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El principio de jerarqua normativa. La persona en sentido jurdico: Concepto y clases; su nacimiento y extincin;
capacidad jurdica y capacidad de obrar. Adquisicin, conservacin y prdida de la nacionalidad espaola. El domicilio.
La vecindad civil.
TEMA 01. EL DERECHO: CONCEPTO Y ACEPCIONES. LAS NORMAS JURDICAS
POSITIVAS: CONCEPTO, ESTRUCTURA, CLASES Y CARACTERES. EL PRINCIPIO DE
JERARQUA NORMATIVA. LA PERSONA EN SENTIDO JURDICO: CONCEPTO Y
CLASES; SU NACIMIENTO Y EXTINCIN; CAPACIDAD JURDICA Y CAPACIDAD DE
OBRAR. ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
ESPAOLA. EL DOMICILIO. LA VECINDAD CIVIL.
ACEPCIONES:
A) Derecho es lo que a cada uno corresponde. Derecho como sinnimo de orden
jurdico o justicia, consiste en dar a cada uno lo suyo.
B) Derecho es el conjunto de normas por las que rige una sociedad. Por eso se
habla de Derecho civil, penal, etc.
C) Derecho es el poder que el ordenamiento jurdico atribuye a una persona,
como el derecho a la intimidad, al honor, a la vida, etc.
Resumiendo, podemos definir el derecho como: el conjunto de normas y
reglas jurdicas que regulan la vida del hombre en la sociedad.
TEMARIO
CNP
ESCALA
BSICA
2013/14
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1
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17
Tema
1
El
Derecho
Derecho objetivo es la norma, el precepto de derecho o el conjunto de
preceptos de derecho, u ordenamiento jurdico, que el Estado crea para la
regulacin de la convivencia humana en sociedad.
Derecho subjetivo es el poder que la norma concede a la persona, como
por ejemplo, todos tenemos derecho a la vida, al honor, etc.
A) CONCEPTO
Para Albadalejo, el conjunto de normas jurdicas o reglas positivas por el
que se rige una Comunidad se llama derecho positivo.
Por norma jurdica se entiende todo precepto general cuyo fin sea ordenar la
convivencia de una comunidad y cuya observancia puede ser impuesta
coactivamente por el poder directivo de sta.
La norma jurdica es una regla u ordenacin del comportamiento humano dictado
por la autoridad competente en cada caso, con un criterio de valor y cuyo
incumplimiento lleva aparejado una sancin.
B) ESTRUCTURA
En la estructura de la norma jurdica cabe destacar los siguientes elementos:
El supuesto de hecho: Es el acontecimiento que motiva la aplicacin
de la norma jurdica; el hecho o la situacin de la vida regulado por ella. Es la
realidad social contemplada por la norma.
3. Generales y especiales. Son generales las normas que contienen una norma
general.
Son especiales las normas relativas a ciertas clases especiales de personas, cosas o
actos, que se apartan de la regla general para aplicar mejor el principio que la
preside a aquellas clases especiales.
E. LAS FUENTES DEL DERECHO. Son los medios o maneras de crear y establecer las
normas jurdicas. Segn el Cdigo Civil en el artculo 1 las fuentes del ordenamiento jurdico
espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
- La ley: Es la norma de carcter general dictada por rganos estatales.
- La costumbre: Es la norma creada por la sociedad, a travs del uso o
prctica seguida por todos de manera general y duradera. Se aplica en defecto de la
ley, siempre y cuando no sea contraria a la mora ni al orden pblico y resulte
probada.
- Los Principios Generales del Derecho: son ideas fundamentales,
principios de justicia que estn basados en las leyes y las costumbres. Se aplican en
defecto de la ley y la costumbre. Adems su aplicacin directa sirve para interpretar
la ley y la costumbre.
Si entendemos, como se hace normalmente, las fuentes del derecho como la forma
en que se manifiesta o exterioriza ste, tenemos que acudir al art. 1.1 del Cdigo Civil, el
cual es bien claro sealando que las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la
costumbre y los principios generales del Derecho. No hay ms que un ordenamiento jurdico
(entendido como el conjunto de normas vigentes) y lgicamente ha de regirse todo l por el
mismo sistema de fuentes.
CLASES DE FUENTES
La CE no hace una distincin de las fuentes del derecho, por ello hay que recurrir al
C.C (Cdigo Civil) que dividido en 6 partes establece que:
1.1 Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la Ley, la costumbre y los
principios generales del derecho.
1.2 Carecern de validez las disposiciones que contradigan otra de rango superior.
1.3 La costumbre slo regir en defecto de ley aplicable, siempre que no sea
contraria a la moral o al orden pblico y que resulte probada.
1.4 Los principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de Ley o
costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
1.5
Las normas jurdicas contenidas en los tratados internacionales no sern de
aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte del
ordenamiento jurdico interno mediante su publicacin ntegra en el Boletn
Oficial del Estado.
1.6 La jurisprudencia complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que,
de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la Ley,
la costumbre y los principios generales del Derecho.
Los Jueces y Tribunales tienen el deber inexcusable de resolver en todo caso los
asuntos de que conozcan, atenindose al sistema de fuentes establecido.
Estas son las fuentes directas del Derecho comn, pero adems, se consideran otras
fuentes llamadas indirectas, como la Jurisprudencia o la Doctrina cientfica y los tratados
internacionales que no se hallan publicado en el BOE .
Esta tradicional clasificacin de las fuentes en Ley, costumbre y principios generales
del Derecho que hace el Cdigo Civil no se corresponde, sin embargo, con la realidad del
ordenamiento; entre otras razones, porque una fuente tan importante como los reglamentos
ni siquiera se cita, aunque se alude ciertamente a ellos cuando se habla de las disposiciones
que contradigan otras de rango superior. Por ello hay que entender que el trmino ley que
emplea el Cdigo Civil hace referencia no a su concepto formal normas con rango de ley
sino al material de norma escrita cualquiera que sea el rgano, legislativo o administrativo,
del que emane.
Si referimos la idea general de Fuente al Derecho Administrativo, se entendern
como fuentes del mismo Aquellas formas o actos a travs de los cuales, el Derecho
Administrativo se manifiesta en su vigencia..
tienen una condicin subsidiaria y solo sern aplicables en defecto de ley y de
costumbre.
2. Criterio de jerarqua del rgano que las dicta: estando subordinadas las
disposiciones administrativas a las emanadas del poder legislativo. y una vez dentro
de cada una de ellas, se subordinan unas a otras, segn la mayor jerarqua del
rgano que las dict.
La jerarqua de las normas, conforme a ambos principios y al art. 25 de la Ley 50/97 del
Gobierno (LG), as como art.51 de la ley 30/92, queda, por tanto de la siguiente manera:
Constitucin
Costumbre
Secundarias
Principios Generales del derecho.
Tratados internacionales no publicados en el BOE
Fuentes Jurisprudencia
indirectas Doctrina cientfica
LA CONSTITUCIN COMO NORMA JURDICA
No existe un concepto nico y de general aceptacin sobre lo que debe entenderse por
Constitucin, pero se distinguen dos puntos de vista acerca de este concepto.
En sentido material, es decir, por su contenido, se entiende por
Constitucin la organizacin fundamental de una Estado, es decir, la estructura
esencial, jurdico-poltica del Estado, prescindiendo de que este orden
fundamental se encuentre o no recogido en un texto escrito.
En sentido formal, es decir, por su jerarqua formal, la Constitucin es una
super-ley, es decir, un texto escrito (una Constitucin material puede o no
serlo) promulgado por el poder constituyente (que puede no ser el poder
legislativo ordinario), con carcter de super-ley, es decir, con un rango
superior al de las leyes ordinarias que no pueden oponrsele.
En Espaa la preeminencia de la Constitucin se deriva del art. 9.1 que establece: Los
ciudadanos y los poderes pblicos estn sujetos a la Constitucin y al resto del ordenamiento
jurdico. De ello se derivan dos consecuencias fundamentales:
1. Las leyes que contradigan la Constitucin son declaradas inconstitucionales y
anuladas por el TC.
2. La Constitucin reconoce derechos y garantiza su ejercicio directamente, sin
necesidad de otra norma inferior (una ley) que lo desarrolle o precise (art.
53.1), establecindose un procedimiento judicial directo, preferente y sumario
para su tutela ante los Tribunales ordinarios y ante el TC (art.53.2)
F. LA LEY . La ley es una norma jurdica de carcter general y obligatorio, dictada por
los rganos estatales a los que el ordenamiento jurdico atribuye el poder legislativo.
Definida en un sentido ms amplio podramos decir que Ley es la norma jurdica escrita
y solemne emanada del Estado, que se contrapone a la costumbre.
Definida en un sentido ms estricto slo se consideran leyes un grupo de normas
dictadas por el Estado, las de superior jerarqua por emanar del poder legislativo y
requerir requisitos y solemnidades especiales, contraponindose as estas leyes a los
reglamentos o disposiciones estatales de rango inferior.
En este sentido, slo pueden ser consideradas leyes aquellas que han sido aprobadas por
el Parlamento, es decir, por el poder legislativo, pues, aunque otros poderes pueden
dictar normas de carcter obligatorio, no pueden considerarse leyes, por no proceder
exclusivamente de los rganos legislativos, sino de la potestad legislativa que tiene el
poder ejecutivo.
2. Tramitacin:
En trminos generales, se ajusta a las fases y pautas siguientes:
1 Entrado un Proyecto o Proposicin de Ley en el Congreso, la mesa procede a
su admisin a trmite, si cumple los requisitos legales. Si es una Proposicin de
Ley precisa toma de consideracin por parte del Congreso (excepto si proviene
del Senado).
2. Una vez superado el trmite anterior pasa a la Comisin, la cual nombra una
ponencia, que tras discutir elabora el Informe de la Ponencia, sobre el que la
Comisin debatir y votar, elaborando el llamado Dictamen de la comisin.,
que incluye el texto del Proyecto o Proposicin con las enmiendas adoptadas. De
aqu pasa al Pleno, que una vez discutido aprueba el texto. Puede tambin
aprobarse en la comisin por delegacin del Pleno.
3.- La Publicacin, es la divulgacin de la Ley mediante su publicacin en el B.O.E.
Las leyes entran en vigor a los 20 das de su publicacin en el B.O.E., si en ellas no se
dispone otra cosa.
Las leyes pierden su vigencia tras ser derogadas por otras posteriores de igual o superior
rango.
La derogacin puede ser:
o Derogacin expresa: Cuando el legislador manifiesta
expresamente su voluntad.
o Derogacin tcita: Cuando el legislador no manifiesta
expresamente su voluntad, pero el contenido de la nueva Ley
sustituye o contradice el contenido de la norma a derogar.
Por tanto, se diferencian dos mbitos: el estatal y el autonmico. Comprendiendo que las
normas estatales son de aplicacin en la comunidad autnoma cuando no invadan el
mbito de sta. De igual forma, las normas de la comunidad autnoma son exclusivas,
en su mbito competencial.
MBITO ESTATAL
1.- La Constitucin.
2.- Las Leyes. Existen diferentes tipos de leyes, con el mismo rango, pero con
diferente efecto funcional:
2.1. Leyes Orgnicas (Artculo 81). Son las relativas al desarrollo de los derechos
fundamentales y de las libertades pblicas, las que aprueban los Estatutos de Autonoma y el
rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin.
Su aprobacin, modificacin o derogacin exigir la mayora absoluta del Congreso.
2.2 Leyes Ordinarias (Artculo 90). Son las leyes aprobadas con tal carcter por las
Cortes Generales. Su aprobacin se lleva a cabo por la mayora simple de ambas Cmaras.
Lo normal es que las leyes se aprueben por el pleno de las Cmaras, pero en ocasiones, se
pueden aprobar por las Comisiones legislativas permanentes, siempre que exista una previa
delegacin de las Cmaras, en la forma establecida en el artculo 75 de la Constitucin.
2.3 Leyes marco (Artculo 150.1). Son aquellas que determinan con precisin los
principios, directrices y lmites dentro de los cuales deben producirse posteriormente otras
disposiciones. El artculo 150.1 de la Constitucin establece que las Cortes Generales en
materia de competencia estatal podrn atribuir a todas o a alguna de las C.C.A.A. la facultad
de dictar, para s mismas, normas legislativas en el marco de los principios, bases y
directrices fijadas por una ley estatal.
2.6 Normas del Gobierno con fuerza o rango de Ley. Se trata de dos casos
excepcionales en los cuales el Gobierno puede invadir la esfera de lo normativo
del poder legislativo, ambos casos son:
MBITO AUTONMICO
1.- Estatutos de Autonoma que son Leyes Orgnicas (Artculo 81.1).
2.- Normas de las Comunidades Autnomas. Son las leyes que aprueban
las Comunidades Autnomas dentro de los lmites fijados por los Estatutos de
Autonoma y las leyes marco.
Tienen competencia para la elaboracin de las normas el poder legislativo (las
Leyes) y el ejecutivo(los Reglamentos).El ejecutivo cuando dicta Leyes, necesita la
autorizacin o convalidacin del poder legislativo.
El orden jerrquico de las normas, en sntesis, se establece de la siguiente forma:
Primero la Constitucin, despus las Leyes y por ltimo las Disposiciones
Reglamentarias.
1.- La Constitucin, es la cspide de la pirmide normativa, como norma
fundamental, suprema y a la vez bsica, de todo el ordenamiento jurdico.
2.- Las Leyes, son normas que expresan la voluntad superior de la
comunidad, emanan del Parlamento y son iguales en s mismas, si bien varan sus
formas de produccin, distinguindose todos los tipos nombrados anteriormente. Las
C.C.A.A. por medio de sus rganos legislativos, tambin elaboran Leyes, que se
aplican dentro del mbito de dicha Comunidad Autnoma.
3.- Los Reglamentos, son normas independientes, de necesidad, dictadas
por la Administracin y sometidas jerrquicamente a la Constitucin y a las Leyes,
adems de estar relacionadas jerrquicamente entre s.
La Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado, seala, que: La
Administracin no podr regular, salvo disposicin de una Ley, aquellas materias que
sean de la exclusiva competencia de las Cortes y asimismo que Ninguna disposicin
administrativa podr vulnerar los preceptos de otra de grado superior
Por ltimo, y como resumen se puede decir que la jerarqua normativa impide
que ningn precepto legal pueda ser modificado por otro de inferior rango. Para
modificar una Ley es necesaria una Ley posterior. Para modificar un Decreto, un
Decreto ulterior. Una Ley no puede cambiarse por un Decreto, y un Decreto es
inmodificable por una Orden Ministerial.
CLASES DE PERSONAS
Personas fsicas o individuales, son las definidas
anteriormente. El Cdigo Civil en su artculo 29 dice que: El
nacimiento determina la personalidad; pero el
concebido se tiene por nacido para todos los efectos
que le sean favorables. Este precepto ser vlido siempre
que nazca con las condiciones que expresa el artculo 30, el
cual establece que: La personalidad se adquiere en el
momento del nacimiento con vida, una vez producido
el entero desprendimiento del seno materno.
Hay teoras que tratan de explicar el principio de la existencia de la persona:
Teora del nacimiento. Segn ella, se es persona desde el momento del
nacimiento. En el embarazo el feto no tiene vida independiente de la madre.
Teora de la concepcin. Segn esta teora el concebido (el feto), tiene vida
independiente y por lo tanto, aun antes de nacer, ha de ser considerado como sujeto de
derechos.
Existe una teora intermedia, tambin llamada eclctica, que establece el principio
de la personalidad en el nacimiento si bien reconoce derechos al feto, desde el momento
de la concepcin.
Teora de la viabilidad. Esta teora exige nacer con vida y adems con capacidad
para seguir vivienda fuera el vientre materno. Es la teora que recoge el Cdigo Civil
espaol.
Persona jurdica, es toda organizacin humana encaminada a
la consecucin de un fin, a la que el Derecho acepta como miembro
de la Comunidad, otorgndole capacidad jurdica. Es por tanto, una
entidad que, sin tener existencia individualizada es, no obstante capaz
de derechos y obligaciones, como las corporaciones, sociedades,
asociaciones, etc.
Ferrara distingue por su objeto la capacidad de obrar en: negocial para realizar
actos de administracin o disposicin- procesal para obrar en juicio- y penal para
incurrir en responsabilidad.
LA MAYORA DE EDAD
Se entiende por edad de una persona el tiempo que lleva en la vida desde
su nacimiento.
El Cdigo Civil dice que la mayora de edad empieza a los 18 aos. Antes de cumplir
18 aos, se es menor de edad.
Sobre la capacidad del menor hay que tener en cuenta que no es siempre igual, sino
que vara, en funcin de si est o no emancipado. Si el menor no est emancipado,
se encuentra bajo la patria potestad o tutela. Hay que tener en cuenta que existe
una esfera de capacidad como es, por ejemplo, la edad de 14 aos para poder testar
y testificar. Tambin la de 14 aos para contraer matrimonio ya la de 16 para poder
emanciparse.
Segn el artculo 315 del Cdigo Civil: La mayora de edad empieza a los 18 aos
cumplidos. Para el cmputo de los aos de mayora de edad se incluir completo el
da de nacimiento.
Excepto en el supuesto del matrimonio que podr contraerse a partir de los 14 aos,
las restantes formas de emancipacin el menor deber tener 16 aos cumplidos y
que el menor consienta la emancipacin.
ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD
A) Adquisicin originaria
A.1.- Por filiacin (ius sanguinis) Son espaoles de origen, los nacidos
de padre o madre espaoles.
A.2.-Por lugar de nacimiento (ius soli). Son espaoles:
-Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si alguno de
ellos hubiere nacido tambin en Espaa.
-Los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos
carecieran de nacionalidad o si la legislacin de ninguno
de ellos atribuye al hijo una nacionalidad.
-Los nacidos en Espaa, cuya filiacin no resulte determinada.
A estos efectos, se presumen nacidos en territorio
espaol los menores de edad cuyo primer lugar conocido
de estancia sea el territorio espaol.
En estos dos ltimos casos, el representante legal slo podr formular la solicitud si
previamente ha obtenido autorizacin del encargado del Registro Civil del domicilio del
declarante, previo dictamen del Ministerio Fiscal.
B.4. POR RESIDENCIA. (Artculo 21.2 del Cdigo Civil). La concesin por residencia
la otorga el Ministerio de Justicia, que podr denegarla por motivos razonados de orden
pblico o inters nacional.
La nacionalidad espaola se adquirir por residencia en Espaa:
1.- Por tiempo de 10 aos.
2.- Cinco aos para los que hayan obtenido refugio.
3.- Dos aos, cuando se trate de nacionales de origen de los pases iberoamericanos,
Andorra Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal, o sefardes.
4.- Un ao para:
---El que haya nacido en territorio espaol.
---El que no haya ejercitado oportunamente la facultad de optar.
---El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento
de un ciudadano o institucin espaola durante dos aos consecutivos,
incluso si continuare en esta situacin en el momento de la solicitud.
---El viudo o viuda de espaola o espaol, si a la muerte del cnyuge no
existiera separacin legal o de hecho.
---El que al tiempo de la solicitud, llevare un ao casado con espaol o
espaola y no estuviere separado legalmente o de hecho.
---El nacido fuera de Espaa de padre o madre, abuelo o abuela, que
originariamente hubieran sido espaoles.
En todos los casos se exige que la residencia sea legal, continuada e inmediatamente
anterior a la peticin.
B.5. POR LA POSESIN DE ESTADO. Ms que un modo de adquirir la nacionalidad
es una causa de conservacin o consolidacin de la nacionalidad espaola. Establece el
Cdigo Civil que la posesin y utilizacin continuada de la nacionalidad espaola durante
diez aos, con buena fe y basada en un ttulo inscrito en el Registro Civil, es causa de
consolidacin de la nacionalidad, aunque se anule el ttulo que la origin.
PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
1. PRDIDA VOLUNTARIA. Siempre que Espaa no se encuentre en guerra y que el
interesado se encuentre emancipado y resida habitualmente en el extranjero.
a) Los espaoles que teniendo otra nacionalidad renuncien expresamente a la nuestra.
b) Los espaoles que adquieran voluntariamente otra nacionalidad o utilicen
exclusivamente la nacionalidad extranjera que tuvieran atribuida antes de la
emancipacin.
La prdida se producir transcurridos tres aos desde la adquisicin de la nacionalidad
extranjera o desde la emancipacin. Puede evitar esta prdida si dentro de ese
plazo declara su voluntad de conservar la nacionalidad espaola en el Registro
Civil.
c) Los que habiendo nacido y residiendo en el extranjero ostenten la nacionalidad
espaola por ser hijos de padre o madre espaoles, tambin nacidos en el
extranjero, cuando las leyes del pas donde residan les atribuyan la nacionalidad
del mismo, si no declaran su voluntad de conservarla en el Registro Civil en el
plazo de tres aos desde su mayora de edad o emancipacin.
7. EL DOMICILIO
El Derecho atribuye determinados efectos al lugar donde vive una persona, ya sea de forma
permanente u ocasiones. Desde esta perspectiva haya que distinguir entre residencia,
vecindad y domicilio.
La Constitucin espaola en su artculo 19 otorga a los espaoles el derecho a elegir
libremente su residencia y a circular libremente por el territorio nacional.
El domicilio es la sede jurdica de una persona, donde ejercita los derechos y cumple
las obligaciones por tener su residencia habitual. En sentido jurdico la integran dos
elementos: la residencia efectiva y la habitualidad de esa residencia.
CLASES DE DOMICILIO:
1. Domicilio real o voluntario. El Cdigo Civil determina que para el ejercicio de los
derechos y cumplimiento de las obligaciones civiles, el domicilio de las personas naturales es
el lugar de su residencia habitual.
4. Domicilio de las personas jurdicas: Cuando ni la ley que las haya creado o
reconocido, ni los estatutos o las reglas de fundacin fijaren el domicilio de las personas
jurdicas, se entender que lo tienen en el lugar en que se halle establecida su
representacin legal, o donde ejerzan las principales funciones de su instituto.
8. LA VECINDAD CIVIL
La vecindad civil se regula en el Ttulo Preliminar, Captulo V del Cdigo Civil, y
concretamente en los artculos 13 y siguientes.
ART. 14 CC: La sujecin al derecho civil comn o al especial o foral se determina por la
vecindad civil.
Tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o
foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad.
Si al nacer el hijo, o al ser adoptado, los padres tuvieren distinta vecindad civil, el hijo
tendr la que corresponda a aqul de los dos respecto del cual la filiacin haya sido
determinada antes; en su defecto, tendr la del lugar del nacimiento y, en ltimo trmino, la
vecindad de derecho comn.
Sin embargo, los padres, o el que de ellos ejerza o le haya sido atribuida la patria potestad,
podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos en tanto no transcurran los seis
meses siguientes al nacimiento o a la adopcin.
En todo caso el hijo desde que cumpla 14 aos y hasta que transcurra un ao despus de
su emancipacin podr optar bien por la vecindad civil del lugar de su nacimiento, bien por la
ltima vecindad de cualquiera de sus padres. Si no estuviera emancipado, habr de ser
asistido en la opcin por el representante legal.
2. El extranjero que adquiera la nacionalidad por carta de naturaleza tendr la vecindad civil
que el Real Decreto de concesin determine, teniendo en cuenta la opcin de aqul.
3. La recuperacin de la nacionalidad espaola lleva consigo la de aquella vecindad civil que
ostentara el interesado al tiempo de su prdida.
4. La dependencia personal respecto a una comarca o localidad con especialidad civil propia
o distinta, dentro de la legislacin especial o foral del territorio correspondiente, se regir por
las disposiciones de este artculo y las del anterior.