Comparacin entre los Sistemas de Solucin de Controversia

del Mercosur y la Comunidad Europea.

Grando, Jos Horacio

Ctedra de Derecho Administrativo I, B, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales y Polticas UNNE-

Salta 459 - (3400) Corrientes - Argentina
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ANTECEDENTES
Los procesos de integracin latinoamericanos anteriores al MERCOSUR como ALALC, ALADI y el
Grupo Andino fracasaron. En el presente artculo y dada la extensin que debe tener el mismo, solo se
mencionarn dos de las causas:
a) Las metas (demasiado amplias) no fueron del todo deseadas por los gobiernos integrantes, en el sentido
de efectuar los sacrificios necesarios para alcanzar los fines propuestos. Ciertas cuestiones relacionadas
con intereses nacionales a corto plazo fueron impedimentos concretos.
b) La falta de un verdadero sistema de solucin de controversias.
El paso de un esquema internacional a otro comunitario no es fcil y, por supuesto, requiere un
proceso. Esto es as dado que, en mayor o menor medida, ello comporta una modificacin del principio de
soberana del Estado, por lo menos en la concepcin clsica. El pacto sunt survanda es dejado de lado y se
trata de asegurar que los conflictos o diferencias que surjan entre los pases por la interpretacin o aplicacin
del Tratado o sus protocolos sean resueltos por medios idneos.
El medio idneo es un rgano independiente de los estados partes. Para ello no escapa a ningn
anlisis el prestigio del Tribunal de Justicia de la Unin Europea y el rol fundamental en la tarea de garantizar
la interpretacin y aplicacin del Derecho Comunitario (art. 164 Maastricht, 220 Amsterdam (1) CE)
Previamente a profundizar el sistema de solucin de controversias conviene conocer que tipo de
respuesta hay en el Derecho Internacional para diferendos pacficos entre Estados. En este tema, segn la
clasificacin que efecta Boldorini (2), los mecanismos pueden ser clasificados en:
1) DIPLOMATICOS: a) Negociacin, b) Buenos oficios, negociacin y conciliacin, c) Investigacin
internacional.
2) JURISDICCIONALES: a) Tribunales judiciales, b) Tribunales arbitrales.
En el presente trabajo se tratan los mecanismos jurisdiccionales, dado que el Mercosur y su paradigma
la Unin Europea escapan a los mecanismos meramente diplomticos.

DISCUSIN DE RESULTADOS

UNION EUROPEA
El Tribunal de Justicia (TJ) de la Unin Europea probablemente ha sido la pieza principal dentro del
proceso de integracin, de all que se ha llegado a decir que estamos en presencia de un verdadero gobierno
de los jueces (3).
Es necesario determinar si el tribunal presenta las caractersticas del derecho internacional o las de un
ente con principios distintos.
En realidad el Tribunal tiene singularidades que lo diferencian tanto de los tribunales internacionales
como de los tribunales nacionales. Tiene asimismo con ellos algunas semejanzas. Estas son:
- El TJ cumple con funciones de un tribunal de justicia internacional. Los Estados Partes pueden
acudir para que se resuelvan las controversias con los dems Estados (art. 170 y 227 CE).
- Cumple con funciones de justicia administrativa. Particularidad tomada del sistema francs, por la que
a travs de recursos se puede impugnar la legalidad de actos que provienen de la autoridad comunitaria.
As se garantiza el respeto del derecho comunitario derivado.
- Tiene funciones de Tribunal Constitucional. De esta manera se garantiza la distribucin de
competencia entre los Estados miembros y la Comunidad. De all que cada Estado e Institucin de la
Comunidad solo puede actuar dentro de los lmites de las atribuciones que le fueron conferidas.
- Ejerce funcin reguladora o de articulacin. De esta manera se impide que los Estados interpreten de
manera autnoma el ordenamiento comunitario y, cmo consecuencia, se produzcan interpretaciones
contradictorias. Por ello el TJ ejerce un monopolio interpretativo de ltima instancia.
Las competencias del TJ son especficas o de atribucin, de all que la jurisdiccin comn es de los
rganos nacionales.
El TJ no cuenta con la burocracia necesaria para hacer ejecutar la sentencia, ni los Estados han
efectuado cesin de competencias punitivas; por ello, hay un complemento con los Estados Partes que son los
que imponen el castigo concreto, ejecutando o en su caso cumpliendo las Sentencias del Tribunal de Justicia.
Como contrapartida de lo anterior y conforme a lo que establece el art. 4, (7) del CE, el TJ es una
institucin a la que le incumbe contribuir con y como las dems (Consejo, Comisin, Parlamento Europeo) a
asegurar la realizacin de las funciones asignadas a la Comunidad.
El Tribunal tiene jurisdiccin exclusiva, dado que los juicios que en l se encuentran se sustraen de
pleno derecho de las jurisdicciones nacionales. El art. 219 (292) en ese sentido establece que: Es un rgano
independiente y autnomo, siendo sus decisiones impuestas y por lo tanto se imponen tanto a las dems
instituciones como a los Estado. Si estos no cumplen se efecta un recurso de incumplimiento (art. 171 228).
Una de las caractersticas ms importantes se refiere al efecto directo (Sentencia Van Gend et Loos
del 5/2/63). Sus destinatarios son tanto los Estados como los particulares, ambos obligados y ambos con
derechos. Estos pueden exigir su cumplimiento ante los tribunales internos. Para ello el art. 12 (25) del CE es
interpretado con mtodo sistemtico y teleolgico. A partir de dicho fallo las normas comunitarias son de
aplicabilidad inmediata sin necesidad de conversin nacional. Los Tribunales nacionales estn obligados, en
los actos de aplicacin directa, a hacer efectivo el derecho comunitario.
La primaca del derecho comunitario respecto al derecho nacional tiene como consecuencia que las
reglas del primero se impongan a las normas internas de cualquier especie y rango, sean estas anteriores o
posteriores. Los Tratados tampoco contenan una clusula como la presente, por lo que fue el TJ el que la
implant a partir del caso Costa (15/7/1964). En el se estableci que: los reglamentos tienen carcter
obligatorio y son directamente aplicables en cada Estado miembro; esta disposicin no esta acompaada de
reserva alguna y carecera de operatividad si un Estado pudiera unilateralmente anular los efectos por un acto
legislativo oponible a los textos comunitarios. Por todo ello:
- El derecho comunitario esta integrado en los ordenamientos internos de los Estados (teora monista).
- Los jueces nacionales tienen obligacin e aplicar el derecho comunitario.
- La normativa comunitaria puede crear derechos y obligaciones para los particulares: es de aplicacin
directa.
- Cualquier persona puede pedir a su juez nacional que aplique el derecho comunitario; debiendo este
hacerlo independientemente de que la legislacin de su pas le indique otra cosa.
- La norma comunitaria es de rango superior a cualquier norma del Estado parte.
- No se le pueden oponer al Derecho comunitario normas de derecho interno, cualquiera sea su rango
(aunque sean constitucionales), sean estas anteriores o posteriores.

MERCOSUR.
El Protocolo de Brasilia, que fuera firmado en diciembre de 1991, estableci un sistema de solucin de
controversias a travs de Tribunales Arbitrales ad hoc que recin entr en vigencia el 24 de abril de 1993, una
vez que fue ratificado por los cuatro pases.
Los antecedentes(4) del Protocolo son el Tratado Constitutivo de la Zona de Libre Comercio entre
Estados Unidos y Canad, el Acuerdo de Complementacin Econmica celebrado entre la Repblica de Chile
y los Estados Unidos de Mexicanos, la Carta de las Naciones Unidas, los Convenios de Promocin y
Proteccin Reciproca de Inversiones que firm Argentina y los mecanismos de solucin de controversias
utilizados por organismos como la ALADI y el GATT.
En diciembre de 1994 se firmo el Protocolo de Ouro Preto que establece, en algunos artculos, un
sistema que rige conjuntamente con el Protocolo de Brasilia.
En cuanto al Procedimiento de solucin de controversias del Protocolo de Brasilia se distinguen:
A) Controversias entre los Estados Partes.
1) En primer lugar negociaciones directas, imponindose a los Estados que estos informen al Grupo
Mercado Comn (GMC), a travs de la Secretara Administrativa, sobre las gestiones que se realicen
durante las negociaciones y el resultado de ellas.
2) De no arribar a un acuerdo o si el mismo es solo parcial, cualquiera de los Estados podra pedir la
intervencin del GMC a travs de mediacin, conciliacin, buenos oficios o informes; y este organismo
formula recomendaciones. El organismo no es rgano jurisdiccional.
3) Si an no hay solucin, recin viene la parte jurisdiccional ya que los Estados pueden recurrir al
procedimiento arbitral.
El Procedimiento Arbitral especfico se desarrolla en el Captulo IV (art. 7 y ss). El Estado
primeramente comunica a la Secretara Administrativa su intencin de recurrir al Procedimiento Arbitral. La
Secretara notifica a los Estados involucrados en la controversia y al GMC y tiene a su cargo los trmites para
el desarrollo de los procedimientos.
El Procedimiento Arbitral se sustancia ante un Tribunal ad hoc compuesto de 3 rbitros, uno por cada
Estado, y un tercero que no tendr que ser nacional. Este tercer rbitro presidir el Tribunal. En caso de no
llegarse a un acuerdo en el tercer rbitro, la Secretara Administrativa, a pedido de cualquiera de las partes,
designar por sorteo de una lista de 16 rbitros confeccionada por el GMC.
Una vez designados los rbitros, los Estados tendrn todos los derechos de defensa para sostener la
posicin que consideran correcta. Luego el Tribunal decidir la controversia, la que tendr que ser por
mayora, siendo fundamentada y suscripta por todos ellos. No se admite fundamentar los votos en disidencia y
debern mantener la confidencialidad de la votacin.
La controversia ser decidida conforme a las disposiciones del Tratado de Asuncin, de los acuerdos
celebrados en el marco del mismo, de las decisiones del Consejo del Mercado Comn o de las resoluciones
del Grupo Mercado Comn, como as tambin de los principios y disposiciones del derecho internacional
aplicables a la materia. El Protocolo de Ouro Preto incorpora la Directiva de la Comisin de Comercio del
Mercosur (CCM).
Los laudos son inapelables y obligatorios y, a partir de la notificacin, tendrn fuerza de cosa juzgada.
Lo que s pueden hacer los Estados Partes es solicitar una aclaracin o interpretacin sobre la forma en que
debe cumplir el laudo.
Es importante la atribucin que tiene el Tribunal Arbitral, cuando hay solicitud de parte, para tomar
las medidas provisionales que considere adecuadas siempre y cuando existan presunciones fundadas de que
el mantenimiento de la situacin ocasionara daos graves e irreparables a una de las partes.
En caso de no cumplimiento por parte de un Estado parte del laudo arbitral, los otros Estados partes en
la controversia podrn adoptar medidas compensatorias temporarias, tales como la suspensin de concesiones
u otras equivalentes, tendientes a adoptar su cumplimiento.

B) Reclamos de Particulares.
El captulo V (art. 25 y ss) se refiere al reclamo de particulares afectados por violacin del Tratado de
Asuncin, de los acuerdos celebrados en el marco del mismo, de las decisiones del Consejo del Mercado
Comn o de las resoluciones del Grupo Mercado Comn. El Protocolo de Ouro Preto incorpora la Directiva
de la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM).
El procedimiento es el siguiente:
Los particulares afectados formalizan su reclamo en la seccin nacional del GMC del Estado donde
tengan su residencia habitual o la sede de sus negocios. All debern aportar todos los elementos de prueba.
Este organismo, en consulta con el particular, puede establecer contactos con su organismo similar del Estado
al que le atribuye la violacin para buscar una solucin o, en su caso, elevar sin ms trmite al GMC. Si se
opta por la primera de las alternativas pero no se llega a ninguna solucin a solicitud del particular afectado se
pasa a elevar al GMC.
Recibido el reclamo el GMC evaluar los fundamentos y si concluye que no estn reunidos todos los
requisitos necesarios para darle curso, rechazar sin ms trmite. Si el reclamo no se rechaza, el GMC
convocar a un grupo de expertos que deber emitir dictamen acerca de su procedencia dentro de los 30 das a
partir de su designacin. En ese plazo se escuchar a las partes (Estado y particular). Luego el grupo de
expertos elevar su dictamen. Si este verifica la procedencia del reclamo efectuado en contra de un Estado
parte, cualquier otro Estado podr requerirle la adopcin de medidas correctivas o que se anulen las medidas
cuestionadas. Si este requerimiento no prosperara, el Estado parte que lo efectu podr recurrir directamente
al procedimiento arbitral en las condiciones establecidas para el mismo y que ya fueron explicadas.
En el Protocolo de Ouro Preto se establece que contina vigente el procedimiento del Protocolo de
Brasilia (art. 43 y 44). Solo se agrega, como se ha establecido, el carcter de fuente jurdica a las Directivas
de la Comisin de Comercio. S es importante el Anexo al Protocolo de Ouro Preto Procedimiento general
para reclamaciones ante la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM). Los pasos a seguir son:
El Estado Parte reclamante presentar su reclamacin ante la Presidencia Pro-Tempore de la CCM, la
que tomar las providencias necesarias para la incorporacin del tema en la Agenda en la primera reunin
siguiente de la CCM con un plazo mnimo de una semana. Si no se adopta decisin en dicha reunin, la CCM
remitir los antecedentes a un Comit tcnico (Art. 2 Anexo).
El Comit Tcnico eleva su dictamen, o las distintas opiniones de los expertos en caso de no existir un
dictamen uniforme en un plazo de 30 das, el que ser tomado en consideracin por la CCM al decidir sobre la
reclamacin (art. 3 Anexo).
La Comisin de Comercio decide sobre la cuestin en la primera reunin posterior a la recepcin del
dictamen o de las conclusiones de los expertos, quienes podrn ser convocadas a una reunin extraordinaria
con esa finalidad (Art. 4 Anexo).
En caso de no existir consenso se elevan las distintas alternativas al GMC, el que se pronunciar al
respecto en un plazo de 30 das de recibido por la Presidencia Pro-Tempore (Art. 5 Anexo).
Si hubiese consenso, el Estado parte reclamado deber adoptar las medidas aprobadas en la CCM y
posteriormente por el GMC; a ese respecto se le dar un plazo razonable para el cumplimiento. Si el Estado
reclamado no cumple se puede recurrir directamente al procedimiento ya explicado y establecido en el
captulo IV del Protocolo de Brasilia (Art 6 Anexo).
Si no se logra consenso en la CCM o en el GMC o si el Estado no cumpliera en el plazo previsto en el
art. 6 el Estado reclamante podr recurrir al procedimiento establecido en el Captulo IV del Protocolo de
Brasilia, hecho que ser comunicado a la Secretara Administrativa.
El Tribunal Arbitral deber, antes de emitir su laudo, dentro del plazo de 15 das a partir de la fecha de
su constitucin, pronunciarse sobre las medidas provisionales que considere apropiadas en las condiciones
establecidas en el art. 18 del Protocolo de Brasilia (art. 7 Anexo).

CONCLUSIONES
Tanto el Protocolo de Brasilia como el de Ouro Preto no plantean soluciones compatibles con sistemas
supranacionales. Por ello se establece en el segundo de los protocolos mencionados, en su art. 44: Antes de
culminar el proceso de convergencia del Arancel Externo Comn, los Estados Partes efectuarn una revisin
del actual sistema de solucin de controversias del Mercosur con miras a la adopcin del sistema
permanente....
Esto es ms criticable en el caso de reclamo de particulares, dado que si el Estado reclamado no
cumple solo otro Estado Parte puede iniciar el Procedimiento Arbitral.
La principal diferencia entre ambos es que el Tribunal de la Unin Europea dicta miles de sentencias
por ao donde, con relacin al derecho, interpreta de la misma manera las normativas comunitarias que se
aplicarn en pases diferentes. En cambio, en el Mercosur se estn emitiendo los primeros laudos. En este
sentido es necesario tener presente que las normas deben ser aplicadas, de lo contrario solo son teoras que no
ofrecen ninguna utilidad. Es la prctica de los tribunales la que nos har descubrir los principios o reglas
realmente aplicables en un determinado territorio(5).
Un futuro escenario, no exento de tensiones, impondr un sistema jurisdiccional que asegure la
preeminencia del sistema comunitario y, en ese sentido, las reflexiones respecto al Tribunal de la Unin
Europea nos pueden servir de excelente banco de prueba.

BIBLIOGRAFA
1) Dado que ya se encuentra vigente el Tratado de Amsterdam los arts. se citan con nmeros en negrillas y
cursiva. En razn de que la bibliografa mayoritaria esta todava en concordancia con el Tratado de
Maastricht se la menciona con numeracin normal.
2) BOLDORINI, MARA CRISTINA: Protocolo de Brasilia para la solucin de controversias, Revista de
Derecho Privado y Comunitario N 6, Rubinzal Culzoni, Santa Fe Argentina, 1994, pag. 471 y ss.
3) ISAAC, GUY: Manual de Derecho comunitario general, 3edicin, Editorial ARIEL, Barcelona, Espaa,
1995, pag. 255 y ss.
4) BLOCH, ROBERTO y DANIEL IGLESIAS: Solucin de controversias en el Mercosur, Ad Hoc, Bs. As.,
1995, pag. 57 y ss.
5) ROSS, ALF: Sobre el Derecho y la Justicia, Eudeba, Bs. As. pag. 34 y ss.