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DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA INTEGRACION

1er clase. 3/08/2015

Temas:
Presentacin de la materia.
Conceptos de Derecho internacional privado. Contenido. Naturaleza.
mbito. Objeto. Autonoma. Mtodo. Finalidad.
Normas de derecho internacional privado. Normas directas e indirectas.
Puntos de conexin.

CONCEPTO
El derecho internacional privado es, la disciplina que se ocupa de las relaciones jurdicas
en las cuales existe un elemente extranjero relevante y en la que adems debe existir
por lo menos un inters privado o el inters de una persona privada comprometida y
respecto de las cuales normalmente corresponde resolver la cuestin de la jurisdiccin,
que derecho es aplicable y cual es el juez competente

Por que Internacional?

No es por la fuente, de las cuales se sirve el derecho para la resolucin de su objeto,
sino por la presencia de ese elemento extranjero en las relaciones jurdicas.

Debe ser Relevante: porque no todo elemento es relevante, y eso depende del
ordenamiento jurdico, del sistema jurdico de donde se mide esa relacin.

Ejemplos:
Si yo digo que en la Republica argentina se celebran un contrato un Espaol y un Ruso
ambos domiciliados en la Republica Argentina y ese contrato tiene previsto su
cumplimiento para realizarse en la Republica Argentina, sea que es lo que vincula ese
contrato con la republica argentina? El domicilio de las partes, el lugar de celebracin de
ese contrato y el lugar donde se va a cumplir ese contrato. Esos son los elementos
relevantes para nuestro pas, no interesa la nacionalidad de las partes, es decir por mas
que los sujetos sean de nacionalidad diversa, para la argentina visto del derecho
argentino es un contrato local.

EJ: Una adopcin de un sujeto Alemn que vive en la Republica Argentina, y su mujer
tambin Alemana que vive en la argentina, pretenden adoptar, es una adopcin local, no
importa la nacionalidad del adoptante o del adoptado, si importa donde residen, cual es
su domicilio o residencia, no es lo mismo.
Porque eventualmente ese instituto de proteccin que surge al amparo del derecho
argentino, quizs pueda tener sus efectos fuera, y merece proteccin.
Esa adaptacin puede tener un elemento de extranjera, ese elemento de extranjera no
es relevante, para la argentina.
Ahora si miramos la misma situacin en Espaa, o en Italia, si, porque para ellos la
nacionalidad como elemento de extranjera si es relevante.
Por eso esto del elemento extranjero que debe estar presente, debe ser relevante.

Inters privado comprometido

Debe contener un inters privado comprometido.
No todos los intereses, por lo menos 1.
Si toda persona con inters comprometido es de carcter publico, eso pertenece al
derecho internacional publico. Si un estado acuerdo con otro estado y lo plasmas por
escrito en un acuerdo (tratado) hay elemento extranjero, hay una relacin jurdica, pero
no hay un inters privado comprometido, simplemente son intereses pblicos. El inters
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de un estado o de los estados que comprometes su responsabilidad al cumplimiento
del objeto y fin de ese tratado. Y eventualmente si algn incumple se reclamara
responsabilidad por ese incumplimiento en el orden internacional pero bajo la orbita del
derecho internacional publico.
Esto no quiere decir que la aplicacin de esa norma eventualmente pueda comprometer
el inters de un sujeto privado si el estado no cumple o algn particular incumple con
ese tratado.
Ej: Caso de las papeleras con Uruguay.
Ac hay una doble orbita de anlisis, desde el incumplimiento que se le puede realizar al
estado por eventualmente haber infringido una norma de derecho internacional,
Argentina le reclamo a Uruguay; y eventualmente el reclamo que puede hacer un
particular que se vio afectado por la explotacin quizs de el recurso que utilizo una
empresa que esta domiciliada, radicada, en otro pas.
Ac hay un particular afectado que le va a reclamar quizs al otro particular, que fue el
que genero el dao o el que eventualmente aparece como presunto infractor, esto si es
derecho internacional privado.
Tambin puede ser el caso que un particular le reclame a un estado.
Lo importante es que por lo menos haya un inters privado.

Ac vamos a encontrarnos con corrientes de opiniones distintas;

Hay quienes que consideran que solo debe tratarse de exclusivamente de
intereses privados, con lo cual circunscriben en derecho internacional privado, a
lo que nosotros conocemos como aquellas DICIPLINAS DEL DERECHO
PRIVADO, esencialmente en el derecho civil y en el derecho comercial. En la
medida de que existe un inters publico comprometido, por mas pequeo que
fuera, ya deja de pertenecer al mbito del derecho internacional privado; con lo
cual todo lo que tiene que ver quizs con aspectos procesales, o de la jurisdiccin
o del derecho penal, tributario que son esencialmente pblicos, quedaran fuera.
Goldschmidt, piensa de esta manera. (no es nuestra forma de concebir al
derecho internacional privado).

Con esto queremos decir que no importa, no interesa si la cuestin perteneces a la rama
del derecho publico o a la rama del derecho privado, puede estar vinculada con
cualquier materia, pero en la medida que exista un inters privado comprometido
pertenece al derecho internacional privado. Capta el objeto del derecho internacional
privado.
Esto tiene que ver con la NATURALEZA, y por que esa palabra PRIVADO.
PRIVADO: no quiere decir que se asocie exclusivamente con las relaciones de derecho
privado sino con el inters privado que debe existir por lo menos en esa relacin jurdica,
en la cual adems deben haber un elemento extranjero.
Esas son las relaciones jurdicas de las cuales nos vamos a ocupar.

Si no hay elemento de extranjera, si todo los elementos relevantes de esa relacin

jurdica conectan, vincula a esa relacin con un Estado, esa relacin es local, y muy
probablemente se aplique el derecho de ese Estado y listo, la solucin de fondo de ese
estado.
Ahora, si en la relacin que estamos analizando, hay elementos de extranjera relevante,
y en las cuales hay un inters privado, esa relacin jurdica comprende, capta, el objeto
del derecho internacional privado.
Y que corresponde resolver?
El derecho internacional privado es la disciplina que se ocupa de las relaciones jurdicas
con elementos extranjeros relevantes en las cuales exista un inters privado o una
persona de inters privado comprometida y respecto de las cuales normalmente
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corresponde resolver, la cuestin de la jurisdiccin, que derecho es el aplicable
y cual es el juez competente.

Cuando hablamos de jurisdiccin, nos tenemos que preguntar de esta forma; los
jueces de que pas pueden intervenir?
Cuando nosotros nos preguntamos respecto de esta cuestin de la jurisdiccin, nos
referimos a una regla que establece competencia desde un punto de vista territorial
entre Estados.
Por eso que esto es CUESTION FEDERAL, o es materia que se encuentra regulado, en
los cdigos de fondo, y esta tratado en el nuevo cdigo.
En la materia se puede utilizar indistintamente el termino jurisdiccin y competencia, a
nivel internacional vamos a referirnos si el juez argentino es internacionalmente
competente o si el juez argentino tiene jurisdiccin, es lo mismo. Los jueces de que
Estado o estados (puede ser concurrente) son o tiene la atribucin para resolver esta
cuestin con elementos extranjeros, esto es la jurisdiccin.

Que derecho es el aplicable?

Solucin que me la puede dar el mismo tratado o la fuente interna.

Objeto del derecho internacional privado (concepcin amplia, moderna)

Esto fue cambiando en el tiempo, pero hoy por hoy, el objeto como lo consideramos
nosotros, como una amplitud que comprende; no solamente;
o la jurisdiccin y
o el derecho aplicable sino tambin toda cuestin vinculada a lo que se ah
denominado la
o cooperacin procesal o las instancias de cooperacin procesal internacional.
Se divide en distintos grados: 3 grados de cooperacin: (la cooperacin procesal)
) Tramite y prueba.
) Medidas cautelares.
) Reconocimiento y ejecucin de una sentencia extranjera.

(Esta sentencia puede ser dictada por una autoridad extranjera; autoridad se refiere; a
un juez o arbitro) en determinadas materias, las que son arbitrales, muchas veces se
someten (lo que se denomina la prorroga de jurisdiccin. Ej: materia contractual) las
empresas pactan en caso de algn diferendo sea resuelto no por la va jurisdiccional
sino por la instancia de mtodos alternativos de resolucin de conflictos, como es el
arbitraje internacional.
El arbitro o el tribunal arbitral toma una decisin, y esa decisin es ejecutable no por el
arbitro porque no tiene el executio, pero si va a recurrir a la justicia y si fue dictada en el
extranjero muy probablemente pueda ser que tenga que ser ejecutada en un pas
distinto, de donde procede ese laudo arbitral. Se llaman laudos.
Tambin el reconocimiento y ejecucin de esos laudos y sentencias comprende ese 3er
grado de cooperacin procesal. Y esta tambin dentro de lo que hoy se concibe como el
objeto del derecho internacional privado.
Esta es la concepcin amplia, una concepcin moderna,
Pero no siempre fue as, llego a restringirse a solamente resolver el conflicto aplicable el
conflicto de leyes.

Escuelas relacionados al Objeto

1. Escuela Latina: hablaba de un triple 3 Objeto: El derecho internacional privado

comprenda el anlisis o el estudio de la:
a. Nacionalidad
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b. Del trato conferido por el derecho local al extranjero
c. Resolver el conflicto de leyes ( nos referimos a esto , determinar el derecho
a aplicar, no porque los derecho choquen o entren en conflicto sino que
una misma situacin esta vinculada por dos sistemas jurdicos distintos,
cual aplico).

2. Escuela Anglosajona: hablaba de un doble objeto; el derecho internacional

privado contiene un doble objeto y en un orden especifico:
a. Resolver el conflicto de jurisdiccin (determinar quien es el juez
competente) Ej; son competente los jueces de mi pas, sino lo son chau, si
lo son hay un paso al segundo aspecto del objeto.
b. Resolver el conflicto de leyes (determinar el derecho a aplicar)

3. Escuela Germnica: simplifica limitando a un nico el objeto. Goldschmidt, segua

este criterio.
a. Resolver el conflicto de leyes (determinar el derecho a aplicar).

Autonoma
La podemos ver de distintos mbitos.
Autonoma Legislativa: que se refiere a tener o poseer las normas de derecho
internacional privado codificadas en nico cuerpo a nivel interno. En argentina suceda
que no haba autonoma legislativa las normas estaban dispersas en los distintos
ordenamientos o cdigos locales; cdigo civil, ley de comercio, ley de navegacin, ley de
contrato de trabajo, ley de concurso y quieras, ley de sociedades. Esta dispersin
generaba carencia de autonoma legislativa.
o Con la sancin del nuevo cdigo en el libro 6 titulo 4, tenemos las disposiciones
del derecho internacional privado. Que no derogo este nuevo cdigo las normas
vigentes en la ley de contrato de trabajo, ley de concurso y quiebras o la ley de
sociedades, ni las modifico, sigue existiendo una suerte de dispersin, ahora si
hay una autonoma legislativa, es relativa, porque tenemos normas agrupadas en
un cdigo en un titulo especifico.

Autonoma Jurisdiccional: No hay jueces especializados, ni hay un fuero de derecho

internacional privado, ni existi nunca, ni tampoco hay ahora. Resuelve el juez
correspondiente al fuero, correspondiente a la materia. Si es un caso de sucesin, por
mas que tenga elementos extranjeros lo resolver el juez civil.

Autonoma Cientfica: el derecho internacional privado es una disciplina autnoma, tiene

un mtodo propio, tiene un objeto propio, problemas propio, es cientficamente
autnoma.

Autonoma Acadmica: ac en Argentina en las universidades se ensea como materia

autnoma.

Metodolgicamente
Desde el punto de vista del mtodo, coexisten distintos mtodos de los cual se sirve el
derecho internacional privado, tanto los de la ciencia en general (inductivo, desde lo
particular se llega a enunciados generales; deductivo, de una regla general se llega a lo
particular).
Hay 3 mtodos que vamos a ver reflejados en las distintas normas del derecho
internacional.

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Mtodo Directo: es un mtodo de creacin, es un mtodo a partir el cual se crea la

solucin. Ej: Describe la realidad y da la solucin en forma directa.
Mtodo Indirecto: es un mtodo de eleccin, porque es un mtodo elige una solucin ya
existente. Obviamente de acuerdo a un criterio especifico, de acuerdo a ciertas
consideraciones que deben revisarse se va a determinar o a elegir un derecho o un
sistema normativo para dar solucin.

Esto da lugar a la existencia de normas que llevan esas mismas calificaciones, el

derecho internacional privado se sirve especficamente de normas directas y las normas
indirectas.
Esto fue cuestionado en algn momento por algunas doctrina.
Las normas directas, es uno de los mtodos que ha sido concebido como parte del
derecho internacional privado fundamentalmente luego de la segunda mitad del siglo
XX. Inicialmente que por excelencia reino en los distintos siglos de desarrollo del
derecho internacional privado fue el mtodo Indirecto.

La esencia del derecho internacional privado es la aplicacin extraterritorial del derecho,

fuera del mbito del territorio para el cual ese derecho se creo. Ej: El juez argentino
quizs aplicando el derecho espaol, admitiendo esa posibilidad de acuerdo a las
soluciones.

Una concepcin estrictamente territorial era la que se tenia con anterioridad

precisamente al surgimiento del derecho internacional privado. Que las autoridades de
un Estado aplican en su mbito territorial las leyes, sus leyes, a cualquier sujeto y a
cualquier relacin que ante el se susciten, sin considerar la posibilidad de aplicar una
norma dictada en otro Estado o por otras autoridades.

Historia: Surge luego de que se comienza a dar una situacin muy particular en el Norte
de Italia en la Edad Media, situacin en la que confluyen distintos factores, polticos que
tiene que ver con la autonoma que fueron ganando algunas ciudad; el desarrollo del
sistema feudal y quizs la coexistencia de los sistemas monrquicos, el surgimiento de
los Estado modernos.
Y de alguna forma una realidad que se daba en esas ciudades, que si bien algunas
tenan normas propias o fueron dictando estatutos (as se llamaban en Italia)
Costumbres (se llamaban en Pars) eran lo mismo.
Leyes que regan en pequeas ciudades a las cuales se le haba dado o concedido
facultades de dictar normativa propia y un derecho que quizs hasta ese momento haba
regido como consecuencia Imperial, que era el Derecho Romano.
Entonces tenan una situacin en la cual haba un derecho Romano comn y por otro
lado haba estatutos o normas, sistemas normativos que distintas ciudades tenan, y se
empiezan a dar las relaciones, confluyen las relaciones comerciales, comienza a
proliferar el comercio en la Edad Media y se dan relaciones en las cuales sujetos de un
estado o de una ciudad aparecan quizs realizando actos en otra.
La primera vez que se da esa idea de la extraterritorialidad surge con lo que se conoce
La glosa magna de Accursio que precisamente frente al cometario (los glosadores eran
los que comentaban las leyes).
El primer registro que hay, de que se concibe una aplicacin extraterritorial es con esta
glosa de accusio que es la ley
Le sugiere un cometario: si un ciudadano de Bologna se encuentra en Modena no
tenemos que aplicarle o no esta sujeto a las leyes de Modena porque no le corresponde.
Sugiere que en Modena se le aplique la ley o el derecho de Bologna, es decir aplicar
extraterritorialmente el derecho.

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En estos casos se utilizaba el mtodo indirecto (elecciones).
La incorporacin del mtodo material es una concepcin que ha tenido su desarrollo
fundamentalmente en el siglo XX.

Norma de Derecho Internacional Privado

Antecedente: vamos a encontrar una situacin jurdica a reglamentar. Ej: los efectos
patrimoniales del matrimonio, la capacidad de las personas fsicas. Muchas veces puede
estar anunciado de distintas maneras y hasta a veces es muy difcil identificar donde se
encuentra el antecedente en la norma. No siempre esta al principio, puede estar en el
medio o al final o puede estar combinado. Muchas veces en un articulo pude haber dos
normas. No debe asociarse norma con articulo, un articulo puede contener dos normas.
Nos preguntamos Qu esta regulando esta norma? Que pretende reglamentarse con
esto, que aspecto, que categora jurdica?

Consecuencia jurdica: vamos a encontrar la solucin o la reglamentacin aquello que

esta enunciado en el antecedente.
Tenemos que distinguir en la estructura directa y la indirecta.

En las Normas Directas; tiene el

Antecedente: que es la cuestin a reglamentar, y en la
Consecuencia Jurdica encontramos la reglamentacin de forma directa,
inmediata, con solo leer la norma tienen la solucin que pretende regularse en el
antecedente.

Obviamente la relacin jurdica que se capta en el antecedente tiene que ser una
relacin con elemento extranjero, capta la relacin internacional.
Ej: a los efectos de realizar actos jurdicos que tiene validez internacional el sujeto
adquiere plena capacidad a los 16 aos. Esa seria una norma directa, esta regulando en
tu antecedente, que seria (la capacidad plena para realizar actos jurdicos en el mbito
internacional), la solucin la tenemos en la misma norma, dice que, se adquiere a los 16
aos.
Ese el mtodo directo, es la norma directa.

En las normas Indirectas: (la estructura en la misma).

Antecedente: es la cuestin a reglamentar.
Consecuencia Jurdica: hay un elemento que es el denominado
o Punto de conexin, que es el elemento que me indica cual es el
ordenamiento jurdico del cual se va a desprender la solucin o cual va a
determinar la reglamentacin de lo que el antecedente expone o plantea. Y
esa reglamentacin tambin es parte de la consecuencia jurdica.
Hay dos partes, en la consecuencia jurdica de las normas indirectas;
El punto de conexin, y
La reglamentacin que indica ese punto de conexin o que contiene
el derecho indicado por ese punto de conexin.
Ej: La plena capacidad para realizar actos jurdicos en la esfera internacional se rige por
el derecho del domicilio de la persona que realiza el acto.
Yo ya no se, mirando la norma si el sujeto es o no es capaz.
Qu es lo que tengo que hacer?
Primero, localizar el punto de conexin que en este caso es Domicilio, localizar el
domicilio, Ej: este sujeto donde tiene domicilio, Ej: Bolivia; entonces tendr que ir al

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derecho de fondo de Bolivia y ver a que edad segn ese derecho se adquiere la plena
capacidad.
Entonces, tengo el
punto de conexin; que es el elemento que me indica, el derecho en el cual se
va a desprender la reglamentacin, y
el derecho; en ese caso, (bajado al caso puntual boliviano) que es la que me
determina la reglamentacin.

Normalmente aparecen estos puntos de conexin, pero puede ser que tambin en la
norma este enunciada indicando un ordenamiento jurdico determinado, y por eso no
deja de ser indirecta.

Ej: la incapacidades de derecho se rigen por las disposiciones del cdigo civil o de este
cdigo, no me esta dando la solucin directamente, yo no se mirando la norma si el
sujeto es o no es incapaz, tengo que mirar en el cdigo que incapacidades establece.
O si la norma me dice, las obligaciones del comprador se rigen segn las disposiciones
de la convencin de Viena sobre compraventa internacional de mercadera, la norma me
esta remitiendo a un ordenamiento jurdico determinado, no me esta dando un punto de
conexin, sino me esta indicando un ordenamiento jurdico especifico del cual se va a
dar esa reglamentacin, si yo quiero saber cuales son las obligaciones del comprador,
no puedo saberla con solo mirar la norma, tengo que ir a la convencin de Viena y
buscarlas dentro de ese ordenamiento, esto tambin es una norma indirecta y ah no
hay un punto de conexin.

Clasificaciones que podemos encontrar de las normas de derecho internacional

Privado
Clasificacin de los Puntos de Conexin
Existen distintos puntos de conexin que los podemos agrupar en una serie
clasificaciones.

1) Clasificacin teniendo en cuenta a que se refieren los puntos de conexin, se

pueden referir:
a) Personales (personas): se refieren a las personas, son aquellos que
localizan a la persona con un estado o con un espacio territorial
determinado, son:
I. Domicilio
II. Residencia
III. Nacionalidad
IV. Residencia Habitual

b) Reales (cosas): el elemento localizador esta relacionado con las cosas,

normalmente estos puntos de conexin son utilizados para regir cuestiones
vinculados a los derecho reales.
I. Lugar de situacin del bien
II. Lugar de registro o matriculacin

c) Conductistas o Relativas a los actos: son aquellos que se refieren a los

actos jurdicos:
I. Lugar de celebracin del acto
II. Lugar de otorgamiento del acto
III. Lugar de cumplimiento o ejecucin del acto
IV. Lugar de comisin del hecho ilcito
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V. Lugar de perpetuacin del delito

2) En otro orden, se clasifican en:

a) Fijos: aquel cuya localizacin no varia, no cambia. Ej: lugar de celebracin,
lugar de perpetuacin del delito.
b) Mutables: aquel que es susceptible de modificacin. Algunas veces llega a
la determinacin del derivado conflicto mvil. Ej: domicilio (mutable) la
capacidad se rige por el derecho del domicilio, y el pudo haber otorgado el
acto hace 10 aos y hace diez aos estaba domiciliado en un pas y hoy
pretende juzgarse la validez de ese acto en otro pas. Si el punto de
conexin es mutable muchas veces se requiere fijarlo porque sino me
genera un conflicto de determinacin. El domicilio de celebracin del acto o
el domicilio actual donde estoy juzgando los efectos. Muchas veces se
utilizan formulas para fijarlos; Ej: el primer domicilio conyugal, ultimo
domicilio del causante.

3) Otra clasificacin, esta dada por como se presentan los puntos de conexin en
las normas.
a) Indirectas:
I. Simple: un solo punto de conexin. Ej: la sucesin se rige por el
ultimo domicilio del causante.
II. Compuesta: mas de un punto de conexin. Pueden presentarse de
manera;
1. Acumulativa: se exige que se den el cumplimiento de todos
los puntos de conexin. Ej: si la fusin de 2 sociedades
domiciliadas estados distintos, para tener validez debern
cumplir las exigencias indicadas por los derechos de los
lugares donde las mimas se encuentren constituidas.
a. Igual: los dos en su totalidad. Me va a exigir el
cumplimiento de todos los puntos de conexin.
b. Desigual: uno y el otro quizs funcionando como una
especie de mnimo o mximo.

2. No Acumulativo: tengo varios puntos de conexin, pero ac la

norma me va a exigir el cumplimiento de uno de todos los
que estn ah mencionados.
a. Alternativa: elijo.
b. Subsidiaria: la norma establece uno de preferencia y al
mismo tiempo ofrece otro para el caso de que el
primero no se verifique o no se de.

Ej: la validez formal del testamento es valido si se realiza conforme a la ley del lugar de
otorgamiento o bien la ley del lugar de residencia o bien la ley del lugar de la
nacionalidad del testador (estoy ofreciendo cumplir con alguno de los 3 derechos, con
cualquiera que cumple es valido). Esto es Alternativo.
Ej: la validez del matrimonio se rige por la ley de la nacionalidad comn de los
contrayentes o en su defecto por la ley de lugar de celebracin. Estoy eligiendo uno que
es la nacionalidad comn, pero puede fallar el punto de conexin porque puede ser que
los cnyuges sean de distintas nacionalidades, entonces la norma me trae otro en
subsidio, lugar de celebracin. Esto es Subsidiaria.

Esta terminologa la utilizamos para referirnos a las normas de derecho internacional

privado que determinan derecho aplicable.

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Pero algo muy similar pasa con las normas que establece jurisdiccin. (ya las vamos a
ver). Van a indicar que juez o jueces son competentes para indicar o resolver tal o cual
problema.

Son tanto normas de derecho internacional privado aquellas que establecen jurisdiccin
(quien es el juez competente) como aquellas que establecen o determinan el derecho
aplicable, o bien la forma en que debe aplicarse el derecho, o bien algunos institutos que
tambin estn vinculados con el ejercicio del funcionamiento de estas normas indirectas.
Cuando estas normas indirectas entran en funcionamiento, se van a generar un montn
de problemas en la aplicacin de esa norma, esos problemas, son los problemas
generales del derecho internacional privado; ah vamos a preguntarnos sobre si hubo o
no fraude quizs cometido en alguna de las partes, tratando de colocarse dentro del
punto de conexin en el mbito que le conviene mas.
Ej: voy a constituir una sociedad en el extranjero porque la validez dice mi norma se rige
por la ley del lugar de constitucin, entonces la voy a constituir en otro estado porque me
exigen menos requisitos, total en argentina va hacer o debiera ser considerada valida
porque la norma dice que es valida conforme al lugar de constitucin.
Pero hay un mecanismo del derecho internacional privado precisamente contiene para
evitar o eludir esas situaciones no deseadas. Fraude. O quizs me puede encontrar que
la norma indirecta me determina como aplicable un derecho, pero ese derecho esta de
alguna forma contradice principios fundamentales del ordenamiento jurdico del juez.
Siempre lo tengo que aplicar? No, en fraude o en esta situacin no se aplica.
El derecho designado por esa norma indirecta puede ante situaciones no aplicarse.
Y tambin estn las normas de jurisdiccin, que van a indicar que juez o jueces son
competentes para indicar o resolver tal o cual problema.

Trabajo practico N 1:

Analizar las siguientes normas pertenecientes al Cdigo Civil y Comercial de la Nacin

(2014).

1) Indique si se trata de una norma que determina jurisdiccin o derecho aplicable.

2) En el caso de que se trate de una norma de derecho aplicable indique el carcter
directo o indirecto de la misma. Justifique.
3) Indique, en su caso, el/ los puntos de conexin, clasifquelos y determine la
manera en que se presentan en la norma. Justifique.

ARTCULO2594.Normasaplicables.Lasnormasjurdicasaplicablesasituacionesvinculadas
convariosordenamientosjurdicosnacionalessedeterminanporlostratadosylasconvenciones
internacionalesvigentesdeaplicacinenelcasoy,endefectodenormasdefuenteinternacional,
seaplicanlasnormasdelderechointernacionalprivadoargentinodefuenteinterna.
Derecho aplicable. Norma directa. Lo que regula es la cuestin de fuentes. Que fuente
aplico frente a un caso?. Primero se resuelve por el tratado si hay tratado.

ARTCULO2620.Derechoaplicable.Ladeclaracindeausenciaylapresuncinde
fallecimientoserigenporelderechodelltimodomicilioconocidodelapersonadesaparecidao,
ensudefecto,porelderechodesultimaresidenciahabitual.
Derecho aplicable. Indirecta. Compuesta. 2 puntos de conexin: ultimo domicilio
conocido o ultima residencia habitual. Personales. fijo. No acumulativa. Subsidiaria.
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ARTCULO2621.Jurisdiccin.Lasaccionesdevalidez,nulidadydisolucindelmatrimonio,
ascomolasreferentesalosefectosdelmatrimonio,debeninterponerseantelosjuecesdelltimo
domicilioconyugalefectivooanteeldomiciliooresidenciahabitualdelcnyugedemandado.
Seentiendepordomicilioconyugalefectivoellugardeefectivaeindiscutidaconvivenciadelos
cnyuges.
Norma de jurisdiccin. Concurrente. Contactos jurisdiccionales: alternativos.

ARTCULO2630.Derechoaplicable.Elderechoaalimentosserigeporelderechodel
domiciliodelacreedorodeldeudoralimentario,elqueajuiciodelaautoridadcompetenteresulte
msfavorablealintersdelacreedoralimentario.
Derecho aplicable. Indirecta. 2 puntos de conexin. Personal. Mutables. No
acumulativos. Alternativos.
Estas normas se llaman normas indirectas materialmente orientadas, la opcin no es
libre, nos da una orientacin material. Cual es esa indicacin? Aplicar de los derechos
que nos ofrece aquel que sea mas favorable al acreedor alimentario. Es un tipo de
conexin que se usa cuando hay una parte dbil para que se favorezca a esa parte.

ARTCULO2636.Derechoaplicable.Losrequisitosyefectosdelaadopcinserigenporel
derechodeldomiciliodeladoptadoaltiempodeotorgarselaadopcin.
Laanulacinorevocacindelaadopcinserigeporelderechodesuotorgamientooporel
derechodeldomiciliodeladoptado.
Derecho aplicable.
Hay dos normas. Dos antecedentes.
1er prrafo: derecho aplicable. Indirecta. 1 punto de conexin. Personal. Fijo.
2do prrafo: derecho aplicable. Indirecta. 2 puntos de conexin. Compuesta. No
acumulativa. Alternativa, sin ninguna orientacin material.
Relativo a los actos. Fijo; lugar de otorgamiento.
Personal, mutable. domicilio del adoptado.

ARTCULO2643.Jurisdiccin.Soncompetentesparaentenderenlasucesinporcausade
muerte,losjuecesdelltimodomiciliodelcausanteolosdellugardesituacindelosbienes
inmueblesenelpasrespectodestos.
Norma de jurisdiccin. Nos indica cual va hacer el juez competente para entender en el
tema.

ARTCULO2648.Herenciavacante.Sielderechoaplicablealasucesin,enelcasode
ausenciadeherederos,noatribuyelasucesinalEstadodellugardesituacindelosbienes,los
bienesrelictosubicadosenlaArgentina,pasanaserpropiedaddelEstadoArgentino,delaCiudad
AutnomadeBuenosAiresodelaprovinciadondeestnsituados.
Norma de jurisdiccin. Norma directa.

ARTCULO2659.Forma.Laformadelgiro,delendoso,delaaceptacin,delaval,delprotesto
ydelosactosnecesariosparaelejerciciooparalaconservacindelosderechossobrettulos
valoressesujetanalaleydelEstadoencuyoterritorioserealizadichoacto.
Norma de derecho aplicable. Indirecta. Simple. 1 punto de conexin. Relativo a los
actos. Fijo.

Primero, distinguir si estamos hablando de una o varias normas, porque en un mismo

articulo pueda haber varias normas. Esto lo detectamos identificando antecedente y
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consecuencia, que es lo que se regula y la solucin. Una vez que tengamos eso
separado podemos distinguir si hay una o varias normas.
Una vez que tenemos identificada la norma, si la consecuencia jurdica nos da
directamente la solucin al caso planteado en el antecedente, es una norma
directa. Se acabo.
Si en la consecuencia jurdica no da la solucin, sino que tenemos un elementos
que es ese punto de conexin que nos remite a otro u otros ordenamientos
jurdicos, es una norma indirecta.
Y despus sigue el cuadrito.

Norma aplicable y jurisdiccin

El juez de ese estado va hacer competente o la ley de ese estado es aplicable.
Norma de jurisdiccin: Quien entiende.
Norma aplicable: Que derecho tengo que aplicar. Con que derecho se resuelve.

2da clase. 10/08/2015

Temas:
Fuentes del derecho internacional privado. Su evolucin jurisprudencial.
Codificacin. Armonizacin y uniformidad. Obras codificadas.
Orgenes y desarrollo del DIPr. Evolucin histrica. Escuelas.
Doctrinas de Mancini y Savigny. Fundamentos de la aplicacin
extraterritorial del Derecho. Doctrina de la Nacionalidad. Teora de la
comunidad jurdica de los Estados. Reglas de solucin.

Fuentes del derecho internacional privado. Su evolucin jurisprudencial.

Codificacin. Armonizacin y uniformidad. Obras codificadas.

Concepto
Cuando hablamos de fuentes, origen, un antecedente, un lugar de nacimiento, un lugar
del cual emana algo.
Una fuente del derecho es donde nace el derecho, donde emana, donde brota, etc.
Ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina, los principios generales del derecho, etc.
El derecho internacional privado comparte todas estas fuentes y tiene fuentes que son
especificas.

Clasificaciones de las fuentes del Derecho Internacional Privado.

1) Dr. Kaller Deochansky: nos habla de 3 tipos de fuentes del DIP.

a. Fuente de Inspiracin: aquellas que sirven de antecedente a las normas de

DIP, las fuentes histricas. Ej: para el DIP hay 2 grandes fuentes histricas
que son 2 autores, Federico Carlos de Savigny - Story.

b. Fuente de Vigencias: es el derecho positivo, el derecho escrito. Cuando

hablamos de la autonoma de la materia como derecho escrito esta reunido
gran parte de l en el nuevo cdigo civil y comercial que contiene un titulo
especifico titulo 4 del libro 6 que rene gran parte de las normas de
derecho internacional privado.

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c. Fuentes de Carcter Interpretativo: son la doctrina y jurisprudencia. Para
nuestro derecho la jurisprudencia es una fuente de carcter interpretativa,
no es como sucede en los pases anglosajones que la principal fuente del
derecho es los fallos de los jueces.

2) Estatuto internacional de justicia de la HAYA

a. Fuentes Primarias: convenios internacionales, la costumbre internacional,

los principios generales del derecho internacional.
b. Fuentes Accesorias o Auxiliares: la doctrina y la jurisprudencia
internacional.

3) Es la que distingue entre: (para la ctedra es la mas importante)

a. Fuentes Internas: cdigo civil y comercial y leyes complementarias.
b. Fuentes Convencionales o Internacionales: tratados internacionales.

Para la ctedra es la mas importante. Porque es la que suele general los mayores
conflictos en cuanto, Ej: ah que pasa si en determinada cuestin a priori corresponde
aplicar un tratado o una disposicin de fuente interna, cual es la que prevalece, es decir
en que orden de prelacin ubicamos a los tratados internacionales, cual es la disposicin
de fuente interna dentro de nuestro ordenamiento jurdico.

Doctrina del Acto Complejo Federal.

Complejo: porque intervienen dos poderes del estado. PE y PL.
Federal: porque esta previsto en la Constitucin.
Cundo entra en vigencia un tratado?
Cuando un tratado resulta aplicable?
1.- Firma: PE.
2.- Aprobacin: PL.
3.- Ratificacin: PE.

En el proceso de ratificacin de los tratados que esta en la CN, existen 3 instancias.

Los tratados no se ratifican por el congreso, sino que lo hace otro rgano que es el
poder ejecutivo.
En primer lugar, se firma, la lleva adelante un rgano del estado que es el poder
ejecutivo, porque es el representante. Este tratado no esta en vigencia todava.
En segunda instancia, el congreso aprueba los tratado. (No los ratifica, no se usa
esa palabra). Normalmente la aprobacin se hace a travs de una ley, pero la
constitucin no dice esto, podr emanar un acto del congreso que no sea llamado ley x,
sino que diga aprobacin del determinado convenio. Todava no esta en vigencia. Esto
es una facultad exclusiva del poder legislativo.
En tercer lugar, esta la ratificacin, consiste en el deposito del documento de
ratificacin en manos del estado que ese tratado determina, el poder ejecutivo realiza
este acto de ratificacin.
Cuando entra en vigencia?
En mayora de las veces los tratados al momento de la ratificacin estn en vigencias,
pero puede haber casos donde el mismo tratado diga; Ej: este tratado entrara en
vigencia en el ao x da x, o este tratado estar en vigencia a partir del momento que se
deposite el decimo instrumento de ratificacin y capaz la argentina fue el 3er estado que
lo ratifico, etc.

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Hay un montn de tratados que estn ratificados y que no estn en vigencia, y no se
pueden aplicar.

Jerarqua entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno

Teoras:
Dualista: 2, hay uno orden jurdico internacional y un orden jurdico interno, como
son dos planos distinto y estn en un escaln distinto nunca va haber conflictos
entre ellos. Propias reglas, propios principios, destinado a determinados sujetos,
etc. Pocos estados lo siguen manteniendo.

Monista: existe un nico orden jurdico, estn en un mismo ordenamiento jurdico.

Interno e internacional. Que se aplica?.
o Primaca del Derecho Internacional:
Moderado: pirmide: CN, tratado y ley. Ej: la argentina, con una
variante que es la de los tratados de derechos humanos, pero no
deja ser monismo moderada porque de ninguna manera se coloca
el derecho internacional por encima de su propia CN.
Absoluto: pirmide: tratado, CN y ley. Ej Holanda.

o Primaca del Derecho Interno: (hoy en da nadie sigue esto).

Pirmide: CN, ley, tratados. As es como se interpreto el at 27 y 31 de la
CN, antes de la reformo del 1994.

Teora de la Coordinacin: es utilizada por algunos estados todava, Ej; estados

unidos. Vendra hacer un monismo, pero la ctedra lo ubica como otra teora. Los
coloca en un mismo plano de igualdad. ley tratado CN. Conflicto ley tratado se
resuelve como se resolvera el conflicto de una ley contra otra ley. Se resuelve
con el principio de ley posterior deroga ley anterior. El principio de ley especial
prevalece por sobre ley general.

Nuestra Constitucin
Antes estaba el art 27 y el art 31, de la CN que todava estn vigentes.
Artculo 27.- El Gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad
con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constitucin.
Artculo 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se
dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema
de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella,
no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus
del Pacto de 11 de noviembre de 1859.

Como se interpretaba esto antes del al reforma del 1994?

O sigo el orden que me menciona este articulo, teora monista con primaca del
derecho interno, muchos jueces, aplicaron, este criterio, basndose en este fundamento.
Algunos dijeron que estaba mencionando las 3 fuentes y las estaba clasificando a
las 3 como ley suprema de la nacin, no hay diferencia entre estas, entonces nos
acercamos a la teora de la coordinacin.
Esto se interpreto especficamente en 4 fallos sucesivos en el tiempo, que
sirvieron de antecedente al art 75 inc. 22 CN.
13
 14
Saber de los fallos:
Cual era el conflicto?.
Cual fue la solucin?.
Cual fue la teora?.
Cual fue el fundamento?.

1) Fallo Martin (1963) CSJN:

2) Fallo Ekmekdjian c/ Sofovich (1992):
3) Fallo Fibraca (1993):
4) Fallo Caf la Virginia (1994):

Fallo Martin (1963)

El fallo Martin es de 1963, es el primer fallo de la CSJN que sienta una doctrina. Que
toma posicin.
Antes de ac haba fallos de todo tipo.
El conflicto estaba dado entre un tratado internacional y una disposicin de fuente
interna. El tratado internacional era un tratado de libre comercio con Brasil que
estableca determinadas exenciones arancelarias y despus tenamos decretos del
poder ejecutivo que dejaban sin efecto esas exenciones.
Que se aplica? Ac se enrolaron en lo que es la teora de la Coordinacin, es decir lo
que hicieron es colocarlos en un plano de igualdad.
Aplicaron el principio de ley posterior deroga ley anterior, se termino aplicando el
decreto, la fuente interna.
Se aplico el decreto porque era posterior al tratado.
Fundamento: art 31, esta idea de que no se le atribuye jerarqua a ninguna de las
normas, las 3 son ley suprema de la nacin. Se basaron tambin en la jurisprudencia
norteamericana, porque este art 31 de la constitucin de Alberdi es tomado de la
constitucin norteamericana, y la jurisprudencia norteamericana como interpreto este 31
en su constitucin, lo interpreto basndose en la teora de la coordinacin.
Este criterio se mantuvo y fue reiterado, recin se cambia en el ao 1992, con el fallo
Ekmekdjian c/ Sofovich.

Fallo Ekmekdjian c/ Sofovich (1992)

Las normas que estaban en conflicto era el Pacto de San Jos de Costa Rica, que
estableca el derecho a replica, si era operativo o si no era operativo.
Estaba en conflicto esta Norma de Derecho Humanos.
Se estableci que un Estado puede incumplir un convenio internacional; o dictando una
disposicin (contraria como paso en el fallo Martin), o se puede incumplir cuando uno no
permite poner en funcionamiento una norma contenida en ese tratado.
sea, si yo no dicto una norma que permita aplicar lo que me dice el tratado, es lo
mismo que incumplirla, porque no permito que se aplique al caso concreto.
Ac no vamos a encontrar una fuente interna que esta en conflicto con la internacional,
al no encontrar esa norma de fuente interna, esto es lo que hace que incumpla con el
tratado.

Se incorpora como doctrina:

Un estado puede incumplir un tratado internacional por accin como por omisin.
Se enrolaron; en la teora monista con primaca del derecho internacional.
Fundamentos:
Hay un fundamento que se basa en una norma que al momento del fallo Martin no
estaba, que es la Convencin de Viena sobre los Derecho de los Tratado, una de las
normas que contiene que es el art 27 habla especficamente del principio de supremaca
de los tratados. Este convenio internacional que se firma en el 1968 y entra en vigencia

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en 1980, consigna el derecho de primaca del derecho internacional por sobre el
derecho interno.
Otra norma que esta comprenda en este tratado en el art 26 es el Pacta sunt servanda
pero internacional, los pactos esta hechos para cumplirse.
27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar
las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un
tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser
cumplido por ellas de buena fe.
El otro fundamento que se da es La Doctrina del Acto Complejo Federal, ac se
menciona que el proceso de firma, aprobacin y ratificacin de los tratados es un acto
complejo federal, es decir un acto que interviene 2 poderes del estado PL y PE,
entonces se sostiene que no puedo a travs de un acto que emana de un solo poder
dejar sin efecto un acto en el que intervinieron 2 poderes, porque implicara un
avasallamiento constitucional, violara el principio de divisin de poderes y no esta
permitido.

Expresamente no lo dice, pero algunos autores, hay un fallo comentado por el Dr. Laje
donde l lo que sostiene es que se enrola en un monismo moderado, a pesar de que no
lo dice.
Pero el argumento que me esta dando, el de la teora del Acto Complejo Federal, surge
de la constitucin.
Entonces esta dando un argumento constitucional y un argumento internacional.
Entonces, se dice que si esta dando como argumento algo que esta contenido en la
constitucin, estoy privilegiando la constitucin.
Entonces cabe enrolarme en, un monismo de primaca de derecho internacional -
moderado.

Fallo Fibraca (1993)

El conflicto esta entre un tratado internacional que crea un tribunal arbitral y estaba el
conflicto dado por una fuente interna que en este caso es el cdigo procesal. Si este
tratado internacional que se trataba de inmunidad de jurisdiccin a un tribunal arbitral se
contrapona con el cdigo procesal que permite acceder a distintas instancias.
Se resolvi de la misma manera que en Ekmekdjian, es decir, monismo con primacia del
derecho internacional .
El argumento, los mismo que se dieron en Ekmekdjian, porque era la misma corte con
los mismos integrantes.
La novedad: que se incorpora es que en uno de los considerando dice; que se
corresponde atribuir primaca al derecho internacional por sobre el derecho interno una
vez asegurados los principios de derecho publico constitucional.
Me esta diciendo que, es un Monismo con primaca de derecho internacional moderado.

Fallo Caf la Virginia (1994)

Conflicto entre un tratado de integracin (fuente convencional) y resoluciones
ministeriales.
Se estableci lo mismo, monismo con primaca del derecho internacional moderado.
Mismo argumentos.
Se mencionan los dos fallos anteriores.
Se menciona la Constitucin del 94 y ah hay una critica, porque este fallo es posterior a
la entrada en vigencia de la constitucin pero los hechos son anteriores a la constitucin
y estoy invocando la constitucin cuando no estaba vigente al momento de los hechos.

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 16
Hay un principio bsico del derecho que es el de ultractividad.

Todos estos antecedentes desembocas en el art 75 inc 22y 24, porque el 24 habla de los
tratados de integracin.
Ac si ya a partir de estas normas expresamente se establece que los tratados
internacionales tiene jerarqua superior a las leyes, inferior a la constitucin con esta
salvedad de los tratados de derecho humanos que si tiene la misma jerarqua que la
constitucin. Tambin se agrega que con las 2/3 partes los estados tambin pueden
atribuir jerarqua constitucional a otros convenios que en principio no tenan jerarqua
constitucional.
A partir del 94 no existen dudas de cual fue el criterio adoptado.
Monista con derecho internacional moderado.
Nuestro sistema es moderado.

El libro 4 titulo 6, empieza as, pero dicen que es abundante, porque ya estaba en la
constitucin.
ARTCULO2594.Normasaplicables.Lasnormasjurdicasaplicablesasituacionesvinculadas
convariosordenamientosjurdicosnacionalessedeterminanporlostratadosylasconvenciones
internacionalesvigentesdeaplicacinenelcasoy,endefectodenormasdefuenteinternacional,
seaplicanlasnormasdelderechointernacionalprivadoargentinodefuenteinterna.

Abre el capitulo 2 y habla de jurisdiccin internacional

ARTCULO2601.Fuentesdejurisdiccin.Lajurisdiccininternacionaldelosjueces
argentinos,nomediandotratadosinternacionalesyenausenciadeacuerdodepartesenmaterias
disponiblesparalaprrrogadejurisdiccin,seatribuyeconformealasreglasdelpresenteCdigo
yalasleyesespecialesqueseandeaplicacin.

ARTCULO2642.Principiosgeneralesycooperacin.Enmateriadedesplazamientos,
retencionesosustraccindemenoresdeedadquedenlugarapedidosdelocalizaciny
restitucininternacional,rigenlasconvencionesvigentesy,fueradesumbitodeaplicacin,los
juecesargentinosdebenprocuraradaptaralcasolosprincipioscontenidosentalesconvenios,
asegurandoelinterssuperiordelnio.()

Codificacin del Derecho Internacional Privado.

En lo que es el Derecho Internacional Privado, podemos hablar de 2 tipos de
codificacin:
1) Nivel Interno: tenemos en un apartado especial, en el cdigo civil y comercial. Es
una forma de codificacin, porque codificar; es reunir sistemticamente
determinadas normas relativas a una determinada materia en un cuerpo orgnico.
2) Nivel Convencional: la codificacin no se da a travs de cdigos porque no
existen cdigos internacionales, lo que existe son tratados. La codificacin se de
a travs de tratados, es decir, cuando los estados celebran determinados
acuerdos sobre una materia general (tratado sobre derecho civil, comercial,
penal, etc.) o materias particulares (tratados sobre obligaciones alimentarias,
restitucin internacional de menores, etc.). la codificacin a nivel internacional se
de a travs de tratados.

La codificacin a travs de los tratados:

Hay dos grandes sistemas que se utilizan para codificacin en el mbito internacional;
estn relacionados con el mtodo directo e indirecto.

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1) La Armona Legislativa: se utiliza cuando los Estado se ponen de acuerdo en
la eleccin de las normas indirectas, para reglamentar los casos de derecho
internacional privado. Ej: argentina se pone de acuerdo con Uruguay y celebran
un tratado donde establecen que la mayora de edad se va a regir de acuerdo lo
que establezca las leyes del domicilio del sujeto. Estoy reglamentando a los
efectos de este tratado cuando se va adquirir la mayora de edad, pero lo hago a
travs de normas indirectas; remito a determinado ordenamiento jurdico que me
va a dar la solucin del caso.
2) La Uniformidad Legislativa: los estados se van a poner de acuerdo respectos
en la eleccin de las normas directas. Ej: Argentina se pone de acuerdo con
Uruguay para fijar la mayora a de edad a los efectos de determinado tratado y
dicen que la mayora de edad se adquiere a los 18 aos. Estoy regulando lo
mismo pero a travs de un mtodo directo, que da la solucin al caso.

De que depende que los Estados que son parte de un tratado sigan el mtodo directo
(uniformidad legislativa) o indirecto (armona legislativa)?
Depende de la materia.
Ejemplos:
Tratados que siguen la Armona Legislativa;
Tratado de Montevideo del 1889 y 1940. Importantes.
Tratado que sigue la Uniformidad Legislativa;
Convencin de Viena sobre compraventa internacional de mercadera de 1980.

(No es para estudiar)

Grandes Foros Productores de Derecho Internacional Privado
1) mbito Continental cerrado o semi cerrado: Congreso de Montevideo (1889 y
1940) mas los protocolos.
2) mbito Continental Abierto: OEA (Organizacin de Estados Americanos), a travs
de los congresos que se conocen como CIDIP (Conferencia interamericana de
derecho internacional privado). Permite la adhesin de otros estados.
3) mbito Universal (pero gestado en Europa): conferencia de la HAYA.
4) mbito Universal Simple: UNCITRAL, UNIDROIT.
5) mbito Regional: MERCOSUR (derecho de la integracin).

Continental: porque surge en el mbito sudamericano, es cerrado o semi cerrado,

porque esta limitado los que participan en este congreso. Semi cerrado se permite
ingresar a un estado que no sea parte del congreso sudamericano pero se requiere la
aprobacin de todos.
Con que pases nos vinculas;
1889; nos vincula con Bolivia, Per y Colombia.
1940; nos vincula con Uruguay y Paraguay.
Esto no implica que Uruguay y Paraguay no hayan ratificado el del 1889, pero que pasa
ratificaron el del 1840, y por el principio ley posterior deroga ley anterior.

Historia
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Origen; existe un acontecimiento, un hecho histrico que es la GLOSA MAGNA DE
ACCURSIO (ao 1228) Siglo XIII.
Nos ubicamos en Europa, (donde lo que despus seria) Italia, donde confluyen una serie
de factores que determinan este nacimiento del Derecho Internacional Privado.
Factores Legislativos: esta el hecho que tenemos para esta poca en Italia, algunas
ciudades (no existan estados nacionales sino ciudades) cada vez obtiene autonoma y
empiezan a dictar sus propias leyes, estatutos, fueros, costumbres, tenan varios
nombres, pero eran normas.
Pasaba que haba ciudades que como empiezan a dictar sus propias normas, empiezan
a ser autnomas desde el punto de vista legislativo, pero tambin tenamos vigente un
derecho, que era el derecho Romano que se segua aplicando. Por este motivo
empiezan a generarse determinados conflictos de leyes; que se dan entre estatutos
(entre las normas que dictaba una ciudad con otras normas que dictaba otra ciudad) y
entre los estatutos y el derecho romano.
Factores Polticos: el sistema que se desarrolla en la edad media es el Feudalismo. El
Feudalismo es todo lo contrario al Derecho Internacional Privado, porque es lo mas
territorialita que existe, lo que propone es que el Seor Feudal domina determinada
zona, dicta sus propias normas y esas normas se aplican en ese territorio (no hablamos
de estado, hablamos de feudo, en este momento). Como es una postura territorialita no
da lugar a que exista conflicto de leyes.
Que paso? En Italia el Feudalismo no tuvo una arraigo o un desarrollo como si se dio
en otros estados, y combinado con otros factores permiti que se den estos factores,
que dan lugar al derecho Internacional Privado.
Factores Econmicos: para esta poca comienzan a incrementarse las relaciones
comerciales, ya era muy frecuente que un comerciante que estaba localizado en
determinado estado se mueva por distintas ciudades, y eso nos va poniendo en contacto
con distintos ordenamiento jurdicos de distintas ciudades.

Estos 3 factores confluye hacia el 1200 donde un glosador ACCUSIO; los glosadores
eran juristas que comentaban el derecho Romano.
Lo que hace Accusio aprovechando todo este contexto (los factores) es tomar una ley
romana que estaba en el cdigo de Justiniano que era la ley CUNTOS POPULUS era
una norma que estaba contenida en el cdigo de Justiniano, referida a la religin
catlica, deca que aquellas personas que profesaban la religin catlica estaban
destinadas a profesarla en cualquier lugar del imperio en que se encuentren.
Que le sugiere esto a Accusio? Le sugiere la siguiente Glosa Magna, dicen que si un
ciudadano de Bolonia se traslada a Mdena debe ser juzgado por las leyes de Bolonia y
no por las leyes de Mdena que no le pertenecen
Esta es la primera vez que se sugiere la posibilidad de aplicar extraterritorialmente un
derecho. Es decir de aplicar a este ciudadano que era de Bolonia las leyes de Bolonia
encontrndose en Mdena.

A partir de este hecho histrico 1228 con la GLOSA MAGNA DE ACCUSIO es comienza
el desarrollo del derecho internacional privado, (para la Ctedra).
Empieza aparecer una serie de escuelas con determinados autores que empiezan a
estudiar este conflicto de leyes, elaboran teoras y va creciendo la ciencia del derecho
internacional privado hasta pasar primero por un segundo momento estelar que es la
DOCTRINA DE SAVIGNI (que le da una nueva forma de ver al derecho internacional
privado), hasta llegar a la actualidad donde ya el derecho internacional privado es
autnomo.

Escuelas Estatutarias
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1) Escuela Estatutaria Italiana (S. XIII a XV).

Mximo exponentes, Brtolo de Sassoferrato. (Era un pos glosador)

2) Escuela Estatutaria Francesa (S. XVI).

Mximo exponentes, Charles Dumoulin y Bertrand Dargentr.

3) Escuela Flamenco Holandesa (S.XVII).

Mximo exponentes, Voet y Huber.

4) 2da Escuela Estatutaria Francesa (S. XVIII).

Mximo exponente, Froland.

5) Escuela Anglo Americana (S. XIX y XX).

Mximos exponentes, Story, Dicey, Beale y Lorenzen.

Luego vienen la doctrina de SAVIGNI Y MANCINI (S. XIX).

Importante saber de cada escuela:

El nombre de la escuela,
El periodo histrico en donde se desarrollan,
El o los mximos exponentes,
Conocer los aportes (alguna solucin que haya dado esa escuela que siga vigente en la
actualidad), y
Fundamentos (cual es el fundamento para aplicar el derecho extraterritorialmente).

Ej: pregunta tpica, escuela estatutaria italiana, periodo histrico en el cual se desarrolla,
mximo exponente, fundamentos y aportes a nuestro sistema de derecho internacional
privado.

Desarrollo de cada una de las Escuelas

Fundamentos
Por qu hay que aplicar extraterritorialmente el derecho?

La escuela estatutaria Italiana, Francesa y la 2da Francesa; tiene el mismo

fundamento que es la justicia. Se basan en la idea de justicia. por qu tenemos que
aplicar extraterritorialmente el derecho? Por una cuestin de justicia. Ac es obligatorio

La escuela Flamenco Holandesa: su fundamento es la cortesa internacional,

yo tengo que aplicar el derecho extranjero por una cuestin de cortesa o de
conveniencia internacional. La cuestin de cortesa para el Estado no es obligatorio, sino
lo aplica con el que cree que se lo merece, con el que le brinda el mismo trato.

La escuela Anglo Americana; da distintos fundamentos, uno de los cueles es la

cortesa y despus dan otros que no es la justicia.

Mtodo

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Las 5 escuelas utilizan el mtodo Inductivo, es un mtodo general de la ciencia, parte
de los casos particulares para llegar a una forma general, va de lo particular a lo general.

Contrariamente, Savigni que utiliza el mtodo Deductivo, va de una formula general (que
es la llamada regla de solucin) la baja y la aplica en cada uno de los casos particulares.

Por qu se llaman Estatutarias?

La 1, 2 y 4 Italiana, Francesa y 2da Francesa; porque centran su anlisis en el estatuto
(la norma), analizan la norma, no los casos.
Se centran en la norma y a partir de ah aplican el mtodo, en este caso mtodo
inductivo.

Escuela Estatutaria Italiana (S. XIII a XV).

Mximo exponentes, Brtolo de Sassoferrato.

Centran su anlisis en el Estatuto y aplican el mtodo inductivo.

Lo que van hacer es tomar distintas categoras jurdicas (porque van de lo particular a lo
general, las toman del derecho) y a cada una de ellas le aplican una solucin general.
Cuales son esas categoras que toman y cuales es la solucione?
Brtolo, toma la categora jurdica:
1) Contratos; primero distingue entre el fondo y la forma de los contratos. (Este es
un aporte fundamental que sigue vigente al da de hoy).
A cada uno le aplica una solucin distinta,
A la forma, le aplica la ley de lugar de celebracin (solucin que se mantiene
vigente en la actualidad);
Al fondo; distingua entre: (estas soluciones no estn vigentes)
o Efectos normales ( que se regia por la ley de lugar de celebracin); Ej: el
pago.
o Efectos accidentales; que se rige por la ley del lugar de ejecucin); Ej: la
mora.

2) Bienes; la solucin que propone es la ley del lugar de situacin (donde estn
situados) , (es la misma que se aplica en la actualidad).
3) Delitos; la solucin que se propone es la ley de perpetuacin del delito
(territorialista), ( es la misma que se aplica en la actualidad).
4) Formas Procesales; distingue entre; (esta vigente en la actualidad)
Formas Condenatorias; que son las que ordenan el proceso
Formas Decisorias; la que deciden si una decisin se debe admitir o no.
5) Sucesiones; hay que analizar la palabra con la que empieza el estatuto o norma,
si comienza siendo referencia a la persona, se aplica la ley personal, si comienza
haciendo referencia a los bienes, se aplica la ley de los bienes. (no se aplica en la
actualidad).
6) Clasificacin de los estatutos;
Estatutos Favorables: son los que amplan la capacidad de la persona;
y les da una solucin extraterritorial.
Estatutos Desfavorable: son los que limitan una capacidad; les da una
solucin territorial. Dentro de esta categora estaban los
o Estatutos Odiosos: que son repugnantes; nunca lo voy a poder
aplicar extraterritorialmente, solucin territorialista. Ej: el
Mayorazgo Ingles, admitir que se puede aplicar en mi territorio un
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 21
derecho extranjero que por ejemplo, dice que el sujeto que
heredara al causante va hacer nicamente el primognito varn,
eso desde el punto de viste del propio derecho es odioso.
Esto es el antecedente de la problemtica del Orden Publico
Internacional, que es una excepcin a la aplicacin del orden
publico extranjero.

Con esta escuela nos tenemos que quedar con las soluciones que todava se aplican en
la actualidad, materia de bienes, materia de contratos entre fondo y forma, formas
procesales, delitos.

Escuela Estatutaria Francesa (S. XVI).

Mximo exponentes, Charles Dumoulin y Bertrand Dargentr.

Hay que tener en cuenta el contexto histrico, esta era la poca donde en France estaba
el conflicto entre Monarqua y Seor Feudal y tenan intereses distintos.
El seor Feudal va a proponer soluciones territorialista.
El Monarca va a querer que las normas que de l emana se distribuyan por todo el reino,
entonces va a proponer soluciones extraterritorialista.
Estos dos autores son diferentes entre si porque uno representa a la Monarqua y otro al
Seor Feudal.
Charles Dumoulin, va a representar los intereses del poder Real, va a proponer
soluciones extraterritorialista.
Charles Dumoulin: solucin extraterritorial.
Bertrand Dargentr, soluciones territorialista.
No son nuevos aportes;
La forma; que se rige por el lugar de celebracin
Los estatutos reales, que se refieren a los bienes, se rigen por la ley de lugar de
situacin.
Los estatutos personales, se rigen por la ley personal del causante.
Los relativos a los delitos, por la ley de perpetuacin del delito.
(Esto ya lo haba dicho Bartolo, no es un aporte).

Pero esto si es el principal aportes que da es; Charles Dumoulin

Elabora el denominado principio de la autonoma de la voluntad; es decir se
plantea la posibilidad de que si las partes hacen uso de su autonoma de la
voluntad (deciden) ellas mismas en un contrato; Ej: nos vamos a regir por
determinada ley, sea esa la ley que se aplique. El primer aporte a este principio lo
da Charles Dumoulin.

Bertrand Dargentr; no lo vamos a ver porque son parecidas a las Bartolo, pero las
soluciones son territorialistas.

Escuela Flamenco Holandesa (S.XVII).

Mximo exponentes, Voet y Huber.

Fundamento es la cortesa internacional (Comitas Gentium), yo tengo que aplicar el

derecho extranjero por una cuestin de cortesa o de conveniencia internacional. La
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 22
cuestin de cortesa para el Estado no es obligatorio, sino lo aplica con el que cree
que se lo merece, con el que le brinda el mismo trato.
Ya no es una cuestin de justicia lo que motiva aplicar extraterritorialmente el derecho,
sino que es una cuestin de conveniencia, reciprocidad, por lo tanto, ya no es un deber
jurdico aplicar el derecho extranjero, sino una opcin que tiene el Estado.

Como repercute en nuestro propio derecho?

Hoy tal vez no tanto porque ya tenemos un nuevo cdigo civil y comercial que no
recepta tanto la doctrina de la (Cortesa Internacional), pero esta doctrina estaba muy
bien plasmada en el cdigo de Vlez Sarsfield, en el art 13. El art 13 recepta en forma
expresa la doctrina de la Cortesa Internacional, porque considera al derecho extranjero
no como un derecho sino con un hecho (las partes la deben alegar y probar).

Huber
Hace una sntesis de lo que es la doctrina de la (Cortesa Internacional) y la elabora en
3 principios fundamentales.
1) La ley de cada estado rige dentro de los limites del territorio, para todos los
sbditos. (una solucin territorialista).
2) Se considera sbditos todos los que se encuentren en forma permanente o
transitoria dentro de mi territorio.
3) Los jefes de estados no tiene la obligacin de aplicar la ley extranjera en su
territorio, pero por cortesa pueden permitir su aplicacin.

2da Escuela Estatutaria Francesa (S. XVIII).

Mximo exponente, Froland.

Principal aporte que lo da Froland; teora de la irrevocabilidad de la capacidad

adquirida.
Hay Estados que la capacidad se adquiere a los 16 aos, Que pasa si viene a nuestro
pas y quiere realizar un acto jurdico?
En principio no se pondra porque se tendra que aplicar nuestra norma directa que
establece que la capacidad se adquiere a los 18 aos, si son territorialistas no es capaz
para mi propio derecho.
Ahora si aplico la doctrina de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida, considero que
si se adquiere determinada capacidad para un derecho, esa capacidad tiene que ser
reconocida en cualquier estado. Por lo tanto esa persona si bien es menor para mi
propio derecho, va a tener la plena capacidad por que ya la adquiri.
Esto esta receptado en el cdigo de Vlez, Arts. 1238, 1239.
Hoy en da tambin esta receptado en el Nuevo Cdigo Civil y Comercial.
Fue elaboracin de Froland, un gran aporte al derecho internacional privado.
Si uno obtiene la capacidad no la pierde por el hecho de mudar su domicilio o de
trasladarse de su territorio.

Escuela Anglo Americana (S. XIX y XX).

Mximos exponentes, Story, Dicey, Beale y Lorenzen.

Recepta una especie de heredera de las soluciones de la Escuela Flamenco

Holandesa, principalmente Story.

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Por lo tanto recepta la doctrina de la cortesa internacional, el derecho extranjero es
un hecho que debe alegarse y probarse, es territorialista. Tambin fuente directa del art
13 del cdigo de Vlez.
Tambin recepta otras soluciones que tiene influencia en nuestro propio derecho; PJ: la
capacidad de las personas se rige por las leyes del domicilio; (esto esta receptado en
nuestro propio derecho). Pero, que pasa si una persona intenta adquirir un bien
inmueble? Story, lo que sostena y (lo que esta receptado en nuestro derecho) es que
se van a regir por la ley de situacin.
El limite en cuanto a la capacidad para adquirir bienes inmuebles, que se rige por la ley
de situacin.
Cualquier acto que venga una persona de afuera le respetan la ley de su domicilio. Pero
ojo dice Story si quieres adquirir un ben inmueble que esta localizado en Inglaterra, no
vas a poder aplicar tu ley, vas hacer capaz conforme a mi propio derecho. Son
extraterritorialista en muchos aspectos, pero siempre ponen el limite en le territorialismo.
La capacidad para contraer matrimonio, Story la somete al lugar de celebracin, (esto
esta receptado en nuestro propio derecho, Cd. Vlez y el Nuevo cdigo. Es
territorialista.

Son territorialistas.
Dicey; sostiene la teora de los derechos adquiridos; sostiene que al amparo de una
legislacin que adquiri determinado derecho, ese derecho debe reconocerse en otro
Estado. Pero parte por una solucin territorialista, salvo que vos vengas del extranjero
con un derecho adquirido, te lo voy a reconocer a menos que me afecte mi orden
publico, pero para todo lo de mas soy territorialista.

Beale; es un poco mas territorialista, parte de la teora de los derechos adquiridos, pero
siempre que exista una ley (una incorporacin legislativa) que te lo reconozca. No es
automtico el reconocimiento debe haber una incorporacin de ese derecho a mi propio
derecho.
En definitiva estoy aplicando un derecho local, porque reproduje ese derecho amparado
en una legislacin extranjera, en mi propio derecho.

Lorenzen; habla que la incorporacin no tiene que ser legislativa, no tiene que haber
una norma que reconozca ese derecho extranjero, sino que tiene que haber es una
incorporacin judicial.
Es el juez el que a travs de una sentencia convierte ese derecho extranjero en ese
derecho local. La incorporacin tiene que ser a travs de una sentencia, la incorporacin
es judicial.
Se esta aplicando derecho local.

Importante:
Story: con la cortesa internacional, teora del hecho.
La idea de soluciones territorialistas, bienes inmuebles.
La solucin de capacidad para contraer matrimonio, ley de lugar de celebracin.
Dicey: teora de los derecho adquiridos.
Beale; agrega la teora de la incorporacin legislativa.
Lorenzen; lo mismo que los dos pero la incorporacin tiene que ser judicial, atreves de
una sentencia.

23
 24
Luego vienen la Doctrina de SAVIGNI Y MANCINI (S. XIX).

SAVIGNI
Mtodo: Deductivo; es decir parte de un postulado general que lo baja y lo aplica a cada
una de las relaciones jurdicas (casos particulares).
Segundo momento estelar: en una obra que se llama Sistema de Derecho Romano
Actual, mediados del siglo XIX, contiene un capitulo (8) especifico, y lo destino a reunir
normas de Derecho internacional privado, que en realidad no la llamo as, sino
Conflicto de leyes.
Story, fue el primero que dijo Derecho Internacional Privado, fue el que le dio el
nombre a la materia.
Fundamento: ya no se basa ni en la justicia ni en la cortesa Internacional, da un
fundamento estrictamente jurdico, que se basa en lo que l llama La Comunidad
Jurdica de Estados, dice que los estados (occidentales) conforman una comunidad
internacional, porque tiene su sustento en dos pilares fundamentales, son;
El Cristianismo.
El Derecho Romano.
Por eso formamos una comunidad.
Los orientales no forman parte porque no tiene el mismo tronco comn.
En consecuencia, existe el deber jurdico de aplicar derecho extranjero, es decir que es
obligatoria para SAVIGNI aplicar derecho extranjero, porque le da un fundamento
jurdico (mismo tronco comn).
Y Hay que aplicarlo como DERECHO, no como hecho.
EL derecho extranjero es DERECHO.

IMPORTANTE (pregunta de examen)

Cmo hace para aplicar el Mtodo Deductivo?
El elabora una regla general y la aplica a los casos particulares.
Elabora una regla general: que se llama Regla de Soluciones:
A cada relacin jurdica se le deba aplicar el derecho mas conforme con su naturaleza y
esencia, sin importar si ese derecho es local o extranjero (porque todo es derecho)
Dnde esta la NATURALEZA Y ESENCIA?
Hay que encontrar donde esta el asiento de la relacin jurdica. (el SIX de la relacin
jurdica, hablaba l).
Hoy en da este asiento de la relacin jurdica, es el antecedente de lo que hoy se
conoce como PUNTO DE CONEXIOS
Esta formula la lleva a los casos particulares, llega a distintas categoras jurdicas.

Ejercicio
Donde esta el asiento de las relaciones jurdicas?
1) Respecto de las personas, es decir lo relativo al Estado y Capacidad de las
personas, donde esta el asiento de las personas, la sede legal? En su domicilio.
Entonces para l, las cuestiones relativas al Estado y Capacidad de las personas
se tiene que regir por el derecho de su domicilio. Porque ah esta el asiento de su
relacin jurdica. (ac esta el antecedente que tenemos el principio del domicilio y
no de la nacionalidad).
2) Bienes, derecho reales, l lo que dice que toda persona que va adquirir un bien
se traslada al lugar donde el bien se encuentra situado, entonces el asiento de la
relacin jurdica para l esta en el lugar de situacin del bien. No es tan diferente
a los otros autores, pero ac l le da el fundamento jurdico a esta aplicacin.
3) Sucesiones, hay dos grandes concepciones,
A) la Romana, que sostiene que el heredero es una continuacin en vida del
causante;
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B) la Germana, que sostiene que hay una trasmisin de bienes, no importa la
persona sino los bienes.
Para SAVIGNI, lo importante eran las personas, porque l adiara a la concepcin
Romana, hay una continuacin de la persona, por lo tanto, si lo importante es la
persona, el asiento jurdico de la persona esta en su domicilio, ultimo domicilio.
De ac sali el criterio del ultimo domicilio.
Lo que importa es la persona, el asiento jurdico de la persona es el domicilio.
4) Relaciones de Familia; lo importante son las personas, hay distintas personas,
hay que analizar cual vendra hacer el sujeto preponderante, Ej: categora patria
potestad; tenemos que someter las relaciones patria potestad a un determinado
derecho, hay que determinar donde esta el asiento de la relacin jurdica y estaba
el padre, por lo tanto hay que someterlo a la ley del domicilio del padre.

IMPORTANTE
SAVIGNI como no da una solucin particular para cada uno de los temas, sino una
formula general, esa formula general es atemporal.
Nosotros podemos aplicar la regla de solucin en 1850 a las relaciones de patria
potestad y someterme a la ley del domicilio del padre, porque en aquel momento lo
importante era el padre; ahora 200 aos despus la concepcin cambio, hoy en da es
mas importante el nio.
Si aplicamos la regla de solucin en el 2015, y tendremos que buscar a esa relacin
jurdica, el derecho mas conforme a su naturaleza y esencia, determinar el asiento de la
relacin jurdica.
Hoy donde esta el asiento de la relacin jurdica? La mayora sostiene que esta
localizada en el hijo, que es el sujeto preponderante de los tiempos actuales.

5) Relaciones Matrimoniales; en la poca de SAVIGNI, haba dos sujetos, el hombre

y la mujer, para SAVIGNI el asiento de la relacin jurdica estaba en el domicilio
del marido. Hoy en da, no es esta la solucin sino el domicilio de los
contrayentes. Estn en un plano de igualdad.
6) Obligaciones o de Contratos; tenemos contratos Unilaterales y Bilaterales;
en los Unilaterales (esta obligado una sola de las partes) ac no hay duda
que el sujeto preponderante va hacer el deudor porque tenemos un solo
sujeto obligado, domicilio de deudor;
En los Bilaterales; donde hay prestaciones reciprocas, no nos podemos
fijar en los sujetos, porque hay dos y no hay un sujeto mas importante. El
asiento hay que buscarlo en el contrato, SAVIGNI lo ubico al SIX en el
lugar de cumplimiento, porque ese es el objetivo de las partes que el
contrato se cumpla, los contratos estn hechos para cumplirse. El SIX de
la relacin jurdica lo coloca en el lugar de cumplimiento. (es la misma
solucin que tenemos en la actualidad).

7) Forma del contrato; es importante?, en principio es algo accesorio, existe el

principio de libertad de forma, no es trascendente en principio, entonces si la
forma es algo accesorio, lo accesorio sigue a lo principal, lo principal es el fondo
del contrato, no la forma. Y si ese fondo de contrato lo someto a la ley del lugar de
cumplimiento, la forma la debera someter al lugar de cumplimiento, esto es lo
que dice SAVIGNI.
Ahora; l sabia que algunas cuestiones podran traer inconvenientes prcticos. Ej:
se celebra un contrato en Argentina y se ejecuta en algn pas africano, pero para
este tiempo de contratos se exige una forma sacramental donde se necesita un
sacerdote de un culto de un estado africano que es imposible reproducirla en el
estado de celebracin. No se puede y hay una cuestin de imposibilidad practica.
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 26
Que problema puede surgir, si la misma forma que exige el fondo, la
aplicamos a la forma? Que pueda darse que, el estado donde el acto se celebre
esa forma no exista, entonces por motivos inminentemente prcticos, si bien
jurdicamente no se debera regir por la ley del lugar de celebracin, por una
cuestin practica y una cuestin de seguridad jurdica, SAVIGNI dice que la forma
se rige por la ley del lugar de celebracin.(es el mismo criterio que se sigue en la
actualidad).
Pero es muy distinto a lo que deca Brtolo; una cuestin de justicia se debe regir
por la misma forma de la ley del lugar de celebracin.
SAVIGNI hace toda una elaboracin, explicando que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, corresponde la ley del lugar de cumplimiento, pero por una
cuestin practica llego a la ley del lugar de celebracin. (sigue teniendo vigencia
en la actualidad).
Conclusin; forma de los contratos, se rige por la ley del lugar de celebracin,
pero tiene que tener el cuenta la explicacin, por una cuestin practica.

8) Jurisdiccin; a que ley somete lo relativo a la jurisdiccin, ac consagra un

criterio, que es universal en la actualidad, que es el domicilio del demandado. Las
acciones se entablan ante el juez del domicilio del demandado. (esta vigente en la
actualidad). Como segunda alternativa (como dos opciones) entablar las acciones
ante el juez del estado cuya ley rige el fondo.
Ej: materia contratos, la ley que rige el fondo de los contratos (ley de lugar de
cumplimiento) entonces, ante que juez puedo entablar las acciones en caso de
cumplimiento? Ante el domicilio del demandado, o ante la ley del lugar de
cumplimiento.
Materia matrimonial; se puede presentar ante el juez del domicilio del demandado
o ante el juez del estado que el derecho resulte aplicable (domicilio conyugal).
Siempre hay que ver adems del domicilio del demandado, cual es el estado cuya
ley deje el acto, para ver si puede entablar la accin. (esto es un aporte
importante).

9) Elaboracin del Orden Pblico; si bien ya Bartolo hablaba de Estatutos Odiosos,

fue SAVIGNI quien termino de darle una elaboracin cientfica. El lo que dice es
que hay que aplicar el derecho mas conforme a la naturaleza y esencia, pero yo
no puedo ser un ciego y reconocer que siempre se aplique derecho extranjero,
porque puede haber casos en donde se quiebre la comunidad, o puede haber
casos en donde corresponda aplicar un derecho extranjero que es contrario a mis
principios fundamentales.
Cuando ese derecho me da una solucin que rompe con la comunidad porque
ofende mis principios fundamentales, y en este caso no se aplica el derecho
extranjero.
Esta es la idea fundamental del orden publico.

MANCINI
Da un fundamento POLITICO, basado en la doctrina de la nacionalidad.
Para l parte de un principio extraterritorialista ( hay una obligacin de aplicar el derecho
extranjero) salvo que ese derecho extranjero sea contrario al orden publico.
Ahora el concepto que tiene de orden publico, es muy distinto al de SAVIGNI.
Para SAVIGNI; Orden Pblico es cuando es contraria a las buenas costumbres.
Para MACINI, el Orden Pblico implica una cuestin de soberana.
3er principios de MACINI;

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1) Libertad: se cumple cuando yo admito que las partes hagan uso de su
autonoma, en la voluntad en determinadas cuestiones, Ej: mbito de los
contratos. Es lo que l denominaba parte voluntaria del derecho (contratos,
obligaciones).
2) Nacionalidad: (el mas importante, a su criterio) como se cumple? Los estado lo
que tiene que hacer es, en determinadas cuestiones (que son las denominadas:
partes necesarias del derecho Ej: estado, capacidad, sucesiones, relaciones de
familia, en esos casos se admite aplicar el derecho de nacionalidad de los
sujetos. Ah esta la aplicacin extraterritorial. Implica que un nacional italiano,
como todo estado va tener una obligacin de respetar el derecho de su
nacionalidad, si se traslada a otro estado y pretende realizar un acto, su
capacidad se va a regir por la ley de su nacionalidad. La persona con su
nacionalidad va llevando el derecho, a todos los estados donde se encuentre.
Esto es poltico, porque tiene la idea de proteger a los nacionales.
Porque que Argentina sigui el principio del domicilio? Era imposible. No era
practico.
Hoy en da hay pases europeos que siguen el principio de la nacionalidad.
3) Soberana: vendra hacer la excepcin al principio de la nacionalidad, cuando no
aplico el derecho de la nacionalidad? Cuando se encuentra vinculado una
cuestin de soberana; Ej; cuestin que atenta el orden poltico, institucional,
econmico. El estado se puede negar a la aplicacin del derecho extranjero (el
derecho de la nacionalidad) cuando veo afectada mi soberana.

Problema
El concepto de Soberana de MACINI era bastante aplico; cuestin econmica,
cuestin de derecho publico, todo era soberana, se fue agrandando tanto el
concepto de soberana que si bien partimos de una solucin extraterritorial por
excepcin conduca a mas soluciones territorialistas.
La excepcin termino siendo mas grande que el principio, por cualquier motivo,
abduca una cuestin de Soberana y no aplicaba el derecho extranjero.
Esta es la critica desde el punto de vista de SAVIGNI, para l el principio es la
extraterritorialidad, y como excepcin por un caso muy limitado podra aplicar la
territorialidad, pero no por cualquier cuestin.
(No llego a estos das la teora de MACINI).

3da clase. 24/08/2015

Temas:
Aplicacin del Derecho Extranjero.
El problema de las Calificaciones.
Cuestin Previa.

Vamos hablar de los problemas generales del DIP, cuando hablamos de la Autonoma
Cientfica del DIP, que entre otras cosas obedece a que tiene problemticas propias y
especificas que solo resuelven nuestra materia con carcter particular:
Que son 6 Problemas Generales:
1) Calificaciones
2) Cuestin Previa
3) Aplicacin del Derecho Extranjero
4) Fraude a la ley
5) Reenvi
6) Orden Publico Internacional
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Clausula de Excepcin: Es un agregado del cdigo nuevo.

Estructura, de cmo tenemos que pensar estas problemticas:

1) Planteo del problema, que problema plantea estas generales del DIP.
2) Analizar el Antecedente Jurisprudencial, el antecedente histrico del cual parti la
problemtica. (Es moderna la materia, comparado con las otras ramas del
derecho privado, con lo cual muchos de estos problemas son relativamente
cercanos, y en general todos surgen de la Corte de Casacin Francesa, donde
fue la primera vez que se planteo un caso de DI y se analizo y se descubri
alguna de estas problemticas).
3) Ver distintas Soluciones, distintas Teoras que hay para dar una solucin a cada
una de las problemticas.
4) Ver la Solucin de Adopta Nuestra Legislacin, el ordenamiento jurdico
Argentino, de
Fuente interna: el Cdigo Civil y Comercial y en algunos casos, si tiene
relevancia, se vera la solucin que tenia el Cdigo de Vlez ,
Fuente Convencional: Tratados de Montevideo, CIDIIP.

Tambin vamos a ver Fallos de Jurisprudencia Argentina, donde vamos a ver como se
aplica en la prctica algunas de estas cuestiones de la parte general.

1) EL PROBLEMA DE LAS CALIFICACIONES

Lo vemos primero porque es la primer problemtica que se tiene que afrontar a la hora
de comenzar a resolver o plantearse un caso de derecho internacional privado.
Primer tema a tratar en las clases de este tipo, Planteo del Problema.

El problema de las calificaciones quiere decir?:

Calificar: es definir los trminos de la norma indirecta.
Esto es necesario hacerlo porque, Ej: si nosotros miramos cualquier norma del cdigo
civil, fuera de lo que son las normas del DIP, la leemos y los trminos, las palabras que
usa las conocemos a que refiere. Ej: matrimonio: sabemos que es la unin de 2
personas, de mismo o distinto genero, Porque esta norma esta ubicada dentro de un
contexto, dentro de un ordenamiento jurdico determinado, que es el nuestro, el Cdigo
Civil Argentino.
Ahora ese termino, Ej: Matrimonio, no necesariamente tiene el mismo significado en
que en otro ordenamientos jurdicos, Ej: una norma del Medio Oriente, donde diga
matrimonio, probablemente lo que ese derecho interprete, entienda, califique como
Matrimonio sea algo distinto. Ej: ya no la unin de un mismo genero y se permita la
unin de dos personas de distinto genero, o por ah no entre 2 personas pueden ser 3 o
4.
El significado, la calificacin que cada ordenamiento jurdico le da a un mismo termino
no necesariamente es la misma.
Con las Normas de Fondo: (cdigo civil, que no tengan que ver con el DIP) este
problema no esta, porque estn ubicadas dentro de un contexto, dentro de un
ordenamiento jurdico determinado.
Con las Normas Indirectas: (las normas de DIP tpicas), a estas normas se le reconoce
una cierta independencia, autonoma respecto del ordenamiento jurdico que las crea,
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 29
porque estn acaballo de un montn de ordenamientos jurdicos que potencialmente
pueden ser aplicados segn donde es que se ubique el punto de conexin. El contexto,
el lugar donde estn ubicadas estas normas no es el mismo que el de las normas de
fondo. No estn circunscriptas a derecho local, sino que esas normas indirectas vinculan
con ordenamientos jurdicos de distintos Estados; por lo pronto 2, el propio y el Estado
donde puede llegar a estar localizado ese punto de conexin.
Entonces, el problema que se plantea es justamente este;
CONFORME A QUE ORDENAMIENTO JURDICO HAN DE SER INTERPRETADOS
LOS TRMINOS DE LA NORMA?.
Este es el problema de las calificaciones.
Calificar: es definir los trminos de la norma.

Cuando Goldschmidt explica este tema, da un ejemplo:

El problema de las calificaciones se puede plantear no solo en el mbito de DIP sino que
se plantea en todos los mbitos, Ej: fontico; de pronto conocemos a una persona
extranjera y cuando tenemos que referirnos a l se nos plantea un problema de
calificaciones, como lo pronunciamos al nombre de esta persona, con la fontica propia
o lo pronunciamos como se pronuncia ese nombre en el Estado en el cual esa persona
es oriunda.

La institucin o la relacin jurdica que plantea la norma, conforme a o desde que lugar
los ubicamos para definirla e interpretarla?.

El tema de Las calificaciones abarca 2 cuestiones:

1) Calificar: Determinar el significado de los trminos de la norma: (viene hacer esto
casi de diccionario, matrimonio que es para un derecho, y que es para el otro,
significado).
2) Calificar: pero tambin, determinar la extensin de los trminos de la norma:
(tiene que ver con definir la Naturaleza jurdica de la relacin que plantea la
norma y su ubicacin dentro de un cuadro de categora de un determinado
ordenamiento jurdico).

Ubicacin dentro de un cuadro de categora de un determinado ordenamiento jurdico:

nosotros conocemos derecho argentino, Ej: cdigo civil, esta dividido en captulos,
secciones, ttulos, que son las categoras jurdicas de nuestro sistema (contratos,
obligaciones, familia, sucesiones, matrimonio, derechos reales) estas serian las grandes
categoras de el Ordenamiento Jurdico Argentino, y dentro de esas categoras se ubican
determinadas situaciones, situaciones que no necesariamente en los ordenamientos
jurdicos extranjeros se ubiquen dentro de esas mismas categoras.
Ej: al abogado cuando le llega el cliente y despus al juez cuando recibe esa demanda
que prepara ese abogado, lo que la persona le trae son hechos, Ej: muri mi marido y
queremos vender la casa. Son hechos que despus el abogado cuando elabora la
demanda y el juez cuando la interpreta y decide sobre el fondo, las ubica dentro de una
determinada categora y en base a eso aplica las normas que aplica. Cuando la seora
viene y me dice que fallece el marido y quiere vender la casa, yo se entonces que la
seora lo que quiere hacer es una sucesin, entonces procuro aplicar o armo una
demanda en base a las normas que yo tengo sobre sucesiones.

Con los casos de DIP pasa lo mismo, ahora que ocurre, donde va a estar el problema
ac?
Que dependiendo en que categora jurdica ubique yo esa relacin, eso va determinar
que norma indirecta aplico. Si yo aplico la norma indirecta que me dice Ej: la sucesin se

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rige por la ley del ultimo domicilio, y entonces aplico el derecho del ultimo domicilio o
aplico la norma indirecta que me refiere a otra cuestin.
Ej: (tiene que ver un poco con lo que es el Antecedente Jurisprudencial).
Hay ciertas legislaciones de estado que confieren a la viuda un derecho de usufructo
sobre los bienes del marido, ahora este institucin sobre los derechos de usufructo
sobre los bienes del marido, uno puede entender que corresponde a lo que es un tema
de derecho sucesorio; ahora otro ordenamiento jurdico ubican a ese instituto como
parte de lo que seria el rgimen de bienes del matrimonio, otras legislaciones ubican ese
mismo instituto como un efecto del matrimonio. Segn en que categora, la persona que
le toque resolver, ubique esa situacin, va ser la norma indirecta que esa persona
aplique.
Si yo entiendo que esa institucin corresponde a lo que es un derecho sucesorio, voy
aplicar mi norma indirecta sobre sucesiones. EJ: la sucesin se rige por el ultimo
domicilio del causante.
Entonces a ese instituto lo voy ser regir por la ley del ultimo domicilio.
Ahora si yo entiendo que ese instituto corresponde a lo que es el rgimen de bienes del
matrimonio, voy aplicar mi norma indirecta sobre rgimen de bienes del matrimonio. Ej:
la norma dir, el rgimen de bienes del matrimonio se rige por el primer domicilio
conyugal. Y voy aplicar la ley del primer domicilio.
Y si yo entiendo que es un efecto del matrimonio, aplicare mi norma indirecta que regula
los efectos del matrimonio, EJ: dice, la ley del domicilio efectivo. Aplicare el derecho del
domicilio efectivo.

Entonces, como yo resuelva el problema de las calificaciones, me va a cambiar en

definitiva la solucin del caso, porque voy aplicar una u otra norma indirecta que me va a
llevar a uno u otro ordenamiento jurdico para resolver la cuestin de fondo.

Qu es lo que te determina aplicar una u otra norma?

La norma indirecta que uno aplica es siempre la propia, salvo que haya un tratado, si
hay un tratado por un tema de fuentes, se aplica el tratado, ahora cuando no hay
tratado, el juez siempre aplica sus normas de derecho internacional privado.

El problema ac, no esta de donde toma las normas de DIP, sino de entre sus normas
de derecho internacional privado cual de ellas toma?
Porque el juez tiene como nos pasa a todos, normas indirectas de sucesiones, de
matrimonio, derechos reales, etc.

Titulo V, Capitulo I, Disposiciones Generales

El primer art, art 2594 del titulo V Capitulo I, Disposiciones de Derecho Internacional
Privado, nos aclara el tema de fuentes que en realidad ya surge de la CN, que es,
primero van los tratados, y si no hay tratados recin ah se usa la legislacin interna. Y
los casos de DIP se van a resolver siempre por las disposiciones de los tratados que
resulten aplicable, y a falta de estos por las normas de derecho internacional privado de
este cdigo.

ARTCULO2594.Normasaplicables.Lasnormasjurdicasaplicablesasituacionesvinculadas
convariosordenamientosjurdicosnacionalessedeterminanporlostratadosylasconvenciones
internacionalesvigentesdeaplicacinenelcasoy,endefectodenormasdefuenteinternacional,
seaplicanlasnormasdelderechointernacionalprivadoargentinodefuenteinterna.

Ahora, una vez que vos resuelves que hay que aplicar legislacin interna, porque no hay
tratado (que esto es el tema de las fuentes), aparece el problema de las calificaciones;
yo tengo casi 200 normas de DIP, cual de ellas va? La que corresponde aplicar segn
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que interprete yo por los hechos del caso, donde califique yo, donde ubique la
relacin jurdica que se plantea entre las distintas categoras.

Se va a interpretar los trminos de la norma en principio conforme a su propio

ordenamiento jurdico, ahora como esto no siempre ah de coincidir con las nociones y
criterios de los ordenamientos jurdicos extranjeros, la pregunta a plantearse es
conforme a cual se hace este proceso de calificacin o interpretacin de los trminos
de la norma? Conforme a mi derecho, o conforme a el derecho del cual surge esa
institucin, quien reclama, el derecho extranjero, ah califico distinto y aplicare otra
norma indirecta.

El juez tiene un criterio que es el del derecho propio, ahora ese criterio no
necesariamente es igual que el criterio de los otros derechos que estn en contacto con
el caso.
Entonces conforme a cual de todos los derecho que estn en contacto se tiene que
hacer esa interpretacin?

Una vez que el juez asume la competencia, va a tener que resolver que derecho aplicar,
entre otras cosas, para eso va a tener que ver que norma indirecta va aplicar, y ah es
donde tiene este problema de calificaciones, que entiende por esos hechos que se le
plantearon, una sucesin, una cuestin de matrimonio?

Queda a valoracin del juez lo que va aplicar?

Hay distintas teoras de cmo resolver el tema de calificaciones, teoras que las distintas
legislaciones pueden consagrarla como regla.
Si el juez tiene en su cdigo una norma que dice a la ahora de calificar los trminos de la
norma indirecta estos se abran de calificar conforme a la teora de . Buenos ah el juez
estar obligado a resolver de esa manera, a calificar conforme a esa teora.
Ahora, como es en el caso de la Argentina, si no hay una norma el juez lo nico que
tiene es la Sana Critica para resolver, tiene teoras que existen en doctrina de las cuales
puede servirse.
Ah despende de un juez como en todos los casos que expresamente lo obliga a fallar
de un modo.
En el cdigo de Vlez de lo que es parte general que son las problemticas, casi no
haba normas, entonces el juez deba resolver conforme a su criterios.
Hay doctrina especializada en el derecho internacional privado que ofrece las distintas
teoras y dice cuales son las que tiene mas aplicacin, las que tiene menos y las
ventajas y desventajas de una y otra. Pero despus el que resolva era el juez.

Antecedente Jurisprudencial del el cual surge esta problemtica

El caso se lo conoce como El caso de la Viuda Maltesa
De jurisprudencia Francesa.

Hechos:
En Malta regia el cdigo de Rohan.
En Argelia (territorio francs) regia el Derecho Francs
Un matrimonio, que se casa en Malta, desarrollan su vida de casado y en un momento
se mudan a Argelia, donde compran un inmueble y despus el marido fallece.
Se presenta la viuda ante los tribunales de Argelia (que eran franceses) pidiendo la
sucesin del marido y reclama en esa sucesin a dems de la porcin que le
corresponde por ser parte de la sociedad conyugal, respecto de los bienes propios del
marido pide un derecho de usufructo sobre un cuarto de estos bienes.
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Ese derechos de usufructo estaba consagrado en el Cdigo de Rohan, era una
institucin del derecho de Malta.
Al juez francs se le planteo la siguiente situacin:
El instituto que tenia que tenia que calificar era,
Derecho de usufructo sobre los bienes del marido del muerto, instituto que;
Para el Juez Francs corresponda a la categora de Sucesiones,
Mientras que en el cdigo de Rohan ese instituto del derecho de usufructo
sobre un cuarto de los bienes del marido, estaba en el capitulo relativo a el
Rgimen de bienes del matrimonio.
sea que uno y otro ordenamiento jurdico ubican ese instituto en categoras distintas.
Cdigo de Rohan: categora, rgimen patrimonial del matrimonio.
Derecho francs: categora, sucesiones.
Esto importaba en la practica, porque la norma indirecta de Francia, que era la que el
Juez francs iba aplicar, porque ante el se haba planteado el caso, la sucesin se abri
en Francia porque ah era donde haba fallecido el hombre y la regla de jurisdiccin en
materia de sucesiones es a del ultimo domicilio.
Ese juez francs a falta de tratados aplica sus normas de DIP; que deca:
El tenia una norma de derecho de internacional privado sobre sucesiones, que
deca que la sucesin en materia de inmueble, se rige por la ley del lugar de
situacin del bien, lo que era Francias.
Ahora su norma indirecta sobre rgimen de bienes del matrimonio, deca que esto
se regia por la laye del primer domicilio conyugal, esto era en Malta.
Que utilizase una u otra norma indirecta, iba a redundar en que aplicase el derecho o el
derecho de Malta. y donde estaba el inconveniente?
Que el derecho de malta reconoca este usufructo, mientras que el derecho de Francia
no, para el derecho francs en ese momento, la esposa no concurra a la sucesin.

En el fallo en si no se planteo de esta manera, se dieron los hechos; es que la Viuda se

presento, pidi la sucesin reclamando ese derecho de usufructo en base al cdigo de
Rohan,
y que resolvi los tribunales Francs:
resolvi reconocerle ese derecho de usufructo a partir de aplicar la norma indirecta
sobre rgimen de bienes del matrimonio, es decir que el tribunal francs califico ese
derecho de usufructo como lo calificaba el derecho de Malta y no como lo hacia, el
derecho Frances, por eso utilizo la norma indirecta sobre rgimen de bienes del
matrimonio y no la norma indirecta sobre sucesiones.
Explicacin:
Hay una pretensin que se plantea en un juicio que es este derecho de usufructo que
reclama la viuda.
Derecho que el Derecho de Malta lo reconoce y el derecho de Francia no lo reconoce.
Al juez francs que esta resolviendo se le plantea, que es esto del derecho de usufructo,
porque en mi derecho no esta, y viene del derecho de Malta.
Hay dos caminos:
1) Para mi (juez) esto es una cuestin sucesoria, mi norma indirecta sobre
sucesiones dice: la sucesin se rige por la ley de situacin del inmueble, donde
esta el inmueble en Francia, aplico el derecho francs y en este caso, aca no hay
usufructo, seora ud no tiene nada que reclamar.
2) El otro camino era decir, este derecho de usufructo viene del derecho de malta,
para los Malteces que es ese usufructo? Segn su cdigo tiene que ver con el
rgimen de bienes del matrimonio. Entonces el Juez francs mira su norma
indirecta sobre rgimen de Bienes del Matrimonio, dice que el rgimen de bienes
del matrimonio se rige por la ley del primer domicilio conyugal, que era en malta,
entonces aplico a esa cuestin el derecho de malta, y el derecho de malta sobre
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 33
rgimen de bienes del matrimonio reconoce ese derecho de usufructo,
entonces, si seora viuda ud tenia razn.

Esto ultimo fue lo que resolvi la corte, calificar el instituto derecho de usufructo como lo
califica o interpreta el derecho de malta. Como el derecho de malta lo entenda as y su
norma indirecta lo remita al derecho de malta, aplico y reconoci ese derecho de
usufructo.

Cuales son las soluciones que se le pueden dar a este problema de

calificaciones?

Teora de la LEX FORI

Hacer esta calificacin conforme a mi propio derecho (el del juez). Interpretar los termino
de la norma conforme a la ley del foro.
Argumento a favor: Esta teora no le reconoce tanta independencia a la norma indirecta,
respecto del ordenamiento jurdico del cual surge. El legislador cuando hace las normas
de fondo, dice matrimonio en el mismo sentido que lo dice cuando hace la norma
indirecta, es el mismo legislador.
Critica: vos haces una norma indirecta porque pretendes que esa relacin jurdica
internacional sea regida por un derecho extranjero, ese derecho extranjero es el que te
va a dar la solucin al caso. Entonces no tiene sentido que si vos elegs que ese
derecho extranjero le de la solucin al caso, lo limites a la hora de definir de que trata el
caso.

Teora de la LEX CAUSAE

Interpretar los trminos de la norma indirecta conforme a la teora de la LEY CAUSAE,
conforme al derecho aplicable al caso. Que eso seria lo que hizo la corte de Argelia, en
el caso de la Viuda Maltesa. Interpreto los trminos de la norma conforme lo hacia el
derecho del cual surga el instituto, o sea el derecho de malta.
Critica: no le permite calificar el punto de conexin.
Ej: si yo tengo una norma indirecta que dice, la capacidad se rige por la ley del Domicilio,
yo como puede saber que entiende por domicilio la ley del domicilio sin antes haber
definido domicilio. Circulo vicioso.
La lex causa sirve para calificar los trminos de la norma, salvo el punto de conexin.
El punto de conexin se califica siempre LEX FORI.
Yo lo nico que conozco al momento de agarrar la norma es mi derecho, para conocer el
otro derecho primero tengo que saber que dice el punto de conexin, y eso solo lo
puedo saber a travs de mis nociones.

Esto es anterior al tema de la ley aplicable, ac es la norma indirecta, (la ley aplicable
nos la da el punto de conexin de la norma indirecta), por eso es el primer problema que
se planteo.
Este problema tiene que ver con que norma indirecta aplico, y antes de eso viene el
tema de fuentes (de donde saco la norma, la saco de la fuente convencional o de la
fuente interna) ya vimos que nosotros lo sacamos de los tratados si lo hay, sino se aplica
nuestro ordenamiento interno, que norma elijo? Depende de que sea el caso, y ah lo
entiendo al caso como lo entiendo yo o como lo entiende el otro derecho conectado, lex
fori, lex causae.

Caso de las Letras de Tennessis

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 34

Eran unas letras de cambio que se haban librado en Tennessis, que no se haban
pagado, y el caso llega ante los tribunales Alemanes, porque ah era el domicilio del
demandado.
Como defensa a esa accin por el cobro de las letras de cambio, se opuso la
prescripcin de esas letras.
El juez Alemn dijo:
Tengo que calificar Prescripcin, (era el instituto que se haba planteado).
Alemania: sigue el Sistema Continental. Cdigo de fondo (Instituto de la prescripcin)
EE UU: sigue el Sistema Anglosajn. Cdigo procesal (Instituto de la prescripcin)
La diferencia esta, en donde ubican el instituto de la prescripcin dentro de su
ordenamientos jurdicos.
Entre lo que es las normas de fondo y la cuestin procesal.
Alemania: entiende a la prescripcin, como una cuestin de fondo (cdigo civil).
EE UU: entiende a la prescripcin, como un instituto de derecho procesal. (esta en los
cdigos procesales).
Si la aplicamos en uno u otro sentido, tenemos el tema de las calificaciones, nos va a
determinar aplicar uno u otra norma indirecta.
Si la entendamos a la prescripcin como una cuestin de fondo; la ley aplicable segn
la norma indirecta alemana era la ley de libramiento de la letra (esto era en EEUU)
Si entenda que la prescripcin era una cuestin procesal; siempre las cuestiones
procesales se rigen por la ley del lugar, lex fori, sus propias normas, la ley Alemana.
Que pasaba entonces?
La cuestin de fondo, que tiene que ver con la letra de cambio, le aplico la ley del
lugar de libramiento, es decir la ley de Tennessis. Agarro el cdigo de fondo y no
encontr nada sobre la prescripcin porque para ellos era procesal la
prescripcin.
Si calificaba LEX CAUSAE, Interpreto a la prescripcin como la interpreta el
derecho de Tennessis, es decir una cuestin procesal. El proceso se rige por la
LEX FORI, entonces el juez Alemania agarro su cdigo procesal y no encontr
nada sobre la prescripcin porque estaba en el cdigo de fondo.

Resolvi: declaro las letras imprescriptibles.

No es algo razonable, para los dos las letras eran prescriptibles, y el juez termino
resolviendo algo que no deca ninguno de los dos derechos.
No siempre la teora de la Lex causa nos va a dar la gran solucin al tema.

No tenemos en la fuente convencional ni en la fuente interna un texto que le diga al juez,

ud esta obligado a resolver el tema de esta forma; porque en ese caso el juez siempre
estara obligado a resolver de esa manera. En cambio al haber una norma, el juez
continua con la posibilidad de ver en el caso particular como resolver la cuestin.

Como se dio la situacin que el juez Alemn quiso calificar LEX CAUSAE, entonces
entendi la prescripcin como una cuestin procesal, y el derecho americano no la tiene
los cdigos procesales, que el derecho americano era el que tenia que aplicarse por ser
la ley del lugar de libramiento, y el cdigo procesal Alemn que era el aplicable por ser la
ley del foro (aplicable a las reglas procesales) no tenia tampoco la prescripcin en sus
normas, por eso concluyo, son imprescriptibles.

Hay otras Teoras:

Teoras Autrquicas
Igual que las otras teoras, parte de la base de que las normas indirectas tiene una cierta
autonoma e independencia respecto del ordenamiento jurdico de fondo, pero estas
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 35
teoras establecen la idea de elaborar calificaciones tipo. Establecer una suerte de
catalogo a nivel internacional basado en un anlisis de derecho comparado, de haber
que entiende la mayora de los pases por este x instituto.
Esto es impracticable en los casos particulares.
Pero si fue til esta idea de las calificaciones tipo para calificaciones autrquicas dadas
por la propia norma. Es decir, que la propia norma indirecta ya te diga o ya te defina sus
trminos.
Ej: en los temas de restitucin de menores, esta la convencin de la haya sobre temas
civiles sobre sustraccin internacional de menores, y esta la CIDIIP 4 sobre restitucin
internacional de menores y ah mismo te dice menor se entiende toda persona que no
haya cumplido los 16 aos.
La convencin ya te dice que es menor, entonces ya resuelve de por si el problema de la
calificacin.
Se llaman calificaciones Autrquicas, que la propia norma defina sus trminos.

Caso Testamento Olgrafo Holands

Es un caso de laboratorio, no es un caso real, pero plantea el tema de calificaciones.
En Holanda, el testamento olgrafo esta prohibida para los nacionales holandeses. El
nacional holands no puede otorgar testamento fuera de Holanda. Esto lo entiende el
derecho Holands como una capacidad del testador.
Hiptesis que se plantea:
Un Holands que se va a Francia y otorga en Francia testamento olgrafo.
Le toca al juez francs, resolver sobre la validez o invalidez de ese testamento.
Que ocurre?
Para Francia el tema de la orografa era un tema de Forma (validez formal del
testamento) y la forma en general se rige por la ley del lugar de celebracin.
En cambio, la capacidad se rige por la ley del lugar de la nacionalidad.

Entonces, si el juez francs decide calificar la cuestin de la olografa como algo atinente
a la capacidad, va aplicar derecho holands (va aplicar su norma indirecta que dice que
la capacidad se rige por la ley de la nacionalidad, la nacionalidad es holandesa y
entonces va aplicar derecho holands) y el testamento olgrafo no va hacer valido.

En cambio, si califica la olografa como la califica su derecho, sea si la califica LEX

FORI, la va a entender como una cuestin de forma, y va aplicar su norma indirecta
sobre forma que establece que esta se rige por la ley del lugar de celebracin, sea
France, con lo cual el testamento va hacer valido.

Que sigue la Fuente de Derecho Argentino

La fuente convencional: no tenemos nada. Ninguna convencin de que la
argentina sea parte le dice, los jueces conforme a este tratado debern calificar
conforme a tal criterio.
Fuente Interna: no hay nada.
o Ni en el cdigo de Vlez:
o Ni en el nuevo Cdigo: en la exposicin de motivos y fundamento, hace
una referencia y dice que el tema de calificaciones no fue regulado por
entender que la doctrina todava no haba llegado a una uniformidad
suficiente como para consagrar una solucin en uno u otro sentido,
entonces prefieren dejar eso sin regular y que se siga desarrollando la
doctrina hasta alcanzar una uniformidad o mayora.

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No hay una fuente interna ni una fuente convencional que de alguna solucin en el
tema de calificaciones.

2) CUESTION PREVIA
Es la misma estructura.
El tema de la cuestin previa se plantea cuando ante un caso de DIP, para poder
resolver la cuestin principal que se plantea como objeto de ese pleito, es necesario
resolver con carcter previo otra cuestin preliminar o incidental.
Distincin: el carcter de previo o principal se determina en virtud de una cuestin
estrictamente PROCESAL. Si el objeto del proceso es la ejecucin de la fianza, esa es
mi cuestin principal y la cuestin previa es la que tengo que resolver antes de la
principal.
Cuestin principal: va hacer el objeto de mi juicio. Ej: la sucesin de juan.
Cuestin previa: todas aquellas cosas que yo tenga que resolver antes de poder
resolver la cuestin principal (porque sino no me lo permite).

El problema del punto de vista del derecho internacional privado esta, en si existe
una influencia respecto a la ley aplicable a la cuestin previa por parte de la
cuestin principal.

Que ley hay que aplicar a la cuestin previa?

La pregunta es si existe alguna relacin o vinculacin entre la ley aplicable a
una y a otra cuestin?
Como una es principal y la otra es previa, la problemtica se piensa desde el
punto de vista de si la principal influye sobre la previa.
Cual va hacer la ley aplicable a la cuestin previa y si tiene algo que ver con la
ley aplicable a la cuestin principal?
(este es el problema que plantea la problemtica del DIP).
Las respuestas a esto son las distintas teoras que hay sobre la problemtica.
Ej: la validez o invalidez del vinculo de quien reclama el carcter de heredero. La
esposa se presenta a la sucesin y se cuestiona la validez del matrimonio, yo no
puedo resolver la sucesin hasta que no resuelva si la seora es o no es la
esposa de juan.

En general, los temas de cuestin previa se plantean en este tipo de procesos, una
sucesin donde se cuestiona el vinculo en virtud sobre el cual se reclama el carcter de
heredero.
Se puede plantear en el caso donde se pretende la ejecucin de un fiador, la cuestin
principal es la ejecucin del fiador, la cuestin previa se puede plantear la validez o
invalidez de la obligacin principal que estaba garantizada con esa fianza.

Antecedente del cual surge toda esta problemtica

Caso del Nio Hind
PONNOUCANNAMALE C/ NADIMOUTOUPOULLE.
Fallo de la Corte de Casacin Francesa.

Hechos: Matrimonio que se casa en la India, vive su vida en la india, tiene hijos
(biolgicos) pero adems adoptan a un chico (nombre: SOCCALINGA), en la India
conforme al derecho Hind.

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 37
Soccalinga vive su vida, crece, se casa, tiene un hijo biolgico y adems decide
comprar ciertos bienes (inmueble) en un sector que era territorio de Francia, y en un
momento se muri Soccalinga, antes que los padres.
Luego, con posteridad se muere el jefe de familia, el padre (adoptivo) de Soccalinga.
Antes de morirse el jefe de Familia, deja un testamento en donde deshereda a quien era
su nieto adoptivo.
A esa sucesin se presenta la Seora de Soccalinga (ponnoucannamale), en
representacin del nene y cuestiona el tema del testamento.
Esto va hacer nuestra cuestin principal, porque lo que se abri era jefe de familia s/
sucesin testamentaria entonces todo lo relativo al testamento es la cuestin principal.
Ahora la cuestin previa que se planteo en ese caso, por parte de los otro familiares que
venan a heredar, fue cuestionar la validez de la adopcin de Soccalinga.
Porque el nene en definitiva heredaba a su abuelo en representacin de Soccalinga,
entonces si la adopcin no era valido, el nene no heredaba nada.
Cuestin principal: la sucesin testamentaria del abuelo.
Cuestin previa: la validez o invalidez de la adopcin de Soccalinga.

Que ocurra?
Tenemos ordenamientos jurdicos que establecen reglas distintas,
El derecho francs, que era el del juez y en donde se haba producido el
fallecimiento del causante.
El derecho Hind, que era aquel en donde se haba dado la adopcin.

EL derecho Hind, todo bien. Aceptaba la adopcin, porque se haba hecho ah.
El problema estaba en que haba una norma del derecho francs, que prohiba adoptar
aquellas personas que tenan hijos biolgicos.

La sucesin se regia por la ley del domicilio, que era Francia.

La adopcin, se regia por la ley del lugar que se haba otorgado, que era India.

El juez Francs Resolvi:

Resolvi, aplicarle a la cuestin previa (que era la validez o la invalidez de la adopcin)
la misma ley que le aplicaba a la cuestin principal que era la sucesin, entonces aplico
derecho francs a todo el caso.
Entonces al nene no le reconoci vocacin hereditaria en virtud de que considero
invalida la adopcin que se haba otorgado en la India.

Esta situacin la tomo la Doctrina, y entendi que esto necesariamente tenia que ser as,
esto es solo una resolucin posible aplicarle a la cuestin previa la ley aplicable a la
cuestin principal.

Distintas Teoras: (vamos a ver 2).

Partimos de la misma pregunta. qu ley le aplicamos a la cuestin previa?
1) Teora de la Jerarquizacin: propone que si existe una vinculacin entre el
derecho aplicable en la cuestin previa y el derecho aplicable a la cuestin
principal. Se establece una jerarqua entre la cuestin previa y principal y por eso
se hace depender la ley aplicable a una por la ley aplicable a la otra.
a. Jerarquizacin con Imperio del Derecho de Fondo: la cuestin previa le
vamos aplicar el mismo derecho de fondo que le aplicamos a la cuestin
principal. Que es lo que paso con nio Hind.
b. Jerarquizacin con Imperio del DIP: establece que deber aplicarse a la
cuestin previa el derecho de fondo indicado como aplicable por la norma
indirecta del estado cuyo derecho rige la cuestin principal.
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 38
Ej: tenemos una persona que fallece con ultimo domicilio en Espaa,
que se haba casado en Francia y que eran de nacionalidad Argentina, los
dos.
Si aplicamos la 1 a, supongamos que lo resuelve un juez Argentino, si no
hay tratado en el caso, el juez argentino resuelve y aplica sus normas
indirectas de fuente interna.
Se plantea la sucesin en la Argentina y se cuestiona la validez del
matrimonio.
La cuestin principal es la sucesin, y la cuestin previa es la validez o
invalidez del matrimonio.
qu norma indirecta le aplicamos a la cuestin principal? La norma
indirecta sobre sucesiones, ultimo domicilio del causante, entonces la
cuestin principal le aplicamos la ley de Espaa (normas de sucesiones
espaolas).
Si seguimos esta teora, a la validez o invalidez del matrimonio, tambin le
aplicamos la ley espaola, porque es la que rige a la cuestin principal, por
ese motivo, se la aplicamos. Que seria lo que hicieron, los franceses en el
Caso de Nio hind.

Ahora supongamos que el juez sigue el Imperio de la 1 b, que dice que la

cuestin principal se rige por el derecho que indica la norma indirecta del
tema, o sea el juez argentino va a seguir rigiendo la sucesin por el
derecho espaol, porque es el del ultimo domicilio.
Que hacemos con la cuestin previa?
La hacemos regir por el derecho de fondo indicado como aplicable por la
norma indirecta del estado cuyo derecho rige la cuestin principal.
Cual es el estado cuyo derecho rige la cuestin principal?
Espaol, entonces voy aplicar el derecho que me indica la normas indirecta
del derecho espaol.
Entonces voy a ir al derecho Espaol, que es el que rige la cuestin
principal y voy a mirar las normas indirectas espaolas sobre Matrimonio,
esta norma dice que se rige por la ley de la nacionalidad en comn de los
cnyuges, es Argentina.
Entonces el juez va aplicar la validez o invalidez del matrimonio, la ley
argentina, en este ejemplo.

2) Teora de la Equivalencia: Abra que aplicarle la norma indirecta que

corresponda a cada una de esas relaciones jurdicas.
Entonces me remite esta (norma indirecta) al derecho que cada una me indique.
A sucesiones, le aplicare la norma indirecta de sucesiones, y me remitir el
derecho del ultimo domicilio.
A la adopcin, le aplicare la norma indirecta sobre adopcin, y me remitir al
derecho del domicilio del adoptado al tiempo de la adopcin (que es la solucin
nuestra).
No tiene por que existir una vinculacin entre la ley aplicable entre la cuestin
principal y la cuestin previa. Porque la que una sea previa y la otra sea principal
es meramente fortuito, se dio as porque se planteo de ese modo en el
expediente.
Ahora si el nio Hind, en vez de haber esperado que se muera el abuelo hubiera
ido 3 das antes del fallecimiento y hubiera planteado una accin de filiacin, el
juez francs jams hubiera aplicado el derecho del ultimo domicilio, hubiera
aplicado su norma sobre adopciones.

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Entonces, no tiene sentido que por el solo hecho la cuestin se haya planteado
como incidente en otro expediente y no como una accin principal, ellos ser
resuelto de un modo u de otro, cuando las normas, los hechos y todas las
situaciones, son las mismas.

Si seguimos este teora, con el ejemplo de Francia, como resolvera; el juez al no

haber una norma sobre cuestin previa conforme a su sano criterio puede fundar
la sentencia en ese sentido; que va a pasar?
Cuestin principal: la ley de Espaa, porque la norma indirecta sobre sucesiones
dice el ultimo domicilio del causante.
Cuestin previa: La norma Indirecta Argentina, sobre Matrimonio. la validez del
matrimonio se rige por la ley del lugar de su celebracin, entonces hubiese
aplicado el derecho Francs.

Soluciones en Fuente Interna y en Fuente Convencional

No las hay en la fuente interna ni en el cdigo civil de Vlez, ni el nuevo. En el
ante proyecto estaba, pero se la saco, los fundamentos no dice nada.
En fuente convencional, los tratados de Montevideo no tiene nada, y el CIDIIP 2
de Normas generales, hay una norma, pero entre , es el art 8.

Artculo 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir

con motivo de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de
acuerdo con la ley que regula esta ltima.
Hay una norma sobre cuestin previa, pero no nos consagra una u otro solucin.
Por lo cual queda librado todava al arbitrio judicial.

3) Aplicacin del Derecho Extranjero

Esquema, es el mismo.
1) Presentacin o planteo de la Problemtica.
2) Exposicin del antecedente jurisprudencial (en aquellos caso que sea una
problemtica que tenga un antecedente jurisprudencial) Aplicacin del Derecho
Extranjero y Orden Publico Internacional, no tiene antecedente. Antecedente
siempre hay, no surgi la problemtica para tener un fallo especifico.
3) Distintas teoras que se elaboran respecto a la problemtica.
4) La solucin de la fuente interna. Ac es bastante controvertido y hay un cambio
sustancial respecto de lo que era el cdigo civil de Vlez y el Nuevo cdigo Civil y
Comercial.
Soluciones de la fuente convencional.
5) Fallos, Jurisprudencia Argentina. (trabajo).

Planteo de la Problemtica
No necesariamente el derecho internacional privado tiene que ver con la aplicacin del
derecho extranjero. Tiene que ver con los casos con elementos extranjeros. Que puede
conducir a la aplicacin de un derecho extranjero o a la aplicacin de un derecho local.
Siempre que sea el mas conforme con su naturaleza y esencia sin importar si es
nacional o extranjero.
Como aplica el juez el derecho? Es necesario que las partes le acerquen el derecho?
No porque el derecho se aplica de oficio, es mas, no es un requisitos inaudible de la
demanda que nosotros invoquemos cuales son los artculos del cdigo, que va a tener
que aplicar el juez, porque el juez va aplicar lo que corresponde aplicar, no lo que las
partes le digan.
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Distinto es el caso de los hechos, el juez no puede incorporar hechos que no fueron
alegados y debidamente probados, porque excedera lo que es el tema decidendum.
Esto en el mbito local, para ver la diferencia entre el DERECHO y los HECHOS.

Llevado esto al plano internacional, estn las normas indirectas que a travs del punto
de conexin pueden indicar como aplicable un derecho local o un derecho extranjero.
Si indican como aplicable derecho local, no hay problema.

Donde esta el conflicto?

La aplicacin del derecho extranjero, se va aplicar cuando la norma indirecta (a travs
del punto de conexin) nos indique como aplicable un derecho extranjero.
Cuando corresponde aplicar derecho extranjero, vamos a tener que resolver 2
cuestiones:
1) Naturaleza del derecho Extranjero: que naturaleza jurdica: esto va a tener
consecuencias en el plato procesal.
Considerarla como un DERECHO
Considerarla como un HECHO
2) Tratamiento Procesal del Derecho extranjero: como se aplica ese derecho
extranjero en el proceso. Se aplica de oficio o a instancia de parte. Que pasa si
las partes lo alegan y no lo prueban, etc.

Teoras
Dentro de la Naturaleza del Derecho Extranjero:
1) Teora Normativista: los normativistas le van a atribuir a ese derecho extranjero
una naturaleza normativa, se va a entender que la remisin de un derecho
extranjero es a un conjunto de normas, la naturaleza va hacer de DERECHO, se
lo va a considerar un derecho. Significa que el derecho extranjero por el hecho de
traspasar la frontera del estado no por esta circunstancia va a dejar de ser
considerar derechos.
Ambas consideran que el derecho extranjero es DERECHO.
A. Teora de la Extranjera: dicen que el derecho extranjero es derecho y as
se aplica. Se aplica como lo que es. (Savigny se enrola ac). No hay
diferencia entre los derechos. (La mayora de la doctrina y la ctedra
adhiere a esta postura).
B. Teora de la Incorporacin: dicen que no niegan el carcter de derecho,
pero dice que para poder aplicarlo dentro del territorio se requiere un acto
de incorporacin. Es derecho pero no lo puedo aplicar si no lo incorporo a
mi ordenamiento jurdico. Dentro de la escuela Anglo Americana, Lorenzen
sostenan la teora de la incorporacin judicial, yo no puedo aplicar el
derecho extranjero extraterritorialmente si no lo incorporo a travs de la
sentencia en mi propio ordenamiento. Muy del Common Law, Muy
Anglosajn. Es derecho lo que dice el juez, y no lo que dice la norma. (esta
la desechamos).
2) Teora Relativista: los realistas le van a tribuir una naturaleza de HECHO, lo que
en un determinado estado se lo considera derecho traspasando las fronteras de
ese estado cuando corresponda aplicrselo a un Estado distinto al estado por el
cual se legislo va adquirir naturaleza fctica, va hacer considerado un HECHO, se
convierte de DERECHO a HECHO.
Hay dos variantes, pero la 2da algunos lo consideran como una 3er teora.
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A. Teora de la Comitas Gentium: cortesa internacional) escuela
Flamenco Holandesa, luego receptada por la Anglo Americana, en especial
por Story. Considera al derecho extranjero como un HECHO simple, mero
hecho.
B. Teora de Uso Jurdico: de la naturaleza es realista, considera al derecho
extranjero como un HECHO, pero lo considera un HECHO NOTORIO, y no
un mero hecho. Considera al derecho extranjero como un Hecho Notorio.
(Goldschmidt).
El lo que sostiene, es que la remisin que se hace al derecho extranjero no
es a un ordenamiento jurdico (si as fuera, seria derecho), me remite a una
conducta probable del juez extranjero. (no voy a ir a ver las normas
jurdicas extranjeras, voy a ver como resolvera este caso el juez extranjero
en las mismas condiciones).
El juez cuando tiene una remisin al derecho extranjero lo que tiene que
hacer es dictar la sentencia que con mayor grado de probabilidad dictara
el juez extranjero si tuviera que resolver el caso.(tengo que pararme en los
zapatos del juez francs y resolver el caso como lo hara el juez francs).
Para ser respetuoso del elemento extranjero, lo resuelvo aplicndolo como
lo hara el juez francs, y no aplicando el derecho Francs a la Argentina.
Implica, un mayor trabajo del juez, aplicar el cdigo francs, la
jurisprudencia francesa, doctrina francesa, y adems los usos y
costumbres de ese derecho. De esa manera solo puedo ser respetuoso del
elemento extranjero.
Miro la conducta, que es un hecho del juez extranjero, hecho notorio.

Esto va a tener consecuencias desde el punto de vista procesal, porque no es lo mismo

el tratamiento que cabe atribuirle a los hechos (alegarlos y probarlos) que el tratamiento
procesal que se le da al derecho (donde se aplica de oficio).
Por la teora de la extranjera (savygny) o por la teora de uso jurdico (Goldschmidt)
siempre conduce a la aplicacin de oficio.
La aplicacin de instancia de parte la sostiene los civilistas,

Dentro del Tratamiento Procesal del Derecho extranjero

A. Doctrina de la Oficialidad:
Si nos ubicamos dentro de un punto de vista NORMATIVISTAS, consideramos al
derecho extranjero como DERECHO, que consecuencia vamos a tener en lo
que es el tratamiento procesal? Lo vamos aplicar de oficio. Sin necesidad que las
partes lo aleguen y lo prueben.
Dentro de esta teora ubicamos a los:
NORMATIVISTAS:
o Teora de la Extranjera. (Savigny)
o Teora de la Incorporacin.
Teora del Uso Jurdico: (porque no se tiene que alegar ni probar).
B. Instancia de Parte:
Teora de la Comitas Gentium: si al derecho extranjero lo aplico por una
cuestin de cortesa, significa que lo tengo que alegar, el juez nunca lo va
aplicar de oficio.

Porque a la doctrina del uso jurdico muchos la ubican como una 3er teora dentro de la
Naturaleza del Derecho Extranjero?
Porque toma de los normativistas lo que es el tratamiento procesal, lo aplica como los
normativistas de oficio, pero lo considera desde su naturaleza como los realistas como
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 42
un hecho con caractersticas particulares. Toma la naturaleza de uno y la aplicacin
del otro.

CUADRO

1) NATURALEZA DEL DERECHO EXTRANJERO

a. Normativistas
i. T. De la Extranjera (Savigny)
ii. T. De la Incorporacin.
b. Realistas
i. Comitas Gentium
ii. Uso jurdico (puede estar ac) (Goldschmidt)
c. Uso Jurdico (puede considerarse como una 3er teora) (Goldschmidt)

2) TRATAMIENTO PROCESAL
a. De Oficio
i. Normativistas
1. T. De la Extranjera
2. T. De la Incorporacin
ii. Uso Jurdico
b. A Instancia de Parte (los civilistas sostiene esta teora)
i. Comitas Gentium

Casi todos los autores siguen la teora de la Oficialidad, y casi todos son Normativistas,
y siguen a Savigny. Pero los que no son normativistas, siguen a Goldschmidt.
Por la Teora de la Extranjera (Savigny) o por la Teora de Uso Jurdico (Goldschmidt)
siempre conduce a la aplicacin de oficio.
La aplicacin de Instancia de Parte la sostiene los civilistas, porque implica aplicar hecho
local y la parte se tiene que mover para investigar, y acercarme todo lo que quieren
probar.

Esta consideracin se ve reflejada en las sentencias, como no hay un fuero

especializado en derecho internacional privado, los casos caen en los fueros
correspondientes, y si ese juez es un juez civil y civilista (porque hay jueces civiles
internacionalistas) siguen esta teora, y muchas veces corresponda aplicar derecho
extranjero y no lo aplicaron porque las partes no lo alegaron. Y hubo casos donde
entendi un juez internacionalista que aunque las partes no alegaron el derecho
extranjero, igual lo aplico de oficio.
Esto genera inseguridad jurdica.

Fuente interna y Fuente Convencional

Fuente Interna
Antes en el Cdigo de Vlez, art 13:
Teora Realista Pura, de la Comitas Gentium. (aplicacin). El derecho
extranjero era un HECHO.
En cuanto a la aplicacin, a Instancia de Parte. (tenia que ser alegada y
probada)
Lo dice, la nota del art 13, el derecho extranjero es un hecho que debe alegarse y
probarse.
No compartimos la solucin, nosotros adherimos a la teora normativista de Savigny
(teora de la extranjera).

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Art 13: las aplicaciones de las leyes extranjeras, en los casos en que este cdigo la
autoriza, nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo ser la
prueba de la existencia de dichas leyes. Exceptundose las leyes extranjeras que se
hicieron obligatorias en la republica por convenciones diplomticas, o en virtud de ley
especial.
Nota: la ley extranjera es un hecho que debe probarse. La ley nacional es un derecho
que simplemente se alega sin depender de la prueba.

Vamos a ver el art 2595 del Nuevo Cdigo civil y comercial de la Nacin.
Tiene 3 incisos, el 1ro habla de la problemtica del derecho extranjero, y los otros dos
estn vinculados.

ARTCULO 2595.- Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranje- ro

resulta aplicable:
a. el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los
jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del dere-
cho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
Ac como cumple el juez con su obligacin?
Primero estableciendo el contenido, lo cual es un termino bastante ambiguo, no esta
clara la interpretacin. Presumimos que se va a interpretar, que va a seguir estando esta
divisin, si es juez es mas Internacionalista va a investigar mas para establecer el
contenido del derecho extranjero. Y si el juez es mas civilista y le incomoda un poco
recurrir al derecho extranjero tal vez no encuentre la forma de establecer ese contenido.
A dems ese verbo que dice interpretarlo, no dice de ninguna manera aplicarlo, el
juez puede interpretarlo y en definitiva no aplicarlo, si no puede establecer el contenido.
Si el contenido del dere- cho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho
argentino.
Le esta dando argumentos normativos a los jueces para conducir a la aplicacin del
derecho local en definitiva.
Si no puedo acceder a las fuentes verdaderas y aplicarlo realmente como lo aplicara el
juez extranjero, entonces aplicamos derecho local, esto va a depender mucho de las
ganas del juez de acceder o no a ese derecho extranjero. Adems tal vez esta
interpretacin se podra admitir en la poca de Vlez donde no tenamos lo medios
tecnolgicos que tenemos hoy en da para acceder al derecho extranjero.
No se sabe que teora sigue. Es una especie de Uso Jurdico, mezclado con Comitas
Gentium, porque lo aplica segn le convine.

b. si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o per-

sonal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se
determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece
y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los
vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate;
Esta norma se refiera a los Estados que no son como la Argentina, son como los EEUU
o como Espaa donde tiene distintas legislaciones de fondo, nosotros tenemos un nico
cdigo civil y comercial, penal, etc. Pero si nosotros vamos a Espaa cada provincia
Espaola tiene su propia legislacin de fondo, porque son estados federales. Que pasa
entonces si a una cuestin de derecho internacional privado corresponde aplicar
derecho de los EEUU o derecho espaol?
Tenemos distintos derechos de fondo? como se resuelve esta cuestin. Ac la solucin
que se da esta en sintona con la doctrina del Uso Jurdico, porque la respuesta que da

43
 44
esta norma es primero recurrir a lo que ese derecho dice respecto de estas
cuestiones de covigencia de derechos.
En primer lugar, recurriendo a lo que establece ese derecho, a las soluciones que da ese
derecho. Y si el derecho no tiene las reglas que resuelven ese conflicto, ac entra el
poder del juez, porque dice que lo tiene que resolver el juez con el derecho que presente
los vnculos mas estrechos con el caso. (no se sabe el juez lo va a tener que aplicar).
Es lo que se conoce, como normas flexibles.

c. si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin

jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos
derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones
necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
Regula los casos en que, en un mismo caso se pueden aplicar distintos derechos. En
una misma relacin jurdica se pueden aplicar distintos derechos.
Ej: Un contrato, podemos tener una ley para la capacidad de contratar (domicilio), una
ley que regula los aspectos formales (ley de lugar de celebracin) y otra ley puede
regular el fondo del contrato, efectos (la ley de lugar de cumplimiento). Una misma
relacin jurdica se rige por 3 derecho distintos. En esos casos puede darse el supuesto
de que tengamos 3 derechos que no puedan ser compatibilizados, 3 derechos que no
nacieron para funcionar juntos, y pueden generar contradicciones entre si y chocarse.
Bueno esta norma prev eso, que pasa cuando a una misma relacin jurdica le son
aplicables diversos derechos? Y como resuelve esa cuestin?
Esos derechos tiene que ser armonizados, compatibilizados, es otra facultad que se le
da al juez, no te esta diciendo como hay que resolverlos, le esta dando una facultad al
juez para armonizar estos derechos.
Ventajas: no estas tan atado a la norma y resolver el caso tal vez de la manera mas
justa.
Desventaja: la inseguridad jurdica de no tener algo previsible.

Fuente Convencional
Protocolo adicional del tratado de Montevideo de 1940.
Art. 2 - Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que
las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada.

Protocolo adicional del tratado de Montevideo de 1889.

Art. 2 - Su aplicacin ser hecha de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que
las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley invocada.

Dicen lo mismo, dentro de que teora ubicamos a estas normas?

Teora Normativista de la Extranjera (Savigny).
Teora de la Oficialidad.
No dice si es normativista a realista, pero como estamos hablando Montevideo del 89 y
40, esto es anterior a la teora del Uso Jurdico, entonces se intuye que es Normativista
de la Extranjera, a dems siempre siguen a Savigny los tratados de Montevideo.

CIDIIP 2 de Normas Generales

Artculo 2: Los jueces y autoridades de los Estados parte estarn obligados a aplicar el
derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley extranjera invocada.

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 45
Sigue la teora del Uso Jurdico.
Los jueces estn OBLIGADOS aplicar el derecho extranjero, y lo tiene que aplicar, tal
como lo haran los jueces extranjeros. (esto es la sntesis de la teora del Uso Jurdico
puro).

Convenio bilateral Argentino Uruguayo 1981: sobre aplicacin de derecho

extranjero.
ARTICULO 1. - Los jueces y autoridades de las Partes, cuando as lo determinen sus
normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran
los jueces u rganos administrativos del Estado a cuyo ordenamiento ste pertenece.

Ac tambin sigue la teora del Uso Jurdico, la misma norma de la CIDIIP.

4ta clase. 31/08/2015

Temas:
Reenvo.
Fraude a la ley.
Orden Publico Internacional. Normas Internacionales Imperativas.

4) Reenvo

Algunos la refieren como, la cantidad de derecho aplicable.

Normalmente lo que venamos haciendo era que cuando la norma indirecta nuestra nos
remita a un derecho extranjero, nosotros la interpretbamos a esa remisin como que
directamente iba a el derecho de fondo extranjero.
El problema del reenvi viene a plantear otra cosa distinta, tiene que ver con la pregunta
de si cuando la norma indirecta a travs del punto de conexin indica como aplicable un
ordenamiento jurdico extranjero, la pregunta que se hace, es si esa referencia esta
hecha solo a las normas de fondo del derecho extranjero o a todo el ordenamiento
jurdico extranjero, incluso sus normas de derecho internacional privado?
Para ver en definitiva si ese derecho extranjero entiende como aplicable su
ordenamiento jurdico o lo remite a otro ordenamiento que puede ser el del propio juez o

45
 46
el de un 3er estado, esa remisin, ese reenvi que hace la norma indirecta es lo que
le da al hombre la problemtica.
Ej: la norma directa argentina enva el caso a un derecho extranjero si nosotros miramos
sus normas de derecho internacional privado porque entendemos que la remisin es
integral, esa norma puede reenviar el caso a un 3er Estado o devolverlo al Estado
Argentino. (esto es lo que se llamara el Reenvi).

Antecedente del cual surgi esta problemtica

Caso Javier Forgo: (1878)

Era de Baviera (estado de Alemania), nace ah, a los 5 aos la madre se lo lleve a vivir a
Francia a la ciudad de Pau. Forgo era un hijo no matrimonial.
Forgo crece se le muere la madre, se casa se le muere la esposa, y se muere Forgo,
dejando una importante fortuna en bienes muebles, en Francia.
Que paso?
Se plantio ante los tribunales franceses la sucesin de Forgo, a la cual se presentaron
unos colaterales de la madre de Forgo, que ante la inexistencia de descendientes se
presentaron como herederos de esta fortuna de bienes muebles en Francia. En virtud de
el derecho Barbaro (alemn) que les reconoca vocacin hereditaria. Por qu los
colaterales de Forgo decan que deba aplicarse el derecho Brbaro? Porque la norma
indirecta de Francia (era donde se haba abierto la sucesin) indicaba como aplicable las
sucesiones la ley del ultimo domicilio del causante. Y Forgo a lo largo de toda su vida,
jams haba hecho el cambio de domicilio legal, que era como Francia interpretaba el
concepto domicilio.
Que paso?
A esta pretensin de los colaterales de Forgo se presenta el Fisco Francs
argumentando que a los colaterales no le corresponda heredar a Forgo porque segn el
derecho francs los colaterales o ascendientes no tiene vocacin hereditaria en virtud de
un vinculo matrimonial ilegitimo o ilegitimo. Como Forgo era hijo ilegitimo, los
ascendientes en este caso los tos de Forgo no podan reclamar su vocacin hereditaria
respecto de este, segn el derecho Francs.
Bajo que argumento el Fisco Francs deca que deba de aplicar a esa sucesin el
derecho de Francia, si la norma indirecta francesa deca que la sucesin se rige por la
ley del ultimo domicilio del causante? Porque decan que haba que revisar las normas
de derecho internacional privado de Baviera sobre sucesiones, la cual estableca que la
sucesin se regia por el ultimo domicilio de hecho, lo que seria la ultima residencia
habitual del causante, la cual estaba en Francia. En virtud de ese reenvi se deba de
aplicar el derecho francs a la sucesin y por ende excluir a estos colaterales por la
cuestin del vinculo ilegitimo que tenia Forgo.
Y esto es lo que termina resolviendo en ultima instancia la corte de casacin Francesa
en 1878.
Aplica la norma indirecta francesa que remite a la ley del ultimo domicilio legal que era
en Baviera, y en Baviera miran las normas indirectas del derecho brbaro que remitan a
la ultima residencia habitual, por lo cual aplicaron un reenvi, por parte del derecho
brbaro al ordenamiento jurdico francs.

Teoras
Son sobre la cantidad de derecho aplicable.
3 Teoras:

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 47
) Referencia Mnima
) Referencia Media o desistimiento.
) Referencia Mxima.

Referencia Mnima: Es lo que nosotros venimos haciendo hasta ahora. Lo que entiende
esta teora es que cuando la norma indirecta indica como aplicable un derecho
extranjero, se refiere exclusivamente a su ordenamiento jurdico de fondo. Bajo este
concepto no hay reenvi posible porque no consultamos las normas indirectas del
derecho extranjero.

D. Arg D. Espaol

DIP DIP
DF DF

Referencia Media o desistimiento: Ac si consulta las normas indirectas del derecho

extranjero, pero solo para saber si esa normas aceptan su propio ordenamiento jurdico
como aplicable.
Ej: la sucesin se rige por la ley del ultimo domicilio del causante (la norma indirecta
argentina), y supongamos que el ultimo domicilio del causante estaba en Espaa, la
norma indirecta espaola sobre sucesiones dice que se rige esta por la ley de la
nacionalidad, (en nuestro caso) se trata de un sujeto de nacionalidad espaola con
ultimo domicilio en Espaa, cuando el juez argentino toma el caso, aplica su norma
indirecta sobre sucesiones que lo remite a la ley del ultimo domicilio, que es en Espaa.
Si siguiese referencia mnima, aplica derecho de fondo espaol.
Si siguiese referencia media, (ese juez , o hay una norma que al juez lo obliga a seguir
la teora de la referencia media) va a consultar la norma de derecho internacional
extranjeras al solo efecto si estas aceptan o no el envi o la invitacin que le hace la
norma indirecta argentina.
Aceptar: significa que su propio derecho se aplique. Tiene que ver con que la norma
indirecta extranjera indique como aplicable su propio derecho.
Ej: un espaol con ultimo domicilio en Espaa, la norma indirecta de sucesiones dice
ultimo domicilio, en Espaa, miro la norma indirecta espaola que dice ultima
nacionalidad, es espaola, con lo cual el derecho internacional privado espaol acepto la
invitacin y resulta aplicable el derecho sucesorio espaol.
Que pasa si esto no es as? Que pasa en el caso de un Argentino o un Venezolano con
ultimo domicilio en Espaa, la norma indirecta argentina de sucesiones me remite al
derecho internacional privado extranjero que era en Espaa porque el ultimo domicilio
estaba en Espaa, miro la norma indirecta espaola y me dice que la ley es de la ultima
nacionalidad, la cual no es espaola, entonces se entiende ah lo que opero es un
desistimiento.
Se entiende que el derecho extranjero desisti de ser aplicado entonces se cae esta
situacin, ese envi. El derecho extranjero desiste de la invitacin que le hace el
derecho internacional privado argentino, porque no entiende como aplicable su propio
derecho (ac porque la nacionalidad no era espaola).
Y que pasa? Lo que dice esta teora, es que abra de recurrir a puntos de conexin
subsidiarios.
El caso seria que nuestra norma indirecta dijese, la sucesin se rige por la ley del ultimo
domicilio del causante, si este no quiere ser aplicado, se rige por la ley de la
nacionalidad, y si esta no quiere ser aplicada por la ley de la residencia y si esta no
quiere ser aplicada por la ley del juez. Entonces vamos recorriendo los distintos puntos
de conexin subsidiarios hasta ver cual acepta la remisin.
47
 48
El problema que tiene esta teora, es que uno tiene que tener un ordenamiento
jurdico hecho en funcin de esa teora, todas nuestras normas indirectas deberan de
tener puntos de conexin subsidiarios para el supuesto de que el punto de conexin
principal no acepte y desista de la invitacin.
Estas son las distintas opciones que se plantean en doctrina para resolver el tema del
reenvi o la cantidad de derecho aplicable. Porque en definitiva la teora del
desistimiento, tampoco hay reenvi, simplemente se enva el caso a la norma indirecta
extranjera y se ve si acepta o no acepta, si acepta genial se aplico, no hay reenvi, si no
acepta se cayo y entro a ver los puntos de conexin subsidiarios.

Referencia Mxima: esta teora dice que si se tiene en cuenta el derecho internacional
privado extranjero y se tiene en cuenta en su totalidad, me interesa la posicin que da la
norma indirecta extranjera. Tanto si acepta el caso, como si remite a la aplicacin del
ordenamiento jurdico o del propio juez o de un 3er Estado. Ac se va a poder dar que
exista el reenvi.

Se pueden dar 4 opciones: (son las que pueden ocurrir).

DIP: derecho internacional privado
DF: derecho de fondo.

D. Arg D. Espaol
1.-
DIP DIP
DF DF

Que puede pasar?

Siguiendo referencia mxima, que la norma indirecta argentina me remita a un derecho
extranjero, como sigo referencia mxima miro y consulto la norma indirecta del derecho
extranjero, Ej: Ultimo domicilio en Espaa miro la norma indirecta de Espaa y ac si me
interesa que dice, dice ultima nacionalidad. En esta hiptesis el hombre era espaol,
entonces hubo una aceptacin del caso. Esto no puede pasar el la primera que no miro,
porque directamente va al derecho de fondo, pero en la referencia media puede pasar.

REENVIO DE 1ER GRADO

D. Arg D. Espaol
2.-
DIP DIP
DF DF

Puede pasar que la norma indirecta argentina indique como aplicable el derecho
extranjero y este no entienda como aplicable su propio derecho. Ej: un argentino con
ultimo domicilio en Espaa, la norma indirecta argentina dice ultimo domicilio del
causante, voy al derecho espaol, miro la norma indirecta espaola y esta me dice
ultima nacionalidad, la nacionalidad era en argentina entonces vuelvo, al derecho
argentino, ac hay un reenvi al derecho argentino. Esto si es reenvi. Se llama
REENVIO DE 1ER GRADO: Cuando la norma indirecta extranjera reenva el caso al
ordenamiento jurdico del juez. Esto seria lo que paso en Forgo.

3.- D.Arg D. Espaol D. Venezolano

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 49

DIP DIP DIP

DF DF DF

La norma indirecta argentina indica como aplicable el ultimo domicilio del causante que
estaba en Espaa, pero el hombre no era ni argentino ni espaol, era Venezolano, como
sigo la referencia mxima, consulto la norma indirecta extranjera y me interesa a ver que
opina, la norma indirecta extranjera dice que se aplica la ley de la nacionalidad, y la
nacionalidad del causante era venezolana, entonces me remito al derecho venezolano,
tambin a su derecho internacional privado, consulto el derecho internacional privado
venezolano y (inventmosle) que el derecho internacional privado indica como aplicable
la ley de la nacionalidad, entonces ah se aplica el derecho sucesorio venezolano.
Esto es REENVIO DE 2DO GRADO: cuando el ordenamiento jurdico extranjero, la
norma indirecta extranjera indica como aplicable el derecho de un 3er estado.

Esto son los dos casos donde tenemos reenvi. Esto lo podemos permitir porque
seguimos referencia mxima, porque miramos la norma indirecta extranjera y nos
interesa tanto si acepta el caso como si lo reenvi a nuestro propio ordenamiento
jurdico o de un 3er estado. (esto es lo que distingue reenvi de 1er grado y de 2do
grado).

2 bis. D.Arg. D. Espaol

DIP DIP
DF DF

Esta es otra forma re resolver la 2, seria 2da bis.

Que pasa?
Miro la norma indirecta argentina y dice, ley del ultimo domicilio del causante, el ultimo
domicilio del causante estaba en Espaa, la norma indirecta espaola, consulto porque
sigo referencia mxima, dice que es aplicable la ley de la nacionalidad del causante, la
nacionalidad del causante es Argentina. (reenvi de 1er grado)
La otra manera de resolverlo es lo que se llama DOBLE REENVIO, la norma indirecta
nacional indica como aplicable el derecho extranjero, consulto la norma indirecta
extranjera que indica como aplicable el ordenamiento jurdico propio, ahora esa
devolucin, ese reenvi que me hace la norma indirecta espaola se entiende que
tambin se efectu a la norma indirecta argentina la cual sigue diciendo lo mismo, con lo
cual este doble reenvi ahora si vuelve al derecho de fondo espaol.
Pasa dos veces por la norma indirecta argentina, la primera revota en la norma indirecta
extranjera y la segunda ya se pasa al ordenamiento de fondo.

Porque se de esta doble vuelta por el derecho extranjero?

La teora del doble reenvi se basa en la del uso jurdico (lo vimos en el tema de
aplicacin), el doble reenvi vendra hacer un reenvi de 1er grado bajo la tcnica del
uso jurdico.
La teora del uso jurdico, la vimos en el tema de aplicacin, esta idea de dictar la
sentencia con el mayor grado de probabilidad hubiese dictado el juez extranjero, como
que el juez argentino va y se siente en el despacho del juez extranjero.
Si miramos la teora del doble reenvi, es la teora de primer grado desde el punto de
vista del juez extranjero, el juez argentino su norma indirecta indica como aplicable el

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derecho internacional privado espaol, con lo cual va a fallar como si es fuese un juez
espaol, mira la norma indirecta espaola que indica como aplicable el derecho
argentino, como sigue la teora de la referencia mxima, mira la norma indirecta
argentina que dice ultimo domicilio, entonces cuando vuelve hay un reenvi de primer
grado desde el punto de vista del juez extranjero.
Esta es la aplicacin de porque el doble reenvi opera de esta forma, porque pasa dos
veces por el derecho extranjero y no vuelve como lo hace el reenvi de 1er grado.
Si un ordenamiento jurdico acepta el doble reenvi, esto se rechaza el reenvi de 1er
grado y viceversa. Porque es un mismo caso que se resuelve diferente.

Fuente Interna y Fuente Convencional

Fuente interna
No haba, derecho positivo vigente por parte del ordenamiento jurdico argentino, que
contuviese una norma el tema del reenvi, ni para aceptarlo ni para rechazarlo. No lo
tenia Vlez, ni los tratados que era parate la argentina.
Si la hay desde ahora con el nuevo Cdigo Civil y Comercial, con el art 2596.

ARTCULO 2596.- Reenvo. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una

relacin jurdica tambin es aplicable el derecho internacional privado de ese pas. Si el
derecho extranjero aplicable reenva al derecho argentino resultan aplicables las normas
del derecho interno argentino.
Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado pas,
se entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en
contrario.

Es decir, que tiene en cuanta las normas de derecho internacional privado extranjeras.
Por lo cual la argentina sigue la teora del referencia mxima, con lo cual tenemos en
cuanta las normas de derecho internacional privado extranjera, todas.
Se inclina por la solucin de 1er grado.
Se rechaza el doble reenvi.
El ultimo prrafo tiene que ver con los limites al reenvi, tiene que ver con el ejercicio de
la autonoma de la voluntad.
El otro limite, tiene que ver con el tema de formas, las formas siempre se rige por la ley
del lugar de celebracin.

Fallos
No hay en este tema.

5) Fraude a la ley.
6) Orden Publico Internacional. Normas Internacionales
Imperativas.

Quedan estas dos ultimas problemticas por desarrollar.

Tiene caractersticas en comn; son problemticas que van actuar como limite, ese
limite es excepcional, a la aplicacin del derecho extranjero.
Uno no puede reconocer en forma ciega que en todos los casos se puede admitir aplicar
un derecho extranjero. Tiene que haber alguna excepcin, son limitadas y se dan en
determinados supuestos.

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El principio general es que se aplica el derecho que te indica la norma indirecta, sea
local o extranjero, si es extranjero hay que aplicarlo de oficio, cundo el juez se puede
apartar de esa aplicacin de oficio, y aplicar en consecuencia derecho local? Cuando se
configura o supuesto fraude a la ley, o supuesto orden publico internacional.

1) Fraude a la ley.
No es una problemtica exclusiva del derecho internacional privado, derecho penal,
derecho laboral, quiebras, sociedades, contratos, matrimonial, etc.
Porque tiene una mayor presencia en el mbito del derecho internacional privado,
porque es lgico que si a un caso lo tenemos vinculado con distintos ordenamientos se
incrementan las posibilidades de elegir fraudulentamente un derecho aplicable, un punto
de conexin al cual yo me quiero someter, porque ese punto de conexin me resulta a
mi mas favorable que otro punto de conexin que es el que normalmente debera regir la
cuestin.

Definicin: consiste en la realizacin de una serie de actos individualmente lcitos pero

que en su conjuntos estn destinados a escapar al rigor de una ley imperativa (las
normas imperativas son aquellas que no esta admitido el ejercicio de la autonoma de la
voluntad) con la finalidad de escapar de esa ley y someterse a otra legislacin mas
favorable a sus intereses. (esta es la finalidad o la intencin fraudulenta al fraude a la
ley).
De esta manera se esta eludiendo lo que estableci el legislador.
La sancin no necesariamente va hacer la nulidad, puede acarrear la nulidad.
Ej: si el legislador previo que para determinada cuestin se aplique x derecho y yo
manipule el unto de conexin para someterme a otro derecho mas favorable, la sancin
lgicamente va hacer volver las cosas al estado anterior, es decir aplicar el derecho que
se pretendi evadir.
La sancin natural va hacer, volver las cosas al estado anterior, es decir aplicar el
derecho que se pretendi evadir.
Efectos del fraude a la ley: volver las cosas al estado anterior, aplicar el derecho que se
pretendi evadir. Puede acarrear la nulidad, pero no es el efecto natural del fraude a la
ley.

De esta definicin de fraude a la ley, se desprende que existen 2 elementos configuran

el fraude:

1) Elementos Objetivo: la realizacin de actos individualmente lcitos.

2) Elemento Subjetivo: animus, la intencin fraudulenta. Intencin de eludir
determinada legislacin normalmente competente para someterme a otra
legislacin.
Se prueban los dos elementos. Y el subjetivo a partir de indicios, para probar la intencin
fraudulenta de las partes. Hay criticas de cmo se prueba el subjetivo.

Hay dos grandes indicios para probar el elementos subjetivo:

El tiempo: contraccin temporal.
El espacio: expansin espacial.

Antecedente Jurisprudencial
Caso, de la Princesa Caramnchimay
Es un caso de la corte de casacin francesa 1878.

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 52
Hechos del caso: se plantea el supuesto de una Princesa de Bauffremontera Belga
que estaba localizada en Francia, se haba casado con un Prncipe Francs, que era el
Prncipe de bauffremont.
En Francia en aquella poca, esta prohibido el divorcio vincular, tenamos lo que era la
separacin personal, que tampoco existe mas en nuestro derecho la separacin de
cuerpo, las partes no adquiran la actitud nupcial por lo cual no podan volver a casarse.
Consiguen esa sentencia en Francia.
Que hace la princesa?
Y la princesa de caramanchumay, se traslada a Alemania, y ah realiza 3 actos:
1) Adquiere la nacionalidad Alemana,
2) Convertir la sentencia de separacin personal en divorcio vincular,
3) Contrae nuevas nupcias, con un prncipe.

Luego de esto, vuelve a Francia, se entera de esto el prncipe de Bauffremont, y entable

ante los tribunales franceses un pedido de nulidad de los 3 actos.
Basndose en que la ley francesa prohiba el divorcio vincular.
Este fue el primer caso, que se haba configurado el supuesto de fraude, haba realizado
actos lcitos en principio, pero se analizo que en su conjunto estos actos fueron
fraudulentos.

La Corte de Casacin Francesa anulo la conversin y el matrimonio. la nacionalidad no

la anulo porque es una cuestin vinculada a la soberana del estado, si Alemania le
quiere dar la nacionalidad Alemana, eso no influye en el caso y en la temtica al fraude a
la ley.
La nacionalidad se consider valida, pero no as los otros actos, por esta intencin
fraudulenta de beneficiarse con una ley mas favorable. La ley naturalmente competente
para la princesa, era la ley francesa, porque estaba domiciliada en Francia, pero la ley
francesa le impeda casarse con otra persona, para lo cual primero tenia que divorciarse,
y esa legislacin no la dejaba. Entonces viajo Alemania, para realizar exclusivamente
esos actos, volver a Francia casada con otra persona, cuando no era la intencin del
legislador. Porque si hubiera sido la intencin del legislador que todos se puedan
divorcio hubiera consagrado el divorcio vincular, y en aquella poca no estaba
consagrado.
A partir de ah, empieza el desarrollo cientfico de la problemtica Fraude a la Ley.

Teoras
Se desarrollan dos posturas, porque con esta solucin no estuvieron de acuerdo,
algunos sostuvieron que haba que desconocer le fraude y otros que haba que admitirlo.
1) Posturas Afirmatoria (afirman la existencia del fraude).
2) Posturas Negatorias (niegan la existencia del fraude).

2) Ponen por encima de todo la autonoma de la voluntad, es la voluntad de los sujetos

elegir el derecho aplicable. Porque tengo que considerar que elegir el derecho
aplicable es fraudulento?
Los que critican que la autonoma de la voluntad es un principio absoluto, dicen que en
algunas materias se puede admitir la autonoma de la voluntad, como materia de
contratos, pero en otras no se puede dejar libremente que las partes hagan lo que
quieran porque hay otro principios involucrados tambin.
Otros que niegan la existencia del frauden dicen que en realidad no es una problemtica
autnoma, y la vinculan al Orden Publico Internacional, dicen que en realidad en fraude
no existe como categora autnoma, lo que existe es orden publico internacional. Pero
no fraude como categora autnoma.

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Otros dice que no existe el fraude, que a lo sumo es un supuesto abuso del derecho,
entonces le aplican la doctrina del abuso del derecho.

1) Los que sostiene la teora afirmatoria; Reconocerlo como categora autnoma,

aplicable a todas las categoras del derecho, no a determinadas cuestiones, incluso a
contratos abra que aplicarlo, tampoco hay que limitarlo, se aplica.
Lo consideran una categora autnoma de carcter general.

Despus estn los del medio, que los aceptan con determinadas limitaciones.
Hoy en da la tendencia es reconocer le fraude.

Fuente Interna:
El nuevo cdigo civil y comercial recepta especficamente un art de la
problemtica del fraude a la ley.
Esta problemtica el cdigo de Vlez no la prohibi por una cuestin lgica, el
cdigo entro en vigencia en 1971 y la problemtica surgi unos aos despus.
El nuevo cdigo si la consagra, en el art 2598.
Norma general
ARTCULO 2598.- Fraude a ley. Para la determinacin del derecho aplicable en mate-
rias que involucran derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los
hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicacin del derecho designado
por las normas de conflicto.

Recepta los 2 elementos el objetivo y el subjetivo porque habla de la intencin

fraudulenta.
1ra cuestin: derecho son disponibles para las partes, sea que esta diciendo fraude a
la ley lo recepto pero para lo no disponible para las partes, es decir estara receptando
esta nocin intermedia, lo acepta pero a contratos lo dejo afuera, contrato admito que las
partes elijan la ley aplicable porque no hay fraude, reconozco la autonoma de la
voluntad.
Este articulo se aplica a materias no disponibles, es decir materias que esta prohibido el
ejercicio de la autonoma de la voluntad. Que son todas menos contratos.

No se tiene en cuenta los hechos u actos (ac esta el elemento objetivo) realizados con
el solo fin de eludir la ley indicada por la norma indirecta.
Esta diciendo, que en materias que no se admite el ejercicio de la autonoma del la
voluntad no se van a admitir la realizacin de hechos u actos que tengan el solo fin de
eludir la ley que indica la norma de conflicto. (es la definicin de fraude de la ley, llevada
a una norma)
Critica a la norma:
No prev cual es la sancin.
No tenemos consagrada la norma a la jurisdiccin y si la tenamos en otra norma.
(era una oportunidad de legislar y no lo quisieron regular) proyecto del cdigo de
internacional privado.

Normas Particulares:
Art 124 de la ley de Sociedades: las sociedades constituidas en el extranjero que
tengan su cede social en el pas o su principal objeto en el pas sern
consideradas como sociedades locales. (La intencin que se desprende es la de
eludir la norma indirecta).
La sancin es someterla a la ley argentina, que es la que se intento aludir.
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 54
Materia de matrimonio:
o Antes estaba art. 159 Cd. Civil:
o Ahora art. 2622 Nuevo Cdigo civil y Comercial: son iguales prcticamente.
No sanciona el fraude, sino que admite el fraude en materia matrimonial.
Porque dice que la validez del matrimonio se rige por la ley de lugar de
celebracin, aunque los contrayentes hubiesen mudado su domicilio para
no someterse a las leyes que el rige. Esta diciendo que podes ir a Mxico a
divorciarte porque esa validez la va a regir el lugar de celebracin, no
importa que tu domicilio este en otro lugar y que vos lo manipulaste
artificiosamente para irte al extranjero.

ARTCULO 2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer

matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar
de la celebracin, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetar- se
a las normas que en l rigen.
No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de
los impedimentos previstos en los artculos 575, segundo prrafo y 403, incisos a), b),
c), d) y e).
El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del matrimonio.

Fuente convencional:
Tratados de Montevideo del 89 y 40:
o No tiene una norma general,
o Si tiene una norma particular vinculada el matrimonio: someten las
relaciones patrimoniales del matrimonio (rgimen de bienes) lo someten al
primer domicilio conyugal. En aquella poca el domicilio lo fijaba el marido,
entonces se busco inmovilizarlo, decir es el primero. El marido no lo puede
mover artificialmente. Es una forma de eludir el fraude.
o Art 41 y 42 del 1889.
Artculo 40.- Las capitulaciones matrimoniales rigen las relaciones de los
esposos respecto de los bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de
los que adquieran posteriormente, en todo lo que no est prohibido por la
ley del lugar de su situacin.
Artculo 41.- En defecto de capitulaciones especiales, en todo lo que ellas
no hayan previsto y en todo lo que no est prohibido por la ley del lugar de
la situacin de los bienes, las relaciones de los esposos sobre dichos
bienes se rigen por la ley del domicilio conyugal que hubieren fijado, de
comn acuerdo, antes de la celebracin del matrimonio.
o Art 16 del 1940.
Art. 16.- Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos
con respecto a los bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal
en todo lo que, sobre materia de estricto carcter real, no est prohibido
por la ley del lugar de la situacin de los bienes.

CIDIP 2 sobre normas generales: art 6. Recepta el fraude.

o Artculo 6: No se aplicar como derecho extranjero, el derecho de un
Estado Parte, cuando artificiosamente se hayan evadido los principios
fundamentales de la ley de otro Estado Parte. Quedar a juicio de las
autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intencin
fraudulenta de las partes interesadas.

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 55
o Actos lcitos, en su conjunto son actos ilcitos, hay elementos objetivo
hay elementos subjetivo, la sancin es el fraude, aplico la ley que se trato
evadir.

Fallo de jurisprudencia Argentina

Madl 1981
Hechos del caso: Una persona que en marzo del 77 le informa que tiene una
enfermedad terminal que le queda poco tiempo de vida, esta persona al enterarse que
esta en enferma apura todos sus actos para dejar todo ordenado como el quera antes
de morir. Que es lo que hace? En abril muda su domicilio a Austria, all adquiere la
ciudadana, redacta un testamento por medio del cual deja todo su patrimonio incluido
los bienes en Argentina, a su 5ta esposa.
De que le detectan la enfermedad hasta su muerte, pasan 6 meses.
Se abre la sucesin en Argentina, la esposa abre la sucesin porque haba bienes ah, y
quienes se presentan a la sucesin a impugnar todos esos actos, son los hijos legtimos
de el Sr. Madl, de sus anteriores matrimonios.
Que plantean? Ac se recepta la doctrina de fraude a la Ley, los abogados plantean
que hay una contraccin temporal y expansin espacial, la realizacin de actos seguidos
en muy poco tiempo, con que intencin o finalidad?, con la finalidad de evadir las
normas indirectas del derecho argentino que someten la sucesin a la ley del ultimo
domicilio. Entonces en ese caso se tendra que haber aplicado derecho argentino, y el
derecho argentino no permita y ahora tampoco permite que el testador disponga
libremente de su patrimonio a favor de una sola persona.
Hay una institucin que es la legitima de los herederos, tiende a proteger la institucin
familiar.
La sancin fue aplicar el derecho argentino.

) Orden Publico Internacional. Normas Internacionales

Imperativas.

Rasgo comn, que coparte con el fraude, es limitar la aplicacin de derecho extranjero.
En este caso la limitacin no va dar cuando se produce estos actos lcitos
individualmente considerados e ilcitos en su conjunto, va hacer otro supuesto que va a
configurar una excepcin de orden publico, que es cuando el derecho extranjero
indicado como aplicable por la norma indirecta resulte contrario a los principios
fundamentales del estado del juez.
Cuando el derecho extranjero ofende los principios fundamentales de un estado?
porque queda en definitiva a criterio del juez.
Presenta 3 caractersticas fundamentales el Orden Publico.
1) Carcter Variable: lo que hoy es una cuestin que ofende el carcter publico de
un Estado el da de maana no. Es variable en el tiempo y en el espacio.
2) El Orden Publico Internacional Es Nacional: (presenta una caracterstica local) es
nacional porque el juez a la hora de determinar si un derecho extranjero ofende
un principio fundamental, implica investigar lo mas profundo de nuestro
ordenamiento jurdico, implica investigar las races. Es internacional porque limita
el derecho extranjero, es internacional por sus efectos. Limita la circulacin de
derecho por el mundo.
3) Carcter autnomo: es una problemtica autnoma, especifica.

Evolucin Histrica

55
 56
Naci con Bartolo, con la doctrina de los Estatutos Odiosos. Daba el ejemplo del
Mayorasgo Ingles. Que decretaba que todos los bienes que dejaba una persona iba a
parar al primognito mayor. Eso desde el punto de vista del derecho italiano era
contrario al derecho italiano, porque lo ofenda. Pero en realidad estaba elaborando la
doctrina del Orden publico, que despus elabora Savigni.
Es Savigni el que si lo desarrolla cientficamente.
Hablaba de los limites locales a la aplicacin del derecho extranjero: 2 limites
1) Institucin Desconocida: ejemplo: la muerte civil, esto estaba consagrada en el
derecho francs pero no en el derecho alemn, no exista. Si no existe es
desconocido no lo aplico.
2) Normas rigurosamente obligatorias: limitan la autonoma de la voluntad y el
derecho extranjero, son las normas que se conocen como de Orden Publico
Internacional.
(El hacia una clasificacin)
a. Normas supletorias o permisivas: son aquellas normas que admiten el
ejercicio de la autonoma de la voluntad.
b. Normas Imperativas o de Orden Publico Interno: son aquellas normas que
limitan el ejercicio de la autonoma de la voluntad. Si puede ser dejada de
lado por un derecho extranjero. Tiene la caracterstica de Limitan la
autonoma de la voluntad, pero no limitan la aplicacin de un derecho
extranjero.
Lo importante de la doctrina de Savigni, se distinguen 2 Orden Pblico, uno interno
(limita la autonoma de la voluntad) uno internacional (limita tanto la autonoma de la
voluntad como el derecho extranjero).

Teoras
2 clasificaciones
Primera
Teora Pluralista: el orden publico es plural, tenemos dos Orden Publico (interno e
internacional) Doctrina de Savigni.
Teora Unitaria: habla de un nico orden publico que limita todo, la doctrina de
Mancini.

Segunda (mas importante)

Son dos teoras, que son importantes porque de acuerdo a la concepcin que nosotros
tengamos del orden publico va hacer distinta la aplicacin del orden publico.

Apriorstica: desarrollada por Macini. Como voy a considerar el orden publico

internacional, con anterioridad al caso concreto, entonces si lo determino con
anterioridad, voy a tener un catalogo de leyes, y el que determina con carcter
previo si una norma es o no de orden publico el legislador. El orden publico es un
conjunto de leyes, para esta teora.
Ej: vamos a pararnos en los zapatos del juez que aplica una norma apriorstica,
entonces tenemos una norma que dice que la regulacin sobre bienes inmuebles
situados en la argentina, se va a regir por el derechos argentino. Te esta diciendo
con carcter previo qe tiene que aplicar.
A posteriori: desarrollada por Savigni. El juez en el caso concreto el que va
analizar con posterioridad a los hechos, si el derecho extranjero ofende o no un
principio fundamental. El orden publico Es un conjunto de principios.
Ej: tenemos un caso que tenemos que resolver de DIP, y el legislador no le esta
diciendo que esa cuestin es de Orden Publico Internacional, porque nunca se la
va a decir, el que decide es el juez en el caso concreto. Como resuelve; primero
ve si es un caso de derecho internacional privado, luego ve si hay tratado sino va
56
 57
a la fuente interna, pero no a cualquier norma sino a las normas de derecho
internacional privado, a las normas indirectas. Esa norma le indica como aplicable
el derecho extranjero, va a ese derecho extranjero investiga ese derecho
extranjero, lo tiene que analizar y tiene que compararlo con el derecho argentino
para ver si ese derecho ofende o no un principio fundamental del estado del Juez.
Lo compara con nuestro derecho y encuentra que ese derecho no consagra
legitima a los herederos y entonces ah tiene que analizar, tiene que hacer un
juicio de valor, la legtima de los herederos es un principio fundamental de mi
estado? porque si lo es, yo no puedo aplicar un derecho que lo contraria.
Concluye con que no se aplica el derecho extranjero y no solo eso porque esta
teora da un paso mas porque como mi norma me dijo que aplique derecho
extranjero no puedo excluirla as porque si, entonces tengo que tratar de aplicar el
caso adaptando ese derecho extranjero, eliminando por ejemplo los elementos
nocivo de ese derecho extranjero. (Esta es la postura que compartimos porque
lleva a la solucin mas justa). Siempre busca de ser respetuoso del elemento
extranjero.

La mayora de la doctrina entiende que la doctrina la correcta es LA APOSTERIORI.

Analizar en el caso concreto si se viola o no un principio fundamental.

Fuente Interna:
ARTCULO 2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas
internacio- nalmente imperativas o de aplicacin inmediata del derecho argentino
se imponen por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la
aplicacin del dere- cho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las
partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son aplicables sus
disposi- ciones internacionalmente imperativas, y cuando intereses legtimos lo
exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente
imperativas de terceros Estados que presentan vnculos estrechos y
manifiestamente preponderantes con el caso.
Son normas de polica o internacionalmente imperativas o de aplicacin inmediata
(son diferentes nombres que se refieren a lo mismo), son este catalogo de leyes,
son normas que dicen determinada cuestin se aplica derecho argentino, eso es
una norma de polica. El 124 de la ley de sociedades, pero algunos es una ley de
polica. Para otros es una norma de fraude, para nosotros es una norma de
fraude.
Este articula habla en general de las normas de polica, 1er prrafo, dice que si
hay una norma de polica, excluye todo tanto la autonoma de la voluntad como el
derecho extranjero, entonces para que lo vas a ir a investigar si te lo esta
excluyendo directamente.
Entonces si hay normas de polica no aplico derecho extranjero ni consulto las
normas indirectas, directamente voy a derecho local.

ARTCULO 2600.- Orden pblico. Las disposiciones de derecho extranjero

aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con
los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento
jurdico argentino.
Es una concepcin claramente APOSTERIORI, la de este articulo.

Norma particular, sobre impedimento matrimonio, sobre orden publico: porque va

a ver casos en los que matrimonio celebrados en el extranjero mediando algn
57
 58
impedimento en nuestro derecho, se van a reconocer, y en otros casos en
donde no se van a reconocer. Son Impedimento de Orden publico Internacional:
implica, que si viene un matrimonio celebrado en el extranjero mediando alguno
de estos 3 impedimentos, matrimonio entre un padre y un hijo por ejemplo, yo no
lo puedo reconocer. No se reconocen matrimonios celebrados en el extranjero
mediante esos impedimentos. Esto es orden publico internacional, porque limita la
aplicacin de derecho extranjero. Para nuestro derecho no es valido porque es de
orden publico internacional, capaz que en otro derecho si es valido. Entonces
estos 3 impedimentos de orden publico internacional implica que no se reconocen
matrimonios celebrados en el extranjero bajo esas formas.
o Parentesco (en todos sus grados y en todas sus formas).
o Ligamen (matrimonio anterior)
o Crimen (haber atentado contra la vida de alguno de los cnyuges)
o Gentico (no tiene nombre, que pasa si una persona dona los gametos
para que un matrimonio, los usen para tener un hijo, la persona que nace
fruto de esa reproduccin, no se va a poder casar con la persona que dono
los gametos, el fundamento esta en una cuestin biolgica).

Son Impedimentos de orden publico interno: no limita el orden publico

internacional, si la autonoma de la voluntad.
o Falta de edad legal ( se puede reconocer un matrimonio mediando este
impedimento)
o Locura o privacin transitoria de la razn (se puede reconocer un
matrimonio mediando este impedimento).

Artculos de los impedimentos: art. 2622 2do prrafo, art. 574, art. 403.

Fuente Convencional:
La solucin es como la del 2600.
Protocolo Adicional de Montevideo 89 y del 40, art 4: Art. 4 - Las leyes de los
dems Estados jams sern aplicadas contra las instituciones polticas, las leyes
de orden pblico o las buenas costumbres del lugar del proceso.
CIDIP 2 sobre Normas Generales, art 5: Artculo 5: La ley declarada aplicable
por una Convencin de Derecho Internacional Privado podr no ser aplicada en el
territorio del Estado Parte que la considerare manifiestamente contraria a los
principios de su orden pblico.

5ta clase. 07/09/2015

Temas:
Clausula de Excepcin
Derecho Procesal Civil y Comercial Internacional. Jurisdiccin Directa e
Indirecta.
Personas humanas. Domicilio y residencia habitual. Comienzo y fin de la
existencia. Estado y capacidad. Nombre.

Clausula de Excepcin
Clausula de excepcin, es un tema novedoso, porque esta en el cdigo nuevo.
58
 59
Es un instituto que no tenia recepcin antes del nuevo cdigo en la legislacin
argentina, ni siquiera en los proyectos.
Esta prevista en el cdigo nuevo en el art 2597.
ARTCULO 2597.- Clusula de excepcin. Excepcionalmente, el derecho designado
por una norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razn del conjunto de las
circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos poco
relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vnculos muy estrechos con el de-
recho de otro Estado, cuya aplicacin resulta previsible y bajo cuyas reglas la relacin
se ha establecido vlidamente.
Esta disposicin no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el caso.

Cuando hablamos de la clasificacin de normas, simple, compuestas, alternativas, etc.,

todas esas conexiones son lo que se llaman conexiones rgidas, porque la norma le
indica ya de forma predeterminada al juez que derecho habr de aplicar a esa relacin
jurdica, pero el juez no se puede salir de las conexiones que ya le da la norma. Las
normas ya le predeterminan al juez que derecho habr de aplicar, uno o entre varios,
pero entre esos que estn previstos.
Esta era la forma de legislar tradicional, mas que nada en los pases como el nuestro
que tiene le sistema continental o positivo donde el juez esta atado a las normas.

En otros sistemas, en los sistemas anglosajones el juez tiene mayor margen de

maniobras con lo cual las doctrinas de este tipo de legislaciones elaboran otra idea que
son las llamadas conexiones flexibles, qu es esto? principios que le establezcan al
juez la aplicacin de un derecho que tenga mayor relacin con el caso particular. Son
pautas para los casos particulares, el juez entonces tiene que ver de acuerdo a los
elementos del caso, cual es el derecho que debera de aplicar. Estas conexiones mas
flexibles generalmente se establecen as, (aplicar el derecho que presente los vnculos
mas estrechos con el caso, o las conexiones mas significativas), donde el juez si tiene
esa norma, no esta atado a una conexin rgida (la ley de lugar de celebracin o ley del
lugar del domicilio), sino que puede optar segn los hechos del caso que derecho
aplicar.
Lo que se ve como positivo de estas legislaciones, es que le permite al juez dar en el
caso una solucin mas justa desde el punto de vista de la equidad.
Ej: matrimonio, la norma indirecta establece que se va a regir por la ley del primer
domicilio conyugal, imagnense se la situacin de un matrimonio que se casa en
Inglaterra, fijan ah su primer domicilio y por ende el rgimen de bienes de ese
matrimonio se va a regir por la ley de Inglaterra y a los 3 meses se mudan a la Argentina
y viene un matrimonio de 50 aos ac en nuestro pas. Un da se quieren divorciar. Se
va a plantear lo relativo al rgimen de bienes de ese matrimonio.
Que vinculo tiene ese matrimonio en particular con el derecho Ingles?
Se caso un dia tuvo el domicilio all hace 50 aos y luego no tuvo mas contacto con esa
legislacin.
Esto podra ser una ejemplo donde por ah la conexin rgida tradicional de la norma
indirecta no da una solucin tan justa para le caso particular.
A partir de estas posibilidades es que aparece esta doctrina de las conexiones flexibles,
esto de aplicar el derecho que presente los vnculos mas estrechos con el caso.
En el ejemplo que estamos comentando probablemente el derecho argentino
presentara los vnculos mas estrechos con el caso.
La legislacin que recepte esta idea de las conexiones flexibles, tendr la posibilidad de
fijar las pautas conforme el juez va a tener que determinar cual es ese estado que
presente los vnculos mas estrechos. Las pautas pueden ser; cuantitativas, que el caso
tenga mayor conexin con un estado que con otro, o cualitativas, puede varias segn la
legislacin.

59
 60
Esa es la situacin de las conexiones flexibles.
Este instituto es mas prximo a los sistemas Anglosajn, no tanto en el nuestro.

Cul es la situacin que plantea el cdigo nuevo?

Viene a modificar todo un esquema que en nuestro pas hasta entonces no tenia
recepcin. Ni siquiera en los proyectos de internacional privado que existieron antes del
2012, esto es algo novedoso.
Cual es el riesgo que presenta?
Que esta norma no establece unas pautas muy concretas, conforme a que el juez pueda
apartarse del derecho que le indica la norma indirecta y aplicar otro derecho, porque
tiene vnculos mas estrechos con la legislacin de ese otro estado.
Si ya con las normas indirectas que tenamos en el cdigo de Vlez el juez muchas
veces hacia caso omiso de esas normas hacia caso omiso del derecho internacional
privado y terminaba aplicando derecho argentino. Ahora que tenemos todo un capitulo
de derecho internacional privado el riesgo esta que el juez utilice esa clausula de
excepcin, no excepcionalmente sino como regla, una clausula de escape en definitiva y
termine aplicando en virtud de esta norma derecho argentino a casos que serian
claramente internacionales.
Tendr que fundar en su sentencia porque el derecho argentino presenta vnculos mas
estrechos con el caso.
Las pautas que establece el 2597 son bastante imprecisas, habla de Excepcionalmente,
el derecho designado por una norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razn del
conjunto de las circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos
poco relevantes con ese derecho esto es una cuestin imprecisa si no se dan pautas para
hacerlo.
y, en cambio, presenta vnculos muy estrechos con el de- recho de otro Estado, cuya aplicacin
resulta previsible y bajo cuyas reglas la relacin se ha establecido vlidamente.
Cuando hable de cuya aplicacin resulta previsible esto es bastante relativo, previsible
para quien? Para las partes, para el juez, conforme a que pautas? . lo nico que se
establece y esto parece razonable, es la ultima parte donde dice bajo cuyas reglas la
relacin se ha establecido vlidamente esto quiere decir, que ese derecho extranjero que
el juez aplica desplazando el derecho que indica la norma indirecta no puede considerar
que la relacin jurdica sobre la cual esta tratando es invalida.
Ej: se esta tratando sobre un contrato, la norma indirecta nos dice que el contrato se rige
por la ley del lugar de cumplimiento que esta en Italia, bueno imagnense que le juez
entiende que ese contrato mas all de la norma indirecta que lo sita en Italia, tiene
vnculos mas estrechos con el derecho argentino por ejemplo, esto no podra serlo si
conforme al derecho argentino ese contrato fuera invalido, por eso habla bajo cuyas
reglas la relacin se ha establecido vlidamente.
El juez no puede en pos de aplicar ese derecho que presenta vnculos mas estrechos
con la relacin, termine aplicando un derecho que considere invalida la relacin jurdica
que le llevo a tratamiento.

Como no da mas pautas conforme a las cuales el juez tiene que establecer que entiende
por ese derecho con los vnculos mas estrechos con la relacin jurdica, esta muy
librado a lo que este termine decidiendo en el caso particular.
Y el riesgo cual es?
No quedan dudas que en la doctrina internacionalista esto seria aplicado con carcter de
excepcin, por ejemplo en la hiptesis que planteamos que se el matrimonio se caso
hace muchos aos en otro pas.
Pero en manos de jueces que desconocen profundamente el derecho internacional
privado, las implicancias pueden ser de cualquier tipo.

60
 61
Ej: Que sea utilizado para escapar al derecho extranjero y terminar aplicando derecho
argentino que algn contacto con la relacin jurdica tiene que tener porque por eso el
juez argentino es el que lo esta resolviendo y el que esta aplicando.

A dems, la otra cosa llamativa que incorporo esta clausula de excepcin, es que esta
establecida en el 1er capitulo, en lo que es la Parte general.
Las legislaciones que tradicionalmente no son proclives a este sistema del COMMON
LAW, no es normal que tengan estas clausulas de excepcin, en los casos que las
receptaron, las receptan para ciertos institutos particulares, Ej: materia de contratos,
donde ah si le da mayor libertad al juez, incluso que sea a pedido de partes la
aplicacin de otro derecho que no sea el que indica la norma, pero no con carcter
general.

La norma del 2597 resulta aplicable a cualquier instituto, sea no solo a cuestiones
contractuales (que por ah podra tener alguna recepcin incluso en nuestra legislacin),
sino tambin a cuestiones donde en general esto no se acepta en estos sistemas,
cuestiones de familia, sucesorias.
Esto es lo raro, novedoso y llamativo y lo que genera la duda respecto a como va a
terminar siendo aplicado.
Lo cierto no tenemos ninguna prueba de cmo se va a interpretar este articulo, si se va
hacer abuso de esta clausula que nosotros entendemos que se tiene que utilizar con
carcter excepcional para casos concretos donde la justicia del caso implique, o si va
hacer utilizado como una clausula de escape en definitiva para evitar aplicar el derecho
extranjero y terminar aplicando derecho argentino.
Esto se vera en el correr de los aos a ver como se ira aplicando este articulo.

Sntesis, del al Clausula de excepcin:

Incorpora una conexin flexible, la cual el juez puede apartarse del derecho
indicado como aplicable por su norma indirecta, y aplicar otro derecho que
presente vnculos mas estrecho, con las pautas que ah le fija, que ese derecho
resulte previsible (con lo impreciso de ese termino) y con la pauta que ese otro
derecho no puede considerar invalida a la relacin jurdica sobre el cual se esta
aplicando.
Y que resulta aplicable a todos los institutos, porque esta en la parte general de
las disposiciones de derecho internacional privado.

Jurisdiccin

Entre los objetos de derecho internacional privado, la concepcin moderna (de que trata
el derecho internacional privado), tenamos lo que era:
Conflictos de leyes (la determinacin de la ley aplicable)
Conflictos de jurisdiccin (la determinacin de cual va hacer el juez competente
para resolver el caso)
Cooperacin Procesal Internacional (el juez extranjero le requiera al juez local
determinadas medidas de auxilio)

Hasta ahora venimos tratando el conflicto de leyes, con las distintas problemticas
generales, cual es la ley aplicable.
Hoy vamos a tratar, la parte de jurisdiccin y cooperacin procesal Internacional.

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Aclaraciones, en cuanto a los trminos.

Cuando hablamos de Jurisdiccin; no vamos hablar de la ley aplicable o el
derecho aplicable, vamos hablar del juez competente para resolver el caso. (son
cosas distintas que van por caminos separados).
No vamos hablar mas de normas indirectas o normas de derecho aplicable; sino
que vamos hablar de normas de jurisdiccin internacional.
No vamos hablar de puntos de conexin (como ese elemento del cual se sirve la
norma indirecta, para indicarnos el derecho aplicable) sino que vamos hablar de
contactos jurisdiccionales (como aquel elementos del cual aquel se sirve la norma
de jurisdiccin internacional para indicarnos le juez competente para resolver el
caso.
Podemos hablar tanto de jurisdiccin internacional como de competencia
internacional, en el mbito del derecho internacional estos trminos se utilizan
indistintamente.

Jurisdiccin
Dentro lo que es la jurisdiccin, distinguimos 2 tipos:
1. Jurisdiccin Directa: La facultad del un juez de avocarse a resolver un caso de
derecho internacional determinado. EJ: si yo tengo una norma de jurisdiccin que
me dice que la sucesin abra de ser resulta por el juez del ultimo domicilio, el juez
del estado que este situado el ultimo domicilio, tiene jurisdiccin directa para
resolver el caso.
2. Jurisdiccin Indirecta: Es lo que denominamos tambin la cuestin de la
Cooperacin Procesal Internacional. (sinnimos).
Control que se hace de la competencia internacional del juez extranjero que
requiere al juez argentino (de nuestro punto de vista) una determinada medida de
auxilio o cooperacin procesal.
Nos referimos a jurisdiccin indirecta porque es el control que el juez requerido
(sea el juez al cual le solicitan que practique una medida, que se lo solicita un
juez extranjero, EJ: una medida de exhorto o algn otro tipo) debe de hacer de la
jurisdiccin que tiene el juez extranjero respecto del caso que esta planteando.
Ej: tenemos una norma de jurisdiccin que nos dice que el juez competente para
resolver la sucesin va hacer el del ultimo domicilio del causante, ese juez tiene
jurisdiccin directa para avocarse a resolver ese caso. Imagnense que el ultimo
domicilio esta en Italia, entonces el juez italiano tiene jurisdiccin directa para
resolver la sucesin de esta persona, y en el tramite de esa sucesin se tiene que
practicar alguna medida en nuestro pas, (ej: notificar algn heredero que esta
domiciliado ac en Argentina) el juez Italiano que tiene jurisdiccin directa
conforme a sus normas para resolver la sucesin, va a requerirle al juez argentino
que practique esa determinada medida de auxilio o cooperacin procesal. El juez
argentino lo que va hacer es analizar la jurisdiccin indirecta de ese juez
extranjero (del estado requirente) conforme a bueno hay distintas pautas. (eso es
lo que vamos a ver en jurisdiccin indirecta).
Juez argentino (juez del estado requerido) puedo controlar la competencia
internacional del juez extranjero, conforme a:
sus normas (que el sea competente conforme a sus normas de jurisdiccin
para resolver ese caso), o
conforme a mis propias normas (que coincidan con la del juez extranjero),o
conforme a ambas.
(Estas son las posibles soluciones, depende cual siga nuestro sistema).

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La jurisdiccin indirecta refiere a eso, al control que se hace de la competencia
internacional del juez extranjero que requiere al juez argentino (de nuestro punto
de vista) una determinada medida de auxilio o cooperacin procesal.
Y esas medidas de auxilio o cooperacin procesal se distinguen en diferentes
grados; de 1ro, 2do o 3er grado segn cuan sea el compromiso que implique la
toma de esas medida para el juez Argentino.

Jurisdiccin Directa
La facultad del un juez de avocarse a resolver un caso internacional que se le plantea.
Que va a determinar que el juez se avoque a resolver ese caso? Que cuente con una
norma de jurisdiccin internacional que le atribuya competencia.
Las normas de jurisdiccin son susceptible de clasificacin:

Clasificacin de Normas de jurisdiccin internacional, las que establecen:

Una Jurisdiccin nica: segn presente uno contacto jurisdiccionales.
Una Jurisdiccin Concurrente: segn presente varios contactos jurisdiccionales.
El concurrente tiene la opcin para elegir.
Una Jurisdiccin Exclusiva: refiere aquellos supuestos en los cuales el legislador,
decidi reservar para sus propios jueces nacionales el tratamiento de una
determinada materia.
o Art 2609:
o Art 2635:

Diferencia con la norma de jurisdiccin nica; la nica por ejemplo dijimos que el juez del
ultimo domicilio del causante es competente para resolver la sucesin, en ese caso el
ultimo domicilio si esta situado en la Argentina ser el juez argentino, y si esta situado en
el extranjero, ser el juez extranjero.
En las normas de jurisdiccin exclusiva, la relacin de esta lo que establece que son
exclusivamente competente los jueces argentinos para resolver ese determinado tema.
El legislador por un inters (cualquiera) prefiere que ese materia sea exclusivamente
resuelta por el juez argentino, porque reviste de una sensibilidad especial para los
intereses de ese estado, etc.
Esto es muy comn en lo que tiene que ver con la cuestin de derecho reales sobre
bienes inmuebles, con lo cual cualquier relacin que refiera a ese tema solo podr ser
resuelta por un juez argentino.
Cada pas puede entender que son de jurisdiccin exclusiva de sus jueces las materias
que ellos quieran, total depende de la voluntad del legislado. Esto que riesgos tiene?
Que probablemente si una establece jurisdiccin exclusiva de cualquier cosa, la
sentencia que se dicte ac en este pas conforme a la norma de jurisdiccin exclusiva
seguramente no sea ejecutada o reconocida en el extranjero donde posiblemente
pretenda ejecutarse.
Con el tema de los inmuebles esto no pasa porque es un regla que en general tiene
todas las legislaciones, sea todos los pases en general establecen que sus jueces son
exclusivamente competentes para resolver sobre los derechos reales referidos a bienes
inmuebles situados en ese pas. (ac no abra problemas).
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 64

El cdigo civil y comercial nuevo, tiene 3 captulos, Parte general, Jurisdiccin, y Parte
especial,
y en el segundo capitulo, trata el tema de jurisdiccin y establece expresamente en el
art. 2609, los supuestos de jurisdiccin exclusiva.
Establece en que casos el juez argentino es exclusivamente competente:
ARTCULO 2609.- Jurisdiccin exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes es-
peciales, los jueces argentinos son exclusivamente competentes para conocer en las
siguientes causas:
A. en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la Repblica;
B. en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro
pblico argentino;
C. en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseos o dibujos y
modelos industriales y dems derechos anlogos sometidos a depsito o registro,
cuando el depsito o registro se haya solicitado o efectuado o tenido por efec-
tuado en Argentina.

Se refiera a bienes muebles registrables cuando el registro es ac en la argentina,

embarcaciones, aeronaves, automotores y las cuestiones de bienes inmateriales
propiedad industrial, propiedad intelectual, marcas, patentes, que estn registradas ac
en la argentina, son materias de jurisdiccin exclusiva de los jueces argentinos.

Hay otra norma mas que tambin habla de jurisdiccin exclusiva art. 2635 en materia de
adopcin. Establece que los jueces argentino son exclusivamente competentes cuando
se trata de lo que es dar en guarda o dictar la adopcin o poner en situacin de
adaptabilidad a cualquier adoptado que tenga su domicilio en la Argentina.
ARTCULO 2635.- Jurisdiccin. En caso de nios con domicilio en la Repblica, los
jueces argentinos son exclusivamente competentes para la declaracin en situacin de
adoptabilidad, la decisin de la guarda con fines de adopcin y para el otorgamiento de
una adopcin.
Para la anulacin o revocacin de una adopcin son competentes los jueces del lugar
del otorgamiento o los del domicilio del adoptado.

Clasificacin de Contactos Jurisdiccionales: ( o distintos foros, podemos diferenciarlos

en)
El contacto jurisdiccional siempre refiere a un elemento que estn presente en las
distintas relacin jurdica, ultimo domicilio, lugar de celebracin, lugar de cumplimiento,
lugar donde se produzco el hecho ilcito, etc.
Foros Generales: aquellos que utilizan un elementos que estn presente en la
generalidad de las relaciones jurdicas posibles, que esta presente en todos los
casos. Ej: domicilio de una de las partes. Cualquier proceso que se puede
plantear hay una parte que tiene un domicilio. El domicilio es un contacto
jurisdiccional general.
Foros Especiales: Utiliza un elemento que este presente en ciertas relaciones
jurdicas particulares Ej: lugar de celebracin. El lugar de celebracin del contrato
puede ser un contacto jurisdiccional que solamente esta presente en las
relaciones jurdicas de tipo contractual. Ej: lugar donde se produjo el hecho ilcito
(especifico de las relaciones jurdicas derivadas de la relacin extracontractual).

Distintos Foros Generales:

Domicilio del Demandado: es el foro general por excelencia. Se admite en la
mayora de los procesos. Esto es asi porque le reconoce ventajas a las dos
64
 65
partes, el domicilio del demandado le es til al demandado porque esta siendo
sometido a un proceso en el lugar donde tiene su domicilio, es decir, en el lugar
donde efectivamente all se encentra, lo cual le garantiza una a proximidad y una
cercana para garantizar el acceso a la defensa en ese proceso, probablemente
tambin conozca la legislacin de ese lugar, etc. Y al actos tambin es til, porque
en el lugar de su domicilio seguramente le sea mas sencillo localizarlo y notificarlo
de la demanda o de los dems autos de proceso y en el supuesto en el cual
obtenga una sentencia favorable el actos, en el domicilio del demandado
seguramente esta sea mas sencilla de ejecutar.
o Fuente Interna: art 2608.
ARTCULO 2608.- Domicilio o residencia habitual del demandado. Excepto dispo- sicin
particular, las acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio o residencia
habitual del demandado.
Salvo que en las disposiciones particulares se diga otra cosa, el domicilio del demandad
es un foro disponible.
o Fuente Convencional: Montevideo tanto el del 89 como el del 40; en el art.
56 2do prrafo, establece el que el foro del domicilio del demandado con
carcter general
Artculo 56.- Las acciones personales deben entablarse ante los Jueces del lugar a cuya ley
est sujeto el acto jurdico materia del juicio.Podrn entablarse igualmente ante los Jueces del
domicilio del demandado.

Forum Causae: surge de la teora del paralelismo, tiene que ver con entender
como competente al juez cuyo derecho resulta aplicable al caso. Habilitar la
competencia del juez cuyo derecho resulte aplicable al caso.
es partir del lado inverso. Sucesin, se rige por la ley uruguaya porque el ultimo
domicilio esta en Uruguay, entonces le juez uruguayo es competente. la idea es
establecer una correlacin entre el derecho aplicable y el juez competente, si tal
derecho es aplicable a esa relacin jurdica bueno el juez de ese lugar es tambin
competente. Parte del derecho aplicable. Por eso se llama la teora del
paralelismo, porque establece esa correlacin entre ius y frum.
Esta teora la del paralelismo, esta establecido en los Tratados de Montevideo 89
y 40, 1er prrafo del art 86.
Artculo 56.- Las acciones personales deben entablarse ante los Jueces del lugar a cuya ley
est sujeto el acto jurdico materia del juicio.Podrn entablarse igualmente ante los Jueces del
domicilio del demandado.
El juez cuyo derecho resulte aplicable es competente para resolver el litigio.

Foro del Patrimonio: entender como competente al juez del lugar en donde el
demandado posee bienes, o al juez del lugar donde se encuentran los bienes.
Este no esta previsto para todos los casos. Ej: en nuestra legislacin, en materia
de alimentos el acreedor alimentante (el actos) puede entablar la demanda entre
otros lugares ante los jueces del lugar donde el demandado (el deudor
alimentario) posee bienes. Justamente para facilitar la tarea que la sentencia
obtenida en ese lugar sea sencilla y rpidamente ejecutable. Esto se puede
establecer en determinadas relaciones jurdicas EJ: alimentos.
o Fuente Interna:
art 2629. 1er prrafo. Norma de jurisdiccin concurrente.
ARTCULO 2629.- Jurisdiccin. Las acciones sobre la prestacin alimentaria deben
interponerse, a eleccin de quien la requiera, ante los jueces de su domicilio, de su residencia
habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual del demandado. Adems, si fuese
razonable segn las circunstancias del caso, pueden interponerse ante los jueces del lugar
donde el demandado tenga bienes.

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 66
En materia de Concursos y Quiebras para lo mismo, art 2 de la
ley de concursos y quiebras.
Establece que el concursado o el que se quiere concursar esta en un domicilio en el
extranjero el juez argentino es competente si hay bienes ac en la argentina respecto de
esos bienes.

o Fuente Internacional:
CIDIP 4 Sobre Obligaciones Alimentarias, art 8.
Artculo 8: Sern competentes en la esfera internacional para conocer de las reclamaciones
alimentarias, a opcin del acreedor:
a. El juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del acreedor;
b. El juez o autoridad del Estado del domicilio o de la residencia habitual del deudor, o
c. El juez o autoridad del Estado con el cual el deudor tenga vnculos personales tales como:
posesin de bienes, percepcin de ingresos, u obtencin de beneficios econmicos.
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo, se considerarn igualmente competentes las
autoridades judiciales o administrativas de otros Estados a condicin de que el demandado en el
juicio, hubiera comparecido sin objetar la competencia.
Dice mas o menos lo mismo que el art sobre alimentos. Establece como foro posible el
lugar donde el deudor alimentario posee bienes. En miras a la probable futura necesidad
de tener que ejecutar esa sentencia en ese lugar, para facilitarle la tarea al actor que
esta reclamando alimentos al demandado.

La Autonoma de la Voluntad: tambin puede destacarse como un foro en

general si bien en algunos casos en mas comn pero en algunos es mas raro, en
todos los casos la parte tiene una voluntad y puede eventualmente admitirse que
las dos partes intervinientes elijan el juez competente. EJ: que las partes que
intervengan en un juicio elijan que el juez de tal lugar va hacer competente para
resolver este proceso.
(es un tema muy importante la prorroga de jurisdiccin.)
En carcter general: La idea seria habilita a las partes que elijan el juez
competente para resolver su procesos.
Como esto puede estar regulado? Bueno,
o se puede permitir en su totalidad, o
o puede limitarse a determinadas instituciones.
El tema de la autonoma de la voluntad en materia contractual por ah es mucho
mas comn, Ej: las partes en un contrato establezcan en una clausula que ese
contrato va hacer resuelto ante los jueces de tal lugar.
Que pensarlo en otro tipo de relaciones jurdicas; Ej: un divorcio, que el
matrimonio que se quiere divorciar decida que ese divorcio lo va a resolver el juez
de tal estado. Ej: o en materia sucesoria, en un testamentos, que el causante
establezca en un testamento que quiere que su sucesin sea resuelta por los
jueces de tal lugar.
La regulacin que se puede hacer sobre este tema va a estar en a limitarla o no a
determinado institutos.
Lo mas normal y mas comn, desde nuestro lugar es limitarla en los supuesto de
tipo patrimonial como puede ser Ej: obligaciones contractuales.

Otra regulacin que se puede analizar Ej: cuando las partes elijen el juez
competente esa eleccin la estn haciendo en forma exclusiva, es decir que ese
proceso sobre EJ: un contrato va hacer exclusivamente resuelto por el juez que
las partes eligieron o si bien solamente estn creando una jurisdiccin
concurrente a la que ya prev la norma de jurisdiccin. Ej: tenemos una norma
que en materia de contratos dicen que son competentes los jueces del lugar de
celebracin, se habilita la autonoma de la voluntad y las partes en ese contrato
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 67
establecen que va hacer competente el juez del estado de NY. Esa prorroga de
jurisdiccin a favor del juez de NY, es exclusiva (ese proceso solamente puede
ser resuelto por el juez de las partes eligieron) o las partes crearon un foro
concurrente? . bueno esto estar sujeto a la regulacin que har cada
jurisdiccin.
Otra regulacin que se puede analizar; es cuando se puede hacer esa eleccin de
foro, Ej: en materia de contrato la eleccin de foro las partes la tiene que hacer en
el momento que celebraron el contrato, tiene que haber una clausula escrita o esa
eleccin se puede hacer con posterioridad luego que se subiste el conflicto.
Otra regulacin que se puede analizar, si la prorroga tiene que estar de forma
expresa o tacita.

Solucin que da Nuestro Sistema: Prorroga de Nuestra Jurisdiccin en favor de

jueces extranjeros.
Fuente Interna:
o Antes, en su cdigo civil y comercial de la nacin y su replica en los
cdigos provinciales, art 1 y 2: vamos a mencionar, que admiten la
prorroga de jurisdiccin a favor de jueces extranjeros para casos de ndole
patrimonial.
o El cdigo civil y comercial de la Nacion; tiene en el capitulo de jurisdiccin
la regulacin cobre el tema de la prorroga; art. 2605, 2606, 2607.

ARTCULO 2605.- Acuerdo de eleccin de foro. En materia patrimonial e internacio- nal, las
partes estn facultadas para prorrogar jurisdiccin en jueces o rbitros fuera de la Repblica,
excepto que los jueces argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o que la prrroga estuviese
prohibida por ley.
Se admite la prorroga, salvo que esa materia este sujeta a jurisdiccin exclusiva de los
jueces argentinos o que haya una prohibicin expresa en la ley respecto de prorrogarla,
para que casos? Para casos patrimoniales e internacionales.
Precisa 2 requisitos, que se trate de una ndole patrimonial e internacional y siempre y
cuando no este sujeta a la jurisdiccin exclusiva del juez argentino.

ARTCULO 2606.- Carcter exclusivo de la eleccin de foro. El juez elegido por las partes
tiene competencia exclusiva, excepto que ellas decidan expresamente lo contrario.
Las partes no crean un foro concurrente que se agrega el cdigo, sino que el juez que
las partes eligieron es exclusivamente competente para resolver el caso. Excepto que
ellas expresen lo contrario. Obviamente quien puede lo mas puede lo menos.

ARTCULO 2607.- Prrroga expresa o tcita. La prrroga de jurisdiccin es opera- tiva si

surge de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiestan su deci- sin de
someterse a la competencia del juez o rbitro ante quien acuden. Se admite tambin todo medio
de comunicacin que permita establecer la prueba por un texto. Asimismo opera la prrroga,
para el actor, por el hecho de entablar la demanda y, con respecto al demandado, cuando la
conteste, deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular la declinatoria.
1er prrafo:
Prorroga expresa, que haya una clausula en el contrato o incluso un acuerdo posterior al
litigio anterior al juicio en donde las partes digan este pleito se resuelve ante los jueces
de tal lugar.
2do prrafo:
Prorroga tacita, las partes no establecieron en le contrato que este va hacer resuelto
ante los jueces de tal lugar, la norman de jurisdiccin que rigen establecen que el juez
competente es del cumplimiento del contrato y este en Uruguay, imagnense que pese a
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 68
esta situacin el actor presenta la demanda ante los jueces de argentina donde no
eran los normalmente competente para la jurisdiccin ni tampoco exista una clausula
expresa del contrato (en el mismo contrato o posterior) que establezca la jurisdiccin en
la Argentino, pero el actor presento la demanda, el demandado la contesta sin oponer la
excepcin de incompetencia (declinatoria), bueno ah opero una prorroga tacita. El acto
consinti la prorroga presentando la demanda ante ese juez y el demandado la
consiente al contestarla sin decir que ese juez incompetente y entonces plantear esa
situacin. Acuerdo de voluntades no expreso.

Resumen:
Fuente interna con el cdigo nuevo:
o Se admite la prorroga para casos patrimoniales e internacionales, salvo que el
juez argentino tenga competencia exclusiva, cuyo caso no se admite.
o La eleccin que hacen las partes le otorga carcter exclusivo a ese juez, a no ser
que establezca lo contrario. (cuando hablamos de la autonoma de la voluntad las
cosas que se admite elegir a las partes obviamente se les admite dejarlas de
lado)
o La eleccin puede ser tanto expresa (una clausula que establezca que prorroga
jurisdiccin a favor del juez extranjero de tal lugar) como tacita (una clausula
tacita, se presento la demanda ante otro juez que no era el normalmente
competente, ah la consiente y el demandado la consiente cuando la contesta sin
interpone la excepcin de incompetencia).

Fuente Convencional:
o Montevideo del 89 y 40:
o el del 89 no dice nada, en general se piensa que la postura es
contraria, porque en la poca la postura en general era contraria,
por lo menos en el mbito latinoamericano.
o Montevideo del 40 si la admite, agregando un prrafo mas al art. 56
(3er prrafo) donde establece la posibilidad de prorrogar jurisdiccin.
Art 56 3er prrafo:
Se permite la prrroga territorial de la jurisdiccin si, despus de promovida la accin, el
demandado la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referentes a
derechos personales patrimoniales.
Montevideo si admite la prorroga en casos patrimoniales.
(las partes la tiene que consentir despus que se subsisto el problema por el cual
estn litigando, no pueden estar previsto en el contrato, despus que hubo problemas
con el contrato ah si quieren prorrogarla lo acuerdan en ese momento y ese es el
acuerdo valido).

o Mercosur:
o Protocolo de Buenos aires sobre jurisdiccin internacional en materia
de contratos: funciona en el mbito del Mercosur, por eso Montevideo
del 40 tiene poca aplicacin porque Montevideo del 40 nos vincula con
Uruguay y Paraguay los cuales ambos son parte del Mercosur, y por
68
 69
ende sobre el protocolo de buenos aires sobre jurisdiccin
internacional, consecuencia en materia de contratos al menos esto
desplaza a Montevideo del 40, para lo que es las relaciones de Uruguay
y Paragua.
Tambin admite la prorroga de jurisdiccin en materia Patrimonial. Y se
aplica siempre y cuando las partes estn domiciliadas en distintos
estados del Mercosur o cuando almenas una de las partes tiene
domicilio en alguno de los estado del Mercosur y el juez en favor de
prorrogar la jurisdiccin es de uno de los Estados. Ej: un contrato entre
una persona domiciliada en la argentina y una persona domiciliada en
chile, en principio no seria de aplicacin el protocolo pero si siempre y
cuando la prorroga se haya hecho a favor de un juez de los Estados del
Mercosur.

Foro de Necesidad
Todos estos contactos jurisdiccionales son contactos rgidos. (criterio general)
El legislador le esta indicando el que casos el juez argentino es competente y en que
casos no. (esto seria el criterio general).
Esto para los anglosajones no es as, tiene esta idea de otorgar mayor flexibilidad a los
jueces y elaboraron una nocin que se conoce como el Foro de Necesidad o Foro
Necessitatis (ahora nosotros lo tenemos en le nuevo cdigo).
El foro de necesidad plantea el supuesto en el cual pese a que el juez no tiene una
norma de jurisdiccin que le atribuye competencia, este igualmente se avoca a resolver
el caso porque de lo contrario colocara al actor e una situacin de indefensin.
No hay una norma de jurisdiccin que le dice al juez que es competente para resolver el
caso, pero pese a la falta de esa norma, el juez igualmente se avoca a resolver el caso
porque de la contrario colocara al actor en una situacin de indefensin, una situacin
que se denomina denegacin de justicia, no puede acceder a la jurisdiccin.
Esto abra de desprenderse de las circunstancias del caso.

Nuevo cdigo civil, art 2602: establece el foto de necesidad.

ARTCULO 2602.- Foro de necesidad. Aunque las reglas del presente Cdigo no atribuyan
jurisdiccin internacional a los jueces argentinos, stos pueden intervenir, excepcionalmente,
con la finalidad de evitar la denegacin de justicia, siempre que no sea razonable exigir la
iniciacin de la demanda en el extranjero y en tanto la situacin privada presente contacto
suficiente con el pas, se garantice el derecho de defensa en juicio y se atienda a la
conveniencia de lograr una sentencia eficaz.
El motivo, es evitar colocar al actos en una situacin de negacin de justicia. Cuando? Si
el juez argentino rechaza su competencia por el solo hecho de no contar con una norma
de jurisdiccin que se la reconozca y eso coloca al actos en una situacin de negacin
de justicia, pueda apartarse de esa norma en virtud de defender un principio de jerarqua
superar, que es el acceso a la jurisdiccin.
No hay una norma, pero si hay una principio de naturaleza constitucional que es el
acceso a la jurisdiccin, en la idea de no afectar ese principio el juez puede reconocer
competencia, con las pautas que dice el cdigo: cuando la argentina (en este caso con
la regulacin del cdigo) tenga un contacto razonable con la situacin, cuando se
garantice el derecho de defensa del demandado, atendiendo a la probabilidad de
ejecutar esa sentencia.

Caso en el cual se aplico por primera vez en nuestro pas, esta situacin
Caso Glas: ao 1960 CSJN.
Caso de divorcio.
Era un matrimonio que se caso en Rumani (Europa).
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 70
Despus vinieron a la Argentina y se asentaron en la ciudad de buenos aires.
Hasta que un da el marido que era un comerciante que se dedicaba al trasporte
martimo, tenia barcos, y estaba constantemente viajando de pas en pas. etc. Un da se
va de la casa y nunca mas vuelve, tenia algn contacto que le mandaba plata a la
seora pero nunca mas regresa a la Argentina.
Inicia entonces la seora Glaso ante los tribunales de la ciudad de Buenos Aires, un
juicio del divorcio contra el marido porque abandono el hogar ya no tenia mas contacto
con el. Que ocurre? La norma de jurisdiccin internacional argentina establecan que
eran competente los jueces del domicilio conyugal, en la poca 1960 la potestad para
fijar el domicilio conyugal estaba en cabeza de el marido, y que ocurra? La seora
presento la demanda de divorcio y el marido opuso la excepcin de incompetencia
argumentando justamente esto, que conforme a la ley argentina la potestad para fijar el
domicilio conyugal estaba en cabeza del marido, l se haba mudado de argentina a
Gnova y ah haba decidido fijar el hogar conyugal y la seora no haba querido
trasladarse (segn lo que dice el marido).
El domicilio estaba en Genova, con lo cual los jueces argentinos no eran competentes
para resolver el caso.
En 1er instancia: rechazan la incompetencia, reconocen la competencia de la justicia
argentina.
El seor apela. La cmara le da la razn, es decir que declina la competencia de la
justicia argentina, en virtud de los argumentos del demandado.
Llega a la CSJN, la corte tuvo en cuenta la situacin de que si declinaba su competencia
se interpretaba que la justicia argentina no era competente para resolver ese juico de
divorcio, colocara a la seora en una situacin de denegacin de justicia, en virtud de
las circunstancias especificas del caso.
Que tuvo en cuenta la corte?
Tuvo en cuenta que la seora cuando inicio el divorcio tenia 79 aos, y el marido tenia
81 (cuando interpuso la excepcin de incompetencia), ya haban pasado un montn de
aos mas hasta que el caso llego a la corte. (la cuestin de la edad)
La corte no tenia forma de asegurar que en caso de que decline la competencia mas
all de los gasto que le implicara a la seora tener que iniciar la demanda en Genova no
tenia ninguna certeza de que all lo jueces de aquel pas fueran aceptar su competencia
y en todo caso si la rechazaba la corte argentina no tenia ninguna forma de revertir esa
situacin.
y adems se entenda que le ocasionara una situacin verdaderamente difcil a la
seora tener que ir persiguiendo a travs de todo el mundo a un demandado nmade
que conforme a lo que era su trabajo esta contantemente mudndose de pas en pas.
Por ese motivo entendi que si la corte entenda que la justicia argentina no era
competente, la seora no iba a poder en definitiva ejercer efectivamente su derecho al
acceso a la jurisdiccin, iba a quedar en una situacin de denegacin de justicia, se iba
a morir y no iba a poder iniciar jams el divorcio contra el marido, ni ac ni en ningn
lado.
En virtud de eso lo que la corte hizo fue una reinterpretacin de la norma de jurisdiccin,
porque tampoco se aparto totalmente de la norma.
La norma de jurisdiccin deca que la competencia se atribua a los jueces del ultimo
domicilio conyugal y la interpretacin que se le dio entonces fue que el ultimo domicilio
que efectivamente convivieron estaba en la argentina y por ende entonces bajo esa
interpretacin los jueves de la argentina eran competentes para entender en este
divorcio, entonces la corte mando al juez de primera instancia a resolver el divorcio.

De acuerdo a las circunstancias del caso, la edad, el trabajo del marido, los costos,
hubieran colocado a la seora en una situacin de denegacin de justicia. Para evitar
ese resultado la corte se reconoce competente para resolver en ese caso.

70
 71

Ac la corte lo hace presidiendo de cualquier norma que reconozca el foro de necesidad,

porque pudo hacerlo la corte? Porque hoy en da aunque en el cdigo no estuviera la
norma podra un juez argentino atribuirse competencia?
Porque lo que se enfrentando es la ausencia de una norma de jurisdiccin frente a un
derecho constitucional como es el acceso a la jurisdiccin.
Entonces como rechazar competencia argentina porque no hay una norma, implicara
vetar ese derecho constitucional que es de jerarqua superior, el juez podra igualmente
aceptar la competencia aun cuando esa norma no existiese.

Foro de Conveniencia o Foro Non Conveniens

Es la contracara del foro de necesidad.
Hay unan norma de jurisdiccin que le atribuye competencia al juez, pero pese a la
existencia de esa norma el juez declina su competencia, para evitar un resultado
indeseable que tiene que ver con la efectiva ejecucin de esa sentencia o la celeridad
que se le puede otorgar a ese proceso; Declina la competencia porque entiende que otro
tribunal esta mejor posicionado para entender en el caso.
Ej: el juez argentino es competente para entender el caso, porque hay una norma de
jurisdiccin que dice que l es competente pero declina igualmente esa competencia
porque entiende que hay otro tribunal de otro estado que esta mejor posicionado para
resolver el caso.
Esto no esta receptado y no tiene antecedentes.
Ej: Jurisprudencia de Inglaterra.
Una persona que tenia domicilio en Inglaterra que se haba ido de vacaciones en
Jamaica, en medio de este viaje queda cuadripljico en un accidente en sus vacaciones.
En Inglaterra ante los tribunales ingleses presenta su demanda en virtud de que una de
estas empresas que estaba vinculado en el caso, tenia domicilio en Inglaterra, domicilio
del demandado estaba habilitado, los tribunales ingleses declinaron la competencia,
porque si bien haba una norma que le decan que eran competente porque ah estaba
el domicilio de uno de los demandados entenda que la justicia de Jamaica estaba
mucho mejor posicionada para resolver el tema porque toda la prueba deba producirse
all, ah haba ocurrido el incidente, ah estaba la agencia de viaje, etc. Por todo esto los
jueces de Jamaica estaban mejor posicionados para resolver el tema.

Jurisdiccin Indirecta
Tiene que ver con la cooperacin procesal internacional.
Hay un acto de auxilio procesal de un juez extranjero que solicita a otro juez que realice
determinado acto.
Definicin: Control que va a realizar un juez respecto de un acto de auxilio procesal que
solicita un juez extranjero.
Estos actos pueden consistir de acuerdo a la complejidad de grados:
1er grado: dirigencias, notificaciones, acto de mero tramite.
2do grado: medidas cautelares.
3er grado: reconocimiento y/o ejecucin de sentencias o laudos extranjeros.

Estos tres grados de cooperacin van de lo mas sencillo a lo mas complejo, en

consecuencia van desde la menos cantidad de requisitos hasta la mayor cantidad de
requisitos.
En todos los casos no hay una revisin de la sentencia extranjera.
Lo que analiza el juez es que se cumplan determinados requisitos para poder realizar en
71
 72
su territorio ese acto de auxilio procesal.

1er y 2do : Solo vamos a mencionar cuales son las convenciones que regulan estos
temas:
Fuente Interna: como estamos viendo la jurisdiccin, hay una discusin en quien
es el encargado de legislarla. Quien legisla en materia procesal? Naturalmente
las provincias son, porque es una facultad no delegada a la nacin, legislar en
materia procesal.
El Cdigo Nuevo: tiene un capitulo de jurisdiccin, porque el cdigo civil legisla en
materia procesal? Porque la interpretacin que hizo la corte sobre las cuestiones de
jurisdiccin internacional son de naturaleza Federal. La jurisdiccin internacional son de
Naturaleza Federal. Y como es federal, todo lo que es federal esta facultado a dictarlo, el
Congreso de la Nacin. Es de naturaleza federal, porque una facultad que tiene el
Congreso que esta enumerada en el art 75 CN, es fijar los Limites de la Nacin, una de
las interpretaciones que hizo la carte es que una de las facultades que se desprende
(poder implcito) es fijar los limites interjurisdiccionales, en materia de jurisdiccin
tambin se encuentra facultado el congreso para decir EJ: los jueces argentinos
entienden, hasta estos limites y mas alla de eso entienden los jueces extranjeros.
Como consecuencia de esta facultad, de esta interpretacin el congreso esta facultada
para legislar en materia de jurisdiccin, de ah que las normas de jurisdiccin se
encuentran en la legislacin de fondo.
Pero igualmente, haba un capitulo de la regulacin del 3er grado de cooperacin, pero
las provincias consideraban que era violada la autonoma de las provincias para legislar
en materia procesal, es que este capitulo se saco del cdigo, errneamente porque ya
dijimos que la corte admiti que tiene naturaleza federal y no procesal.

La regulacin del 3er grado de cooperacin quedo en manos de las provincias. Esto
representa un peligro, porque van hacer las provincias las que establezcan cuales son
los requisitos que se deban cumplir para reconocer o ejecutar una sentencia dictada en
el extranjero.
Pueden ser distintos, y nos podemos llegar a encontrar que una misma sentencia
dictada en el extranjero por el mismo rgano sobre la misma materia sea reconocida ej:
en buenos aires y no sea reconocida en Santa fe.
Critica: que no ests unificadas en un cdigo de fondo.

Cooperacin Procesal Internacional de

Principios Generales
Art 2611: Se consagra como principio general la cooperacin procesal internacional.
ARTCULO 2611.- Cooperacin jurisdiccional. Sin perjuicio de las obligaciones asu- midas por
convenciones internacionales, los jueces argentinos deben brindar amplia cooperacin
jurisdiccional en materia civil, comercial y laboral.
EL juez argentino no puede amparndose en la soberana del estado Argentino, decir no
presto auxilio o cooperacin con lo que me esta pidiendo el juez extranjero.

1er grado: habla de la notificacin, va exhorto o comunicacin directa y habla de las

medidas probatorias.
ARTCULO 2612.- Asistencia procesal internacional. Sin perjuicio de las obligaciones asumidas
por convenciones internacionales, las comunicaciones dirigidas a autoridades extranjeras deben
hacerse mediante exhorto. Cuando la situacin lo requiera, los jueces argentinos estn
facultados para establecer comunicaciones directas con jueces extran- jeros que acepten la
72
 73
prctica, en tanto se respeten las garantas del debido proceso.
Se debe dar cumplimiento a las medidas de mero trmite y probatorias solicitadas por
autoridades jurisdiccionales extranjeras siempre que la resolucin que las ordena no afecte
principios de orden pblico del derecho argentino. Los exhortos deben tramitarse de oficio y sin
demora, de acuerdo a las leyes argentinas, sin perjuicio de disponer lo pertinente con relacin a
los gastos que demande la asistencia requerida.
Habla, de cual tiene que ser el medio de notificacin, entre jueces argentinos y jueces
extranjeros. El exhorto, que debe ser realizado de oficio, por los jueces.
Tambin habr la puerta para la comunicacin directa entre los jueces, ej: que un juez
argentino levante el telfono y se comunique directamente (correo electrnico, telfono,
video conferencia, etc.)
La comunicacin tradicional exhorto es va cancillera.
El segundo prrafo habla de lo que es la cooperacin de 1er grado:
El nico limite que pone, es el orden publico internacional. No es un limite especifico de
esta materia, es general. por lo dems tiene que brindar la mas amplia colaboracin
posible.

Como las provincias estn legisladas en materia procesal, tambin pueden contener
normas de cooperacin, podemos tener cdigos procesales que especifiquen o amplen
un poco mas esta regulacin siempre dentro de los marcos que da el Cdigo Civil y
Comercial.

2do Grado: art 2603: Habla de Medicas Cautelares.

ARTCULO 2603.- Medidas provisionales y cautelares. Los jueces argentinos son competentes
para disponer medidas provisionales y cautelares:
A. cuando entienden en el proceso principal, sin perjuicio de que los bienes o las personas
no se encuentren en la Repblica;
B. a pedido de un juez extranjero competente o en casos de urgencia, cuando los bienes o
las personas se encuentran o pueden encontrarse en el pas, aunque ca- rezcan de
competencia internacional para entender en el proceso principal;
C. cuando la sentencia dictada por un juez extranjero debe ser reconocida o ejecu- tada en
la Argentina.
El cumplimiento de una medida cautelar por el juez argentino no implica el compro- miso de
reconocimiento o ejecucin de la sentencia definitiva extranjera, pronunciada en el juicio
principal.

En caso de que provenga un medida cautelar del extranjero el juez tambin debe brindar
la colaboracin y ordenar la inscripcin de esa medida cautelar, siempre garantizando
que no se este violando el Orden publico argentino.

3er grado:
Casi todas las fuentes convencionales tiene los mismo requisitos, vamos a dar una
clasificacin de esos requisitos y se puede estudiar de cualquier fuente.
73
 74
Fuentes de distintos mbitos: en los 4 mbitos hay normas que regulan cooperacin
de los 3 tipos.
1) MONTEVIDEO: Tratados de Montevideo de Derecho Procesal: Ah hay normas
de cooperacin de 1er grado y de 2do grado.
2) CIDIP: Cidip 1: A.- Exhortos y cartas rogatorias 1er grado. B.- Recepcin de
Pruebas en el Extranjero 1er grado; C.- Informacin y Prueba del Derecho
Extranjero en realidad no es cooperacin, es como una cooperacion informativa,
pero esta vinculado porque es una especie de ayuda que da de un estado al otro.
Cidip 2: A.- Medidas Cautelares 2do grado; B.- Reconocimiento y ejecucin de
sentencias y laudos extranjeros 3er grado.
3) HAYA: A.- Convencin sobre procedimiento civil 1ro y 2do grado. B.-
convencin sobre notificaciones en el extranjero 1er grado. C.- no trata el tema
de la cooperacin, pero es re importante Convencin de la Apostilla es una
convencin que rige para todos los estados ratificantes y lo que establece que si
tenemos que reconocer una sentencia dictada en el extranjero de un estado que
es parte de esta convencin de la apostilla, basta por poder tenerla legalizada y
autenticada esta postilla precisamente que es un cello que lo coloca la autoridad
del cual emana el documento, ya viene apostillado del extranjero y no se tiene
que someter a una doble legalizacin. Basta con la apostilla colocada por la
autoridad que emana la sentencia para que se pueda reconocer ese documento
(desde el punto de vista de la legalizacin y autenticacin). Caso contrario doble
legalizacin, en el pas de origen y en la argentina. (reglamento consular).
4) MERCOSUR: A.- Protocolo de las leas sobre Cooperacin y Asistencia
Jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa 1er grado y 3er
grado. B.- Protocolo de Ouro Preto 2do grado. (medidas cautelares)

Requisitos que se deben tener en cuenta en la Cooperacin de 3er grado:

Surgen de todas estas convenciones y que regulan cooperacin de 3er grado. Se puede
estudiar de cualquiera.
Fuente Interna:
Tambin podemos tomar como parmetro el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin: art 517 y siguientes.
Fuente Convencional: los requisitos los podemos clasificar en: 3 Categoras: (cualquiera
que fuera la fuente que tomemos)
1) FORMALES:
Legalizacin: se cumplen si la sentencia proviene de un estado parte que sea de
la convencin de la apostilla. Sino (reglamento consular doble legalizacin y
autorizacin)
Autenticidad: se cumplen si la sentencia proviene de un estado parte que sea de
la convencin de la apostilla. Sino (reglamento consular doble legalizacin y
autorizacin)
Traduccin: se debe cumplir cuando la sentencia proviene de un pas que no
tiene el mismo idioma que el juez va a reconocer esa sentencia. Tiene que hacer
un traductor publico. Existe discrepancia en cuanto a donde se tiene que hacer la
traduccin, algunos con la presentacin acreditada en el extranjero tiene por
cumplido este requisito para otros no requiere que la traduccin se haga un
74
 75
traductor publico matriculado en la argentina.

2) PROCESALES:
Tiene que tratarse de una Sentencia Definitiva; una sentencia que haya pasado
por autoridad de cosa juzgada.
Que no existe Litis Pendencia; que no exista un proceso entre las mismas partes,
mismo objeto que este pendiente de resolucin en el extranjero. Ni que tampoco
exista otra sentencia ya resuelta entre las mismas partes respecto del mismo
objeto. Respecto la Litis pendencia el Cd. Civil y Comercial lo regula en el art
2604: dice que si se existe un proceso pendiente en el extranjero y se inicia un
proceso entre las mismas partes respecto de la misma materia el mismo objeto
en el pas, el juez argentino tiene que suspender el procedimiento en la argentina
porque no puede haber dos procesos simultneos en distintos Estados. Puede
reanudare ese proceso en el caos en que termine el proceso extranjero y no
resuelva sobre el fondo, es decir si no llega a una sentencia definitiva despus de
atravesar todas las etapas del proceso en ese caso. Tambin puede remudarse
cuando el proceso que se lleva adelante en el extranjero llega a su fin pero esa
sentencia no es susceptible de reconocimiento en el pas, porque no va a poder
cumplir con determinados requisitos, entonces se puede iniciar otro proceso en el
pas que si se pueda ejecutar en la Argentina. (para evitar la denegacin de
justicia).
Que sea debidamente notificado el demandado; hace al derecho de defensa.
Que se cumplan las garantas del debido proceso.
Que la sentencia extranjera emane de juez competente, que el juez extranjero
sea competente en la esfera internacional; el problema que se plantea es
conforme a que reglas tengo que evaluar la competencia del juez extranjero?
Conforme a las reglas del juez extranjero, o conforme a las reglas de
competencia del juez argentino? Como se resuelve? Tenemos 2 teoras:
1.- la teora Unilateral: (la que mas favorece la cooperacin) porque nicamente
se exige que sea competente el juez extranjero conforme a sus propias reglas de
jurisdiccin. Se va a tener por cumplido el requisito de la competencia.
2.- Unilateral Doble: se exige que el juez sea competente conforme a sus propias
reglas de jurisdiccin, pero siempre que no invada alguna cuestin de jurisdiccin
exclusiva del juez Argentino. 3.-Teoria Bilateral: establece que tiene que ser
competentes conforme a los dos del juez que emana esa sentencia y del juez que
pretende ejecutar ese sentencia.
Las convenciones tienden a seguir la Bilateralita. Esto es criticado porque impone un
doble control.

3) SUSTANCIALES: Es el orden Publico Internacional. La sentencia extranjera no puede

ser contraria a los principios fundamentales del estado del juez.
Ojo con este requisito, porque no se puede revisar la sentencia extranjera, solo se
ejecuta, no analiza el fondo.
Pero un poco te obliga a analizar el fondo, no se modifica.

PARTE ESPECIAL

Personas Humanas

Cual es la ley aplicable?

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Cual es la jurisdiccin competente?

Vamos a entender comprendidas dentro de lo que es la Persona Humana: todas

aquellas cuestiones que hacen a la persona considerada en si misma;
Existencia.
Estado.
Capacidad. Estatuto Personal. (se conoce como)
Nombre.

Hay que determinar la ley aplicable al Estatuto Personal.

Hay dos grandes alternativas; y 2 teoras;
Teora Sinttica: porque sintetiza todo, una sola ley rige todo el estatuto personal.
Teora Separatista: divido las cuestiones que hacen al estatuto personal en distintas
categoras y a cada una le doy una regulacin.

Histricamente el mtodo que predominaba, era el mtodo sinttico. Hoy la tendencia es

darle a cada una de estas categoras una solucin distinta.
El criterio tradicional, son los criterios personales, si estamos hablando de la persona
predomina los criterios personales, cuales son los criterios personales por excelencia?
Nacionalidad, y domicilio.
Los Pases Europeos siguen el criterio dela nacionalidad los pases anglosajones y
latinoamericanos siguen el criterio del domicilio.

Fuente Interna
Cd. de Vlez: Vlez adopto el criterio del domicilio.
El cdigo Civil y Comercial: tambin sigue el criterio del domicilio, aunque presente
algunas modificaciones.
La capacidad:
ARTCULO2616.Capacidad.Lacapacidaddelapersonahumanaserigeporelderechodesu
domicilio.
Elcambiodedomiciliodelapersonahumananoafectasucapacidad,unavezquehasido
adquirida.(principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida, que lo haba
elaborado un autor Froland.

ARTCULO2617.Supuestosdepersonasincapaces.Laparteenunactojurdicoquesea
incapazsegnelderechodesudomicilio,nopuedeinvocarestaincapacidadsiellaeracapaz
segnelderechodelEstadodondeelactohasidocelebrado,amenosquelaotrapartehaya
conocidoodebidoconocerestaincapacidad.
Estareglanoesaplicablealosactosjurdicosrelativosalderechodefamilia,alderecho
sucesorionialosderechosrealesinmobiliarios.
Consagra una excepcin al principio domiciliario. a el art 2616, por una cuestin de que
no se le puede estar exigiendo a todas las personas el conocimiento de todos los
derecho, si esa persona que tiene 20 aos realiza un acto jurdico y la otra persona
verifico que tenia 20 aos sea que para la otra persona era capaz no tiene porque
saber que conforme a el derecho de su domicilio es incapaz, entonces en ese caso la
capacidad se rige por la ley del lugar de realizacin del acto.

El nombre de las Personas: esta regulado en el art 2618. Se rige por el derecho
del domicilio al tiempo de su imposicin.
ARTCULO2618.Nombre.Elderechoaplicablealnombreeseldeldomiciliodelapersonade
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quiensetrata,altiempodesuimposicin.Sucambioserigeporelderechodeldomiciliode
lapersonaalmomentoderequerirlo.
Es un punto de conexin fijo o inmovilizado, es el principio general al nombre,
inmutabilidad del nombre.
El principio general es que el nombre lo fija el derecho del domicilio al momento que se
le impone el nombre. En ese momento esta fijado el punto de conexin, es decir se va
aplicar ese derecho.
No es un principio absoluto, la norma en su segunda parte regula el cambio de nombre,
pero en casos excepcionales, su cambio se rige por el derecho del domicilio de la
persona al momento de requerirlo. Tambin lo inmoviliza.

La ausencia con presuncin de fallecimiento: art 2619 y 2620.

ARTCULO2619.Ausenciaypresuncindefallecimiento.Jurisdiccin.Paraentenderen
ladeclaracindeausenciayenlapresuncindefallecimientoescompetenteeljuezdelltimo
domicilioconocidodelausente,oensudefecto,eldesultimaresidenciahabitual.Sistosse
desconocen,escompetenteeljuezdellugardondeestnsituadoslosbienesdelausentecon
relacinastos;eljuezargentinopuedeasumirjurisdiccinencasodeexistiruninterslegtimo
enlaRepblica.
El juez competente es el juez del ultimo domicilio de la persona o en su defecto los de la
ultima residencia habitual.
Si existe un inters legitimo el estado puede asumir la jurisdiccin. (se vincula mucho
con el foro de necesidad, esto de evitar la denegacin de justicia).

ARTCULO2620.Derechoaplicable.Ladeclaracindeausenciaylapresuncinde
fallecimientoserigenporelderechodelltimodomicilioconocidodelapersonadesaparecidao,
ensudefecto,porelderechodesultimaresidenciahabitual.Lasdemsrelacionesjurdicasdel
ausentesiguenregulndoseporelderechoquelasregaanteriormente.
Losefectosjurdicosdeladeclaracindeausenciarespectodelosbienesinmueblesymuebles
registrablesdelausentesedeterminanporelderechodellugardesituacinoregistrodeesos
bienes.
Norma con punto de conexin subsidiario. En primer lugar ultimo domicilio de la persona
y sino se puede establecer el ultimo domicilio, la ultima residencia.

Fuente Convencional
Tratados de Montevideo del 89 y 40:
Siguen el criterio del domicilio.
Sigue la teora sinttica.
Art. 1.- La existencia, el estado y la capacidad de las personas fsicas, se rigen por la
ley de su domicilio. No se reconocer incapacidad de carcter penal, ni tampoco por
razones de religin, raza, nacionalidad u opinin.
Art. 2.- El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida.
Consagran el principio de la irrevocabilidad de la capacidad adquirida.

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