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EL DOCUMENTO ELECTRNICO COMO MEDIO DE PRUEBA

JAIME ERNESTO GUERRA CONTRERAS1


JEDWAR ALFREDO PREZ RINCN2
JAIRO CANO BOHRQUEZ3

RESUMEN

El marco jurdico colombiano, cuenta con una amplia regulacin normativa


en cuanto a la prueba, cuyo contenido ha sido desarrollado por la doctrina y la
jurisprudencia, en procura de hacer de este medio probatorio un instrumento
eficaz en la aplicacin del derecho.

Para lograr este objetivo, ha sido prioritaria para el legislador la


consagracin de garantas y procedimientos que protejan no slo al testigo como
persona naturalmente vulnerable, sino la esencia misma del testimonio,
procurando unos supuestos bsicos que faciliten al operador del derecho, el
manejo y valoracin del medio de prueba, que en este caso se remite al
documento electrnico.

Jurdicamente, la prueba es la actividad que se lleva a cabo en los procesos


judiciales con la finalidad de proporcionar al juez o tribunal (y en su caso, al jurado,
en los procedimientos en que ste se encuentra llamado a intervenir) el
convencimiento necesario para tomar una decisin acerca del litigio.

1
Egresado: Facultad de Derecho Universidad Libre, 2011, Abogado Litigante
2
Egresado Facultad de Derecho Universidad Libre, 2011. Director Jurdico de Contratacin de la AUNAP.
3
Egresado Facultad de Derecho Universidad Libre, 2009. Abogado Litigante.
Como es natural, el juez no puede sentenciar, si no dispone de una serie de
datos lgicos, convincentes en cuanto a su exactitud y certeza que inspiren el
sentido de su resolucin. No le pueden bastar las alegaciones de las partes. Tales
alegaciones, unidas a esta actividad probatoria que las complementa, integran lo
que en derecho procesal se denomina instruccin procesal.

La prueba procesal se dirige, pues, a lograr la conviccin psicolgica del


juez en una determinada direccin. No toda prueba propuesta por cada una de las
partes va a ser tomada en consideracin. Por lo pronto, las leyes de procedimiento
establecen los medios de prueba admisibles segn el Derecho.

Ahora bien, teniendo en cuenta que la prueba documental es una prueba


que est presente en la investigacin de los litigios y que con frecuencia se
publican casos en los cuales la inadecuada valoracin de la misma, la calidad de
los testigos y los falsos testimonios, han llevado a decisiones judiciales arbitrarias,
por lo tanto, se pretende analizar a partir del documento electrnico como medio
de prueba.

El tema de la prueba electrnica en el mbito jurdico, requiere para su


estudio de una teora general sobre la misma; la prueba es una, como lo es el
derecho procesal, como lo es tambin la accin. Aquella es el alma del proceso,
sta es la razn de ser del derecho procesal y la accin, la que da vida a la
jurisdiccin. Desde este punto de vista se busca establecer, hasta dnde la prueba
documental electrnica, es vlida dentro de un proceso.

PALABRAS CLAVE: Medio de Prueba, Documento Electrnico, Legalidad, Marco


Jurdico, Validez.

2
ABSTRACT

The Colombian legal framework has extensive legal regulation regarding the
test, the content has been developed by the doctrine and jurisprudence, in an
attempt to make this an effective form of evidence in law enforcement.

To achieve this goal has been a priority for the consecration of the
legislature guarantees and procedures that protect not only the witness as a
person naturally vulnerable, but the essence of the testimony, seeking some basic
assumptions that facilitate the operator's right, management and valuation test
medium, which in this case refers to the electronic document.

Legally the test, is the activity that takes place in judicial proceedings in
order to provide the tribunal (and where applicable, the jury, in proceedings in
which he is called upon to intervene) the conviction necessary to make a decision
about the dispute.

Naturally, the sentencing judge can not, unless it has a series of logical data
convincing as to its accuracy and certainty that inspire a sense of resolution. They
can not suffice the arguments of the parties. Such allegations, coupled with the
evidence gathered that complements make up what is called procedural law
procedural instruction.

The test procedure is aimed, therefore, to achieve psychological conviction


of the judge in a certain direction. Not all test proposed by each of the parts will be
taken into consideration. For now, the laws of procedure provide the evidence
admissible under the law.

However, considering that the documentary evidence proves that is present


in the investigation of crimes and are often published cases in which inadequate

3
assessment of it, the quality of the witnesses and false testimony, have arbitrary
judicial decisions taken, therefore, is to analyze from the electronic document as
evidence.

The issue of electronic evidence in the legal field, required for consideration
of a general theory about the same, the test is one, as is the procedural law, as is
the action. That is the heart of the process; this is the reason for the action and
procedural law, which gives life to the jurisdiction. From this perspective seeks to
establish, to the electronic documentary evidence is valid within a process.

KEYWORDS: Test Medium, Electronic Document, Law, Legal, Valid.

INTRODUCCIN

Al hacer referencia al documento electrnico como medio de prueba, es


pertinente retroceder en el tiempo hacia el ao 1999, cuando se expidi la ley
527/99, en la cual se haca referencia al tema. Pero an hoy despus de doce
aos de haber sido promulgada la norma en comento, persiste el interrogante, si el
documento electrnico es vlido o no procesalmente como medio de prueba,
teniendo en cuenta, que ste haya sido obtenido lcitamente.

Lo anterior lo tuvo en cuenta el legislador, dado los avances que la


tecnologa de punta ofreca en su momento, y no se equivoc, al establecer de
una forma un poco tmida, la definicin no del documento electrnico como prueba
documental en un proceso, sino por el contrario, empezar a establecer dicha figura
jurdica en el mbito jurdico interno, toda vez, que hoy en da es perentorio estar
acorde con el desarrollo, tanto de la tecnologa, como de los sistemas
informticos, para lo cual el marco jurdico colombiano se ha visto de cierta forma
atrasado en su desarrollo acorde con el avance propuesto y desarrollado

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Por lo tanto, pensar que el documento electrnico como medio de prueba,
no es vlido, es tanto como aceptar que los videos, las cmaras de vigilancia, y
dems elementos tecnolgicos al alcance de los usuarios en el mercado nacional,
han de ser tenidos en cuenta, como en el caso de los llamados comparendos por
mal estacionamiento en la va pblica, siendo ste un elemento probatorio y de
juicio para que la Secretara de Movilidad, lo tome como cierto a fin de elevar y
causar un comparendo, del cual el propietario del vehculo infractor debe cancelar
en dicha Secretara.

De lo anteriormente expuesto se puede corroborar, hasta dnde la


tecnologa hace parte de la actualidad como elemento de juicio o como prueba
documental vlida en las infracciones de trnsito pero si por el contrario, en el
mbito jurdico procesal no se acepta, se estara frente a un vaco jurdico. Pues
mal hara que una entidad gubernamental utilice el documento o mejor la prueba
electrnica como aval en un comparendo de trnsito, mientras en el mbito
jurdico procesal, se tiene que tener en cuenta dicha prueba.

En ese entorno radica la investigacin que se propone desarrollar y la cual


est encaminada a demostrar jurdica y legalmente, si la prueba documental
electrnica es o no vlida, como elemento de juicio.

La ley 527 del 18 de agosto de 1999, dispone en su Art. 5 Reconocimiento


jurdico de los mensajes de datos. No se negarn efectos jurdicos validez o fuerza
obligatoria a todo tipo de informacin por la sola razn de que est en forma de
mensaje de datos. De igual forma, en su Art. 6 define que: Cuando cualquier
norma requiera que la informacin conste por escrito, ese requisito quedar
satisfecho con un mensaje de datos, si la informacin que ste contiene es
accesible para su posterior consulta. Lo dispuesto en este artculo se aplicar
tanto si el requisito establecido en cualquier norma constituye una obligacin,

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como si las normas prevn consecuencias en el caso de que la informacin no
conste por escrito..

En el mismo sentido, si se quiere tomar as encontramos que el Art. 175


del Cdigo de Procedimiento Civil define:

Medios de Prueba. Sirven como pruebas, la declaracin de parte, el


juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la
inspeccin judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros
medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del
juez. El juez practicar las pruebas no previstas en este cdigo de
acuerdo con las disposiciones que regulen medios semejantes o
segn su prudente juicio..

PROBLEMA DE INVESTIGACIN

Para nadie es un secreto, que los progresos e innovaciones tecnolgicas


logrados principalmente durante las tres ltimas dcadas en el campo de la
tecnologa de los ordenadores, telecomunicaciones y de los programas
informticos, revolucionaron las comunicaciones gracias al surgimiento de redes
de comunicaciones informticas, las cuales han puesto a disposicin de la
humanidad, nuevos medios de intercambio y de comunicacin de informacin
como el correo electrnico y la realizacin de operaciones comerciales a travs del
comercio electrnico.

Por lo tanto, el mbito jurdico no poda estar ausente de tal innovacin,


aunque la normatividad del proceso en el mbito jurdico es amplia en materia de
pruebas, pero en cuanto a la prueba electrnica, que es de reciente data, y ante
las herramientas denominadas de tecnologa de punta, surgi la prueba
electrnica generada por los sistemas de informacin computarizados, lo que
dentro del presente ensayo, se dilucidar hasta donde la prueba electrnica es
vlida dentro de un proceso como medio de prueba?

6
De acuerdo al postulado de la ley 527 de 1999, que en su Art. 5 define:

Reconocimiento Jurdico de los Mensajes de Datos. No se


negarn efectos jurdicos, validez o fuerza obligatoria a todo tipo de
informacin por la sola razn de que est en forma de mensaje de
datos, y seguidamente en el Art. 10, establece; Admisibilidad y
Fuerza Probatoria de los Mensajes de Datos. Los mensajes de
datos sern admisibles como medios de prueba y su fuerza
probatoria es la otorgada en las disposiciones del Captulo VIII del
Ttulo XIII, Seccin Tercera, Libro Segundo del Cdigo de
Procedimiento Civil. En toda actuacin administrativa o judicial, no
se negar eficacia, validez o fuerza obligatoria y probatoria a todo
tipo de informacin en forma de un mensaje de datos, por el slo
hecho que se trate de un mensaje de datos o en razn de no
haber sido presentado en su forma original. (Ley 527 de agosto 18
de 1999, Exequible Sentencia C-662/2000 M.P. Fabio Morn Daz)

De acuerdo y segn la interpretacin que sobre los distintos aspectos de la


prueba ha hecho la jurisprudencia, y siendo la esencia de la investigacin
propuesta, constituye un aporte en la solucin de los problemas que surgen
alrededor del manejo de la prueba electrnica en los procesos judiciales. Por lo
tanto, el problema de investigacin es el de valorar y ponderar el uso del
documento electrnico como medio de prueba a partir de los postulados antes
citados, teniendo como base el principio de la ponderacin y valoracin de la
prueba. Por consiguiente, se pretende plantear:

HIPTESIS

En Colombia el proceso jurdico se fundamenta sobre puntos cientficos y


racionales suministrados por las pruebas, por lo tanto se traduce de esta manera
en un proceso de conocimiento o de conviccin y no de meras suposiciones.

La verdad depende no de la sola fuerza de exposicin de argumentos, sino


tambin de la fuerza de las pruebas argumentativamente expuestas. Desde luego,
ninguna de las partes podr confiarse en su supuesta verdad y dejarla correr sola,

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pues debe contar con que tiene una contraparte que tambin aspira a sacar
avante su verdad y no vaya a ser que ocurra lo mismo que en el teatro:
excelentes libretos resultan arruinados en una psima presentacin.

No basta con una conviccin ntima o fundada de que se tiene la verdad,


resulta necesario saberla presentar tcnicamente en el juicio oral, documental y
pblico, porque slo mediante la confrontacin de opiniones adversas, el resto de
la verdad tiene alguna posibilidad de aparecer.

Ahora bien, dentro de los procesos jurdicos en el mbito colombiano no es


retrico o de imaginacin, se trata de un proceso cognoscitivo, basado en
elementos materiales probatorios o evidencias fsicas, informes y pruebas como
factores valederos y probatorios en los que al juez, fundado en la cientfica
racional de las deducciones que de l haga a partir de aquellos y en el caso
concreto a la prueba documental electrnica.

Esta hiptesis cognitiva se advierte en todas las decisiones que tengan que
ver con la responsabilidad o inocencia del imputado, desde la investigacin hasta
el juicio, tales como la captura, la medida de aseguramiento, la acusacin y la
sentencia condenatoria.

Adicional a lo anterior, al juez que es lo nico que puede generarle su


conocimiento, pues como lo enfatiza el Art. 372 del mencionado cdigo de
procedimiento penal, las pruebas tienen por fin llevar al conocimiento del juez,
ms all de la duda razonable, los hechos y circunstancias materia del juicio y los
de la responsabilidad penal del acusado como autor partcipe.

Por lo tanto, el enfrentamiento de una prueba, en este caso el documento


electrnico, frente a una evidencia fsica, escrita o de hecho, qu valor tiene al

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momento de dictar sentencia. Es all donde surge una hiptesis que debe de
aclararse y dilucidarse como eje central de la presente investigacin.

ESTRATEGIA METODOLGICA

El tipo de estudio utilizado en la presente investigacin, es descriptivo


puesto que procura brindar una buena percepcin del funcionamiento de un
fenmeno y de las maneras en que se comportan los factores o elementos que lo
componen. Los estudios descriptivos llegan finalmente a conclusiones generales
construidas por medio de abstracciones, que dan cuenta de los hechos
observados. (BERNAL, 2002, 101)

El estudio que se har sobre el documento electrnico como medio de


prueba se tomar como analtico, y descriptivo, toda vez que se parte de algunas
normas jurdicas que rigen la figura motivo (sentencias Corte Constitucional),
frente al desarrollo e implantacin de la figura motivo, y en especial su
implantacin y aprobacin por parte del mbito jurdico interno.

CONCEPTO

Inicialmente, es pertinente citar a la Comisin de las Naciones Unidas para


el Derecho Mercantil Internacional, organismo que aprob en su 29 periodo de
sesiones un texto de Ley Modelo sobre Comercio Electrnico y la mayora de los
pases han adaptado sus legislaciones a dicho modelo. (Ley Modelo de la
CNUDMI sobre comercio electrnico)

En su acepcin lgica probar es demostrar la verdad de una proposicin,


pero en su significacin corriente expresa una operacin mental de comparacin,
Desde este punto de vista, la prueba judicial es la confrontacin de la versin de
cada parte con los medios producidos para abonarla. El juez trata de reconstruir

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los hechos valindose de los datos que aquellas le ofrecen o de los que puede
procurarse por s mismo. (SENTIS, 1978)

... Qu es prueba? En el ms amplio sentido de su palabra, se


entiende por tal un hecho supuestamente verdadero que se
presume puede servir de motivo de credibilidad sobre la
inexistencia o existencia de otro hecho. Por lo tanto, toda prueba
comprende al menos dos hechos distintos: Uno que se puede
llamar el hecho principal, o sea, aquel cuya existencia o
inexistencia se trata de probar; otro denominado hecho
probatorio, que es el que se emplea para demostrar la afirmativa
o la negativa del hecho principal. Toda decisin fundada sobre
una prueba acta, por tanto, por va de conclusin: dado tal
hecho, lleg a la conclusin de la existencia de otro. (BENTHAM,
1979)

La conceptualizacin de la prueba siempre ha sido debatida de diferentes


formas, partiendo del concepto de los mismos autores, es decir, no existe
unanimidad y en ocasiones ni claridad, entre los diversos autores que han escrito
sobre el tema. Los hay quienes por ejemplo, explican que la connotacin que la
palabra tiene es la de medio probatorio; es decir, que son todos los
procedimientos que se llevan a cabo para lograr la certeza de una esencia. Otros,
en cambio la circunscriben al hecho buscado; a la esencia misma que arrojan los
medios. El Dr. Devis Echanda, escribe en su compendio de derecho procesal:

... Entendemos por pruebas judiciales, el conjunto de reglas que


regulan la admisin, produccin, asuncin y valoracin de los diversos
medios que pueden emplearse para llevar al juez la conviccin sobre
los hechos que interesan al proceso

En cuanto al documento electrnico, de acuerdo con el concepto personal de


los autores, se puede definir como aquel conjunto de impulsos elctricos que
emite o genera una computadora, despus de haber sido procesada la
informacin o al mismo tiempo, despus de haber sido captada de una fuente
originaria; fuente que puede ser de voz, de imagen, de datos, de texto, etc., dicha

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fuente o impresin, se puede cotejar o verificar de forma visual por medio de una
pantalla conectada a un computador, como fuente de salida de datos, al igual que
la impresora.

Las caractersticas del documento electrnico son: Inalterabilidad, como


principal obstculo para otorgarle eficacia probatoria, se plantea con relacin al
carcter permanente, pero es el caso que si ese documento electrnico cuenta
con un sistema de cifrado y de firma digital, dicho documento electrnico no podr
ser alterado.

Al respecto, el Art. 2 de la ley 527 de 1999, Por medio de la cual se define y


reglamenta el acceso y uso de los mensajes de datos, del comercio electrnico y
de las firmas digitales, y se establecen las entidades de certificacin y se dictan
otras disposiciones., seala que debe entenderse por Integridad de Datos:

Art. 9. Integridad de Un Mensaje de Datos. Para efectos del artculo


anterior, se considerar que la informacin consignada en un
mensaje de datos es ntegra, si sta ha permanecido completa e
inalterada, salvo la adicin de algn endoso o de algn cambio que
sea inherente al proceso de comunicacin, archivo o presentacin.
El grado de confiabilidad requerido, ser determinado a la luz de los
fines para los que se gener la informacin y de todas las
circunstancias relevantes del caso.

As tambin, en el ordenamiento de la ley 527 de 1999, en su concepto del


manejo del:

Mensaje de datos. La informacin generada, enviada, recibida,


almacenada o comunicada por medios electrnicos, pticos o
similares, como pudieran ser, entre otros, el Intercambio Electrnico
de Datos (EDI), Internet, el correo electrnico, el telegrama, el tlex
o el telefax;

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En la prctica procesal la palabra prueba tiene otras acepciones, se le usa a
veces para designar los distintos medios o elementos de juicio ofrecidos por las
partes o acogidos por el juez en curso de la instruccin, as se habla de prueba
testimonial, documental, etc.

Otras veces se la refiere a la actividad de probar que realizan los sujetos del
proceso para demostrar la exactitud o no de la versin fctica a las cualidades de
una persona. Por ltimo, designa el estado de espritu producido en el juez o
convencimiento que se logra en l a travs de los medios aportados, respectos de
los hechos afirmados por las partes.

Dentro de las diferentes formas y conceptos que se tienen de la prueba, es


bueno remitirse al tratadista Cesare Beccaria, quien formula la siguiente
apreciacin a partir de la decisin que surge de un hecho y su posterior
calificacin as:

.... Donde haya leyes claras y precisas, el oficio de un juez no consiste


ms que en verificar un hecho. Si para buscar las pruebas de un delito
se exige habilidad y destreza, si para presentar el resultado de ellas
hacen falta claridad y precisin, para juzgar de ese mismo resultado no
se exige ms que un simple y ordinario buen sentido, menos falaz que
el saber de un juez acostumbrado a querer encontrar reos y que todo lo
reduce a un sistema artificial, creacin de sus estudios. (2003)

Por lo tanto, la prueba es la resultante del proceso de verificacin o de


comprobacin de la hiptesis. La prueba se logra a travs de la accin probatoria.
No se puede confundir lo que es el resultado (la prueba) con la forma como ella se
logra (los medios).

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LA TECNOLOGA AL SERVICIO DEL HOMBRE

El impresionante desarrollo de la tecnologa de punta, vista como medio de


la informacin y de las comunicaciones, ha terminado por ser aceptada en
diferentes reas del desarrollo diario del hombre: en el derecho civil: identidad
virtual, derecho a la intimidad, manifestacin de la voluntad; en el derecho laboral:
el teletrabajo; en el derecho comercial: medios de pago electrnicos, juntas de
socios virtuales, intercambio electrnico de datos, publicidad; en el derecho penal:
la consagracin de tipos penales sancionatorios de los delitos informticos,
pornografa virtual; en el derecho probatorio: la validez del documento electrnico
y de la firma digital; en el derecho bancario: la transferencia electrnica de fondos.
Etc.

De la anterior disertacin se puede aceptar sin lugar a dudas, que el


documento electrnico como medio de prueba, es una obligatoriedad por parte
del operador jurdico, quien debe aceptarla, an teniendo en cuenta que los
anteriores ejemplos, han de ser tenidos en cuenta en momentos en que se
establezca un proceso jurdico, donde stos han de ser tenidos en cuenta como
tal.

Esa transformacin, esa obligatoriedad y esa necesidad de adaptacin a los


cambios que la misma sociedad y lo que la tecnologa ofrece, han de ser tenidos
en cuenta, y ante esa evidencia, las instituciones han de tener en cuenta como
elementos jurdicos fundamentales o paradigmticos, tomados como requisitos de
autenticidad y perfeccionamiento de los actos y negocios jurdicos, donde el
documento electrnico como elemento probatorio ha de ser tenido en cuenta, as
las fuentes del derecho an lo tengan en perspectiva de establecer.

Este desarrollo, es resultado de la necesidad de adaptacin y cambio que el


hombre ha de tomar, para bien, o para mal, pero que para las instituciones

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jurdicas en este caso, no puede dejar de lado, el adaptarse a semejante cambio o
a semejante obligacin como un reto que le hace la misma sociedad, y de la cual
tiene que tomar y aceptar. En efecto, es fsicamente palpable por nuestros
sentidos una gradual e ineludible desmaterializacin de la realidad.

Se observa con cierta nostalgia, con satisfaccin para otros, el derrumbe de


lo fsico, de esos arrumes de papel que hoy son slo archivos de computador, se
observa cmo las mquinas de escribir, bien manuales o electrnicas, han
desaparecido de las instalaciones jurdicas, a lo cual es inevitable, pero de la
misma manera esa desmaterializacin de los procesos por archivos digitales no es
una efmera afirmacin, es una realidad que se sostiene dado el impacto
progresivo de la llamada tecnologa de punta.

Filosficamente se puede llegar a la conceptualizacin de que la


desmaterializacin en el campo jurdico y fundamentalmente en el derecho
probatorio se puede llegar a afirmar que: son el trmino desmaterializacin o
desincorporacin, se conoce el fenmeno mediante el cual se suprime el
documento fsico y se remplaza por un registro contable que en la mayora de los
casos por ser archivos de computador se les ha dado el calificativo de documentos
informticos (GUERRERO, 1994).

EL DOCUMENTO ELECTRNICO FRENTE A LA NORMA

Inicialmente se tiene que el documento electrnico como medio de


prueba, ha tenido un desarrollo, no de forma concreta, sino de conceptualizacin
por parte del legislador, como en el caso del decreto 2150 de 1995, cuando en su
Art. 26, defina:

Utilizacin de Sistemas Electrnicos de Archivo y Transmisin de


Datos. Las entidades de la Administracin Pblica debern habilitar
sistemas de transmisin electrnica de datos para que los usuarios

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enven o reciban informacin requerida en sus actuaciones frente a
la administracin. En ningn caso las entidades pblicas podrn
limitar el uso de tecnologas para el archivo documental por parte de
los particulares, sin perjuicio de los estndares tecnolgicos que las
entidades pblicas adopten para el cumplimiento de algunas de las
obligaciones legales a cargo de los particulares. (Decreto 2150 de
1995, Inexequible Sentencia C-1316/2000 M.P. Carlos Gaviria. y C-
923/1999 M.P. Alvaro Tafur Galvis.)

Al hacer un anlisis sobre el alcance jurdico de la informacin por medios


electrnicos, la realidad es concreta, no existe una norma especfica sobre el
tema, es decir, ningn Cdigo tiene al alcance del estudioso o profesional del
derecho, una conceptualizacin, o mejor an, una doctrina o jurisprudencia, donde
se haga claridad meridiana sobre el documento electrnico como medio de
prueba

En el llamado mundo del ciberespacio, la cultura, la tica, las costumbres y


los cdigos son bien diferentes a lo que se tiene establecido en el mundo real y del
papel escrito. Es decir con una ley escrita, es ms fcil de solucionar un problema,
que con un concepto virtual, a pesar de que existen normas que aprueban y
avalan el documento electrnico como se ha descrito y citado anteriormente,

Por ejemplo, es conocido que el mensaje de datos desarrollado a travs de


los sistemas de chat, es uno de los canales ms fciles con los cuales se puede
acceder a una comunicacin personalizada, y extraer de l toda la informacin
que al otro lado de la lnea se pueda obtener. Adems de lo anterior, instituciones
jurdicas como la propiedad, la expresin, la identidad, se ven limitados en su
aplicacin, puesto que el poder real y efectivo radica en el conocimiento y en las
habilidades especiales del usuario, ms que un precepto virtual que desee
proteger algn tipo de bien jurdicamente tutelado.

Por lo anterior, cuando un Estado que no se adecua en su legislacin a los


requerimientos bsicos de las nuevas tecnologas de la informacin y la

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comunicacin con el paso del tiempo puede decaer econmica, social y
polticamente. Uno de los primeros pasos jurdicos que ha dado el legislador se
encuentra en el Art. 95 de la Ley Estatutaria de la Administracin de Justicia,
cuando aduce que:

TECNOLOGA AL SERVICIO DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. El


Consejo Superior de la Judicatura debe propender por la
incorporacin de tecnologa de avanzada al servicio de la
administracin de justicia. Esta accin se enfocar principalmente a
mejorar la prctica de las pruebas, al formacin, conservacin y
reproduccin de los expedientes, la comunicacin entre los
despachos y a garantizar el funcionamiento razonable del sistema
de informacin. Los juzgados, tribunales y corporaciones judiciales
podrn utilizar cualesquier medios tcnicos, electrnicos
informticos y telemticos, para el cumplimiento de sus funciones.
Los documentos emitidos por los citados medios, cualquiera que
sea su soporte, gozarn de la validez y eficiencia de un documento
original siempre que quede garantizada su autenticidad integridad y
el cumplimiento de los requisitos exigidos por las leyes procesales.
Los procesos que se tramiten con soporte informtico garantizarn
la identificacin y el ejercicio de la funcin jurisdiccional por el
rgano que la ejerce as como la confidencialidad, privacidad y
seguridad de los datos de carcter personal que contengan en los
trminos que establezca la ley. (Ley 270 de 1996, Sentencia C-
037/96 M.P. Vladimiro Naranjo Mesa)

En ese mismo sentido, cabe citar la jurisprudencia de la Honorable Corte


Constitucional que estableci al estudiar el Art. 95 de la Ley Estatutaria de la
Administracin de Justicia y en especial el segundo inciso de dicho artculo, el
siguiente precedente: (...) Adicionalmente conviene advertir que el valor
probatorio de los documentos a que se refiere la norma bajo examen, deber ser
determinado por cada cdigo de procedimiento, es decir, por las respectivas
disposiciones de carcter ordinario que expida el legislador. (Sentencia C-037 del
5 de febrero de 1996.)

De otro lado, el Consejo de Estado hizo referencia al tema del documento


electrnico en sentencia del 23 de Octubre de 1993, con ponencia de la Dra.

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Myriam Guerrero, al tratar el tema del equivalente funcional que se da al enviar por
medio de fax un documento, expreso:

No puede la ciencia jurdica ignorar o colocarse al margen de las


innovaciones y progresos que la tecnologa moderna y
especialmente en el terreno de la informtica imponen en materia de
concrecin y transmisin del pensamiento. El derecho como tal es
expresin de una cultura y al establecer las reglas que han de
regular la conducta y las formas de manifestacin de sta, tanto
para los gobernadores como para los gobernados, no puede
deshacerse, olvidar o relegar los descubrimientos o invenciones
provenientes de la tecnologa y que como tales hacen parte de
dicha cultura. (Auto de julio 26, la Sala Contencioso Administrativa,
seccin segunda M.P. Carlos Arturo Orjuela Gongora,)

Haciendo reiteracin que la norma procedimental civil en su Art. 175, est


aceptando la figura del documento electrnico como medio de prueba en el
siguiente contexto:

Art. 175. Medios de Prueba. Sirven como pruebas, la declaracin de


parte, el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen pericial, la
inspeccin judicial, los documentos, los indicios y cualesquiera otros
medios que sean tiles para la formacin del convencimiento del
juez. El juez practicar las pruebas no previstas en este cdigo de
acuerdo con las disposiciones que regulen medios semejantes o
segn su prudente juicio.

Art. 251. Distintas Clases de Documentos. Son documentos los


escritos, impresos, planos, dibujos, cuadros, fotografas, cintas
cinematogrficas, discos, grabaciones magnetofnicas, radiografas,
talones, contraseas, cupones, etiquetas, sellos y, en general, todo
objeto mueble que tenga carcter representativo o declarativo, y las
inscripciones en lpidas, monumentos, edificios o similares.
(Decreto 1400 de 1970).

Tomando igualmente un decreto del ao 1995, en cuanto a la


supresin de trmites, en su Art. 26 define:

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Art. 26. Utilizacin De Sistemas Electrnicos de Archivo y
Transmisin de Datos. Las entidades de la Administracin Pblica
debern habilitar sistemas de transmisin electrnica de datos para,
que los usuarios enven o reciban informacin requerida en sus
actuaciones frente a la administracin. En ningn caso las entidades
pblicas podrn limitar el uso de tecnologas para el archivo
documental por parte de los particulares, sin perjuicio de los
estndares tecnolgicos que las entidades pblicas adopten para el
cumplimiento de algunas de las obligaciones legales a cargo de los
particulares. (Decreto 2150 de 1995)

Por lo anteriormente citado, y de acuerdo a todas las teoras que se puedan


allegar en torno, tanto a la clase como a la forma de un medio de prueba, bien sea
este legal, doctrinario o referencial, todos propugnan por acoger un slo criterio,
as ste no sea taxativo pero simplemente descriptiva, en cuanto al documento
electrnico como medio de prueba.

PRINCIPIOS RECTORES DEL DOCUMENTO ELECTRNICO

Aunque tanto la jurisprudencia, como la doctrina, tienen catalogados los


documentos con unos principios rectores, as la norma no lo contemple en su
catlogo taxativamente, los principios que debe tener un documento electrnico,
han de ser aquellos que son inherentes a establecerlos como valor probatorio,
para lo cual es pertinente tener en cuenta los siguientes inicialmente:

La Integridad. Cuando se recibe un documento va electrnica, se ha de


tener el convencimiento que es el mismo que se gener y se encuentra depositado
en otro computador u ordenador, en el sentido que no ha sido modificado o
adulterado. Resultando con esto una presuncin de integridad. Por lo tanto, la
integridad del documento electrnico se establece como requisito esencial y le
dara o mejor le da plena validez jurdica, tal y como lo tiene contemplado el Art. 7
de la ley 527 de 1999.

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La inalterabilidad. La inalterabilidad de un documento, ha de tomarse
partiendo del acpite anterior, pues si el documento tiene un origen, no pudo
haber sido alterado sino en su lugar de emisin, como en el caso de la firma
electrnica que una vez cotejada, tanto su forma como su originalidad de emisin,
el documento se puede considerar inalterado y procede a considerarse como
vlido.

La Autenticidad. La autenticidad tiene la misma connotacin que la firma


electrnica, toda vez que se presume que tanto la digital como la original, son
idnticas, en el sentido de su origen, como lo describe tanto la ley 527 de 1999,
como el decreto reglamentario 1747 de 2000.

Los anteriores principios, que aunque no son lo suficientemente explcitos, y


seguramente que existirn otros para ser tenidos en cuenta de forma inicial, ya
que el mbito jurdico interno en Colombia define otros, los cuales seguramente
harn del documento electrnico, como un medio idneo de prueba documental,
en los casos cuando se ventila en un estrado judicial, en beneficio o en contra de
quien lo produzca o a quien se le inculpe de un hecho.

Ahora bien, el documento electrnico como elemento probatorio, tiene su


base jurdica inicialmente en la ley 527 de 1999, en la medida que es el sustento
de valor probatorio de los mensajes o de los documentos que sen tanto emitidos,
como recepcionados utilizando los medios electrnicos que la llamada tecnologa
de punta ofrecen, es decir, el fax, el ordenador o computador, el servicio telefnico
celular, del cual se han llevado a cabo muchas evidencias que no de otra forma se
hubieran podido allegar como elemento de juicio.

Por lo tanto, la legislacin relacionada con el valor probatorio de un


documento o mensaje electrnico, ha de tenerse como establecida, puesto que
con el decreto 2170 de 2002, se permiti el uso de mensajes de datos electrnicos

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al interior de la administracin pblica, por lo que se permite deducir, que sera
como la fuente normativa y el asiento probatorio para el documento motivo de
anlisis en el siguiente contexto:

Art. 26. Autenticidad e Integridad de los mensajes de datos en el


curso de una subasta electrnica. En las subastas inversas
electrnicas se deber garantizar y otorgar plena seguridad sobre el
origen e identidad del emisor del mensaje de datos y sobre su
integridad y contenido, de conformidad con lo dispuesto en la Ley
527 de 1999 y segn lo sealado en el pliego de condiciones.
(Decreto 066 de enero 16 de 2008).

CONCLUSIONES

El desarrollo de la tecnologa de punta, descrita sta como aquella que gira


alrededor de las computadoras, fax, videos, y todo lo que encierra el llamado
comercio electrnico, ha hecho que el ser humano se vea en la obligatoriedad de
aceptar los cambios que la misma tecnologa tiene a disposicin como
herramienta de trabajo, en el entorno diario del hombre.

Los sistemas de cmputo han dejado de ser un elemento de lujo, para


convertirse en una necesidad diaria y sin la cual, seguramente que el desarrollo de
los pueblos, no tendra los avances que hoy en da dispone para lo cual estn
hechos y dispuestos, en el momento y en las necesidades que se le quieran
aplicar, teniendo en cuenta la cantidad de informacin que dichos elementos
permiten utilizar al mismo tiempo y en distintos lugares, lo que ha convertido a los
sistemas ms importantes y necesarios.

Dentro de este entorno surgi el llamado documento electrnico, el cual ya


se puede catalogar dentro de la probidad, legalidad, confiabilidad en el mbito
jurdico en Colombia, lo cual deber establecerse y consignarse como
calificatorios, a fin de que el operador jurdico tenga los argumentos antes

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descritos a la hora de aceptar el documento electrnico como tal dentro de un
proceso jurdico.

La utilizacin de la llamada tecnologa de punta, la que provee y genera el


llamado documento electrnico, ha de ser de conocimiento y manejo por parte de
los operadores jurdicos quienes teniendo el conocimiento y la ponderacin a la
ahora de avalar un documento, lo acepten como elemento probatorio dentro de u
proceso jurdico.

Tanto el documento electrnico, sea ste una firma autgrafa, bien estampada
en un documento se ha de calificar como autntico y veraz, puesto que refleja el
consentimiento que tiene tanto quien la suscribe, como quien la sustenta, como un
elemento donde se manifiesta el nimo de obligatoriedad del contenido all
expreso y del mismo modo para demostrar su autora. Lo cual le permite a los
autores, definir y establecer obligaciones y derechos a la hora de avalarlo como
sustento probatorio.

Todo lo anterior debido a la doctrina de una parte, y de otro lado a los


pronunciamientos jurisprudenciales citados, lo que avalan el valor probatorio del
documento electrnico como medio de prueba dentro de un proceso. Por lo tanto,
se considera que el documento electrnico hace parte de la prueba plena si
cuenta con una firma electrnica que lo avale, para lo cual est y se encuentra
dispuesto para ser controvertido o para ser tenido en cuenta.

Del anlisis llevado a cabo en el presente ensayo, se colige que en la


legislacin por lo menos se reconoce ya como prueba el documento electrnico,
por lo que ya existe un buen principio y si bien no estn reguladas todas las
situaciones, esto se resolver sobre la marcha, dado lo vertiginoso de la
tecnologa, correspondiendo a los abogados y juzgadores dicha responsabilidad

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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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Temis. Bogot, D.C. Pg. 19-20.

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(Acumulados). Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 120 de la
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- SU-159 de 2002, Ref. Exp. T-426353.Accin de tutela instaurada por Saulo


Arboleda Gmez contra la Fiscala General de la Nacin y la Sala de
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