo 3.2
Sociedade annima: constituio
Dilogo aberto
Na Seo 3.1, tivemos a oportunidade de conhecer a sociedade denominada

limitada e a empresa individual de responsabilidade limitada (Eireli), formas societrias
muito utilizadas em razo da limitao da responsabilidade de seus scios.
Verifica-se, porm, que as citadas modalidades societrias so especialmente

empregadas em nosso cotidiano para empreendimentos de pequeno e mdio
porte, uma vez que as grandes empresas, por necessitarem de uma grande
quantidade de capital, faro uso de um terceiro tipo societrio, ora objeto de nosso
estudo, a sociedade annima.
Avanando em nossa reflexo, partiremos da situao da realidade profissional

indicada na Seo 3.1 para iniciarmos a explorao do universo que envolve a
sociedade annima.
Quatro scios constituram, no ano de 2005, a sociedade empresria

Chocolates Amndoas do Brasil Ltda., a partir de um contrato social genrico, aos
poucos complementado, regularizado e includo de clusulas importantes boa
administrao da empresa.
A situao-problema desta unidade a seguinte: aps mais de 10 (dez) anos de

trabalho conjunto, os scios resolveram, por unanimidade, transformar a sociedade
que era limitada em annima, j que planejam um grande futuro para a companhia.
Para isso, precisaro contar com sua assessoria jurdica, a fim de demonstrar-
lhes as noes gerais sobre a sociedade annima, sua forma de constituio e as
primeiras lies sobre o capital social, pois, mais uma vez, voc, renomado jurista,
guiar a sociedade nesta nova e importante fase empresarial.
Para bem compreender o problema proposto, utilize o material disponvel.

Lembre-se da importncia da leitura do tema a ser estudado com antecedncia,
explore o contedo da webaula e do livro didtico e resolva as atividades propostas,
anotando todas as dvidas para esclarecimentos na sala de aula.

U3
bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde o estudo de algum tpico que
desperte a sua curiosidade e o conduza rumo ao mercado de trabalho com as bases
necessrias para ser um grande profissional.
Vamos ao estudo da seo!
No pode faltar
Como brevemente mencionado na introduo, as sociedades annimas

representam hoje o principal mecanismo de promoo e desenvolvimento do
capitalismo e, consequentemente, de impulsionamento do crescimento econmico.
Por meio da sociedade annima, possvel haver captao dos recursos financeiros
para o financiamento e implantao dos grandes negcios da economia moderna.
A importncia desse tipo societrio para a economia fez com que, no incio, sua
implantao dependesse de uma autorizao estatal. Isto , caracterizava-se como um
privilgio outorgado pelo poder pblico, segundo sua discricionariedade, ou seja, de
acordo com sua convenincia e oportunidade, sem adoo de qualquer critrio objetivo.
Alguns consideram que a origem das sociedades annimas remonta Idade

Mdia, por meio da chamada Casa de So Jorge, uma organizada instituio
financeira existente em Gnova (Itlia) entre os sculos XV e XIX, a qual obtinha
emprstimos para o Estado por meio dos particulares, que, em retribuio,
ganhavam o direito de cobrar tributos.
Para facilitar a operao, os particulares formavam associaes, cujo capital era

constitudo por ttulos transmissveis (representantes do direito de crdito junto ao
Estado), sistemtica que apresenta os primeiros traos da sociedade annima.
Contudo, a maioria das doutrinas reconhece a existncia da primeira sociedade

annima na figura da Companhia das ndias Orientais (1602). Formada pela juno
de capital pblico e particular, sua atuao era deferida pelo poder pblico como um
privilgio, que mantinha assim o controle do poder estatal sob a Companhia. Situao
semelhante ocorre no Brasil com a formao do Banco do Brasil, no ano de 1808.
Com a Revoluo Francesa (1789), a proclamao da ampla liberdade de associao

e comrcio e a busca pela harmonizao dos interesses pblicos e privados, o Cdigo
Comercial Francs (1807) substituiu a arbitrria necessidade de outorga do poder pblico
para constituio de uma sociedade annima (privilgio de alguns particulares) para
uma autorizao de funcionamento concedida a todo investidor que, obedecendo
legalmente constituio, quisesse formar uma sociedade annima.
A burocracia da autorizao estatal e o rpido crescimento industrial

(representado pela incorporao de grandes quantias mediante sociedades

U3
annimas) demandaram a substituio da autorizao do poder pblico pela

simples observncia das regras legais para constituio e funcionamento das
sociedades annimas, caracterizando a plena liberdade de constituio.
Assimile
Tais fases de evoluo da sociedade annima no se excluem,

vale dizer, as fases do privilgio, da autorizao governamental e
da liberdade plena convivem at hoje, havendo um predomnio
do regime da liberdade plena. A chamada fase do privilgio
ainda pode ser vista nas sociedades de economia mista, cuja
autorizao depende de autorizao legislativa, isto , de uma
concesso estatal. Tambm subsiste o regime da autorizao
governamental em relao a determinadas atividades, como das
instituies financeiras e seguradoras, diante do maior interesse
envolvido no exerccio de tais atividades, que impe uma maior
fiscalizao estatal (TOMAZETTE, 2014, p. 378).
3 fase:
Liberdade plena
1 fase: 2 fase:
Privilgio Autorizao governo
Nas palavras de Nelson Eizirik (2015, p. 34):

U3
A sociedade annima pode ser definida como a pessoa jurdica

de direito privado, de natureza patrimonial, cujo capital
divide-se em aes, em princpio livremente negociveis,
ficando limitada a responsabilidade de cada um dos acionistas
ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas.
O conceito citado apresenta-nos s principais caractersticas das sociedades

annimas: (a) natureza patrimonial (sociedade de capitais); (b) capital social dividido
em aes; e (c) responsabilidade limitada dos acionistas.
Vejamos sobre cada uma delas:
Natureza patrimonial: a sociedade annima exemplo tpico da sociedade

de capitais, sendo irrelevantes as caractersticas de seus acionistas, j que o
importante sociedade a contribuio financeira de seus scios. Em decorrncia
desse carter capitalista, podemos exemplificar a desnecessidade de anuncia dos
acionistas para entrada de terceiros no quadro social ou alienao das aes, bem
como a irrelevncia da morte do acionista para a sociedade, uma vez que, nessa
hiptese, todos os direitos e obrigaes so passados aos herdeiros.
Ateno
A natureza patrimonial das sociedades annimas a regra, podendo

existir, entretanto, sociedades annimas fechadas (segundo definio
constante no art. 4 da Lei das S.A.) em que predomina a natureza
personalista e, portanto, o interesse dos scios, mediante mecanismos
definidos pela prpria Lei das Sociedades Annimas, como a limitao
das aes nominativas (art. 36).
Assim, nas sociedades annimas abertas, a captao de recursos ocorre

junto ao pblico em geral, mediante prvio registro e autorizao na
Comisso de Valores Mobilirios (CVM). Ao contrrio, nas sociedades
annimas fechadas, no h a possibilidade de negociao de suas
aes (ou demais valores mobilirios) no mercado de capitais, posto
que no possuem interesse ou autorizao da CVM para tanto, cabendo
aos seus acionistas o fomento financeiro da companhia.
Diviso do capital em aes: nas sociedades annimas, a participao societria

representada por aes (ttulos livremente negociveis no mercado de valores

U3
mobilirios, correspondentes frao do capital social). O art. 2, inciso I, da Lei

Federal n 6.385/1976) menciona as aes como uma das espcies de valores
mobilirios, cujo conceito extrado do inciso IX, da mesma norma:
quando ofertados publicamente, quaisquer outros ttulos

ou contratos de investimento coletivo, que gerem direito de
participao, de parceria ou de remunerao, inclusive resultante
de prestao de servios, cujos rendimentos advm do esforo
do empreendedor ou de terceiros (BRASIL, 1976, [s.p.]).
Lembre-se
Nas sociedades limitadas, o capital social divido em quotas societrias que

no podem ser livremente negociadas no mercado de valores mobilirios. Ao
contrrio, a liberdade de negociao das aes sinal caracterstico da sociedade
annima. Recorde, por exemplo, que a alienao das aes no altera o estatuto
social da sociedade annima, o que no ocorre com a sociedade limitada, que
exige, inclusive, a autorizao dos scios para tal finalidade.
Responsabilidade limitada dos acionistas: a personalidade jurdica prpria da

sociedade annima assegura a limitao da responsabilidade dos acionistas ao preo
pago na emisso das aes subscritas ou adquiridas, ou seja, o risco patrimonial a
ser suportado pelo acionista limitado ao valor investido. Os bens particulares
somente podero ser alcanados para pagamento das obrigaes da sociedade nas
excepcionalmente previstas em lei, como no caso de voto abusivo (art. 115, Lei das
S.A.) ou abuso do poder de controle (art. 117, da Lei das S.A.) (BRASIL, 1976).
Outra importante caracterstica da sociedade annima apresenta-se em sua

denominao, uma vez que, segundo a opo legislativa (art. 1.160, do CC), a sociedade
annima opera sob a denominao designativa do objeto social, integrada pelas
expresses sociedade annima ou 'companhia', por extenso ou abreviadamente.
A Lei n 6.404/1976 Lei das S.A. lei especial a reger o tipo societrio em estudo,
acresceu mais uma exigncia denominao da sociedade annima ao estabelecer,
no seu art. 3, que a sociedade ser designada por denominao acompanhada
das expresses companhia, ou, sociedade annima expressas por extenso ou
abreviadamente, mas vedada a utilizao da primeira ao final (grifos nossos).
Verifica-se, assim, que a sociedade annima, dotada de natureza capitalista

e no personalista, no poder utilizar firma social em sua denominao, j que
esse tipo se remete aos scios da sociedade, sendo obrigatria, portanto, a
denominao social.

U3
Vocabulrio
importante destacar a impropriedade da denominao sociedade

annima, uma vez que apenas seus acionistas so annimos e no a
sociedade, que dotada de correta denominao social desta se utiliza
para larga publicidade e captao de recursos. Ressalta-se, tambm,
que esse tipo societrio pode ser referido como sociedade annima ou
companhia, termos sinnimos.
Outro trao caracterstico da denominao das sociedades annimas diz

respeito obrigatoriedade de designao do objeto social da sociedade annima
mediante expresses como exportao e importao, comrcio de bens ou
indstria e comrcio.
Pesquise mais
importante destacar que a parcela genrica da denominao da
sociedade annima no gozar da proteo Constitucional (art. 5,
XXIX) ao nome empresarial. o que se verifica da anlise da Instruo
Normativa Drei n 15/2013, que dispe sobre a formao de nome
empresarial, sua proteo e d outras providncias. Disponvel no link
<http://www.normaslegais.com.br/legislacao/in-drei-15-2013.htm>
(acesso em: 24 ago. 2016), cuja leitura e reflexo recomendam-se
especialmente quanto ao disposto no art. 9:
Art. 9 No so exclusivas, para fins de proteo,

palavras ou expresses que denotem:
a) denominaes genricas de atividades;
b) gnero, espcie, natureza, lugar ou procedncia;
c) termos tcnicos, cientficos, literrios e artsticos
do vernculo nacional ou estrangeiro, assim como
quaisquer outros de uso comum ou vulgar;
d) nomes civis.
Pargrafo nico. No so suscetveis de
exclusividade letras ou conjunto de letras, desde
que no configurem siglas.
Alm da associao do objeto social na denominao da sociedade annima,

importante frisar que este dever, igualmente, constar de modo claro e preciso
inclusive gnero e espcie , no estatuto social, a fim de limitar o mbito de atuao
dos administradores e controladores, evitando-se o abuso da personalidade

U3
jurdica, sendo vedado, tambm, o exerccio de atividades filantrpicas por meio

desse tipo societrio.
Nesse sentido, dispe o art. 2, da Lei das S.A. (grifos nossos):
Art. 2 Pode ser objeto da companhia qualquer empresa de

fim lucrativo, no contrrio lei, ordem pblica e aos bons
costumes.
1 Qualquer que seja o objeto, a companhia mercantil e se
rege pelas leis e usos do comrcio.
2 O estatuto social definir o objeto de modo preciso e
completo.
Definidas as caractersticas gerais e peculiares das sociedades annimas,

indispensvel compreendermos a forma como ocorre sua constituio.
A constituio de uma companhia surge a partir da manifestao da vontade

das partes (pessoas fsica ou jurdica), pela elaborao do projeto do estatuto social
e sua posterior aprovao, que se obrigam a contribuir para o capital social com
dinheiro ou bens.
A regular constituio da companhia est sujeita a trs etapas:
Na etapa preliminar, temos como primeira exigncia a subscrio de todas as

aes que constituem o capital social por ao menos duas pessoas.
Neste primeiro momento, no h a obrigao de quitao de todo capital, mas a

assuno do compromisso de pagamento pelos subscritores aderentes proposta
dos fundadores da companhia, que devero observar o prazo estabelecido no
ato de constituio ou, posteriormente, na assembleia geral, caso opte-se pelo
aumento do capital social.
Reflita
Vimos que as sociedades annimas detm papel notrio no cenrio

mercantil, atuando como um dos meios propulsores do desenvolvimento
econmico. Dessa forma, percebe-se que a exigncia da subscrio
total do capital social visa assegurar sociedade os meios para alcance
da finalidade almejada em sua constituio. Percebe-se que a exigncia
legal privilegia a funo social da companhia, que vai alm dos scios
fundadores e subscritores, constituindo garantia aos credores e de

U3
todos aqueles que direta e indiretamente sofrero os reflexos de sua

atividade econmica.
Como as regras relacionadas constituio do capital afetam

diretamente terceiros, seu descumprimento poder gerar no apenas
consequncias na seara do direito empresarial e civil, mas tambm
diversas sanes penais (art. 177, do Cdigo Penal).
No tocante subscrio do capital, esta poder ocorrer de modo pblico

ou privado. Na primeira hiptese, as aes so ofertadas ao pblico em geral
como uma forma de atrair investimentos, por meio de uma instituio financeira,
dependendo da prvia autorizao da Comisso de Valores Mobilirios (outorgada
a partir da apresentao do projeto do estatuto social, o estudo de viabilidade
econmica e o prospecto assinado pelos fundadores e a instituio financeira
intermediadora).
No caso da subscrio particular, no h necessidade de intermediao de uma

instituio financeira ou tampouco a autorizao da CVM, pois o ato constitutivo
acontecer mediante a presena dos fundadores.
A segunda exigncia da etapa preliminar de constituio da companhia

est disposta no inciso II, do art. 80, da Lei das S.A., o qual exige a realizao/
integralizao, como entrada, de ao menos 10% do preo das aes subscritas em
dinheiro.
Exemplificando
Pedro, Tiago, Marcos e Jos comprometem-se a subscrever o

capital social da Paraiusa Engenharia e Comrcio S.A. Pedro, Tiago e
Marcos j cumpriram com sua obrigao aportando todos os valores
comprometidos, os quais representam 75% de todo capital social,
estando o capital quanto a eles realizado ou integralizado. No caso de
Joo, no houve o cumprimento da promessa de pagamento, sendo
o capital, neste caso, denominado, apenas, de subscrito.
Integralizados os 10% do capital social, dever ser preenchido a terceira

exigncia da fase preliminar, qual seja, o depsito de todos os valores j realizados
(e no apenas dos 10%) no Banco do Brasil S.A. ou outra instituio financeira
autorizada pela CVM, no prazo de cinco dias a contar do recebimento das quantias
em nome do subscritor e em favor da futura sociedade.
Referida quantia somente poder ser levantada aps a aquisio da personalidade

jurdica da companhia (registro na junta comercial).

U3
Superadas as etapas preliminares, temos a segunda fase, a de constituio

da companhia, que depender da modalidade de subscrio escolhida (modo
pblico ou privado).
Optando-se pela constituio mediante subscrio privada, esta poder ser

realizada mediante uma assembleia geral ou por meio de escritura pblica, nos
termos da norma do art. 88, da Lei das S.A.
Preferindo-se a subscrio pblica, a constituio somente poder ocorrer em

assembleia geral, com a presena dos subscritores de ao menos metade do capital
social, em primeira convocao e em qualquer nmero em segunda. Nessa assembleia
os fundadores publicamente convocam os subscritores e demais interessados
adeso ao projeto da companhia, oportunizando a discusso e a votao do estatuto
social, que ser alterado unicamente pelo voto unnime dos subscritores.
Diante da burocracia para constituio de uma companhia por subscrio

pblica, sua opo raramente adotada. Na prtica, o que ocorre constituio
da sociedade annima por subscrio particular e posterior oferta de aes ao
pblico em geral.
A terceira e ltima fase de constituio das companhias compreende as

eventuais providncias complementares exigidas por lei, tais como o arquivamento
e a publicao dos atos constitutivos. Os documentos necessrios ao arquivamento
esto elencados no art. 95, da Lei das S.A. e devero ser apresentados junta
comercial no prazo de 30 dias, a contar da lavratura da ata da assembleia geral ou
escritura pblica de constituio.
Arquivados os documentos, caber aos administradores, no prazo de 30 dias,

publicarem na imprensa oficial os documentos relativos constituio, retendo
um exemplar nos arquivos da sociedade.
ltimo ponto a ser destacado nesta unidade refere-se ao capital social.
Segundo lio de Carvalhosa (1997, p. 49), entende-se por capital social o valor
das entradas que os acionistas declaram vinculado aos negcios que constituem
o objeto social.
Do conceito anteriormente descrito, resta claro que o capital social da companhia

compreende apenas o valor escolhido pelos scios para representar seu objeto
social, no correspondendo, necessariamente, ao patrimnio da sociedade.
Mesmo sendo diverso do patrimnio real da companhia, o capital social inicial

que possibilitar a operacionalizao da sociedade annima, revelando, dessa
forma, sua finalidade produtiva.
O capital social, diante da limitao da responsabilidade dos acionistas ao preo

U3
de emisso das aes, tambm detm por objetivo assegurar a existncia de um

ativo mnimo em garantia dos credores.
Alm disso, a participao do acionista no capital social que determinar sua

posio na sociedade, garantindo, conforme os casos definidos em lei, o uso de
certas prerrogativas no disponveis a todos os scios.
A princpio, o capital social deve ser fixado em moeda nacional, podendo

ser formado por quantias ou bens ofertados pelos prprios scios (desde que
detenham vnculo com o objeto social). Posteriormente, a obteno de recursos
realizada mediante a emisso de aes (que representam parcelas do capital
social), captando, assim, novos scios (acionistas) para a companhia.
Para tanto, exige a lei a integralizao ao menos 75% (setenta e cinco por cento)
do capital social e sua prvia deliberao em assembleia geral (caso no definida
a hiptese no estatuto social), sob pena de ser vedada a emisso de novas aes.
O aumento do capital poder ser, por fim, gratuito, hiptese em que os recursos
captados por meio das aes emitidas sero direcionados para o capital social e
no para o patrimnio da sociedade.
Ademais, h a possibilidade de reduo do capital social de modo compulsrio

ou facultativo. No primeiro caso, o acionista, valendo-se de seu direito creditcio,
resgata os valores correspondentes s suas aes. Caso a companhia no tenha
dinheiro para o reembolso, dever retir-lo do capital social, cabendo sociedade
recomp-lo no prazo de 120 dias contados da ata da assembleia, mediante a
captao de novo acionista.
Tambm haver a reduo compulsria com a expulso do acionista remisso

(que no subscreveu suas aes) e o insucesso no alcance de seus bens
particulares ou no leilo extrajudicial de suas aes. Nesse caso, a sociedade deve
obrigatoriamente recompor o capital social ou reduzi-lo.
Por outro lado, a prpria companhia poder optar pela diminuio de seu capital
social, nas hipteses definidas em lei, quais sejam: (i) a existncia de prejuzos
superiores aos lucros e reservas da sociedade, impactando no capital social; e
(ii) a desproporcionalidade entre o capital social e o objeto social, situao que,
para ensejar a reduo, estar subordinada anuncia da maioria dos acionistas e
credores da sociedade.
Sem medo de errar
Ao longo desta seo, iniciamos nossos conhecimentos sobre as sociedades

annimas, as quais, como vimos, gozam de enorme importncia para o
desenvolvimento socioeconmico de uma determinada regio ou de modo global.

U3
Desse modo, percebemos que a opo da sociedade empresria Chocolates

Amndoas do Brasil em transformar-se em uma sociedade annima acarreta
consequncias maiores que a esfera privada de interesse dos scios, detendo
inquestionvel e importante funo social.
Por outro lado, a sociedade annima representa o pice do desejo lucrativo de

seus scios, sendo altamente recomenda aos grandes empreendimentos, situao
que representa o interesse dos scios da sociedade empresria Chocolates
Amndoas do Brasil Ltda.
Dessa forma, caro jurista, importante esclarecer adequadamente aos scios

as principais caractersticas de uma companhia, os aspectos que envolvem sua
denominao e orient-los passo a passo na constituio da sociedade annima,
que se subdivide em trs etapas distintas (preliminar; de constituio propriamente
dita; e de providncias complementares).
Por fim, no esquea de esclarecer aos seus clientes a diferena entre o

patrimnio social, as aes e o capital social, destacando as principais funes do
capital social e as hipteses de aumento ou reduo do capital social.
Sem dvida alguma, a partir dos aspectos estudados, sua orientao ser
fundamental para a tomada dessa importante deciso. E a? Pronto para,
devidamente, auxiliar seus clientes?
Avanando na prtica
A Companhia Distribuidora de Frutas detm um capital social integralizado

de R$200.000,00 (duzentos mil reais), sendo convencionada a possibilidade de
novas aes no prprio estatuto social, que optou por definir o valor nominal de
R$2,00 (dois reais) para ao. Inicialmente foram emitidas 200.000 aes, logo
seu patrimnio lquido corresponde a R$400.000,00 (quatrocentos mil reais).
possvel haver emisso de novas aes por essa companhia?
Em caso afirmativo, se essa mesma companhia emitir posteriormente outras

50.000 novas aes com o preo vista de R$2,00 (dois reais) cada, qual ser o
patrimnio a ingressar na sociedade? Haver alterao do valor final do patrimnio
lquido e do capital social? Qual ser o nmero total de aes dessa companhia?

U3
Lembre-se
Para resolver essa situao, lembre-se de que o valor nominal da ao

aquele livremente convencionado no momento de sua emisso e de
que o capital social da companhia compreende apenas o valor escolhido
pelos scios para representar seu objeto social, no correspondendo,
necessariamente, ao patrimnio da sociedade.
Para resolvermos os questionamentos anteriores, importante lembrarmos

que, para emisso de novas aes (que representam parcelas do capital social), a
lei exige a integralizao de ao menos 75% do capital social e sua prvia deliberao
em assembleia geral (caso no definida a hiptese no estatuto social).
No exemplo indicado, percebemos que o capital social se encontra todo

integralizado/realizado, sendo definida no prprio estatuto a possibilidade de
emisso de novas aes. Assim, inexiste o impedimento de emisso de novas aes.
Avanando na resoluo da questo, cabe ter em mente que nem sempre o

patrimnio da companhia equivaler ao seu capital social, j que este compreende
apenas o valor escolhido pelos scios para representar seu objeto social, ao passo
que o patrimnio pode ser composto por, alm do capital social, por exemplo,
pelas reservas de lucros, prejuzos, entre outros.
Em nosso exemplo, se h a emisso de 50.000 novas aes ao preo vista

de R$2,00 (dois reais) cada, percebe-se que haver um acrscimo no patrimnio
da sociedade de R$100.000,00 (2,00 x 50.000), que passar a ser, portanto, de
R$500.000,00 (quinhentos mil reais).
No haver, entretanto, mudana em seu capital social, que permanecer sendo

R$200.000,00 (duzentos mil reais), ao passo que as aes emitidas totalizaro
agora 250.000.
Perceba que em nosso exemplo o aumento do capital foi direcionado para o

patrimnio da sociedade e no para o capital social (hiptese de aumento gratuito).

U3
Faa valer a pena
1. Leia as afirmativas seguintes:

I. As sociedades annimas contrariam a finalidade do capitalismo,
representando, por vezes, entrave ao crescimento econmico.
II. Considerando as fases de evoluo da sociedade annima, podemos
afirmar que atualmente subsiste apenas a da liberdade plena.
III. A sociedade annima exemplo tpico da sociedade de capitais.
IV. Na sociedade annima, o capital social corresponde ao seu
patrimnio lquido.
Assinale a alternativa correta:
a) As afirmativas I e IV so as nicas verdadeiras.
b) Apenas I e II so as nicas verdadeiras.
c) A afirmativa II a nica verdadeira.
d) A afirmativa III a nica verdadeira.
e) As afirmativas II e III so as nicas verdadeiras.
2. Leia as proposies a seguir:

I. A constituio de uma companhia poder ocorrer mediante
subscrio privada ou pblica, realizada mediante uma assembleia
geral ou por meio de escritura pblica.
II. As expresses capital subscrito e integralizado so sinnimas.
III. A sociedade regida principalmente pela Lei Federal n 6.404/1976,
sendo aplicado subsidiariamente o Cdigo Civil.
IV. possvel o aumento ou a reduo do capital social, mesmo aps a
constituio da Companhia
a) Apenas a afirmativa I verdadeira.
b) Apenas a afirmativa II verdadeira.
c) Apenas a afirmativa III verdadeira.
d) Apenas as afirmativas I e II so verdadeiras.
e) Apenas as afirmativas III e VI so verdadeiras.

U3
3. Leia as asseres a seguir:

I. A sociedade annima decorre de recente criao legislativa.
II. O surgimento das sociedades annimas remonta Revoluo
Francesa.
III. O Banco do Brasil pode ser considerado o primeiro exemplo de
sociedade annima existente no Brasil.
IV. A subscrio de todas as aes da sociedade annima pode ser
realizada por apenas uma pessoa (fundadora).
Com base na leitura dos itens anteriores, pode-se afirmar que:
a) A assertiva I a nica verdadeira.
b) A assertiva II a nica verdadeira.
c) A assertiva III a nica verdadeira.
d) A assertiva IV a nica verdadeira.
e) Todas as assertivas so verdadeiras.

U3
Seo 3.3
Aes
Dilogo aberto
Iniciamos na Seo 3.2 o estudo da sociedade annima, verificando suas

principais caractersticas, as possveis formas de constituio e a formao e a
importncia do capital social.
Nesta seo, estudaremos o que so os valores mobilirios, para que servem e

quais so suas espcies.
Para iniciarmos este estudo, vamos retomar a situao da realidade profissional

apresentada no Convite ao estudo:
A sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil Ltda. foi constituda no

ano de 2005 por quatro scios. poca da constituio do contrato social, assim
como acontece com muitas sociedades empresrias brasileiras, o contrato social foi
constitudo por meio de um modelo retirado da internet. Em razo disso, diversas
questes no foram tratadas com mincia; por exemplo, o contrato no diz se os
filhos dos scios podero herdar as quotas dos pais em caso de morte ou mesmo qual
a forma de distribuio de lucros. O contrato omisso ainda quanto possibilidade
de cesso das quotas pelos scios sem necessidade de anuncia dos demais.
Outro problema que vem sendo enfrentado pela sociedade a dificuldade de

capitalizar, ou seja, de conseguir dinheiro para investir na atividade a juros mais
baixos. A nica forma que a sociedade tem de conseguir dinheiro recorrer aos
bancos?
Caso a sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil Ltda. fosse uma

sociedade annima, quais formas ela possuiria para arrecadar dinheiro? O mercado
financeiro a nica alternativa?
Para solucionar o problema proposto para esta Seo 3.3, voc dever utilizar
correspondente e, na sequncia, ler toda esta seo deste livro didtico, realizando
as atividades que so propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise

U3
mais sobre o tema. As indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc

aprofunde o estudo de algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe
com base nessas indicaes voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se
tornando um especialista no assunto?
Vamos, ento, comear a anlise dos temas propostos para a Seo 3.3?
No pode faltar
O dinheiro, como os demais bens que compem o estabelecimento empresarial,

fundamental para o exerccio de uma atividade empresria. Sem ele o exerccio
da empresa resta comprometido.
Assimile
Como todas as pessoas, tanto as jurdicas quanto as fsicas, o mercado

financeiro, por meio dos bancos, uma alternativa para se adquirir
dinheiro. Apesar de ser um caminho mais fcil, geralmente o mais caro,
uma vez que as taxas de juros cobradas no mercado costumam ser altas.
Como meio de possibilitar sociedade annima conseguir dinheiro

de forma menos custosa, a lei criou alternativas para que esse tipo
societrio pudesse se autofinanciar mediante emisso de valores
mobilirios e sua venda junto ao pblico investidor.
Assim, o Mercado de Valores Mobilirios se apresenta como uma alternativa

capitalizao de recursos das sociedades annimas. Por sua vez, para os
investidores, uma alternativa de investimento, uma vez que se emprega um
capital com o objetivo de obter lucro.
Vocabulrio
O Mercado de Valores Mobilirio (MVM) pode ser conceituado como

o conjunto de instituies e instrumentos que possibilita realizar as
transferncias de recurso entre os tomadores do recurso (sociedades
annimas) e os investidores (poupadores).
So valores mobilirios as aes, as partes beneficirias, as debntures e os

bnus de subscrio. Falaremos de todos em seguida.

U3
Reflita
Existem dois tipos de sociedade annima, a aberta e a fechada.

A diferena entre elas est no fato de que, na primeira, os valores
mobilirios de sua emisso esto admitidos negociao no mercado
de valores mobilirios (MVM), ou seja: a aberta possui relao com todo
o mercado investidor, por sua vez, a segunda, a companhia fechada,
no pode oferecer seus valores mobilirios no MVM.
As aes so valores mobilirios de emisso obrigatria que representam o

capital social da sociedade annima.
Exemplificando
Imagine uma sociedade annima cujo o capital social seja de

R$1.000.000,00 (um milho) de reais. Esse capital pode ser dividido
em um milho de aes, cada uma das quais representando R$1,00
(um) real do capital social. Esse capital tambm pode ser dividido em
100 (cem) aes, cada uma das quais representando R$10.000,00 (dez
mil) reais do capital social.
Os titulares das aes, ou seja, os acionistas, possuem o direito de participar dos

resultados da atividade desenvolvida pela companhia, alm de todos os direitos e
obrigaes que advm dessa condio.
O valor da ao pode ser analisado de vrios aspectos:
Quadro 3.1 | Organograma do valor da ao
Valor nominal: o valor obtido sob a tica do capital social. Assim, a

soma dos valores nominais deve representar o valor total do capital social.
Segundo o art. 11 da Lei 6.404/1976, possvel a emisso de aes sem
valor nominal, assim, o estatuto social define o valor do capital social e o
nmero de aes, sem definir o valor de cada uma delas. O valor no ser
expresso no ttulo (BRASIL, 1976).
Preo de emisso: o valor cobrado pela subscrio da ao, o qual
pago pelo acionista em troca das aes. O patamar mnimo o valor
nominal, mas pode ser maior do que este a depender da perspectiva de
lucro que o acionista tem.
Valor patrimonial: o patrimnio bruto aquele que representa o conjunto
de relaes economicamente apreciveis da companhia. O patrimnio
lquido o resultado do patrimnio bruto menos as obrigaes. O valor
patrimonial o valor do patrimnio lquido dividido pelo nmero de aes.
(continua)

U3
Valor de mercado: o valor pelo qual a ao negociada no mercado

de capitais, sendo determinado por diversas condies, como a situao
patrimonial do pas, a situao econmica do pas etc.
Valor econmico: leva em conta uma perspectiva de futura rentabilidade
da sociedade. Trata-se de um valor que deve ser apurado atravs de uma
percia.
Para melhor compreenso do valor mobilirio ao, podemos classific-las

quanto forma ou quanto aos direitos.
No direito brasileiro, existem duas formas de emisso de aes.
As aes nominativas cartulares so aquelas em que para se identificar o

proprietrio necessrio verificar o livro de registro de aes nominativas (art. 31
da Lei n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Em consequncia, para transferir esse tipo de ao, necessrio confeccionar

um termo de cesso no livro de transferncia das aes nominativas, assinado
tanto pelo cedente quanto pelo cessionrio.
Como, atualmente, a alienao de aes deve ocorrer de forma mais clere e

prtica, as companhias podem optar por emitir aes de forma escritural, hiptese
prevista no art. 34 da Lei n 6.404/1976 (BRASIL, 1976).
As aes escriturais so aquelas em que no h a emisso de um certificado

pela companhia e tambm no h necessidade de livros. Elas so mantidas em
contas de depsito, em nome de seus titulares em uma instituio financeira
autorizada pela Comisso de Valores Mobilirios.
A transferncia das aes ocorre como uma transferncia de dinheiro em

conta-corrente: os valores so lanados a dbito ou crdito dos acionistas, no
havendo movimentao fsica de documentos.
Pesquise mais
Para compreender como surgiu e como funciona, na prtica, as aes
escriturais, indico a leitura do livro:
CARVALHOSA, M. Comentrio lei de sociedades annimas. So

Paulo: Saraiva, 1997. p. 247.
Quanto aos direitos, as aes podem ser classificadas em aes ordinrias,

preferenciais e de fruio.
As aes ordinrias conferem ao seu titular os direitos comuns de um acionista,

U3
sem quaisquer privilgios ou vantagens, mas, em contrapartida, tm assegurado o

direito de voto, ou seja, direito de participar da gesto da sociedade (art. 16 da Lei
n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Por sua vez, as aes preferenciais so aes com vantagens ou privilgios de

ordem patrimonial, entretanto, podem no possuir direito a voto (art. 17 da Lei n
6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Para ser uma ao preferencial, imprescindvel ter pelo menos uma das
seguintes vantagens:
1. Prioridade no recebimento do dividendo fixo ou mnimo: significa o

recebimento antes das aes ordinrias. O dividendo fixo estabelecido de forma
imutvel no estatuto, geralmente em porcentagem sobre o capital social, e no
participa dos lucros remanescentes. Dividendo mnimo ocorre quando, satisfeito
o pagamento mnimo e havendo lucros a mais que favoream as aes ordinrias,
participa com ela em igualdade de distribuio.
2. Prioridade no reembolso, com ou sem prmio: a preferncia na liquidao

da companhia; em caso de extino, os titulares de aes preferenciais recebem
antes. possvel a fixao de um prmio, que represente um acrscimo no valor
devido.
3. Cumulao das prioridades anteriores.
Na atual lei, permitido emitir aes preferenciais sem direito a voto ou com
voto restrito que representem at 50% do capital social.
importante atentar para o fato de que, caso a ao preferencial, sem

direito a voto, seja negociada no mercado, no bastam as preferncias descritas
anteriormente, ele dever ter alguns dos seguintes direitos:
a. Nas sociedades com dividendo obrigatrio, fixado em no mnimo 25% do

lucro lquido ajustado, as aes preferenciais devem ter prioridade no recebimento
do dividendo, fixado em no mnimo 3% do valor do patrimnio lquido da ao;
e, aps a distribuio desde dividendo a todas as aes, devem concorrer em
igualdade de condies com aes ordinrias.
b. Direito de receber dividendo diferencial, no mnimo 10% maior que o das

aes ordinrias, sem ressalvas para a distribuio de dividendos mnimo ou fixo.
c. Direito de serem includos na oferta pblica de alienao de controle, nas

condies previstas no artigo 254, assegurando o dividendo pelo menos igual ao
das aes ordinrias.
Por fim, as aes de fruio:

U3
so ttulos que podem ser atribudos aos acionistas, quando

suas aes so integralmente amortizadas. A amortizao (art.
44, 5, da Lei 6.404/76) a operao pela qual a sociedade
paga antecipadamente o que caberia ao acionista em caso
de liquidao da sociedade, sem reduo do capital social. Tal
operao na verdade uma espcie de dividendo extraordinrio
em benefcio dos acionistas. Aps a amortizao integral, as aes
no representam uma parcela do capital social, mas apenas uma
parcela do patrimnio social (TOMAZETTE, 2014, p. 466).
Quanto questo da negociao das aes, cumpre informar que, nas

sociedades annimas, ela livre. Assim, todos os acionistas podem alienar suas
aes, independentemente do consentimento ou da anlise dos demais acionistas.
Isso acontece porque a sociedade annima um tipo societrio pensado para

o exerccio de grandes empreendimentos mediante a participao da poupana
popular. O objetivo que as pessoas invistam nessas sociedades, adquirindo
aes, uma vez que, quanto mais acionistas houver, maior ser o capital que essa
sociedade ter para desenvolver sua atividade.
A liberdade de cesso das aes um atrativo aos investidores que tm a

possibilidade de dar liquidez ao seu investimento no momento em que desejar,
bastando que alienem suas aes.
Outro valor mobilirio existente a debnture. Trata-se de um ttulo, emitido

pelas sociedades annimas, que confere a seu titular um direito de crdito certo
contra a companhia, nos termos do que dispuser a sua escritura de emisso, ou seja,
a referida escritura informar a data em que o crdito ser pago e quais so os juros
e garantias a que o titular ter direito (art. 52 da Lei n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Assim, pode-se afirmar que a debnture se apresenta para a sociedade como se

fosse um emprstimo feito por esta com os investidores.
Exemplificando
Imagine que uma sociedade annima necessite de um milho de reais. Ela

pode contratar um emprstimo com uma instituio financeira e pagar de
forma parcelada com os juros estipulados pelo banco. Por outro lado, a
sociedade pode optar por emitir 100 debntures, cada uma no valor de
R$10.000,00 (dez mil reais cada). Assim, aps a alienao no mercado
das 100 debntures emitidas, a sociedade ter arrecadado o valor de um

U3
milho de reais que pretendia. Em contrapartida, o investidor que comprou

a debnture passa a ter um crdito contra a companhia, sendo valor, prazo
de durao, resgate e vantagens estipulados na escritura de emisso que
elaborada no ato da oferta pblica das debntures.
O dinheiro captado pela sociedade por meio da alienao das debntures pode
ter usos diversos, como o investimento em novas instalaes, alongamento do
perfil das dvidas, financiamento de capital de giro etc.
As vantagens da emisso de debntures para a companhia consistem no fato

de que as taxas de juros bancrias so muito elevadas e no fato de que os juros
pagos so dedutveis como despesas da companhia, implicando o aspecto fiscal.
A competncia para deliberar sobre a emisso de debnture, em regra, da

assembleia geral, mas permite-se que o conselho e a administrao das companhias
abertas possam deliberar sobre a emisso de debntures no conversveis em
aes. Essa hiptese s no vai existir se houve vedao expressa no estatuto da
sociedade (art. 59 da Lei n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
O estatuto ainda pode prever autorizao para que o conselho de administrao

delibere sobre a emisso de debntures conversveis em aes. Tendo em
vista que a debnture um emprstimo frente ao pblico investidor, natural
que o investidor tenha confiana de que a sociedade pagar o valor nos termos
prometidos na escritura de emisso.
Para aumentar essa confiana, comum que a sociedade oferea garantias aos
investidores, como um imvel (hipoteca) ou mquinas (penhor). Apesar disso, nada
impede que a sociedade emita debntures sem garantia. Cumpre esclarecer que a
debnture pode ser conversvel em aes, ou seja, nos termos do que for estipulado na
escritura de emisso, pode o debenturista optar por receber o valor da debnture ou
receber o pagamento em aes, tornando-se acionista.
A debnture, embora possa haver semelhanas, no pode ser confundida com

Commercial papers. Estes so ttulos emitidos pelas companhias tambm como uma
forma de financiamento, passando seus subscritores a serem credores da sociedade,
entretanto, esse ttulo destina-se captao de recursos para necessidades imediatas
e, portanto, de curto prazo. O prazo varia de 30 a 180 dias em companhia fechadas
e de 30 a 360 nas companhias abertas.
Outro valor mobilirio existente so as partes beneficirias.
Para Tomazette (2014, p. 476),
As partes beneficirias so ttulos negociveis, sem valor

nominal e no representativos do capital, os quais conferem

U3
aos seus titulares direito de crdito eventual contra a sociedade,

consistente na participao nos lucros lquidos anuais que
devem ser distribudos aos acionistas.
A vantagem para o titular de partes beneficirias o direito de participar nos lucros

anuais que so distribudos aos acionistas, nos termos do art. 46 da Lei n 6.404/1976
(BRASIL, 1976).
As partes beneficirias podem ser emitidas com propsitos diversos. Essa pode ser
uma forma de remunerar um servio prestado companhia ou pode representar um
incentivo aos administradores para que melhor desempenhem o seu trabalho. No entanto,
em todo caso, ser sempre onerosa, ou seja, haver sempre uma contraprestao para
que algum receba uma parte beneficiria.
O direito de participar dos lucros no pode ser assegurado eternamente, razo

pela qual fixado um prazo de durao desses ttulos. No caso de atribuio como
remunerao de servios prestados, esta no pode ser superior a 10 anos (art. 48 da Lei
n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Tambm possvel a emisso de partes beneficirias conversveis em aes, ou seja,

o titular de uma parte beneficiria pode se tornar acionista.
Atualmente, as companhias abertas no podem emitir partes beneficirias, ato restrito

s companhias fechadas.
Por fim, ainda existe o valor mobilirio bnus de subscrio.
Os bnus de subscrio so valores mobilirios emitidos pelas sociedades de capital

autorizado, que conferem aos seus titulares o direito de subscrever aes do capital
social com preferncia e pelo valor previamente fixado, conforme previsto no art. 75 da
Lei n 6.404/1976.
Embora a deliberao para emisso desse valor mobilirio compita

assembleia geral, o estatuto social pode atribuir essa competncia ao
Conselho de Administrao (art. 76 da Lei n 6.404/1976) (BRASIL, 1976).
Figura 3.1 | Comisso de valores

mobilirios
Fonte: <http://www.bcb.gov.br/Rex/
SGT4/img/CMC_cmv.gif>. Acesso em:
21 jul. 2016.

U3
Esses ttulos podem ser alienados pela companhia ou atribudos como vantagens
adicionais a quem adquire aes ou debntures.
Sem medo de errar
Vamos buscar a resposta para a situao-problema apresentada nesta seo?
Para tanto, devemos retomar o problema proposto no incio desta unidade.
A sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil Ltda. foi constituda no

ano de 2005 por quatro scios e vem enfrentando a dificuldade de capitalizar, ou
seja, de conseguir dinheiro para investir na atividade a juros mais baixos. A nica
forma que a sociedade tem de conseguir dinheiro recorrer aos bancos?
Caso a sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil fosse uma

sociedade annima, quais formas ela possuiria para arrecadar dinheiro? O mercado
financeiro a nica alternativa?
Para resolver a questo, importante ter em mente que toda pessoa, fsica
ou jurdica, possui o mercado financeiro como uma alternativa para capitalizar.
Entretanto, como os custos dessas transaes so altos, as companhias procuram
outras alternativas.
Cumpre relembrar e destacar que existem dois tipos de sociedade annimas,

as abertas e as fechadas, e que estas ltimas no esto autorizadas a negociar os
seus valores mobilirios no MVM.
Nada impede que as companhias fechadas emitam valores mobilirios e possam

se capitalizar com a alienao destes; o que acontece que as companhias
fechadas no podero alienar no Mercado de Valores Mobilirios, mas nada
impede que essa alienao ocorra fora dele.
Para se capitalizar h dois tipos de valores mobilirios mais comuns: as aes e

as debntures. Ao adquirir uma ao, o titular passa a ser acionista da companhia,
fazendo jus percepo dos lucros advindos da atividade da companhia.
Sabemos que a forma de atuao desses scios depende do tipo de ao

adquirida: se for ao preferencial, h vantagens patrimoniais, mas, em contrapartida,
h a possibilidade de no ter direito a voto. Se forem aes ordinrias, possuem
direito a voto, mas no possuem vantagens patrimoniais.
Outra forma da sociedade levantar dinheiro mediante emisso de debntures.

Com a aquisio desses ttulos, os debenturistas passam a ter um crdito contra a
companhia, nos termos do que estiver disposto na escritura de emisso.

U3
Aps o estudo dos principais valores mobilirios emitidos pelas sociedades,

como voc avalia a questo relativa capitalizao de dinheiro pelas sociedades
annimas? Quais as formas mais viveis e vantajosas?
Avanando na prtica
Conflito na sociedade
Imagine que a sociedade Companhia Boi Gordo do Brasil esteja com o fluxo de
caixa prejudicado, tendo em vista que seus principais compradores no adimpliram
suas obrigaes neste ms, mas prometeram honr-las no prazo mximo de 40
dias.
Qual seria a alternativa financeiramente mais interessante para que a companhia

resolvesse o problema do fluxo de caixa?
Neste caso especfico, a necessidade de dinheiro urgente, e h a previso de

que ir se regularizar em 40 dias.
Embora emprstimo bancrio seja uma alternativa rpida, os juros costumam

ser altos.
Nesse tipo de situao, a emisso de commercial papers se apresenta como

uma alternativa interessante. A companhia pode emitir esse ttulo com uma
promessa de pagamento curto, para daqui a 45 dias. Assim, a companhia poder
obter junto aos investidores um emprstimo, com os juros que ela mesmo
estipular, e os investidores podem fazer esse investimento que, embora de curto
prazo, geralmente mais rentvel do que deixar o dinheiro na poupana.
Faa voc mesmo
Com base no que estudamos nesta seo, voc est habilitado a

responder outras questes que levem em considerao a necessidade
de emisso de valores mobilirios por uma sociedade annima. Pense
em uma sociedade annima que tenha a oportunidade de adquirir
integralmente uma sociedade concorrente no mercado. Para a
aquisio dessa sociedade, necessrio aumentar o seu capital social,
j que o investimento ser elevado. Qual valor mobilirio poderia ser
emitido para incentivar as pessoas a investirem seu dinheiro nessa
companhia que est prestes a se ampliar?

U3
Faa valer a pena
1. O dinheiro, bem como os bens que compem o estabelecimento

empresarial, so fundamentais para o exerccio de uma atividade
empresria. Quando uma sociedade precisa se capitalizar, o mercado
financeiro sempre uma alternativa vivel. Entretanto, as sociedades
annimas possuem a possibilidade de levantar dinheiro a partir da
venda de valores mobilirios.
Qual dos valores mobilirios representa o capital social?
a) Debntures.
b) Aes.
c) Bnus de subscrio.
d) Partes Beneficirias.
e) Commercial papers.
2. O valor da ao pode ser analisado sobre diferentes aspectos. Veja

os seguintes:
I. Nominal: o valor obtido sob a tica do capital social. Assim, a soma
dos valores nominais deve representar o valor total do capital social.
II. Preo de emisso: o valor cobrado pela subscrio da ao. o
valor pago pelo acionista em troca das aes.
III. Valor de mercado: leva em conta uma perspectiva de futura
rentabilidade da sociedade. Trata-se de um valor que deve ser apurado
atravs de uma percia.
Pode-se afirmar que:
a) Os itens I, II e III esto corretos.
b) Apenas os itens II e III esto corretos.
c) Apenas os itens I e II esto corretos.
d) Apenas os itens I e III esto corretos.
e) Apenas o item III est correto.
3. A ao pode ser classificada quanto s suas formas de emisso.

Sobre o tema, analise as asseres a seguir:
I. As aes nominativas cartulares so aquelas em que, para se
identificar o proprietrio, necessrio verificar o livro de registro de
aes nominativas.

U3
II. Para transferir a propriedade de uma ao nominativa cartular, basta

a tradio da crtula com a assinatura no verso.
III. Para transferir a propriedade de uma ao nominativa cartular,
necessrio confeccionar um termo de cesso no livro de transferncia
e da assinatura tanto do cedente quanto do cessionrio.
Pode-se afirmar que:
a) Apenas as proposies I e III esto corretas.
b) As proposies I, II e III esto corretas.
c) Apenas as proposies I e II esto corretas.
d) Apenas a proposio III est correta.
e) Apenas a proposio I est correta.

U3
Seo 3.4
Direito empresarial: administrao de sociedade

annima
Dilogo aberto
Na Seo 3.3, observamos, em continuidade ao que se estudou na Seo

3.2, as formas possveis de obteno de recursos pelas sociedades annimas,
desmistificando a ideia de que somente as instituies financeiras seriam capazes
de prover altas quantias de dinheiro para a sociedade.
Avanando em nossa reflexo, retornaremos situao da realidade profissional

indicada no item Convite ao estudo na Seo 3.1 para finalizarmos a anlise bsica
dos institutos afetos sociedade annima.
Recordemos que a sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil

Ltda., fundada no ano de 2005, transformou-se em uma sociedade annima,
sendo devidamente constituda e implementada com seu capital social e principais
caractersticas.
Graas sua assessoria jurdica, os acionistas puderam, tambm, aprender as

formas de obteno de recursos para investimento na atividade empresarial. Com
as atividades empresariais em curso, os acionistas tm pela frente um novo desafio:
a administrao dessa grande companhia e a diviso dos lucros arrecadados!
O problema a ser enfrentado nesta unidade , portanto, a compreenso das

formas de controle e administrao da sociedade. Quais so os rgos integrantes
da sociedade? De que forma se dar a partilha dos lucros e dividendos?
A tarefa a ser resolvida por voc, renomado jurista, colocar a casa em ordem,
ensinando aos acionistas os institutos necessrios para administrar a sociedade e, ao
final, serem contemplados com os lucros ou as dvidas decorrentes da companhia.
Ao trmino desta seo, voc dever, ainda, colocar em prtica todo o

aprendizado adquirido, mediante a confeco do estatuto social para a sociedade
annima Chocolates Amndoas do Brasil.
Para elucidar o problema proposto e entregar o estatuto social da companhia,

U3
utilize o material disponvel e principalmente releia as sees anteriores.

Lembre-se da importncia da leitura do tema a ser estudado com antecedncia e
da reviso dos temas j aprendidos. Explore tambm o contedo da webaula e de
todo este livro didtico, alm de resolver as atividades propostas, anotando todas
as dvidas para esclarecimentos na sala de aula.
bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde o estudo de algum tpico
que desperte a sua curiosidade e o conduza rumo ao mercado de trabalho com as
bases necessrias para ser um grande profissional. momento de estudo. H uma
legio de acionistas sua espera!
No pode faltar
Vamos iniciar nosso aprendizado recordando que os scios da sociedade

annima so os acionistas, sendo eles os titulares do capital social.
Como vimos, a sociedade annima possui natureza jurdica de sociedade de

capitais, contudo, sua administrao ocorrer por meio de um grupo de acionistas,
os quais exercero a fiscalizao da companhia e de suas atividades.
Lembre-se
Como j estudamos na sociedade de capitais, as caractersticas

pessoais de seus scios no interessam formao da sociedade. No
h necessidade de existncia de um lao de confiana entre os scios.
Na verdade, no caso das sociedades annimas, por exemplo, comum
que os acionistas, em sua grande maioria, no se conheam, pois o que
importa nessa sociedade de capitais o alcance da finalidade social, ou
seja, a reunio do capital visando a um fim comum.
A diversidade de interesses dos acionistas acaba influenciando na forma de sua

administrao. Ao prevalecer, por exemplo, diversos acionistas empreendedores,
ou seja, aqueles que se preocuparo com a operacionalizao e o cotidiano da
companhia, sero eles os denominados acionistas controladores que, por meio do
direito de voto, direcionaro o controle interno da sociedade annima:

U3
Assimile
Figura 3.2 | Organograma do poder interno na sociedade annima
O controle interno poder ser: exercido pela totalidade

dos votos. Nenhum
acionista excludo do
direito de voto.
Totalitrio
Controle
Majoritrio Minoritrio
interno
Ocorre quando uma parte O alto volume de aes no

dos acionistas possui a mercado no permite que um
maioria do capital votante e acionista ou grupo tenha a maioria
age em bloco para exercer do capital votante. A minoria
o controle da companhia. organizada que comparece s
assembleias detm o poder de
controle da sociedade.
Fonte: elaborada pelas autoras.
O acionista controlador poder ser uma pessoa fsica ou jurdica, bem como
um grupo de pessoas ligadas por um acordo de acionistas. Para caracterizar o
acionista controlador, exige-se a preponderncia nas assembleias gerais, sendo
necessrio haver, para tanto, no a titularidade de 50% ou mais das aes da
companhia, mas a maioria dos votos nas assembleias.
Pesquise mais
Criando um critrio objetivo para definio do conceito de acionista
controlador, a partir do que seria preponderncia nas assembleias
gerais, o Banco Central do Brasil editou a resoluo de n 401, que,
embora revogada, permitiu a delimitao do conceito hoje adotado pela
doutrina (titularidade absoluta dos votos ou xito nas deliberaes em 3
assembleias consecutivas). Disponvel em: <https://www.bcb.gov.br/pre/
normativos/busca/downloadNormativo.asp?arquivo=/Lists/Normativos/
Attachments/40810/Res_0401_v3_L.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2016.

U3
O requisito da preponderncia nas assembleias acaba por ocasionar o segundo

dos elementos para configurao do acionista controlador, qual seja, o poder de
eleger a maioria dos administradores da companhia.
Essa prerrogativa encerra, assim, o efetivo controle e desenvolvimento da

sociedade annima, impondo ao acionista controlador a obrigao de valer-se e
observar os limites legais de sua atuao em prol da funo social da sociedade
annima e o xito no alcance de seu objeto social, a fim de beneficiar todos os
sujeitos relacionados companhia.
Vocabulrio
O conceito legal do acionista controlador resta assim definido na

norma do art. 116, da Lei Federal n 6.404/1976:
Entende-se por acionista controlador a pessoa,

natural ou jurdica, ou o grupo de pessoas vinculadas
por acordo de voto, ou sob controle comum, que:
a) titular de direitos de scio que lhe assegurem,
de modo permanente, a maioria dos votos nas
deliberaes da assembleia-geral e o poder de eleger
a maioria dos administradores da companhia; e
b) usa efetivamente seu poder para dirigir as
atividades sociais e orientar o funcionamento dos
rgos da companhia.
Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar
o poder com o fim de fazer a companhia realizar
o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem
deveres e responsabilidades para com os demais
acionistas da empresa, os que nela trabalham e
para com a comunidade em que atua, cujos direitos
e interesses deve lealmente respeitar e atender.
(BRASIL, 1976, [s.p.])
Alm do controle interno, as atividades da companhia so tambm limitadas

pelo controle externo, feito pelos prprios acionistas por meio do direito
intrnseco fiscalizao da sociedade (pedido de instalao do conselho fiscal,
acesso a documentos tais como relatrios, balanos sociais, entre outros) ou,
eventualmente, por credores, fornecedores e outros.

U3
Exemplificando
O controle externo da sociedade annima verifica-se, por exemplo, nos

contratos de franquia, em que o mbito de atuao do franqueado
restrito ao definido e limitado pelo franqueador. Tambm observamos
uma relao de sujeio no caso em que a sociedade annima
depende, por exemplo, essencialmente da tecnologia ou do servio de
um fornecedor ou prestador de servios para execuo de seu objeto
social, ficando de certa forma adstrita a ele e dele dependente.
O exerccio dos poderes dentro da sociedade annima ocorrer por meio

dos denominados rgos sociais, assim chamados pelo fato de suas funes
encontrarem-se estabelecidas no prprio estatuto social. Veja-os na Figura 3.3:
Figura 3.3 | Organograma dos rgos sociais da sociedade annima
rgos Sociais
Assembleia Geral e Conselho de

rgos de Deliberao
Administrao
rgos de Execuo Diretoria
rgos de Controle Conselho Fiscal
Os rgos de deliberao so representados pela Assembleia Geral e o

Conselho de Administrao.
A Assembleia Geral pode ser compreendida como uma reunio dos acionistas
da sociedade, normalmente realizada na sede da companhia, sendo obrigatria
sua convocao prvia, de modo pblico por meio de jornais de grande circulao
(e nos prazos legais estabelecidos), com detalhamento de dia, local, hora e
divulgao da pauta detalhada das deliberaes, a fim de que os acionistas possam
livremente optar pelo seu comparecimento ou no.
Na assembleia so traadas as principais diretrizes da companhia, dentre as quais

esto: a formao/alterao no capital social, as mudanas no estatuto social, a
dissoluo da sociedade, a deliberao sobre eventual fuso-incorporao-ciso

U3
da companhia e eleio ou destituio dos administradores.
A Lei das Sociedades Annimas estabelece em seu art. 132 a obrigatoriedade

de realizao de uma Assembleia Geral Ordinria, sempre nos quatro primeiros
meses aps o trmino do exerccio financeiro, ou seja, trata-se de reunio anual
obrigatria entre os scios.
As matrias a serem deliberadas nas Assembleias Gerais Ordinrias sero

sempre as seguintes: tomada de contas, diviso dos lucros e dividendos, eleio
dos administradores e fiscais.
As demais matrias afetas sociedade annima sero tratadas por meio da

Assembleia Geral Extraordinria, que pode ser convocada a qualquer tempo,
inclusive concomitantemente Assembleia Geral Ordinria.
O Conselho de Administrao, por sua vez, rgo facultativo da sociedade

annima, ao qual, se existente, compete, por exemplo, a convocao da assembleia
geral e a eleio dos membros da diretoria.
Trata-se de rgo formado por no mnimo trs acionistas e, embora no seja

obrigatrio, compreendido como essencial para plena organizao, funcionamento,
fiscalizao e otimizao dos fins sociais e das atividades da companhia, sendo
quem, cotidianamente, promover o impulsionamento da sociedade.
No tocante ao rgo de execuo da sociedade annima, sua existncia

obrigatria, sendo ele representado pela diretoria que, por sua vez, ser eleita
pelo Conselho de Administrao ou, na sua falta, por meio da convocao dos
acionistas para participao de uma Assembleia Geral Extraordinria.
So os diretores quem verdadeiramente representam a pessoa jurdica, ou seja,

que do vida sociedade empresria, sendo os responsveis pela prtica dos atos
necessrios rotina das atividades da sociedade annima.
Por ltimo, temos como rgo de controle da companhia o Conselho Fiscal,

a quem compete, em ltima instncia interna, a fiscalizao das atividades
desenvolvidas na sociedade frente ao seu objeto social, notadamente dos
administradores e das contas da sociedade, sendo sua existncia assegurada desde
o momento de criao do estatuto social.
Embora a prerrogativa de fiscalizao caiba a todos os scios, a associao

de diversos membros por meio de um conselho facilita e dinamiza o pretendido
controle da sociedade. A lei exige que o conselho seja formado por no mnimo trs
acionistas, que sero eleitos na Assembleia Geral Ordinria.
Ao Conselho cabe zelar pelos interesses de todos os acionistas, promovendo,

sempre que necessrio, as denncias cabveis e o apontamento das irregularidades,

U3
sob pena de responderem pessoalmente pela ao ou omisso dolosa sobre o

ato ilcito.
Assimile
Em sntese, podemos compreender os rgos da sociedade annima

da seguinte tica, a partir da figura dos acionistas: os rgos executivos
representam a vontade dos acionistas, direcionando o agir da
companhia. Por outro lado, o efetivo exerccio da vontade abstrata
dos acionistas operacionalizado e concretizado por meio das aes
do rgo de execuo, qual seja, a diretoria. Por fim, o controle e a
fiscalizao da correspondncia entre o modus operandi da companhia
e a vontade dos acionistas so exercidos pelo rgo de controle, qual
seja, o Conselho Fiscal.
Os membros do Conselho de Administrao e a diretoria formam os chamados

Administradores da Sociedade Annima, os quais, como anteriormente estudado,
integram os rgos da prpria companhia. Assim, os atos por eles praticados
equivalem aos da prpria sociedade.
Pelas atividades desenvolvidas, os administradores recebero um adicional

financeiro, a ttulo de contrapartida, os quais sero fixados por meio da Assembleia
Geral. Essa remunerao poder ser acrescida de outros benefcios, como a
participao nos lucros da companhia, mas encontra-se limitada a 10% dos lucros
lquidos anuais da sociedade ou a totalidade dos valores recebidos anualmente
na funo de administrador, prevalecendo, em qualquer caso, a menor quantia.
Dentre as atribuies dos administradores, especificamente aos diretores

incumbe a elaborao da demonstrao financeira da companhia, a qual, nos
termos do art. 187 da Lei n 6.404/1976, compreende o balano patrimonial, a
demonstrao do resultado do exerccio social (perodo de 1 ano que pode ou
no coincidir com o ano civil), a demonstrao de lucros e prejuzos acumulados
e a demonstrao de fluxo de caixa, que devero ser apresentados e aprovados
em Assembleia Geral (BRASIL, 1976).
As demonstraes financeiras detm por objetivo final evidenciar aos

acionistas os lucros ou as perdas da companhia com base no exerccio anterior
e promover, assim, sua diviso.
Apurado o lucro lquido da sociedade (afervel aps a deduo do impostos e

eventuais despesas ajustadas pela companhia), parte dele poder ser direcionado
para os fundos previstos em lei ou no estatuto social.
Parte do lucro lquido, por exemplo, pode ser direcionada para as reservas de

U3
lucros, as quais visam ao fortalecimento da estrutura financeira da sociedade.
Segundo define o art. 195 da Lei de S.A., h a possibilidade, ainda, de formao

da denominada reservas de contingncias, cuja finalidade constituir uma reserva
de capitais para preveno de futuras e eventuais perdas.
Cite-se, tambm, a hiptese de promoo da reserva de lucros com o objetivo

de aplicao em determinado, prvio e consentido investimento.
Por fim, superadas as citadas hipteses de deduo, ser, ento, realizada a

partilha dos lucros, denominados, no caso, de dividendos.
Os dividendos representam a parcela de lucro cabvel a cada acionista, de

acordo com o nmero de aes de que so titulares.
Segundo determina o art. 202 da Lei das S.A., obrigatrio o estabelecimento

de um percentual fixo de no mnimo 25% como distribuio dos lucros como
dividendo; sendo omisso o estatuto, a diviso dever ser de 50% do lquido.
importante consignar que tanto o montante a ser dividido quanto a

periodicidade podem ser livremente estabelecidos previamente pelos acionistas,
respeitados os limites anteriormente indicados.
Sem medo de errar
Ao longo desta seo, aprendemos a forma como ocorrer a administrao da

sociedade annima, bem como a diviso dos lucros aferidos no exerccio social.
Desse modo, verificamos como se dar a operacionalizao das atividades da

sociedade empresria Chocolates Amndoas do Brasil S.A., por meio dos diversos
rgos e distintas funes.
Vimos a importncia e o papel dos acionistas, ora como fiscais, ora como
administradores da sociedade. Alm do controle interno da sociedade, claramente
percebemos sua ligao com o dinamismo da atual economia atravs das formas
e influncias do controle externo.
Dessa forma, caro jurista, importante frisar adequadamente aos scios as

principais formas com que se exerce o poder de controle da companhia, esclarecer
a funo dos rgos da sociedade e a relevncia do papel daqueles que assumiro
sua administrao, bem como o direito percepo dos lucros e dividendos,
aps as eventuais dedues incidentes sob o lucro lquido.
Sem dvida alguma, com base nos aspectos estudados, a sociedade est pronta para
avanar em suas atividades e, quem sabe, expandir ainda mais sua atuao com uma
futura fuso ou incorporao. E a? Pronto para auxiliar seu cliente nesta empreitada?

U3
Avanando na prtica
Assembleia Geral Ordinria
A Graciviola Engenharia e Comrcio S.A. possu mais de 1.000 acionistas e se

reunir em sua primeira Assembleia Geral Ordinria. H alguma formalidade a ser
respeitada para convocao da Assembleia? Os assuntos a serem tratados podero
ser livremente expostos por cada um dos acionistas que se fizer presente?
Em especial, h um pequeno grupo de acionista que deseja submeter a

discusso a possibilidade de mudana do local da sede da companhia. possvel
haver discusso do tema nessa assembleia?
Lembre-se
Para resolver essa situao, lembre-se de que a Assembleia Geral

Ordinria, realizada obrigatoriamente nos primeiros quatro meses aps
o trmino do exerccio social, deve observar diversas formalidade legais
para sua convocao e instalao, dentre as quais inclui-se a divulgao
prvia e precisa das matrias a serem abordadas, as quais encontram-se
limitadas ao rol estabelecido no art. 132, da Lei Federal n 6.404/1976
(BRASIL, 1976).
Para resolvermos os questionamentos anteriores, importante lembrar que a

Assembleia Geral Ordinria tem a funo de deliberar apenas sobre os assuntos de
maior relevncia para a sociedade annima, razo pela qual sua convocao e sua
instalao devem obedecer a uma srie de preceitos legais.
A assembleia, como vimos, pode ser convocada pelo Conselho de Administrao,

pela diretoria ou mesmo por qualquer acionista. Nesse caso, a convocao deve
ser realizada atravs de publicao em jornais de grande circulao, com o prazo
mnimo de 15 dias, a fim de possibilitar que o maior nmero possvel, dentre os
1.000 acionistas, comparea assembleia, se assim desejar.
A lei impe para o momento a obrigatoriedade da divulgao da pauta de

deliberaes, a qual, no caso da Assembleia Geral Ordinria, estar limitada s
matrias previstas no art. 132, da Lei das S.A., a saber: tomada de contas, diviso
dos lucros e dividendos, eleio dos administradores e fiscais.
Assim, ainda que um grupo de acionistas deseje submeter outros temas

U3
discusso, encontram-se legalmente impossibilitados de faz-los, uma vez que

no houve a prvia e indispensvel divulgao e incluso na pauta do dia.
Em especial, a deliberao sobre a alterao da sede da companhia poder

ocorrer em outra oportunidade, mediante a prvia convocao de Assembleia
Geral Extraordinria, mas no por ocasio de realizao da Assembleia Geral
Ordinria, previamente convocada, salvo se ambas sejam concomitantemente
convocadas.
Faa valer a pena
1. I. As sociedades annimas so organizadas ao redor de uma diretoria

central, que dividir, entre os acionistas, as diversas funes, tais como
administrao financeira, fiscalizao e outros.
II. As demonstraes financeiras visam publicidade da situao
financeira contbil da companhia no exerccio social que se passou
aos acionistas.
III. O lucro lquido afervel durante o exerccio social integralmente
partilhado entre os scios.
IV. Apenas os membros da diretoria participam das Assembleias Gerais
Extraordinrias.
Sobre as assertivas anteriores, pode-se afirmar que:
a) As assertivas I e IV so as nicas verdadeiras.
b) As assertivas I e II so as nicas verdadeiras.
e) A assertiva IV a nica verdadeira.
2. I. A Companhia possui natureza personalista, pois sua administrao

ocorrer por meio de um grupo de acionistas.
II. Os administradores recebero seus dividendos como qualquer
acionista, no recebendo um adicional financeiro pelas atividades
realizadas.
III. As matrias a serem deliberadas na Assembleia Geral Ordinria so
de rol taxativo.
IV. Pode-se afirmar que os acionistas controladores, por meio do
direito de voto, direcionam o controle interno da companhia.
Sobre as assertivas anteriores, pode-se afirmar que:

U3

b) Apenas a assertiva II verdadeira
c) Apenas a assertiva III verdadeira
d) Apenas as assertivas I e II so verdadeiras.
e) Apenas as assertivas III e VI so verdadeiras.
3. Leias as seguintes assertivas:

I. As reservas de lucros tm por objetivo prevenir a sade econmica
da companhia para hiptese de perdas futuras.
II. A sociedade annima controlvel unicamente por rgos internos.
III. Os atos praticados pelo Conselho de Administrao no podem
ser equiparados aos da sociedade, j que so compostos por pessoas
fsicas.
IV. Dentre as atribuies dos diretores esto a elaborao e a aprovao
da demonstrao financeira da companhia.
a) Apenas a afirmativa I verdadeira.
b) Apenas a afirmativa II verdadeira.
c) Apenas a afirmativa III verdadeira.
d) Apenas a afirmativa IV verdadeira.
e) Todas as afirmativas so falsas.

U3

U3
Referncias
BANCO CENTRAL DO BRASIL. Resoluo n 401, de 22 de dezembro de

1976. Disponvel em: <https://www.bcb.gov.br/pre/normativos/busca/
downloadNormativo.asp?arquivo=/Lists/Normativos/Attachments/40810/
Res_0401_v3_L.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2016.
BRASIL. Lei n 6.285, de 7 de dezembro de 1976. Dispe sobre o mercado de
valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios. Casa Civil, Braslia,
1976. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L6385.htm>.
Acesso em: 23 ago. 2016.
BRASIL. Lei n . 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia,
Casa Civil, 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/
L10406.htm>. Acesso em: 23 ago. 2016.
CARVALHOSA, M. Comentrios lei de sociedades annimas. So Paulo: Saraiva,
1997.
EIZIRIK, N. A Lei das S/A comentada: artigos 1 ao 79. 2. ed. So Paulo: Quartier
Latin, 2015.
S, C. A. Contabilidade para no contadores: princpios bsicos de contabilidade
para profissionais em mercados competitivos. Rio de Janeiro: Senac, 2005.
TOMAZETTE, M. Curso de direito empresarial. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2014.

Unidade 4
Reorganizao e dissoluo
da sociedade
Convite ao estudo
Na ltima unidade, voc estudou os tipos de sociedades mais utilizados
no Brasil. Aprendeu a forma de organizao e as principais normas
referentes Empresa Individual de Responsabilidade Limitada e a Sociedade
Limitada. Por fim, conhecemos a importncia da Sociedade Annima para
a economia nacional e suas principais regras.
Nesta unidade, voc estudar os mecanismos de reorganizao

societria, que podem ocorrer durante a vida de uma sociedade e o
encerramento das sociedades.
Na Seo 4.1, entraremos no tema mecanismos de reorganizao

societria, sua introduo e o instituto da transformao, quando uma
sociedade limitada, por exemplo, se transforma em sociedade annima.
Na Seo 4.2, estudaremos outros mecanismos de reorganizao

societria, so eles a incorporao, a fuso e a ciso. Por fim, ainda, nesta
seo, veremos como o ordenamento jurdico disciplina as sociedades
coligadas.
J na Seo 4.3, iniciaremos o estudo da dissoluo de sociedade. A

que se refere a este instituto, no que consiste a dissoluo parcial e total e
todas as suas caractersticas.
Por fim, na Seo 4.4, explicaremos, detalhadamente, todas as fases da

dissoluo societria at o ltimo ato de uma sociedade.
Com base nesse estudo, que retratar as situaes que podem surgir
ao longo da vida de uma sociedade, vamos seguinte situao-problema:
Andrade e Vieira Cosmticos Ltda., como o prprio nome demonstra,
uma sociedade empresria do tipo limitada que fabrica cosmticos. Imagine
que esta sociedade foi constituda h mais de seis anos e goza de certa
estabilidade financeira devido grande clientela que conquistou. Apesar
do bom momento, os seus diretores, sempre atentos s possibilidades
U4
do mercado, vm estudando mecanismos para que a sociedade possa se

expandir e em consequncia adquirir mais lucro.
Para que possamos auxili-lo quanto expanso do negcio, precisamos

verificar os mecanismos existentes em nosso ordenamento para este
fim. A mudana do tipo societrio limitada para annima permitiria que a
sociedade se capitalizasse no mercado de valores mobilirios, mas como
fazer esta mudana? Caso a sociedade Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.
tivesse a oportunidade de adquirir uma concorrente, qual mecanismo seria
mais vantajoso?
Vamos iniciar essa unidade curricular, que trata dos mecanismos de

reorganizao societria e dissoluo societria. Estudaremos, nas sees
de ensino que compem a unidade, todos estes mecanismos e o instituto da
dissoluo societria. Para tanto, em cada uma das sees, que compem
a unidade de ensino, tambm ser proposto um problema, relacionado
situao prxima da realidade profissional, para que possamos buscar a
soluo dentro do que estudaremos na seo.
180 Reorganizao e dissoluo da sociedade

U4
Seo 4.1
Mecanismos de reorganizao societria: parte I
Dilogo aberto
Aps o estudo realizado nas Unidades 1, 2 e 3, voc poder compreender as

diversas situaes que podem ocorrer durante a vida de uma sociedade e o seu
fim. Nesta seo, ns introduziremos o estudo dos mecanismos de reorganizao
societria e, por fim, conheceremos o mecanismo da transformao.
Para iniciarmos este estudo, vamos retomar a situao-problema apresentada no

Convite ao estudo: a sociedade do tipo limitada, Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.,
constituda h mais de seis anos e com notoriedade e conhecimento no mercado,
est em constante busca pela expanso de seus negcios.
Conforme estudamos na unidade anterior, a sociedade do tipo annima pode

possuir autorizao para comercializar valores mobilirios no mercado de valores
mobilirios. Caso os scios da sociedade Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.
quisessem transform-la em sociedade annima, a qual mecanismo deveriam
recorrer? Qual deve ser o procedimento para tal mudana? H consequncia para
os credores?
Para solucionar o problema proposto para essa Seo 4.1, voc dever utilizar todo
o material disponvel. No se esquea quanto importante se familiarizar com os
temas a serem estudados com antecedncia, por meio da webaula correspondente
e, na sequncia, ler toda a seo no livro didtico, realizando as atividades que
so propostas. Alm disso, sempre que possvel, pesquise mais sobre o tema. As
indicaes bibliogrficas so um caminho para que voc aprofunde o estudo de
algum tpico que desperte a sua curiosidade. Quem sabe a partir dessas indicaes
voc comece a pesquisar sobre o tema e acabe se tornando um especialista no
assunto?
importante salientar que o produto a ser entregue por voc, nesta unidade, ser
uma petio de dissoluo de sociedade, tema que ser estudado nas Sees 4.3
e 4.4.
Reorganizao e dissoluo da sociedade 181

U4
No pode faltar
A sociedade, durante sua existncia, pode sofrer vrias mudanas, seja com
o fim de expandir seus negcios ou evitar uma crise. Independente do motivo,
considera-se um fato comum as sociedades mudarem de formato aps suas
constituies.
As modificaes na estrutura de uma sociedade empresria podem ser de

quatro maneiras, atravs da transformao, incorporao, fuso ou ciso.
No Brasil, as normas legais previstas para estes institutos esto na Lei de

Sociedade Annima n 6.404/76 e no Cdigo Civil.
Assimile
Os mecanismos de reorganizao das sociedades que envolverem

pelo menos uma sociedade annima devem atender disciplina da
Lei n 6.404/76. Por outro lado, caso no haja na operao nenhuma
sociedade deste tipo, a reorganizao ser disciplinada pelo Cdigo
Civil, nos artigos 1.113 a 1122.
Os mecanismos de reorganizao societria foram criados com o objetivo de

possibilitar ao empresrio a evoluo e adaptao de seus negcios s diversas
situaes que podem surgir no decorrer da vida de uma sociedade.
O primeiro mecanismo a ser estudado, nesta unidade, ser a transformao.
A transformao a mudana do tipo societrio de uma sociedade, sem que

se dissolva ou se liquide.
importante esclarecer que o mecanismo da transformao no se aplica

s sociedades despersonificadas. Isto porque estas sociedades, segundo Marlon
Tomazette (2014, p. 612), no so tipos societrios autorizados por lei. Alm disso,
a passagem a um tipo societrio regular no representa exatamente uma mudana
de tipos societrios, mas a regularizao dos defeitos de forma das sociedades em
comum.
Exemplificando
Pense em uma sociedade empresria constituda como sociedade

limitada. Sua constituio atendeu a todos os requisitos legais,
efetivando-se com o registro dos seus atos constitutivos na Junta
Comercial. Aps o nascimento desta pessoa jurdica, que regida

U4
pelas normas do Cdigo Civil entre os art. 1.052 a 1.087, os seus

scios deliberam pela mudana do seu tipo societrio para sociedade
annima, a fim de que as normas legais previstas na Lei n 6.404/76
possam ser aplicadas a esta pessoa jurdica. A forma de implementar a
mudana ser atravs do mecanismo da transformao.
As regras aplicveis a cada transformao dependero do tipo de sociedade

que se pretende transformar.
Assim, se uma sociedade simples quer se transformar em sociedade limitada,

ser necessrio atender aos requisitos do tipo societrio limitada ao fazer o registro.
Ao contrrio, se uma sociedade limitada pretende se transformar em annima,

dever atender aos requisitos da Lei de Sociedade Annima.
Assim, pode-se compreender a transformao como o instituto capaz de

mudar a disciplina legal aplicada determinada sociedade que, por consequncia,
acarretar a alterao da disciplina do relacionamento entre os scios e a sociedade
e da relao entre a sociedade e terceiros.
Ateno
As relaes que uma sociedade possui com terceiros antes da

transformao no sero modificadas, permanecero iguais, mesmo
aps a transformao.
Neste sentido, cumpre ressaltar que a transformao no opera a extino nem

a criao de uma nova pessoa jurdica. Por este motivo, uma sociedade, mesmo
aps a transformao, ir conservar todos os direitos e obrigaes existentes
anteriormente.
Marlon Tomazette (2014, p. 612), sobre o direito italiano, explica que:
a grande maioria da doutrina reconhece na transformao

uma forma de continuidade da antiga sociedade, mas com
uma nova roupagem, tanto que o artigo 2.498 do Cdice Civile
de 1942 afirma que a sociedade submetida transformao
conserva direitos e obrigaes anteriores. Ora, se fosse uma
nova sociedade, ela no conservaria direitos e obrigaes,
pois no haveria direitos e obrigaes anteriores.

U4
Sobre este tema, nossa legislao expressa: a Lei n 6.404/76, em seu art.
222, dispe que a transformao no prejudicar, em caso algum, os direitos dos
credores, que continuaro, at o pagamento integral dos seus crditos, com as
mesmas garantias que o tipo anterior de sociedade lhes oferecia.
No mesmo sentido o art. 1.115 do Cdigo Civil, que informa a transformao

no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores.
Assim, resta claro que a transformao no prejudicar os direitos dos credores,

mantendo, inclusive, eventuais garantias que anteriormente possuam.
Reflita
Quanto ao aspecto tributrio desta operao, seria possvel cogitar

a existncia de um fato gerador de tributo, entretanto, importante
ressaltar que como a pessoa jurdica a mesma antes e depois da
transformao, no h que se falar em transferncia de patrimnio e,
em consequncia, de qualquer tributo.
A transformao de uma sociedade gera sensveis efeitos em relao aos seus

scios ou acionistas. Isto porque ao mudar o tipo societrio muda-se tambm a
legislao aplicvel quela sociedade e, em consequncia, as normas aplicveis
aos seus scios.
Por este motivo, a regra que a transformao exige a deliberao unnime

de todos os scios ou acionistas, neste ltimo caso, inclusive os acionistas sem
direito a voto.
Caso haja previso no estatuto ou no contrato social quanto possibilidade de

transformao, a deliberao no precisar ser unnime, afinal, o consentimento
unnime j teria sido manifestado no momento da constituio da sociedade.
Nesta hiptese, a deliberao dever ser aprovada pelo qurum disposto no
contrato ou estatuto.
Caso a possibilidade de transformao esteja prevista no seu ato constitutivo,

o scio ou acionista que restar vencido nesta deliberao poder retirar-se da
sociedade mediante o pagamento do valor de sua quota ou ao.
Como vimos no incio desta seo, as modificaes na estrutura de uma

sociedade podem ocorrer atravs da transformao, ciso, incorporao e fuso.
O mecanismo da transformao e seus efeitos foram estudados nesta seo.

J os efeitos e os mecanismos da incorporao, fuso e ciso sero estudados
separadamente na prxima seo.

U4
Apesar disso, importante, neste momento, conhecer ao menos em que

consiste cada uma dessas operaes.
Vocabulrio
Incorporao o mecanismo que possibilita uma sociedade absorver

outra. Nesta hiptese, a sociedade incorporada ir desaparecer,
permanecendo apenas a sociedade incorporadora.
Figura 4.1 | Esquema de operao de incorporao.
Sociedade A
+ Sociedade A
Sociedade B
Vocabulrio
Fuso o mecanismo que possibilita que duas ou mais sociedades se

aglutinem, formando uma nova sociedade.

U4
Figura 4.2 | Esquema de fuso de sociedades
Sociedade A
+ Sociedade C
Sociedade B
Vocabulrio
Ciso o mecanismo em que uma sociedade desmembrada total

ou parcialmente, com a consequente transferncia de seu patrimnio
para uma ou vrias sociedades existentes ou constitudas para este fim.
Figura 4.3 | Esquema de ciso de sociedades empresrias
Sociedade A Sociedade
Sociedade A1
A2
Pesquise mais
Sobre o tema, indicamos a leitura de: CARVALHOSA, Modesto.
Comentrios lei de sociedades annimas. So Paulo: Saraiva, 1997.
Nesta seo, voc aprendeu um pouco mais sobre os mecanismos de

reorganizao societria. Que tal buscarmos uma soluo possvel para a situao-
problema desta seo?

U4
Sem medo de errar
Vamos juntos buscar a resposta para a situao-problema apresentada nesta seo.
A sociedade empresria Andrade e Vieira Cosmticos Ltda., fabrica cosmticos

h mais de seis anos e goza de certa estabilidade financeira devido grande
clientela que conquistou. Apesar do bom momento, os seus diretores, sempre
atentos s possibilidades do mercado, vm estudando mecanismos para que a
sociedade possa se expandir e em consequncia adquirir mais lucro. Caso os
scios da sociedade Andrade e Vieira Cosmticos Ltda. quisessem transform-la
em sociedade annima, a qual mecanismo deveriam recorrer? Qual deve ser o
procedimento para tal mudana? H consequncia para os credores?
Para resolver a questo, importante relembrar que uma sociedade pode ser
reorganizada atravs da transformao, incorporao, fuso e ciso.
Conforme vimos, a incorporao possibilita uma sociedade absorver outra.
J a fuso o mecanismo que possibilita que duas ou mais sociedades se

aglutinem, formando uma nova sociedade.
A ciso, por sua vez, permite a uma sociedade que seja desmembrada total ou
parcialmente, com a consequente transferncia de seu patrimnio para uma ou
vrias sociedades existentes ou constitudas para este fim.
Assim, possvel identificar que nenhum destes institutos se presta a mudar uma
sociedade limitada para sociedade annima, devendo-se utilizar o mecanismo da
transformao para tal fim.
Os procedimentos a serem observados sero as normas que regulam a

constituio e o registro da sociedade annima, conforme estudamos na Unidade 3.
E voc? Como avalia a questo da reorganizao das sociedades? H outra

alternativa para mudana do tipo societrio?
Avanando na prtica
Do circo ao mercado
Sabemos que as sociedades cujas atividades desenvolvidas sejam artsticas,

desde que estas atividades no sejam elementos de empresa, no so empresrias,

U4
mas sociedades simples que se registram no Cartrio de Registro Civil das pessoas
jurdicas.
Imagine que o Circo Popular Mineiro, pessoa jurdica constituda h trs anos,
exera unicamente a atividade artstica de espetculo de circo. Ocorre que surgiu
uma oportunidade de adquirir brinquedos de um parque de diverso, de forma que
deseja passar a exercer agora uma atividade empresria cujo objeto consiste em
espetculo de circo e parque de diverso.
A partir disso, como voc avalia a referida situao? necessria a mudana de

tipo societrio? Como deve proceder para fazer esta mudana?
Lembre-se
Para resolver a questo, importante antes ter em mente que uma

pessoa jurdica ou fsica empresrio pelo fato de exercer uma atividade
com empresarialidade, ou seja, profissionalmente, de forma organizada,
para a produo de bens ou servios. Assim, pouco importa onde o
registro feito, as leis empresariais iro ser aplicadas.
No caso em anlise, imprescindvel que a sociedade do tipo simples, Circo

Popular Mineiro, antes de iniciar a atividade empresria de parque de diverso faa
a transformao do tipo societrio, modificando o contrato social e o registrando
na Junta Comercial. Isto porque, caso inicie a atividade empresria e no faa
a transformao, ser considerada uma sociedade irregular, aplicando-se a ela
as regras do Cdigo Civil de uma sociedade em comum. Vale ressaltar que na
sociedade em comum todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais.
Faa voc mesmo
A partir do que estudamos nessa seo, voc est habilitado a responder

a outras questes que levem em considerao o tema reorganizao
das sociedades. Imagine duas sociedades empresrias que exeram
no mercado a produo do mesmo produto. Como so concorrentes,
a clientela no mercado tambm dividida. Os scios dessas sociedades
percebem que se unirem as duas sociedades podero aumentar seus
lucros. Apesar disso, os scios de ambas sociedades j manifestaram
que no concordam em vender a sociedade a que fazem parte para
a outra. Nesta hiptese questiona-se esse impasse pode ser resolvido
atravs de algum mecanismo de reorganizao societria?

U4
Faa valer a pena
1. A sociedade empresria, durante sua existncia, pode sofrer diversas

mudanas com o fim de se expandir, ou mesmo, evitar uma crise.
Sobre reorganizao societria, marque a alternativa que contenha um
mecanismo de modificao na estrutura de uma sociedade empresria:
a) Mutao.
b) Incorporao.
c) Mediao.
d) Confuso.
e) Simulao.
2. Sobre a legislao aplicvel reorganizao societria, analise as

asseres e marque a afirmativa correta:
I- No Brasil, as normas legais previstas para estes institutos esto,
exclusivamente, na Lei de sociedades annimas, Lei n 6.404/76.
II- No Brasil, as normas legais previstas para estes institutos esto,
exclusivamente, no Cdigo Civil.
III- Os mecanismos de reorganizao das sociedades que envolverem
pelo menos uma sociedade annima devem atender disciplina da Lei
n 6.404/76.
a) As afirmativas I, II e III esto erradas.
e) As afirmativas I e III esto erradas.
3. H um mecanismo de reorganizao societria cujo objetivo a

mudana do tipo societrio de uma sociedade. Cumpre esclarecer,
que apesar da mudana do tipo, a sociedade no ir se dissolver nem
se liquidar. De qual tipo de mecanismo o enunciado acima se refere?
a) Transformao.
b) Ciso parcial.
c) Ciso total.
d) Fuso.
e) Incorporao.

U4

U4
Seo 4.2
Mecanismos de reorganizao societria: parte II
Dilogo aberto
Na seo anterior, iniciamos nosso estudo sobre as formas de reorganizao da

sociedade empresria ao longo do exerccio e desenvolvimento de suas atividades.
A alterao da modalidade societria originria pode ocorrer por diversas razes;

em alguns momentos, ela deriva da vontade de expanso e crescimento da sociedade,
em outros decorre da necessidade de sua extino.
Assim, vimos que quatro so os mecanismos juridicamente admissveis para

reorganizao da sociedade: transformao, incorporao, fuso e ciso. A
transformao foi devidamente tratada no captulo anterior, cabendo ao nosso estudo
atual compreender as demais tcnicas de reorganizao empresarial, j apresentadas
na Seo 4.1.
Para tanto, vamos retornar situao-problema indicada anteriormente, a fim

de melhor compreender e finalizarmos a anlise dos institutos de reestruturao
da sociedade.
Recordemos que a sociedade empresria Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.,

desejosa de expandir suas atividades e alcanar elevados patamares de lucro, optou
por transformar-se em uma sociedade annima. Passados alguns anos, novos desafios
se apresentam para a sociedade, a crise que assola os diversos setores da economia
chega tambm s portas de nossa cliente.
Para sair dessa situao, a Companhia Andrade e Vieira Cosmticos busca sua
assessoria jurdica para verificar se existe sada para a dissoluo da sociedade sem o
efetivo e definitivo encerramento das atividades societrias. Qual a melhor forma de
os acionistas permanecerem como empresrios-investidores e darem novos rumos
sociedade? Existe alternativa que no apenas resolva o difcil momento empresarial,
mas, ainda, conduza a companhia para outro rentvel caminho? O futuro dessa
sociedade est em suas mos!
Lembre-se de que a adequada compreenso desse contedo ser extremamente

til para confeco e entrega da petio a ser elaborada ao final desta unidade. Afinal,
caber a voc realizar a dissoluo de uma sociedade.

U4
Para estudar e resolver o problema proposto, utilize o material disponvel e explore

a bibliografia utilizada. Lembre-se da importncia da leitura do tema a ser estudado
com antecedncia, explore o contedo da webaula e do livro didtico, bem como
resolva as atividades propostas, anotando as dvidas para esclarecimentos na sala de
aula. O sucesso de seu futuro profissional est intimamente ligado a sua postura e seu
comprometimento nesse momento de formao acadmica. Vamos em frente!
No pode faltar
J aprendemos que a reorganizao societria pode ocorrer por quatro modalidades

distintas: transformao, fuso, incorporao e ciso.
Lembre-se
Como estudamos na Seo 4.1, a transformao da sociedade

empresria no dissolve a sociedade primitiva. H, apenas, a alterao
de suas caractersticas originrias, sem substituio, em regra, de
seus scios, patrimnio, obrigaes e direitos. Temos, neste caso,
o prosseguimento da pessoa jurdica preexistente, adaptada nova
modalidade societria escolhida.
Ao contrrio do que ocorre na transformao em que a sociedade empresria

apenas altera sua espcie societria na fuso, incorporao e ciso, verifica-se a
extino da sociedade para a constituio de outra. Nas duas primeiras modalidades,
temos o fenmeno de concentrao societria e na ltima sua desconcentrao.
Na incorporao, uma sociedade absorve uma ou mais sociedades que sero

extintas; na fuso, h o trmino de duas ou mais sociedades, que, optando por aglutinar
seus respectivos patrimnios, do origem a uma nova sociedade; na ciso, por sua vez,
a sociedade se divide, formando, assim, novas sociedades independentes ou partes
societrias que integram outras sociedades j existentes.

U4
Assimile
Reveja o conceito de representao processual.
Figura 4.4 | Esquema de reorganizao empresarial

Incorporao Fuso Ciso
Socie- Socie-
dade A dade A
Socie- Sociedade
+ dade A
+ C
Sociedade A Sociedade
A1
Sociedade
A2
Socie- Socie-
dade B dade B
Em todos os casos de reorganizao societria, o incio da operao ocorre a

partir da elaborao de um protocolo, que discriminar os aspectos envolvidos na
reestruturao pretendida. Nas palavras de Carvalhosa (1997, p. 227), o protocolo
constitui conveno de natureza pr-contratual, que manifesta e vincula a vontade
das sociedades envolvidas atravs dos rgos de administrao da companhia, ou
dos scios gerentes de sociedades de pessoas. Em sntese, o protocolo uma
proposta de realizao da incorporao (TOMAZETTE, 2014, p. 614), fuso ou ciso.
Tambm, neste momento inicial, caber a apresentao do projeto, dos motivos

e fundamentos que ensejaram a reestruturao societria. Esse documento
denominado de justificao dever ser aprovado pela maioria qualificada, na
Assembleia Geral, para as hipteses de fuso e ciso e pela maioria simples, no
caso de incorporao.
Aps a celebrao da Assembleia Geral, dever ser apresentado, no prazo

mximo de 30 dias, o balano contbil financeiro da sociedade empresria
originria e a respectiva declarao de imposto de renda da pessoa jurdica. Depois
da elaborao do balano, todas as operaes celebradas integraro o patrimnio
da nova sociedade.
Cumpre destacar, ainda, que sempre que houver a criao de um novo tipo
societrio, devero ser aplicadas as regras relativas sociedade criada para sua
regncia, ou seja, o Cdigo Civil (BRASIL, 2002), arts. 1.113 a 1.115 ou a Lei Federal
n 6.404/76 (BRASIL, 1976), conforme o caso.
nesta fase tambm que sero elaborados os cabveis atos constitutivos da

nova sociedade criada, os quais sero posteriormente submetidos ao registro no
rgo competente.

U4
Traado o panorama geral e comum das modalidades de reorganizao

societria, avencemos nosso estudo para conhecer as peculiaridades da
incorporao, fuso e ciso, permitindo a resoluo da nossa situao-problema.
Como vimos, na incorporao h a absoro de uma sociedade pela outra,

restando extinta a sociedade incorporada. A sociedade incorporadora passa,
ento, qualidade de detentora dos diretos e obrigaes da incorporada, inclusive
com a juno do patrimnio lquido da sociedade incorporada ao capital social da
incorporadora, ou seja, h, consequentemente, o aumento de seu capital social.
Para formalizao da incorporao sero realizadas duas assembleias na

sociedade incorporadora e uma na incorporada. A primeira assembleia na
incorporadora destina-se a aprovar o protocolo e a nomear os peritos que faro
o levantamento do patrimnio lquido das sociedades objeto da incorporao. Na
segunda, ser realizada a aprovao do laudo pericial de avaliao, do aumento do
capital social e da prpria operao de incorporao. Na sociedade incorporada,
por sua vez, a deliberao tem por finalidade, alm da aprovao do protocolo,
autorizar seus scios/acionistas a subscreverem o capital da incorporadora.
Ateno
Na hiptese de a sociedade incorporada ser controlada ou possuir

como nica scia a sociedade incorporadora, contrariando a ideia de
expanso empresarial, poder ocorrer eventualmente a diminuio do
capital social.
Isso porque, havendo a incorporao da sociedade controlada, devero

ser consideradas, tambm, as aes dos acionistas no controladores
(que em troca das aes extintas de sua titularidade recebero as aes
da incorporadora, o que pode impactar na situao societria).
J no caso de a sociedade incorporadora ser a nica scia da

incorporada, poder haver ou no o aumento do capital social, a
critrio dos acionistas, uma vez que, em ltima anlise, o patrimnio
da sociedade incorporada j pertencia controladora.

U4
Assimile
Uma vez extinta(s) a(s) sociedade(s) incorporada(s) (com a aprovao

da subscrio do patrimnio lquido ao capital da sociedade
incorporadora), cessa a responsabilidade dos acionistas, que, a partir de
ento, somente sero responsabilizados por eventuais atos praticados
com excesso de poderes ou desvio de finalidade. Nesse sentido, frise-
se, tambm, que a sociedade incorporadora quem passa a ser titular
do passivo da(s) sociedade(s) incorporada(s).
Aps a concretizao da incorporao, aqueles scios que se sentirem

prejudicados com a transao podero requerer, no prazo decadencial de 60 dias,
a anulao da reestruturao societria. Igual direito igualmente assegurado para
os scios nas operaes de fuso, que ser agora o objeto de nosso estudo.
Como podemos extrair do esquema anteriormente apresentado, a fuso pode

ser caracterizada como negcio jurdico plurilateral em que ocorre a juno de
vrias sociedades que sero extintas para constituio de uma nova pessoa jurdica.
De modo semelhante ao que ocorre na incorporao, o primeiro momento na

fuso envolve a realizao de assembleias em cada uma das sociedades envolvidas
na operao, a fim de que sejam expostos e aprovados os respectivos protocolos
e avaliados os patrimnios.
No segundo momento, ser realizada uma nova assembleia que contar com
a participao de todas as sociedades envolvidas, a fim de deliberarem acerca dos
laudos de avaliaes elaborados. Sendo aprovados, passa-se, ento, anlise e
aprovao da efetiva constituio.
Aqui, como na incorporao, haver a sucesso dos direitos e obrigaes das

sociedades fusionadas nova sociedade criada, com a consequente extino
daquelas.
Como ltima modalidade de reorganizao societria, temos a ciso, a qual

se caracteriza pela transferncia de parte ou da totalidade do patrimnio de
uma ou mais sociedades empresrias outra sociedade j existente ou criada
especialmente em funo da operao societria.
Importante frisar que a extino da sociedade cindida s ocorrer se houver a

alienao de todo seu patrimnio, posto que, sendo a transferncia de patrimnio
apenas parcial, haver apenas a redistribuio do capital social, mas no o fim da
sociedade.
No caso da ciso, contrariamente ao que se verifica na fuso e na incorporao,

U4
no h uma conjugao do patrimnio de uma ou mais sociedades, mas, ao

revs, a fragmentao do patrimnio para criao de uma ou mais sociedades
empresrias ou participao em sociedade j constituda.
Vocabulrio
possvel que voc encontre na doutrina a classificao da ciso nas

seguintes espcies:
- ciso pura: a ciso em seu sentido clssico: extino da pessoa

jurdica atravs da diviso de seu patrimnio para formao de novas
sociedades.
- ciso-absoro: ocorre quando h a diviso do patrimnio da

sociedade originria em duas ou mais partes, que sero absorvidas
por sociedades empresrias j em atividade, levando extino de sua
personalidade jurdica. Assemelha-se incorporao, razo pela qual
seguiro, inclusive, suas regras.
- ciso parcial ou falsa ciso: modalidade de ciso em que no

ocorre a extino da sociedade cindida. Ocorre a partilha parcial do
patrimnio da sociedade a uma ou mais sociedades a serem criadas ou
j existentes, mantendo a sociedade originria suas atividades com o
patrimnio remanescente.
- ciso-holding: haver a diviso do patrimnio entre uma ou mais

sociedades, mantendo-se a sociedade cindida, no entanto, como
controladora (sua nica atividade ser a participao societria no
capital das demais).
Tomazette (2014, p. 620), ao dispor sobre a diferena entre a ciso e as demais

modalidades de reorganizao societria, assevera que:
o principal trao distintivo da ciso, sobretudo da ciso parcial em

relao mera cesso de ativo, o fato de que a sociedade que
recebe o patrimnio deve realizar um aumento de capital social,
na proporo do capital recebido. O patrimnio transferido ,
pois, moeda de pagamento da subscrio das novas aes e
no objeto de uma compra e venda pura e simples.

U4
No tocante responsabilidade dos scios frente a terceiros, importante

esclarecer que, havendo a ciso total, ocorrer a sucesso de todas as obrigaes
da sociedade cindida para as sociedades que incorporaram seu patrimnio, limitada
a responsabilidade destas ao patrimnio recebido.
Exemplificando
Suponhamos que a sociedade FOGO tenha cindido seu patrimnio na

proporo de 50% para as sociedades GUA e TERRA, representando a
quantia de R$150.000,00 para cada uma delas. A sociedade AR detinha
um crdito frente sociedade FOGO de R$300.000,00. Para que possa
receber seu crdito, dever promover separadamente a execuo em
face das sociedades GUA e TERRA, no valor de R$150.000,00. Perceba
ser incabvel a cobrana da totalidade do crdito (R$300.000,00)
apenas da sociedade GUA ou TERRA, pois respondem at o limite do
patrimnio incorporado ao seu capital.
J no caso da ciso parcial, haver a solidariedade das obrigaes entre a

sociedade cindida e as sociedades que receberam parte de seu patrimnio, sendo,
mais uma vez, limitada a responsabilidade ao montante do patrimnio transferido.
Pesquise mais
O Superior Tribunal de Justia, afastando a regra da solidariedade das
obrigaes anteriormente explicadas, entende que h a possibilidade
de as sociedades pactuarem acerca das obrigaes que sero ou no
repassadas s sociedades adquirentes do patrimnio da sociedade
cindida. Nesse sentido, recomendamos a leitura do inteiro teor do
acrdo cuja ementa restou assim fixada: RECURSO ESPECIAL. DIREITO
EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE TERCEIRO.
PENHORA DE BENS PARA GARANTIA DA AO DE EXECUO. CISO
PARCIAL DA EMPRESA DEVEDORA. APLICAO SUBSIDIRIA DA LEI DAS
SOCIEDADES ANNIMAS. SOLIDARIEDADE PASSIVA ENTRE A EMPRESA
CINDIDA E A RESULTANTE DA CISO. 1. Os princpios contidos na Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, por terem assumido contornos nitidamente
constitucionais, no podem ser objeto de recurso especial, sob pena de,
se analisados nessa via, ferir-se a esfera de distribuio de competncia
jurisdicional estabelecida pela Constituio Federal. 2. Viabilidade de
aplicao subsidiria da Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6404/76) s
sociedades limitadas para suprir as lacunas da sua regulamentao legal.
3. Possibilidade de ser excepcionada a regra da solidariedade passiva
entre as empresas na ciso parcial mediante a estipulao de clusula

U4
expressa no protocolo de ciso acerca das responsabilidades sociais

da empresa cindida e da resultante da ciso. 4. Nessa hiptese, pode
haver o repasse s sociedades que absorveram o patrimnio da cindida
apenas das obrigaes que lhes forem expressamente transferidas,
afastando a solidariedade passiva relativamente s obrigaes anteriores
ciso. 5. Necessidade, porm, de clusula expressa no pacto de
ciso na forma do art. 233, e seu pargrafo nico, da Lei n 6.404/76
6. No reconhecimento, no caso dos autos, pelas instncias de
origem da existncia de clusula de excluso da solidariedade passiva
no pacto de ciso. Smulas 05 e 07 do STJ. 7. Precedente especfico
desta Corte. 8. RECURSO ESPECIAL DESPROVIDO. (STJ, REsp1396716/
MG 2013/0253770-4, Rel. Min. PAULO DE TARSO SANSEVERINO, D.J.
24/03/2015, T3 - TERCEIRA TURMA, Publicao: DJe 30/03/2015)
Disponvel em: <http://stj.jusbrasil.com.br/jurisprudencia/178336926/
recurso-especial-resp-1396716-mg-2013-0253770-4>. Acesso em: 30
set. 2016.
Saiba mais
A Constituio da Repblica de 1988 (art. 156, 2) estabeleceu a
inexigibilidade da cobrana de ITBI (Imposto de Transmisso de Bens Inter
Vivos) sobre as operaes de ciso, fuso e incorporao. Na mesma
esteira, a Lei Complementar 87/96 instituiu a iseno do ICMS (Imposto
sobre Circulao de Mercadorias e Servios) sobre as mencionadas
operaes. No caso da transformao, em virtude de inexistir a formao
de uma nova pessoa jurdica ou a alienao de bens, no h que se falar
na incidncia de nenhum destes tributos pela ausncia do fato gerador
(situao caracterizadora da incidncia do tributo).
Alm das modalidades de reorganizao societria exploradas, uma sociedade

pode com outra se relacionar mediante a participao em seu capital social.
A participao de uma sociedade em outra, s vezes, detm tamanha

importncia que representa o verdadeiro poder de controle daquela sociedade.
Nesses casos, estamos diante de uma sociedade denominada de controladora.
A sociedade controladora possui notrios poderes de ingerncia sobre a

sociedade controlada, posto que, permanentemente, diante de sua participao
no capital social, possui preponderncias nas deliberaes sociais (assembleias
gerais) e o poder de eleger a maioria dos administradores.
Em algumas situaes, embora no ocorra essa relao de controle, duas

sociedades encontram-se vinculadas por fora da participao que uma possui no
capital da outra.

U4
Segundo o critrio legal, uma sociedade considerada COLIGADA de outra

quando possui 10% ou mais do capital social da outra, sem, contudo, control-la.
Especificamente para o caso das sociedades annimas, exige-se, alm da

mencionada participao societria, um efetivo poder de participao nas
deliberaes polticas, financeiras e operacionais da sociedade, sem caracterizar,
entretanto, a subordinao necessria para conduzir ao controle da sociedade.
Sem medo de errar
Ao longo desta seo, aprendemos sobre as modalidades de reorganizao

societria, de modo a possibilitar a adaptao da sociedade empresria ao
momento em que se encontre, seja como forma de expanso de suas atividades
empresrias, seja para diminuir os gastos, ampliar sua competitividade no mercado
ou reduzir gastos.
Agora, j possvel auxiliarmos a Companhia Andrade e Vieira Cosmticos com

seu dilema, pois, como vimos, nem sempre a dissoluo da sociedade implica o
encerramento de suas atividades e muito menos de seus lucros.
Vimos que na incorporao uma sociedade incorpora outra que desaparece.

Assim, alm da sucesso dos direitos e obrigaes e a juno do patrimnio,
haver a criao de novos vnculos societrios entre os scios das duas sociedades
que passaro a atuar no mesmo quadro social.
Dessa forma, no nosso caso de anlise, a Companhia Andrade Vieira Cosmticos

poder, por exemplo, ser incorporada por outra sociedade, que interessada na
tecnologia por esta desenvolvida, opta por incorpor-la, ainda que existam dvidas
pendentes, a fim de agregar sua tecnologia e, assim, investir em seu negcio, em
busca de maior qualidade e rentabilidade.
Veja que os scios da Companhia Andrade Vieira Cosmticos continuaro

atuando no segmento, extinguiro as dvidas da sociedade (ou, ao menos, as
assegurar), permanecero com a percepo de suas retiradas e, ainda, expandiro
suas atividades, ou seja, quem disse que a dissoluo no sinnimo de um novo
recomeo?
Alternativamente, voc, renomado jurista, poder sugerir e intermediar, ainda, a

realizao de uma fuso entre a sociedade empresria sua cliente e outra sociedade
como forma de driblarem o difcil momento econmico.
Suponhamos que um dos fatores determinantes da crise experimentada

pela Companhia Andrade Vieira Cosmticos seja a competitividade existente no

U4
segmento mercadolgico, o que tem diminudo consideravelmente as vendas e

os lucros da empresa.
Sabendo da situao e feito um estudo de mercado, voc percebeu que uma

das concorrentes de sua cliente encontra-se na mesma situao, em decorrncia
das mesmas dificuldades.
Esse cenrio poder propiciar justamente a unio do patrimnio destas duas

empresas para criao de uma terceira, a fim de que fortalecidas possam retornar
ao mercado com maior competitividade e alavancar as vendas. Novamente,
a suposta situao de crise se apresentar como uma nova oportunidade de
expanso comercial.
No caso em estudo, podemos supor, ainda, que as dificuldades enfrentadas

pela Companhia Andrade Vieira Cosmticos decorrem do fato de que as duas
principais atividades exploradas, cosmticos para pele e esmaltes para unhas, esto
consumindo demasiada atividade de pesquisa, gastos de pessoal e constantes
investimentos, o que tem exigido considerveis investimentos e dificultado a
organizao da dinmica da sociedade.
Voc, experiente advogado, percebendo a situao sugere ento a segregao

das duas atividades, de modo que cada nicho de atividade seja exercido por
uma sociedade distinta, racionalizando a operao, direcionando a pesquisa,
estabelecendo um foco para desenvolvimento do marketing, entre outros.
Neste caso, uma ciso pode ser a soluo do seu cliente. A Companhia
Andrade Vieira Cosmticos transferir seu patrimnio para duas novas sociedades,
uma que seguir desenvolvendo cosmticos para pele e outra com o foco no
mercado de esmaltes. Outra vez podemos perceber que a situao de crise
experimentada poderia ser facilmente resolvida atravs da correta alocao dos
recursos e organizao das atividades, trazendo novas e rentveis oportunidades
de continuidade das atividades empresrias.
Todos esses exemplos so apenas algumas das vrias razes pelas quais pode
uma sociedade optar por se reorganizar e ampliar seus negcios. Pronto para fazer
a incorporao, fuso ou ciso de seu cliente?
Avanando na prtica
Aplicando a reorganizao societria
A sociedade empresarial Cuca Luca Ays Ltda. atua no segmento de segurana

privada h mais de 20 (vinte) anos. A rpida expanso tecnolgica, contudo, fez

U4
com que fosse necessria a aquisio de novos equipamentos e tecnologias para

que pudesse continuar a ser lder no mercado.
Ocorre que os equipamentos e a tecnologia necessria para a continuidade dos

negcios da mencionada sociedade somente podero ser alcanados atravs de
uma das empresas especializadas em inteligncia artificial, ou seja, hora de aliar
a tecnologia ciberntica s medidas de segurana privada.
O que poder a sociedade Cuca Luca Ays Ltda. oferecer a uma das sociedades
empresrias especialistas nesse ramo, para que consiga os equipamentos e a
tecnologia indispensveis evoluo de seus negcios?
Para responder a essa pergunta, lembre-se de que as modalidades de

reorganizao societria so importantes ferramentas para conseguir os recursos
para o crescimento e nova dimenso dos negcios empresariais.
Nesse caso, precisaremos trabalhar em conjunto com uma nova sociedade

empresria. No seria o caso de estudarmos a possibilidade de uma fuso entre
essas duas sociedades? No final, no h dvidas, todos saem ganhando!
A sociedade empresria Cuca Luca Ays Ltda. poder manter o bom nome no
mercado de segurana, inovando com modernas formas de segurana privada
e uma sociedade empresria especialista em tecnologia poder obter um novo
nicho de investimentos. A fuso das duas sociedades sem dvida traz boas e novas
oportunidades de investimentos. Agora s preparar o projeto da fuso e iniciar os
planejamentos. O sucesso est espera!
Faa valer a pena
1. Examine as assertivas a seguir:

I Na fuso, incorporao e ciso, geralmente verifica-se a extino
da sociedade para a constituio de outra.
II Na incorporao e na ciso, verifica-se a extino da sociedade
para a constituio de outra; na fuso, no h extino da sociedade.
III Na incorporao, uma sociedade absorve uma ou mais sociedades
que sero extintas.
IV Na fuso, no h o trmino de duas ou mais sociedades; elas
somente se aglutinam.

U4
a) As assertivas I e IV so verdadeiras.
b) As assertivas I e III so verdadeiras.
e) A assertiva IV a nica verdadeira.

I Nos casos de reorganizao societria, facultativa a elaborao de
um protocolo para se iniciar o processo (seja de incorporao, fuso
ou ciso).
II Aps a celebrao da Assembleia Geral, dever ser apresentado, no
prazo mximo de 30 dias, o balano contbil financeiro da sociedade
empresria originria e a respectiva declarao de imposto de renda
da pessoa jurdica.
III A assembleia decidir se o novo tipo societrio ter como base o
Cdigo Civil (arts. 1.113 a 1.115) ou a Lei Federal n 6.404/76, podendo
optar por no seguir tais leis.
IV No momento inicial tambm sero elaborados os cabveis atos
constitutivos da nova sociedade criada, os quais sero posteriormente
submetidos ao registro no rgo competente.
b) Apenas a assertiva II verdadeira.
c) Apenas a assertiva III verdadeira.
d) As assertivas I e II so verdadeiras.
e) As assertivas II e IV so verdadeiras.

I Na incorporao, a sociedade incorporadora passa qualidade
de detentora dos diretos e obrigaes da incorporada, inclusive com
a juno do patrimnio lquido da sociedade incorporada ao capital
social da incorporadora.
II Na incorporao, geralmente h diminuio do capital social.
III Para a formalizao da incorporao, sero realizadas duas
assembleias na sociedade incorporadora e uma na incorporada.

U4
IV Para a formalizao da incorporao, basta uma assembleia na

sociedade incorporadora.
Sobre as assertivas:
a) Somente a assertiva I verdadeira.
b) Somente a assertiva II verdadeira.
c) Somente as assertivas I e III so verdadeiras.
c) As assertivas I, II e III so verdadeiras.
e) Todas as assertivas so falsas.

U4

U4
Seo 4.3
Dissoluo societria parte I
Dilogo aberto
Na Seo 4.2, aprofundamos nosso estudo sobre as formas de reorganizao

da sociedade empresria ao longo da vida da sociedade e estudamos os institutos
da transformao, ciso, fuso e incorporao.
Nesta seo, iniciaremos o estudo da extino de uma sociedade. Dentro

deste tema, estudaremos quais so os fatos que podem dar incio ao processo de
encerramento e quais as suas fases.
Para tanto, vamos retornar situao-problema indicada no Convite ao estudo

desta unidade.
Recordemos que a sociedade empresria Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.

tem como objeto social a fabricao de cosmticos. Desde o seu nascimento, h
seis anos, a sociedade passou por diversas formas de reorganizao. Imagine que
esta sociedade prev em seu contrato social que o prazo de durao de sete
anos.
Com a proximidade dos sete anos de existncia, os scios desta sociedade

esto preocupados, a sociedade fatalmente ter que ser dissolvida ao implemento
dos sete anos? Concomitante a esta situao, a sociedade enfrenta outro
problema, recebeu uma notificao do scio Luiz Augusto informando que ir
exercer o direito de recesso. Como estes problemas devero ser enfrentados pela
sociedade?
No esquea, que ao final desta unidade, caber a voc elaborar o pedido de

dissoluo de uma sociedade e entreg-lo como produto ao professor.
Conforme veremos nesta seo, existem vrias hipteses de dissoluo

societria e voc poder optar por uma delas, mas opte por uma dissoluo no
amigvel para que voc possa elaborar o pedido de dissoluo de forma judicial.

a bibliografia utilizada e recomendada. Lembre-se da importncia da leitura do tema a

U4
ser estudado com antecedncia, explore o contedo da webaula e do livro didtico,

bem como resolva as atividades propostas, anotando as dvidas para esclarecimentos
na sala de aula. O sucesso de seu futuro profissional est intimamente ligado a sua
postura e seu comprometimento nesse momento de formao acadmica.
No pode faltar
Ao longo do estudo da Teoria geral da empresa, aprendemos como uma

sociedade empresria nasce, como pode sofrer mudanas ao longo de sua vida, e,
agora, iniciaremos o estudo do seu encerramento.
Ateno
Chamamos de dissoluo lato sensu o processo de encerramento da

sociedade.
A dissoluo compreende trs fases distintas: a dissoluo stricto sensu, a

liquidao e a extino. Essas duas ltimas fases sero estudadas aprofundadamente
na Seo 4.4, nesta seo, iremos nos ater apenas dissoluo stricto sensu.
A dissoluo stricto sensu da sociedade pode ser compreendida como um fato

capaz de desencadear todo o processo de dissoluo. Esse fato poder acarretar
uma dissoluo total, com a consequente extino da personalidade jurdica da
sociedade, ou dissoluo parcial, nas hipteses em que se resolve apenas em
relao a um ou alguns scios, mantendo-se a personalidade jurdica e o contrato
social em relao aos demais.
Sobre as formas de dissoluo parcial e total, Gladson Mamede (2016, p. 96)

esquematiza:

U4
Hipteses de dissoluo parcial e total
A primeira hiptese de dissoluo parcial e morte de scio.
Conforme estudamos na Seo 3.1, de forma mais breve, salvo estipulao

em contrrio no contrato social, os herdeiros de um scio falecido no possuem
direito de ingressar na sociedade e, em caso de morte, tero direito ao valor de
suas quotas que sero liquidadas por meio de apurao de haveres, conforme
estudaremos no fim desta seo.
Caso os scios remanescentes concordem com a entrada da sociedade dos

herdeiros ou haja previso neste sentido no contrato social, faz-se a alterao no
contrato social, para que os herdeiros constem no contrato como scios.
Outra hiptese de dissoluo parcial atravs do exerccio do direito de

recesso. Qualquer scio pode retirar-se da sociedade, trata-se de um direito
com lastro constitucional, j que ningum obrigado a se associar ou manter-
se associado (BRASIL, 1988). Importante ressaltar que, caso a sociedade seja por
prazo determinado, s ser possvel o pedido de recesso antes do tempo em duas
hipteses: caso da totalidade dos scios consintam, exonerando o retirante pelo
descumprimento do contrato, ou em caso de haver justa causa para a retirada.
Exemplificando
Suponhamos que duas pessoas tenham constitudo uma sociedade

por prazo determinado, mas que apenas um scio tenha cumprido
todas as clusulas contratuais, estando o outro scio inadimplente
com a sociedade na integralizao de suas quotas. Neste caso, mesmo
que a sociedade seja por prazo determinado o scio adimplente pode
ajuizar uma ao pedindo o direito de recesso por justa causa, tendo
em vista que o outro scio no tem adimplido com suas obrigaes.
Cabe ao poder judicirio, na anlise do caso concreto, aferir a existncia de

justa causa, mas a ttulo de exemplo podemos citar o inadimplemento contratual
dos demais scios, o abuso de direito pela maioria dos scios, a inviabilidade de
realizao do objeto social etc.
Por outro lado, caso a sociedade seja contratada por prazo indeterminado,
no necessrio que o scio justifique sua retirada, basta a denncia do contrato
atravs de notificao aos demais scios com antecedncia mnima de 60 dias.
possvel que os demais scios, diante do exerccio do direito de recesso por

um deles, entendam ser invivel a continuao da sociedade. Nesta hiptese, nos
30 dias subsequentes ao recebimento da notificao, os scios deliberaro sobre a

U4
dissoluo total da sociedade, contra notificando o scio retirante, nos termos do

art. 1.029 pargrafo nico do Cdigo Civil (BRASIL, 2002). A referida deliberao ser
tomada por maioria absoluta do capital social, incluindo as quotas do scio retirante.
Lembre-se
Em uma sociedade por prazo determinado em que, findo o prazo, no

seja providenciado sua liquidao, entender-se- que se prorrogou,
passando a ser uma sociedade por prazo indeterminado.
Outra hiptese de dissoluo parcial a excluso do scio.
A referida excluso se dar judicialmente mediante a iniciativa da maioria dos

demais scios, nas hipteses a seguir tratadas.
Assimile
Se o scio que se pretende excluir possuir 60% do capital social, o pedido

de excluso dever ser feito por aqueles que detenham participao
superior a 20%. Caso haja empate pelo critrio de participao no
capital social, prevalecer a deciso sufragada por maior nmero de
scios.
A primeira hiptese de excluso aquela em que o scio acometido por uma

incapacidade civil superveniente, nos termos da norma do art. 1.030 do Cdigo Civil
(BRASIL, 2002). Sobre o tema, Gladson Mamede (2016, p. 105) afirma que:
A norma interpreta-se restritivamente, sendo aplicvel

apenas nas sociedades de pessoas e sempre que a atuao
pessoal do scio seja caracterstica da sociedade. Nas
sociedades intuitu pecuniare, o que importa o capital
investido, sendo irrelevante o estado do scio. Tambm no
me parece ser possvel excluir o scio, mesmo em sociedade
intuito personae, se demonstrado e/ou provado que o scio
no estava obrigado a prestaes personalssimas, isto , que
devam ser exercidas pessoalmente por ele, sendo impossvel
a substituio.

U4
A referida norma, alm de prever a excluso em caso de incapacidade

superveniente, a autoriza em caso de falta grave no cumprimento das suas
obrigaes.
Vocabulrio
A expresso falta grave traduz todo comportamento que caracterize

desrespeito relevante aos deveres sociais, conforme avaliao do
magistrado. O contrato social pode prev-los, listando comportamentos
vedados cuja verificao, por si s, justificar a excluso, certo ter sido
contratada pelas partes. Para alm dessas previses, um amplo leque
de possibilidades se define, como atos que caracterizem desrespeito
affectio societatis (designadamente a concorrncia desleal com a
sociedade), prtica ou tentativa de crimes dolosos que tenham a
sociedade ou qualquer dos scios como vtima, improbidade (mesmo
sem caracterizao de ato ilcito) etc. (MAMEDE, 2016, p. 106).
Pode ainda justificar a excluso de scio, empresrio ou sociedade empresria

a decretao de sua falncia, nos termos do pargrafo nico do art. 1.030 do
Cdigo Civil (BRASIL, 2002). Cumpre esclarecer que esta excluso no ocorre
atravs de processo judicial, mas opera-se de pleno direito. Isto acontece porque
em caso de falncia todos os bens do falido, inclusive as quotas nas sociedades
em que participar, so arrecadados para pagar os seus credores.
Por fim, a ltima hiptese de dissoluo parcial da sociedade, que tambm se

opera de pleno direito, no caso de a quota ser penhorada por credor do scio.
Sabemos que as quotas da sociedade so bens que integram o patrimnio dos

scios. Assim, perfeitamente possvel que uma execuo de dvida contra o scio
possa levar penhora e adjudicao de sua participao na sociedade.
Com a sada do scio, seja por qualquer das hipteses de dissoluo parcial j
estudadas, liquida-se o valor de suas quotas. Isto acontece porque a retirada do
scio da sociedade no atinge o seu direito patrimonial, assim, ele permanecer
tendo direito ao valor de suas quotas.
A forma de liquidar as quotas pode estar disposta no contrato social, mas em

sua ausncia a forma ser a disposta na norma do art. 1.031 do Cdigo Civil, ou seja,
com base na situao patrimonial da sociedade data da resoluo, verificada em
balano especialmente levantado. Quer dizer, apura-se todo o ativo da sociedade,
abate-se o passivo e ao final descobre-se o valor de cada quota.

U4
Pesquise mais
Sobre a liquidao das quotas, sugerimos a leitura do Captulo 18,
Tpico 4.4, intitulado apurao de haveres de TOMAZETTI, Marlon.
Curso de direito empresarial. So Paulo, Atlas, 2014. p. 327.
Alm da dissoluo parcial, que no acarreta a extino da personalidade jurdica

da sociedade, existe a dissoluo total, nesta, como o prprio nome sugere, a
sociedade deixa de existir.
So vrios os motivos pelos quais as sociedades se dissolvem totalmente, o

primeiro deles a vontade dos scios.
A sociedade pode se dissolver sempre que houver o consentimento dos

scios. Importante esclarecer que mesmo em se tratando de sociedade por prazo
determinado, os scios podem deliberar por sua resoluo.
Outra hiptese de dissoluo total o vencimento do prazo de durao.

Quando uma sociedade for constituda para existir durante um determinado prazo,
implementado este tempo, a sociedade deve entrar em liquidao. Caso nenhum
scio pea sua liquidao, a sociedade continuar por prazo indeterminado.
Ateno
importante ressaltar que a sociedade cujo contrato social preveja

um prazo de durao que continue a atividade aps o implemento do
tempo, est atuando de forma irregular. Para regularizar, necessria
a mudana no contrato social, prorrogando o prazo de durao ou
modificando-o para prazo indeterminado.
Sabemos que toda sociedade possui um objeto social, ou seja, uma atividade
para a qual a sociedade foi criada para desenvolver.
Ao longo da vida da sociedade pode acontecer desta atividade se tornar ilcita.

Acontecendo esta hiptese, a sociedade tambm dever se dissolver.
A dissoluo total da sociedade dever ocorrer ainda caso sua falncia seja
decretada. Isso ocorre quando uma sociedade no tem mais recursos suficientes
para honrar suas obrigaes. Esta dissoluo prevista na Lei n 11.101/06, que a
Lei de Recuperao e Falncia, e tem um procedimento especfico.
O Cdigo Civil dispe na norma do art. 1.034 inciso II (BRASIL, 2002), que a
sociedade se dissolver totalmente quando for verificada sua inexequibilidade.

U4
Esta possibilidade existir sempre que houver a impossibilidade de exerccio

do objeto social, seja porque o objeto se exauriu ou porque no se efetiva mais.
Um exemplo uma sociedade que explora petrleo em determinada regio, mas
o petrleo acabou. Assim, para que a sociedade no se desvirtue e os scios
minoritrios fiquem merc dos majoritrios, a lei prev a possibilidade do pedido
de dissoluo, que poder ocorrer extrajudicialmente ou judicialmente.
Saiba mais
Tratando-se de sociedade annima, Lei n 6.404/76 (BRASIL, 1976),
a causa de dissoluo por inexiquibilidade dever ocorrer sempre de
forma judicial. Alm disso, apenas acionistas com no mnimo 5% do
capital social tm legitimidade para pleitear a dissoluo.
Outra causa de dissoluo total a unipessoalidade, ou seja, quando a sociedade

se reduz a apenas um scio. Conforme j estudamos em sees anteriores, nos
termos da norma do art. 1.033, inciso IV do Cdigo Civil (BRASIL, 2002), o scio
remanescente ter o prazo de 180 dias para reconstituir a pluralidade de scios.
Uma alternativa para a no dissoluo a transformao do tipo societrio para

Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), disposta na norma do
art. 980-A do Cdigo Civil (BRASIL, 2002).
Por fim, a ltima hiptese de dissoluo parcial a anulao da constituio e

do registro da sociedade. Trata-se de dissoluo judicial.
Gladson Mamede (2011, p. 92) informa que a sentena que defere a anulao
ou que declara a nulidade ter efeito de ato jurdico de dissoluo, sendo que
sua execuo ser liquidao da sociedade, concluindo-se como extino de sua
Sem medo de errar

Ao longo desta seo, aprendemos sobre os fatos que podem desencadear a
dissoluo de uma sociedade. Seja total ou parcial.
Agora j possvel auxiliarmos a sociedade Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.

com os seus problemas.
Vimos que tratando-se de uma sociedade por prazo determinado,

implementando-se o prazo esta deve ser liquidada. Sabemos que se nenhum scio
pea sua dissoluo ela seguir, aplicando-se a partir de ento s normas para a
sociedade por prazo indeterminado.

U4
Ateno
Lembre-se de que esta sociedade no estar regular. Para tanto, ser

necessrio a mudana no contrato social, prorrogando o prazo de
durao ou tornando-a uma sociedade por prazo indeterminado.
Aprendemos tambm que tratando-se de uma sociedade por prazo determinado,

o scio apenas poder exercer o direito de recesso caso haja justa causa ou na
hiptese de os demais scios concordarem com sua sada.
E voc, como analisa os problemas enfrentados pela sociedade Andrade e

Vieira Cosmticos Ltda.? Como orientaria na hiptese em tela?
Avanando na prtica
Sociedade de advogados em conflito
Costa e Amaral Advogados Associados uma sociedade simples que possui

apenas duas scias, Ainor Amaral e Enaiar Costa, cujo objeto social consiste na
prestao de servios advocatcios.
Aps anos de atuao conjunta, Ainor Amaral decide aprofundar o estudo da

lngua inglesa e se muda para Londres, logo aps exercer o direito de recesso.
Lembre-se
Vimos ao longo desta seo que a ausncia de pluralidade de scios,

ou seja, a chamada unipessoalidade, uma das hipteses de dissoluo
total da sociedade.
Diante da situao narrada, o que voc poderia sugerir scia remanescente,

Enaiar Costa, caso ela no consiga outro scio para integrar a sociedade e no
queira, de maneira nenhuma, dissolver a sociedade?
Para responder a essa questo, lembre-se de que a unipessoalidade, embora

seja hiptese de dissoluo total da sociedade, no ocorre de forma automtica.
A norma do art. 1.033, inciso IV do Cdigo Civil (BRASIL, 2002), faculta ao scio

U4
remanescente, dentro do prazo de 180 dias, reconstituir a pluralidade de scios.
Ultrapassado este tempo, caso a pluralidade no seja retomada, a sociedade

dever se dissolver, sob pena de estar irregular.
Entretanto, caso o scio remanescente queira continuar com a atividade e,

de forma regular, possvel que transforme o seu tipo societrio em Empresa
Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI), disposta na norma do art. 980-A
do Cdigo Civil (BRASIL, 2002).
Nesta hiptese, ser o nico titular a pessoa jurdica que continuar existindo.
Importante ressaltar que a sociedade unipessoal, que exerce a atividade de

advocacia, passou a ser admitida atravs da modificao sofrida no Estatuto da
Advocacia, atravs da Lei n 13.247/2016 (BRASIL, 2016).
Neste sentido, importante ressaltar que o advogado somente pode constituir

uma sociedade unipessoal de advocacia, ou seja: nenhum advogado pode
constituir mais de uma sociedade unipessoal de advocacia nem simultaneamente
integrar uma sociedade de advogados e uma sociedade unipessoal de advocacia.
Faa voc mesmo
Imagine que uma determinada sociedade possua trs scios. Scio A,

detentor de 50% das quotas, e scios B e C, detentores de 25% das
quotas cada um. Em um dado momento, o scio A exerceu seu direito
de recesso e agora faz jus liquidao de suas quotas. Considerando
que em um balano patrimonial, especialmente elaborado para isso,
tenha-se constatado um ativo no importe de 300 mil reais e um passivo
no importe de 100 mil reais. Quanto o scio A dever receber aps a
liquidao de suas quotas?

U4
Faa valer a pena
1. Sobre a dissoluo societria, analise as asseres:

I A dissoluo lato sensu pode ser compreendida como o processo
de encerramento da sociedade.
II A dissoluo lato sensu possui duas fases, liquidao e extino.
III A dissoluo stricto sensu pode ser definida como o fato capaz de
desencadear todo o processo de dissoluo.
d) Apenas a afirmativa I est correta.
2. Sobre a dissoluo societria, analise as asseres:

I A dissoluo parcial aquela em que a sociedade se resolve apenas
em relao a um ou alguns scios, mantendo-se a personalidade
jurdica da sociedade.
II A dissoluo total acarreta a extino da personalidade jurdica da
sociedade.
III So quatro as hipteses de dissoluo parcial, quais sejam, morte
do scio, direito de recesso, excluso e penhora de quotas.
3. Sobre a dissoluo parcial por morte de scio, analise as asseres:

I Em regra, salvo estipulao no contrato social, os herdeiros do
scio falecido no possuem direito de ingressar na sociedade.
II Sem previso no contrato social, mesmo que os demais scios
consistam com a entrada dos herdeiros do scio falecido, estes no
podero integrar na sociedade.

U4
III Os herdeiros que no ingressarem na sociedade tero direito ao

valor de suas quotas que sero liquidadas.

U4

U4
Seo 4.4
Dissoluo societria parte II
Dilogo aberto
Na ltima seo, iniciamos o estudo da dissoluo societria. Verificamos que a

dissoluo possui trs fases: dissoluo stricto sensu, liquidao e extino. Na Seo
4.3, estudamos a fase de dissoluo stricto sensu, oportunidade em que conhecemos
os atos capazes de desencadear todo o processo de dissoluo de uma sociedade.
Nesta seo, estudaremos as duas ltimas fases da dissoluo, quais sejam, a

liquidao e a extino.
Para tanto, vamos retornar situao-problema indicada no Convite ao estudo

desta unidade.
Recordemos que a sociedade empresria Andrade e Vieira Cosmticos Ltda. tem

como objeto social a fabricao de cosmticos. Esta sociedade constituda por trs
scios apenas. Imagine que um dos scios venha a falecer e que o contrato social
no preveja a possibilidade de os herdeiros participarem da sociedade.
Nesta hiptese, como os scios remanescentes devero proceder? A liquidao

ser de forma judicial ou amigvel? Quais procedimento sero adotados a partir de
ento?
importante lembr-lo de que ao final desta seo caber a voc elaborar o

pedido de dissoluo de uma sociedade como produto a ser entregue ao professor
ao final dessa unidade de ensino.

a bibliografia utilizada. Lembre-se da importncia da leitura do tema a ser estudado
com antecedncia, explore o contedo da webaula e do livro didtico, bem como
resolva as atividades propostas, anotando as dvidas para esclarecimentos na sala de
aula. O sucesso de seu futuro profissional est intimamente ligado a sua postura e seu
comprometimento nesse momento de formao acadmica.

U4
No pode faltar
Conforme estudamos na Seo 4.3, a dissoluo stricto sensu no caracteriza

o fim da sociedade. Aps a ocorrncia de algumas das causas de dissoluo total,
entra-se nas fases de liquidao e extino.
Em se tratando de dissoluo parcial, aps a dissoluo stricto sensu, segue-se

com a apurao de haveres.
Isto porque nesta hiptese, a sociedade se resolve apenas em relao a um scio,

tendo este o direito apurao de haveres, ou seja, tem direito a receber a sua parte
no capital social.
Aps a pagamento, faz-se a alterao no contrato social, para que o scio que
saiu no conste mais.
Ateno
Na dissoluo parcial, o scio que est saindo faz jus ao crdito que teria
direito caso a sociedade estivesse se encerrando naquele momento.
Caso contrrio, poderia haver um enriquecimento ilegal dos scios,
tanto aquele que est saindo, quanto aos que permanecem.
Neste sentido, dispe a norma do art. 1.031 do Cdigo Civil:
Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um

scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante
efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio
contratual em contrrio, com base na situao patrimonial
da sociedade, data da resoluo, verificada em balano
especialmente. (BRASIL, 2002)
Sobre a apurao de haveres, esclarece Fbio Ulha Coelho (2010, p. 180): A

sociedade deve apurar os haveres do scio desvinculado e pagar-lhe nos prazos
contratualmente previstos ou vista em caso de omisso do contrato, ou aos seus
sucessores proporo da cota liberada em relao ao capital social.

U4
Assimile
Tratando-se de dissoluo total, a fase de dissoluo stricto sensu no

caracteriza o fim da sociedade nem da personalidade jurdica. Essa
apenas ocorrer aps as fases de liquidao e extino.
A fase de liquidao pode ser compreendida, como o momento em que ir

ocorrer a apurao de ativos da sociedade, ou seja, apurar todos os seus direitos
econmicos (dinheiro, bens mveis, imveis, materiais, imateriais), para ato contnuo
ser efetuado o pagamento de todo o seu passivo, ou seja, os seus dbitos e, ao final,
caso reste saldo positivo, este dividido entre os scios na proporo de suas quotas.
Lembre-se
Durante a fase de liquidao, a sociedade permanece com sua

personalidade jurdica. Isto importante, pois se a sociedade no
tivesse personalidade jurdica ela no poderia praticar atos essenciais
da liquidao, como, vender bens, cumprir contratos, exigir obrigaes.
Neste aspecto, importante lembrar que a sociedade em liquidao apenas

pode praticar os atos inadiveis. Os administradores da sociedade so pessoal e
ilimitadamente responsveis por operaes que no se refiram aos atos necessrios
liquidao.
A liquidao pode se desenvolver de forma judicial ou amigvel.
A liquidao amigvel disposta nos artigos (1.102 a 1.112) do Cdigo Civil ocorre
quando os prprios scios, em comum acordo, comeam o procedimento. Neste
caso, segue-se o que estiver estipulado no contrato social ou o que os scios
acordarem. Caso nenhum deles tenha a iniciativa, a liquidao judicial ter lugar.
J a liquidao judicial pode ser iniciada a pedido de qualquer scio to logo

ocorra o fato que d ensejo dissoluo.
Ateno
Caso a causa de dissoluo seja a cessao da autorizao para

funcionar, os scios tm 30 dias para iniciar o procedimento de
liquidao. Caso aps este prazo os scios permaneam inertes, a
autoridade competente para conceder a autorizao dever comunicar

U4
o fato ao Ministrio Pblico em 15 dias para requerer a liquidao

judicial da sociedade. Se aps a comunicao o Ministrio Pblico
tambm se manter inerte, a autoridade dever nomear um interventor
para gerir a sociedade e requerer a liquidao judicial.
Importante salientar que seja na liquidao judicial ou amigvel, a sociedade ser

gerida por um liquidante que presentar a sociedade nos atos em que ela tem que
praticar.
Na liquidao amigvel, o liquidante ser aquele disposto no contrato social e,

na ausncia deste, por algum escolhido pelos scios. O liquidante pode ser scio
(administradores ou no) ou pessoas estranhas ao quadro social. Caso seja algum
estranho ao quadro social, a nomeao dever ser averbada margem do registro
da sociedade.
J na liquidao judicial, o juiz nomear o liquidante, devendo verificar o que

dispe o contrato social. No havendo indicao no contrato social, o liquidante ser
eleito pelos scios e entregue o resultado no cartrio. Se forem apenas dois scios e
eles divergirem, o juiz escolher algum estranho sociedade.
Ao ser nomeado, o liquidante dever promover uma srie de atos que sero
detalhadamente estudados a seguir:
Averbar e publicar a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da sociedade.
Arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, onde quer que estejam.
Proceder, nos quinze dias seguintes ao da sua investidura e com a assistncia,

sempre que possvel, dos administradores, elaborao do inventrio e do balano
geral do ativo e do passivo.
Aps a elaborao do balano geral de ativos e de passivos, o liquidante ir realizar

a apurao do ativo. Neste momento, deve realizar a venda dos bens sociais e cobrar
de todos os credores da sociedade os crditos desta.
Ultimar os negcios da sociedade, realizar o ativo, pagar o passivo e partilhar o

remanescente entre os scios ou acionistas.
Aps efetuar o pagamento de todos os credores, havendo um saldo, este dever

ser dividido entre os scios na proporo de cada um deles no capital social.

U4
Exemplificando
Suponhamos uma sociedade empresria com trs scios, Joo, Maria

e Jos. Os dois primeiros possuem 25% do capital social e o ltimo
50%. Imagine que estando essa sociedade em fase de liquidao,
tenha se apurado um ativo de R$ 1.000.000,00 (um milho de reais)
e um passivo de R$500.000,00 (quinhentos mil reais). Nesta hiptese,
aps o pagamento do passivo, sobrar um valor no importe de
500 (quinhentos) mil reais. O scio Jos ficar com 250 (duzentos
e cinquenta) mil reais que representa 50% do saldo remanescente e
Joo e Maria recebero 125 (cento e vinte e cinco) mil reais, referente
a 25% do saldo remanescente.
Exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo soluo do passivo, a

integralizao de suas quotas.
Convocar assembleia dos quotistas, cada seis meses, para apresentar relatrio
e balano do estado da liquidao, prestando conta dos atos praticados durante o
semestre, ou sempre que necessrio.
A prestao de contas uma importante obrigao do liquidante. Caso a liquidao

seja amigvel, esta deve ocorrer a cada seis meses, ou sempre que necessrio. Caso
a liquidao seja judicial, os balancetes devem ser apresentados mensalmente ou
sempre que o juiz determinar.
Confessar a falncia da sociedade e pedir concordata, de acordo com as

formalidades prescritas para o tipo de sociedade liquidanda.
Importante ressaltar que caso o passivo seja maior que o ativo, dever do liquidante
reconhecer o estado de crise econmico-financeira da sociedade e requerer a
falncia, a recuperao judicial ou a homologao da recuperao judicial, conforme
a necessidade.
Pesquise mais
Sobre o tema falncia e recuperao judicia ou extrajudicial, indicamos
a leitura de: BEZERRA FILHO, Manuel Justino. Lei de recuperao de
empresa e falncia. 10. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014.

U4
Finda a liquidao, apresentar aos scios o relatrio da liquidao e as suas

contas finais.
Finda a liquidao, no h mais motivos para que a sociedade permanea no

mundo jurdico nem com personalidade jurdica.
Para extinguir a sociedade, o liquidante ir convocar uma Assembleia Geral para

aprovar as contas finais. A ata em que constar a aprovao das contas deve ser
arquivada no registro competente, deixando a personalidade jurdica de existir neste
momento.
Averbar a ata da reunio ou da assembleia, ou o instrumento firmado pelos

scios, que considerar encerrada a liquidao.
Os scios que discordarem da prestao de contas, no prazo decadencial de 30

dias, aps a publicao da ata devidamente averbada, tomaro as medidas cabveis
para a defesa de seus interesses.
Sem medo de errar
Ao longo desta seo, aprendemos sobre os fatos que podem desencadear a

dissoluo de uma sociedade. Seja total ou parcial.
Agora, j possvel auxiliarmos a sociedade Andrade e Vieira Cosmticos Ltda.

com os seus problemas.
Sabemos que a morte de um dos scios causa de dissoluo parcial de

sociedade, no obstante no pe fim pessoa jurdica.
Ateno
Mesmo que o contrato social no preveja a possibilidade de os

herdeiros ingressarem na sociedade, os scios remanescentes e os
herdeiros podem entrar em um acordo neste sentido.
Vimos que caso os herdeiros e os scios no optem pela sucesso do scio

falecido, dever ocorrer a liquidao de suas quotas atravs de apurao dos haveres.
plenamente possvel que essa apurao seja feita de forma judicial ou extrajudicial.
Caso os herdeiros e os scios estejam de acordo com os termos da dissoluo
parcial, esta pode ser extrajudicial. Entretanto, caso haja um conflito, para resolv-lo,
necessria a distribuio de ao de dissoluo parcial de sociedade.
E voc, como analisa os problemas enfrentados pela sociedade Andrade e Vieira

Cosmticos Ltda.? Como orientaria na hiptese em tela?

U4
Avanando na prtica
Liquidao em sociedade familiar
Braganas Brother Ltda. uma sociedade composta por cinco irmos.

Reconhecendo que a sociedade vem apresentando prejuzos, os scios optaram
pela dissoluo total da sociedade.
Lembre-se
Uma das causas de dissoluo total a vontade de todos os scios.
Imagine que nenhum dos scios tenha iniciada a fase de liquidao, como deve
ser resolvido este impasse? Quem ir realizar os atos de liquidao? Quais so as
atribuies e obrigaes do liquidante?
Para responder a essa questo, lembre-se de que caso nenhum dos scios
tome a iniciativa de realizar a liquidao amigvel, possvel que qualquer deles
ajuze a ao de dissoluo total.
Para realizar os atos de dissoluo, necessrio a nomeao de um liquidante.
Tratando-se de uma liquidao judicial, o juiz nomear o liquidante, devendo

verificar o que dispe o contrato social. No havendo indicao no contrato social,
o liquidante ser eleito pelos scios e entregue o resultado no cartrio.
O liquidante dever, de imediato, levantar o inventrio dos bens e fazer o balano

geral do ativo e passivo da sociedade, nos quinze dias seguintes nomeao.
Aps a elaborao do balano geral de ativos e de passivos, o liquidante ir

realizar a apurao do ativo. Neste momento, deve realizar a venda dos bens
sociais e cobrar de todos os credores da sociedade os crditos desta.
Apurado o ativo, passa-se fase de pagamento dos credores da sociedade.

Havendo um saldo, este dever ser dividido entre os scios na proporo de cada
um deles no capital social.

U4
Faa voc mesmo
Em um processo de dissoluo total de uma sociedade empresria,

imagine que foram realizados todos os atos da fase de liquidao, quais
atos devem ser tomados na fase de extino? Quais so os efeitos destes?
Faa valer a pena
1. Sobre as fases do processo de dissoluo de sociedade, analise as

asseres:
I - Dissoluo stricto sensu no caracteriza o fim da sociedade.
II Na dissoluo total, aps a fase de dissoluo stricto sensu, entra-
se nas fases de extino e, liquidao.
III- Em se tratando de dissoluo parcial, aps a dissoluo stricto
sensu, segue-se com a apurao de haveres.
2. Sobre a dissoluo parcial da sociedade, analise as asseres.

I Na dissoluo parcial, a sociedade se resolve apenas em relao
a um ou alguns scios que se retiraro, mas a sociedade continua
existindo em relao aos outros scios remanescentes.
II - Em se tratando de dissoluo parcial, aps a dissoluo stricto
sensu, segue-se com a apurao de haveres.
III - Aps a apurao de haveres e o pagamento do valor da quota,
faz-se a alterao no contrato social, para que o scio que saiu no
conste mais.

U4

3. Sobre a dissoluo parcial, analise as asseres:

I - Na dissoluo parcial, o scio que est saindo faz jus ao crdito
que teria direito, caso a sociedade estivesse se encerrando naquele
momento.
II O valor da quota liquidar-se- sempre com base na situao
patrimonial da sociedade na data da resoluo.
III Para apurar a situao patrimonial da sociedade, levantar-se- em
balano especfico para este fim.

U4

U4
Referncias
BEZERRA FILHO, Manuel Justino. Lei de recuperao de empresa e falncia. 10.

ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2014.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicaocompilado.htm>.
Acesso em: 26 set. 2016.
BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm>. Acesso em:
26 set. 2016.
BRASIL, Lei n 13.247, de 12 de janeiro de 2016. Altera a Lei n 8.906, de 4 de
julho de 1994. Estatuto da Advocacia. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_Ato2015-2018/2016/Lei/L13247.htm>. Acesso em: 26 set. 2016.
BRASIL, Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispes sobre as Sociedades por
htm>. Acesso em: 26 set. 2016.
CARVALHOSA, Modesto. Comentrios lei de sociedades annimas. So Paulo:
Saraiva, 1997.
COELHO, Fbio Ulha. Manual de direito comercial: direito de empresa. 22. ed.
So Paulo: Saraiva, 2010
MAMEDE, Gladston. Direito empresarial brasileiro: direito societrio, sociedades
simples e empresrias. So Paulo: Atlas, 2016. v. 2.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 26. ed. Rio de Janeiro: saraiva,
2005.
TOMAZETTE, Marlon. Curso de direito empresarial: teoria geral e direito societrio.
So Paulo: Atlas, 2014. v.1.

Livro U1

Cargado por

Información del documento

Título original

Derechos de autor

Formatos disponibles

Compartir este documento

Compartir o incrustar documentos

Opciones para compartir

¿Le pareció útil este documento?

¿Este contenido es inapropiado?

Copyright:

Formatos disponibles

Livro U1

Cargado por

Copyright:

Formatos disponibles

KLS

Raiane Ingrid Pereira Costa

Vice-Presidente Acadmico de Graduao

Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP)

Costa, Raiane Ingrid Pereira

1. Empresas - Brasil. 2. Direito comercial. I. Rodrigues,

Unidade 1 | Introduo ao direito empresarial e atividade empresria 7

Seo 1.1 - Direito empresarial: conceitos introdutrios 9

Unidade 2 | Teoria geral do direito societrio 73

Seo 2.1 - Sociedade Empresria 75

Unidade 3 | Sociedade limitada 125

Seo 3.1 - Sociedade empresria limitada 127

Unidade 4 | Reorganizao e dissoluo da sociedade 179

Seo 4.1 - Mercanismos de reorganizao societria: parte I 181

O estudo da Teoria Geral da Empresa muito importante para a compreenso

Na primeira unidade, voc conhecer a origem e a evoluo do direito

Na segunda unidade, voc realizar o estudo do direito societrio. O incio da

Na terceira unidade, voc conhecer as sociedades em espcies. Iniciaremos

Por fim, na ltima unidade, voc aprender as formas de reorganizao

a partir do estudo desta unidade que voc ter o suporte necessrio

Na primeira seo da Unidade 1, estudaremos a origem e a evoluo

Na segunda seo, iremos conhecer as fontes e os princpios do

J na seo trs, estudaremos o estabelecimento empresarial,

Por fim, na quarta seo, estudaremos a propriedade industrial com

Com base nesse estudo, vamos seguinte situao geradora de

Para que possamos auxili-las, teremos que compreender o mbito de

Vamos iniciar essa unidade curricular que trata da introduo ao direito

8 Introduo ao direito empresarial e atividade empresria

Direito empresarial: conceitos introdutrios

Voc sabia que ao longo do desenvolvimento do direito empresarial, diferentes

A partir desses questionamentos, que permearo o estudo de toda a unidade de

Introduo ao direito empresarial e atividade empresria 9

seo no livro didtico, realizando as atividades propostas. Alm disso, sempre

Para comearmos a entender o mbito de incidncia do direito empresarial,

Sistema subjetivo: neste sistema aplicava-se o critrio corporativo. Se o sujeito

Durante a Idade Mdia no havia um poder poltico central capaz de

Sistema objetivo: a doutrina francesa criou a Teoria dos Atos de Comrcio

No sistema objetivo, o foco do direito comercial deslocado da figura

10 Introduo ao direito empresarial e atividade empresria

No Brasil, a concepo objetiva, ou seja, a Teoria dos Atos de Comrcio tambm

Sistema subjetivo moderno: neste sistema, novamente, o centro de ateno

A Teoria da empresa joga luz forma como uma atividade econmica

Descrevendo a empresa, o jurista italiano Alberto Asquini (1943, p. 1-17) observou

b) Perfil funcional: a empresa pode ser observada sob o aspecto da atividade

c) Perfil objetivo: a empresa pode ser observada sob o aspecto do conjunto de

d) Perfil corporativo: a empresa pode ser observada sob o aspecto da comunidade

Introduo ao direito empresarial e atividade empresria 11

No Brasil, a teoria da empresa foi introduzida com o advento do Cdigo Civil

O problema no ser mais de identificar o gnero da atividade exercida, mas

Nosso Cdigo Civil de 2002 no definiu o conceito de empresa. O artigo 966,

importante atentar que as palavras empresa e empresrio em hiptese

No se deve confundir, ainda, empresa com estabelecimento

A distino importante, pois tanto no meio jurdico como fora dele

Diz-se Aquela empresa est contratando funcionrios ou Aquela

Na primeira frase, a palavra empresa est empregada no seu sentido

Na segunda frase, utiliza-se a palavra empresa segundo seu perfil

12 Introduo ao direito empresarial e atividade empresria

empresarial que, como dito, o complexo de bens utilizado no

Uma atividade exercida profissionalmente quando praticada com

J a atividade econmica aquela capaz de criar utilidades e novas riquezas,

E quanto organizao, quando poderemos dizer que algum est praticando

Uma vez organizados os fatores de produo, mesmo no estando presente

Aps compreendermos quais so as atividades empresrias, importante