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LAS ACCIONES DE CLASE llas que tenan por objeto la defensa de los intereses
colectivos o generales de los consumidores y usua-
(CLASS ACTIONS) EN LA LEY rios, as como a las que se ejercitaban por parte de
DE ENJUICIAMIENTO CIVIL las asociaciones de consumidores y usuarios para la
defensa de los derechos e intereses patrimoniales de
ALEJANDRO FERRERES COMELLA varios de sus asociados, respecto de los que la aso-
Abogado (*) ciacin acreditara documentalmente ttulo de repre-
sentacin procesal.
La nueva ley procesal introduce el reconocimiento a
1 INTRODUCCIN aquellas mismas asociaciones de legitimacin para
reclamar los daos y perjuicios causados a consu-
Una de las novedades de mayor calado que contie- midores y usuarios, con independencia de que stos
ne la Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento sean o no miembros de la asociacin actora, y tanto
Civil (en adelante, Ley de Enjuiciamiento Civil) es si son determinados o fcilmente determinables en
la institucin de un rgimen de acciones colectivas, la fase declarativa del procedimiento, como si y
y en particular el reconocimiento, dentro de este ello resulta especialmente relevante son consu-
rgimen, de la posibilidad de que las asociaciones
midores y usuarios no determinados en aquella fase
de consumidores y usuarios ejerciten las denomina-
procesal.
das acciones de clase. Sin embargo, hasta la fecha tal
novedad legislativa parece haber sido poco adverti- A este ltimo supuesto (ejercicio de acciones en
da por los operadores jurdicos, y no ha merecido defensa de derechos o intereses patrimoniales de con-
especial atencin por la doctrina1. sumidores o usuarios no determinados en la fase decla-
Hasta la entrada en vigor de la Ley de Enjuicia- rativa) se refieren propiamente las acciones de clase.
miento Civil, las acciones colectivas reconocidas en El importante desarrollo que han experimentado las
nuestro ordenamiento jurdico se limitaban a aqu- acciones de clase en los Estados Unidos de Amrica,
y la excesiva relajacin de criterios por parte de los
jueces y tribunales estatales de aquel pas en la exi-
* Del Departamento de Derecho Pblico y Procesal de Ura & gencia de los requisitos procesales que deben con-
Menndez (Barcelona). currir para que sea admitida esta excepcional va de
1 Varios pases europeos han instaurado sistemas de acciones reclamacin, han situado a algunos sectores empre-
colectivas en sus respectivos ordenamientos jurdicos: Irlanda,
Portugal y de forma ms limitada, Reino Unido. En Francia, el sariales estadounidenses en serias dificultades
propio Presidente de la Repblica anunci solemnemente el financieras, cuando no han precipitado a la insol-
pasado mes de enero la inminente presentacin en el parla- vencia a algunas de sus empresas.
mento de aquel pas de una reforma procesal encaminada a
instaurar un amplio rgimen de acciones colectivas, que inclu- Adems, las acciones de clase han sido utilizadas
ya el reconocimiento de las acciones de clase. En el continente
americano, Brasil tambin dispone de un sistema de acciones por los grupos de consumidores y usuarios de aquel
de clase, al que nos referiremos puntualmente ms adelante. pas como un poderoso instrumento de regulacin
ARTCULOS 39
indirecta, con el que incidir en las normas de con- miembros del grupo de afectados. As, no cabra
ducta de los empresarios2. calificar propiamente como accin de clase, por
ejemplo, aquella accin en la que un grupo de per-
En el presente trabajo nos proponemos analizar la
sonas perfectamente individualizadas en el procedi-
regulacin positiva que tal tipo de acciones ha reci-
miento y que fueron vctimas de un accidente ferro-
bido en nuestra ley procesal, as como anticipar y
viario reclaman, bajo una nica representacin
tratar de resolver los problemas que puedan plante-
procesal, su respectiva indemnizacin por los daos
arse en la interpretacin y aplicacin de aquella
y perjuicios causados por el accidente.
regulacin. Para ello resulta obligado referirse, en
primer lugar, al sistema estadounidense de las accio- A su vez, sin embargo, la accin de clase debe permi-
nes de clase, antecedente ltimo de cualquier siste- tir que la sentencia que se dicte no slo reconozca el
ma de regulacin de este tipo de acciones. derecho o proteja el inters del representante del
grupo, sino, adems, el de todos y cada uno de los
miembros del grupo, aunque estos no estn indivi-
2 EL SISTEMA DE ACCIONES DE CLASE
dualizados en el procedimiento declarativo. Es
(CLASS ACTIONS) ESTADOUNIDENSE
decir, en las acciones de clase la sentencia que se dic-
La ley procesal estadounidense reconoce legitimacin te causa efecto de cosa juzgada respecto de todos y
a reclamantes individuales (class representatives) para cada uno de los derechos o intereses individuales de
que ejerciten acciones en defensa no slo de sus pro- cada uno de los miembros del grupo.
pios derechos e intereses patrimoniales, sino, adems
La finalidad de la accin de clase estadounidense es la
y de forma simultnea, en defensa de los anlogos
de facilitar el acceso a la justicia mediante la acumu-
derechos e intereses patrimoniales de un nmero
lacin en un solo procedimiento, iniciado por una o
indeterminado de consumidores o usuarios no iden-
varias personas representantes de un grupo, de la
tificados (class members). Definida desde los parme-
suma de reclamaciones que, individualmente (es
tros conceptuales de la ley procesal espaola, la accin
decir, en el mbito de una accin de reclamacin
de clase estadounidense constituye un supuesto de
individual), cada uno de los miembros del grupo
desplazamiento de legitimacin: la legitimacin para podra iniciar en relacin con un derecho o inters
defender todos y cada uno de los derechos o intereses propio. Se trata de evitar que, por la ineficiencia que
individuales de los que cada uno de los miembros del pueda suponer cada reclamacin individual, se
grupo es titular, se desplaza en favor de uno o varios dejen de interponer multitud de reclamaciones.
representantes del grupo de afectados, por el mero Estamos, en definitiva, ante una institucin procesal
hecho de que estos ltimos inicien una reclamacin inspirada por el principio/deseo de justicia efectiva3.
judicial con vocacin de representatividad. Siempre,
eso s, que la accin judicial entablada por el repre- Para que una reclamacin judicial de un grupo de
sentante del grupo cumpla con una serie de requisi- personas pueda instrumentarse mediante este tipo
tos a los que hemos de referirnos ms adelante. de acciones, es necesario que concurran ciertos
requisitos, recogidos desde 1938 en la Federal Rule
En la accin de clase el inters o derecho particular no. 23 of Civil Procedure tras su configuracin inicial
de cada uno de los afectados que es objeto de recla- por parte de la jurisprudencia estadounidense.
macin no se identifica en la fase declarativa. La Tales requisitos son los siguientes4 :
accin de clase no es la suma en un solo procedi-
miento de las reclamaciones individuales, perfecta- (i) Numerosity: es preciso que la multitud de
mente identificadas, de todos y cada uno de los eventuales reclamantes individuales sea tal que
2 Precisamente para evitar los efectos negativos que los exce- 3 Class actions permit the plaintiffs to pool claims which would be
sos en el ejercicio y reconocimiento judicial de las acciones de uneconomical to litigate individually Phillips Petroleum, Inc. v.
clase estaba causando sobre la economa estadounidense, el Shutts, 472 US. 797, 809, 86 L.Ed. 2d 628, 105 S. Ct. 2965 (1985).
pasado mes de febrero se aprob la Class Action Fairness Act 4 En su apdo. a), dicha norma dispone que one or more mem-
of 2005. Centrada en las reclamaciones de responsabilidad bers of a class may sue or be sued as representative parties on
por producto, la referida ley veda a la jurisdiccin estatal el behalf of all only if (1) the class is so numerous that joinder of all
conocimiento de reclamaciones superiores a los cinco millones members is impracticable, (2) there are questions of law or fact
de dlares y de aquellas reclamaciones en las que alguno o common to the class, (3) the claims or defenses of the represen-
algunos de los representantes de la clase residan en un estado tative parties are typical of the claims or defenses of the class,
distinto al que pertenece el juez o tribunal ante el que se pre- and (4) the representative parties will fairly and adequately pro-
sente la accin. En definitiva, se otorga a la jurisdiccin federal tect the interests of the class. El texto completo de la norma
competencia exclusiva para conocer de tales casos. puede consultarse en www.law.cornell.edu.
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do que, al igual que ocurre en el sistema brasileo que dio origen al proceso, para que hagan valer su dere-
de la acciones de clase7, en el sistema previsto en cho o inters individual. Este llamamiento se har
nuestro Ley de Enjuiciamiento Civil debe entender- publicando la admisin de la demanda en medios de
se que la sentencia que se dicte slo debe producir comunicacin con difusin en el mbito territorial en el
efecto de res iudicata ultra partes in utilibus (es decir, que se haya manifestado la lesin de aquellos derechos e
secudum eventum litis). intereses. [...] 3. Cuando se trate de un proceso en el que
el hecho daoso perjudique a una pluralidad de perso-
Sin embargo, el dictado de la Ley de Enjuicia-
nas indeterminadas o de difcil determinacin, el llama-
miento Civil parece incompatible con tal conclu-
miento suspender el curso del proceso por un plazo que
sin. En efecto, el apartado 3 del artculo 222 de
dicha Ley dispone que la cosa juzgada afectar a no exceder de dos meses y que se determinar en cada
las partes en el proceso en que se dicte y a sus herede- caso atendiendo a las circunstancias o complejidad del
ros y causahabientes, as como a los sujetos, no litigan- hecho y a las dificultades de la determinacin y locali-
tes, titulares de los derechos que fundamenten la legi- zacin de los perjudicados. El proceso se reanudar con
timacin de las partes conforme a lo previsto en el la intervencin de todos aquellos consumidores que
artculo 11 de esta ley. hayan acudido al llamamiento, no admitindose la per-
sonacin individual de consumidores o usuarios en un
Por lo tanto, parece meridianamente claro que, a momento posterior, sin perjuicio de que stos puedan
diferencia de lo que ocurre en la ley procesal brasi- hacer valer sus derechos o intereses conforme a lo dis-
lea, la Ley de Enjuiciamiento Civil otorga efecto puesto en los artculos 221 y 519 de esta Ley.
ultra partes pleno y no slo in utilibus a las sen-
tencias dictadas como consecuencia del ejercicio de La falta de previsin de un sistema de opt-out
una accin de clase. podra plantear algunas dudas sobre la constitucio-
nalidad del sistema de acciones de clase dispuesto en
la Ley de Enjuiciamiento Civil. Tratndose de un
3.3 La falta de previsin de un sistema de opt-out sistema de acciones de clase en el que el efecto ultra
La regulacin de las acciones de clase dispuesta en partes de la sentencia no se limita a los supuestos
la Ley de Enjuiciamiento Civil no prev un meca- de sentencia confirmatoria (in utilibus), la constitu-
nismo de opt-out; es decir, un procedimiento por el cionalidad de la falta de previsin de un mecanis-
que los consumidores individuales representados mo de opt-out debe someterse a un anlisis espe-
por la Asociacin se personen en las actuaciones cialmente riguroso.
para manifestar que renuncian a ser parte represen- La constitucionalidad del sistema ha sido analizada
tada en la accin iniciada (y evitar as que la Senten- con profundidad por el Profesor Luis Javier Mieres
cia que se dicte tenga efecto de cosa juzgada frente Mieres, en su trabajo indito Acerca de la constitu-
a los mismos), y que se reservan el eventual ejerci- cionalidad de la nueva regulacin de las acciones
cio de su accin individual de reclamacin. colectivas promovidas por asociaciones de consu-
S se prev, en cambio. un mecanismo de interven- midores y usuarios (Barcelona, 2000).
cin adhesiva (opt-in). En concreto, el artculo 15, Con cita en la sentencia del Tribunal Constitucional
que regula adems el especial rgimen de publici- nmero 311/2000, el referido autor recuerda que
dad a que deben sujetarse las acciones colectivas, el Tribunal Constitucional, en constante jurispruden-
dispone que en los procesos promovidos por asocia- cia, ha venido afirmando el necesario carcter de confi-
ciones o entidades constituidas para la proteccin de los guracin legal de la tutela judicial. El legislador, a la
derechos e intereses de los consumidores y usuarios, o hora de formular los cauces y reglas procesales goza de
por los grupos de afectados, se llamar al proceso a un amplio mbito de libertad tan slo limitada por el
quienes tengan la condicin de perjudicados por haber necesario respeto al contenido esencial del derecho y al
sido consumidores del producto o usuarios del servicio principio de proporcionalidad. En aplicacin de tal
jurisprudencia, el autor sostiene que la regulacin
de las acciones colectivas de las Asociaciones de consu-
midores y usuarios al no permitir la autoexclusin de
7 El art. 103, apartado III de la Ley 8078/1990, de 11 de sep-
tiembre, que aprueba el Cdigo brasileo de Defensa del los perjudicados del proceso as promovido, respeta, en
Consumidor dispone que las sentencias dictadas en el mbito primer lugar, el contenido esencial del derecho a la tute-
de una accin en defensa colectiva de intereses individuales la, pues los interesados, aunque permanezcan fuera del
homogneos tendrn fuerza de cosa juzgada erga omnes, tan
slo en el caso de procedencia de lo pedido, para beneficiar a proceso, obtienen una respuesta judicial a su pretensin
todas las vctimas y sus sucesores. sostenida y afirmada por un representante adecuado.
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Por otra parte, mantiene que la limitacin impuesta sin de que tal determinacin s resulta posible, debe-
del ejercicio del derecho por los perjudicados ausentes, rn condicionar la continuacin del procedimiento a
al vedarles la incoacin de un segundo proceso, se ajus- aquella efectiva determinacin y, lo que es ms impor-
ta al principio de proporcionalidad, al resultar una tante, a la previa comunicacin personal de la presen-
medida: (i) de un lado, adecuada y necesaria para la tacin de la demanda a los interesados para que, en su
obtencin de los fines legtimos perseguidos por el legis- caso, puedan intervenir en el proceso. En definitiva, la
lador, entre los que el autor identifica la economa falta de notificacin personal a los consumidores o
de recursos en la Administracin de Justicia, a favor de usuarios representados slo es excusable en el
un nico proceso en el que se ventilen daos en masa, supuesto de una genuina accin de clase (es decir, en la
posibilitar la tutela de derechos e intereses individuales que los consumidores o usuarios representados son
que de otro modo no la obtendran, o el inters legtimo indeterminados o de difcil determinacin, lo que
de las asociaciones de consumidores y usuarios en imposibilita aquella notificacin personal).
actuar la funcin preventiva del Derecho de daos; y De hecho, nuestros jueces y tribunales ya han teni-
de otro (ii) que guarda un equilibrio razonable entre do ocasin de realizar este examen en alguna de las
el sacrificio impuesto y el beneficio obtenido. En rela- escasas acciones colectivas que se han iniciado al
cin con esto ltimo, el autor recuerda que en lti- amparo de la nueva regulacin dispuesta en la Ley
ma instancia el afectado puede intervenir litisconsor- de Enjuiciamiento Civil. As, en la primera de dos
cialmente en el proceso promovido por la asociacin, sentencias que ha dictado en relacin con la accin
gozando de autonoma en la defensa de las pretensiones instada por parte de una federacin de asociaciones
que formule. de consumidores y usuarios en reclamacin (entre
Compartimos en lo bsico la conclusin de que la otros extremos de petitum) de los daos y perjuicios
falta de previsin de un sistema de opt-out no afecta causados a los alumnos de una cadena de escuelas
a la constitucionalidad del sistema. Ahora bien, a de idioma, la Audiencia Provincial de Sevilla deses-
nuestro juicio la proporcionalidad del sistema a la tim la accin resarcitoria interpuesta al considerar
que se refiere el Profesor Mieres Mieres depende, a que la federacin de asociaciones pudo y debi
su vez, de que los jueces y tribunales interpreten y haber identificado a los alumnos afectados por el
exijan con rigor, tanto el requisito formal de la cierre de la cadena de escuelas.
publicidad de la accin, como los requisitos de En efecto, en su sentencia de 22 de enero de 2004
representatividad y de identidad fctica que deben (AC 2004\406), la Audiencia Provincial de Sevilla
concurrir en las acciones de clase. incluye el siguiente razonamiento: el tercero de los
En efecto, la falta de un mecanismo de opt-out slo apartados del artculo 11 regula las acciones en defensa
parece constitucionalmente soportable, si la accin de intereses difusos, es decir, en el supuesto de que los per-
de clase (i) es iniciada por una asociacin de consu- judicados por un hecho daoso sean una pluralidad de
midores y usuarios suficientemente representativa; consumidores o usuarios indeterminada o de difcil deter-
(ii) se sustenta sobre unos hechos que tienen tal gra- minacin. La parte actora sostiene en su demanda, como
do de identidad entre los casos individuales de la ya se ha indicado, que defiende intereses difusos puesto
multitud de consumidores y usuarios indetermina- que el colectivo afectado no est determinado, ni es fcil-
dos representados, que se puede razonablemente mente determinable. Ya se ha expuesto en el fundamento
presumir que las alegaciones y fundamentacin jur- anterior que esta Sala no comparte esa tesis mientras que
dica esgrimidas por todos y cada uno de los consu- no se realice el esfuerzo preciso para tratar de identificar
midores y usuarios representados habran sido coin- al colectivo afectado; pero aun cuando hipotticamente
cidentes con las esgrimidas en la reclamacin tras ese esfuerzo quedaran perjudicados que no hubiesen
interpuesta por la Asociacin; (iii) se publica la recla- podido ser localizados, el hecho de que no sea posible
macin adecuadamente (para facilitar el ejercicio del identificar en su totalidad, o localizar, a los afectados no
mecanismo de opt-in o intervencin adhesiva); y (iv) se releva a las asociaciones de consumidores de identificar a
refiere a consumidores y usuarios realmente indeter- los pertenecientes a su asociacin que renen tal cualidad
minados o de difcil determinacin. y adems de comunicar previamente la demanda a todos
aquellos afectados que puedan identificarse, esfuerzo que
Obviamente, los jueces y tribunales deben en primer ni tan siquiera se ha intentado en el caso de autos en el
lugar examinar con cautela si los consumidores y que la actora se ha limitado a presentar una decena de
usuarios que se pretende representar en la accin de contratos, lo que resulta obviamente insuficiente para dar
reclamacin son realmente indeterminados o de difcil consistencia a la demanda dado el nmero total de afec-
determinacin: si el juez o tribunal llegan a la conclu- tados que ella misma afirma que puede existir. Por otra
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parte esta circunstancia obliga a realizar con mayor rigor mencionada mediante la referencia a los consumidores y
si cabe el llamamiento previsto en el citado artculo 15. usuarios, recibe en esta Ley una respuesta tributaria e
instrumental de lo que disponen y puedan disponer en el
Por su parte, el requisito de la publicidad de la
futuro las normas sustantivas acerca del punto, contro-
accin parece recibir regulacin suficiente en la Ley
vertido y difcil, de la concreta tutela que, a travs de las
de Enjuiciamiento Civil. En efecto, como se ha
aludidas entidades, se quiera otorgar a los derechos inte-
sealado ms arriba, su artculo 15 prev la publi-
reses de los consumidores y usuarios en cuanto colectivi-
cacin de la admisin de la demanda en medios de
comunicacin con difusin en el mbito territorial en el dades. Como cauce para esa tutela, no se considera nece-
que se haya manifestado la lesin de aquellos derechos o sario un proceso o procedimiento especial y s, en
intereses. Adems, en relacin con las acciones de cambio, una serie de normas especiales, en los lugares
clase, la publicacin de la admisin a trmite de la oportunos. Hasta la fecha, ninguna norma ha sido
demanda suspender el curso del proceso por un pla- dictada en nuestro pas con el objeto de regular la
zo que no exceder de dos meses y que se determinar representatividad de las asociaciones de consumido-
en cada caso atendiendo a las circunstancias o comple- res y usuarios a que se refiere el apartado 3 del art-
jidad del hecho y a las dificultades de determinacin y culo 11 de la Ley de Enjuiciamiento Civil8.
localizacin de los perjudicados. En su trabajo antes citado, el Profesor Mieres Mieres
Aunque los menciona, la Ley de Enjuiciamiento formula la tesis opuesta: no resulta necesaria, segn
Civil no regula, en cambio, los restantes dos requi- el autor, una regulacin especfica del requisito de la
sitos (representatividad e identidad fctica) a que representatividad para que las acciones de clase pre-
nos hemos referido ms arriba. En ellos nos hemos vistas en el apartado 3 del artculo 11 de la Ley de
de detener a continuacin con cierto detalle. Enjuiciamiento Civil alcancen virtualidad jurdica.
Lo que no excluye, sin embargo, la necesidad de
que los jueces y tribunales examinen en cada caso el
3.4 El requisito de la representatividad cumplimiento de ciertos requisitos. En efecto, este
de las asociaciones de consumidores y usuarios autor sostiene que el concepto de representatividad
Debe recordarse que el apartado 3. del artculo 11 aplicado a las organizaciones de intereses tiene, por una
de la Ley de Enjuiciamiento Civil limita el reconoci- parte, un significado lo suficientemente preciso y, por
miento de legitimacin extraordinaria para el ejerci- otra parte, no es nuevo en nuestro Ordenamiento: as
cio de acciones de clase exclusivamente a las asocia- por ejemplo, en el mbito del Derecho sindical la figura
ciones de consumidores y usuarios que, conforme a la de los sindicatos ms representativos es una institucin
Ley, sean representativas. consolidada (artculo 6 LOLS). La asociacin que pre-
tenda accionar en beneficio de una pluralidad indeter-
Debemos plantearnos, en primer lugar, si la virtuali- minada de afectados por un hecho daoso deber pro-
dad procesal de la previsin contenida en el artculo bar su representatividad en el mbito de la defensa de
11.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil depende o no los intereses de stos a partir de su implantacin en el
de que una ley sustantiva regule, con carcter expre- territorio en el que se hayan manifestado los efectos del
so y con el detalle requerido, qu asociaciones esta- hecho daoso, el nmero de socios , la intensidad de su
rn legitimadas para el ejercicio de la especfica actuacin en la promocin de los fines estatutarios. A
accin prevista en aquel precepto. falta de una concrecin normativa mayor, resultan sufi-
El propio tenor literal de la Exposicin de Motivos cientes y coherentes con el concepto de representatividad
de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil parece faci- empleado por el artculo 11.3 LEC los criterios fijados
litar sustento argumental a la tesis de la necesidad de por el artculo 6.2 del Real Decreto 825/1990 para
que una ley sustantiva regule la representatividad de otorgar representacin a las asociaciones en el Consejo
las asociaciones de consumidores y usuarios para de consumidores y usuarios.
que la regulacin de las acciones de clase alcance vir-
tualidad jurdica en nuestro pas. En efecto, segn tal
Exposicin, parece oportuno dar razn del modo en
8 No deja de causar cierto asombro que el requisito de la repre-
que la presente Ley aborda la realidad de la tutela de sentatividad de las asociaciones de consumidores y usuarios no
intereses jurdicos colectivos, llevados al proceso, no ya haya recibido la ms mnima atencin del legislador con motivo
por quien se haya visto lesionado directamente y para su de la aprobacin de la Ley Orgnica 1/2002, de 22 de marzo,
individual proteccin, o por grupos afectados, sino por del Derecho de Asociacin, que no dedica una sola norma de su
articulado a tal cuestin. Como tampoco ha sido objeto de regu-
personas jurdicas constituidas y legalmente habilitadas lacin en el posterior desarrollo reglamentario de aquella Ley
para la defensa de aquellos intereses. Esta realidad, Orgnica (RDs nm. 1497 y nm. 1740, ambos de 2003).
ARTCULOS 45
Y, en efecto, la necesidad de verificar si la asociacin tra opinin, cabe incluso plantearse la posibilidad de
de consumidores y usuarios que inicia la accin es que, en su tarea fiscalizadora, los jueces y tribunales
representativa, como requisito sine qua non para que puedan llegar a rechazar, por falta de representativi-
la accin pueda prosperar, ha sido puesta de relieve dad, aquellas reclamaciones en las que la demanda
en la sentencia dictada por la Audiencia Provincial presente graves defectos de tcnica jurdica, o en las
de Sevilla de 22 de enero de 2004, a la que ya hemos que la escasez de recursos econmicos de la asocia-
tenido ocasin de referirnos: si se entiende que la cin permita presagiar un insuficiente cumplimien-
accin que se ejercita va dirigida a defender intereses to por su parte de las cargas probatorias impuestas
difusos se plantea adems y en todo caso un problema de por la naturaleza de la reclamacin ejercitada.
legitimacin derivado de que la Ley exige en estos casos
La excepcin de falta de capacidad o de representa-
para otorgarla que las asociaciones que interpongan la
cin de la parte actora (ex artculo 416 de la nueva
demanda sean representativas. Aunque ni la Ley de
Ley de Enjuiciamiento Civil) podra ser el mecanis-
Enjuiciamiento Civil ni ninguna otra dan un concepto de
mo procesal indicado para que la parte demandada
representatividad parece lgico que tal nocin vaya uni-
solicite del juez o tribunal aquella fiscalizacin de la
da al nmero de asociados que se tiene dentro del mbi-
concurrencia o no del requisito de la representativi-
to en el cual se pretende ejercer la accin, de modo que dad (o adecquacy of representation).
el mismo pueda considerarse como suficientemente sig-
nificativo o relevante. Pues bien, la accin que se ejerci-
ta en estos autos pretende producir efectos en el mbito 3.5 El requisito de la commonality en el sistema
nacional, mientras que las asociaciones que la llevan a de acciones de clase espaol.
cabo tienen limitado su mbito de actuacin a la comu- El tenor literal de apartado 3 del artculo 11 parece
nidad autnoma andaluza, por lo que sera difcil afir- sugerir la necesidad de que exista identidad fctica
mar que cumplen el requisito de representatividad en el (commonality) en la accin de clase ejercitada, al
presente litigio 9. referirse a los afectados por un hecho daoso. En
Ciertamente, con independencia de si la previsin efecto, la referencia a un solo hecho daoso
contenida en el apartado 3 del artculo 11 de la Ley podra querer indicar que para que la accin de cla-
de Enjuiciamiento Civil requiere o no de un ulterior se sea ejercitable: (i) el origen del dao debe ser un-
desarrollo legislativo en punto a la representatividad voco en relacin con los distintos consumidores o
de las asociaciones de consumidores y usuarios que usuarios afectados; y (ii) debe resultar innecesario
deban ver reconocida su legitimacin procesal para proyectar la conducta o accin daosa sobre todos
el inicio de las acciones de clase, parece poco dudoso y cada uno de los consumidores o usuarios repre-
que, en ltima instancia, los jueces y tribunales sentados, individualmente considerados.
debern determinar en cada caso si, a su juicio, tal Ahora bien, la Ley de Enjuiciamiento Civil no con-
representatividad concurre o no. Para ello, debern tiene mencin explcita del requisito de la identidad
prestar atencin tanto a las circunstancias a las que fctica en la regulacin de las acciones de clase ni
se refiere el Profesor Mieres Mieres (implantacin en prev, por ende, mecanismos procesales para su fis-
de la asociacin en el territorio en el que se hayan calizacin. A falta de tal previsin expresa, cabe
manifestado los efectos del hecho daoso, su nme- plantearse la posibilidad de aplicar a las acciones de
ro de asociados, la intensidad de su actuacin en la clase instituciones procesales dispuestas con carc-
promocin de los fines estatutarios), como a todas ter general en nuestra Ley de Enjuiciamiento Civil.
aquellas otras circunstancias cuya concurrencia
resulte necesaria para garantizar que los consumido- As, debe analizarse, en primer lugar, la eventual
res y usuarios indeterminados se hallan adecuada- aplicacin analgica del rgimen de acumulacin
mente representados en la accin judicial. En nues- subjetiva de acciones, y de sus requisitos en parti-
cular, al supuesto de las acciones de clase. Recurde-
se, en este sentido, que, segn dispone el artculo
72 de la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, podrn
9 Ntese cmo la falta de una regulacin especfica sobre la acumularse, ejercitndose simultneamente, las accio-
representatividad de las asociaciones de consumidores y usua-
rios para el ejercicio de las acciones a que se refiere el apdo. 3. nes que uno tenga contra varios sujetos o varios contra
del art. 11 de la Ley de Enjuiciamiento Civil no parece ser adver- uno, siempre que entre esas acciones exista un nexo por
tido en la sentencia transcrita como un obstculo para su inter- razn del ttulo o causa de pedir; aadiendo el pro-
posicin. Por lo tanto, para el Tribunal que dict dicha resolu-
cin la virtualidad jurdica de la regulacin de las acciones de pio precepto que, se entender que el ttulo o causa
clase en la Ley de Enjuiciamiento Civil est fuera de duda. de pedir es idntico o conexo cuando las acciones se fun-
46 Actualidad Jurdica Ura y Menndez / 11-2005
den en los mismos hechos. Podra sostenerse que el cfico ttulo de responsabilidad que se esgrima, sobre
ejercicio de una reclamacin por parte de una aso- la existencia y entidad de los daos y perjuicios recla-
ciacin de consumidores o usuarios, en relacin mados, y sobre la concurrencia de vnculo causal
con los daos y perjuicios sufridos por un nmero entre la conducta supuestamente daosa y los daos.
indeterminado de consumidores, constituye una Sin la prueba de la concurrencia de todas estas cir-
suerte de acumulacin subjetiva de acciones; o, al cunstancias en relacin con todos y cada uno de los
menos, un supuesto que guarda la suficiente iden- consumidores o usuarios supuestamente afectados
tidad de razn con aqulla como para justificar una por el hecho daoso, no existe ttulo de reclamacin,
aplicacin analgica de sus requisitos. Pues, como y, por ende, el tribunal no podr dictar sentencia
ya se ha indicado, la reclamacin interpuesta por la declarando la responsabilidad y condenando a la
asociacin no es ms que el resultado de la suma de reparacin. Y, por lo comn, la acreditacin de tales
multitud de reclamaciones individuales de los con- circunstancias requerir prueba en relacin con los
sumidores representados en la reclamacin, aun- hechos relativos al caso individual de todos y cada
que aquellos consumidores estn inicialmente uno de los consumidores o usuarios representados en
indeterminados. la accin de clase 10.
Naturalmente, resultara todava necesario superar la Como tambin y salvo excepciones requerir
tradicional jurisprudencia del Tribunal Supremo en prueba individualizada al ser distintos los hechos
torno al concepto y alcance del requisito de la identi- sobre los que se sustentan, tanto la determinacin
dad fctica a que se refiere el artculo 72 de la Ley de del concreto ttulo de responsabilidad aplicable
Enjuiciamiento Civil. De acuerdo con aquella juris- (pinsese, por ejemplo, en el distinto rgimen de
prudencia, se entender que los hechos que subya- responsabilidad por producto que resulta de aplica-
cen a las distintas acciones acumuladas mantienen cin en funcin del momento en el que se hubiera
suficiente identidad siempre que guarden una mni- puesto en circulacin cada una de las unidades de
ma conexin. Esta interpretacin amplia del requisi- un producto del que se esgrima un error de diseo),
to de la identidad de hechos, aceptable en relacin con como ciertas excepciones sustantivas (sealadamen-
los supuestos de hecho tradicionalmente enjuiciados te, la prescripcin, aunque tambin defensas susten-
por el Tribunal Supremo (en los que las acciones acu- tadas sobre doctrinas tales como las de la asuncin
muladas raramente exceden de un slo dgito), resul- de riesgos o la culpa exclusiva de la vctima).
ta palmariamente insuficiente para aquellos supues- La falta de identidad de hechos de los distintos casos
tos en los que se ejercite una accin de clase. individuales que subyacen a las acciones de clase
La necesidad de incrementar el rigor interpretativo podra ser objeto de fiscalizacin mediante el insti-
en relacin con el requisito de la identidad de hechos tuto procesal de la excepcin procesal de indebida acu-
parece particularmente clara en relacin con las mulacin de acciones (ex artculo 419 de la Ley de
acciones de reclamacin de responsabilidad extra- Enjuiciamiento Civil).
contractual. En este sentido, debe recordarse que En segundo lugar, cabra alternativamente argu-
tanto el artculo 1902 del Cdigo civil, como las res- mentar que no es en realidad necesario disponer de
tantes normas de derecho sustantivo que especfica- tal mecanismo fiscalizador de la identidad de hechos
mente regulan la responsabilidad civil extra-contrac- (de la commonality, en definitiva), puesto que tal
tual no son obviamente objeto de derogacin
en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil: la exigencia
de la concurrencia de ciertas circunstancias para
poder declarar la responsabilidad extra-contractual 10 Ello es especialmente predicable de la prueba sobre la con-
currencia del nexo causal, prueba que debe ser clara y precisa
(circunstancias a que se ha referido tradicionalmen- Por todas, sentencia de 27 de octubre de 1990 -RJ 8053-.
te la jurisprudencia, o que son expresamente reque- Como afirman elocuentemente las sentencias del TS de 29 de
ridas en la regulacin de ttulos de imputacin espe- mayo de 1995 (RJ 4136) y de 2 de marzo de 2000 (RJ 1304),
cficos) mantiene plena vigencia. con mencin de otras muchas: el cmo y el porqu se produjo
el accidente constituyen elementos indispensables en el examen
Es decir, debe realizarse cumplida prueba sobre la de la causa eficiente del evento daoso. Debe recordarse que,
como tambin ha tenido ocasin de establecer nuestro TS, no
existencia y entidad del hecho daoso, sobre la con- es lcito apreciar la concurrencia del exigido nexo causal a par-
currencia de culpa o negligencia excepto en aque- tir de meras deducciones, conjeturas o probabilidades. Antes
llos supuestos en los que est legalmente establecida bien, para que pueda apreciarse la existencia de aquel elemen-
to de la responsabilidad extra-contractual, se precisa la certeza
la responsabilidad objetiva, sobre la concurrencia probatoria. Por todas, sentencia del TS de 8 de febrero de
de las restantes circunstancias requeridas por el espe- 2000 - RJ 2000 -.
ARTCULOS 47
tada en los trminos previstos en el artculo 519 de objeto de la accin de clase a una mera declaracin
la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil.13 Con ello, genrica de responsabilidad y a una no menos gen-
quedar garantizado el cumplimiento del requisito rica condena, para remitir a un sinfn de posteriores
de la identidad fctica o commonality. procedimientos declarativos (que iniciarn cada
uno de los consumidores o usuarios representados)
Ello no obstante, algn autor ha defendido que el
en los que alegar y acreditar la concurrencia en el
apartado 3 del artculo 219 de la Ley de Enjuicia-
caso concreto del consumidor o usuario de que se
miento Civil (posibilidad de diferir a un procedi-
trate de las restantes circunstancias requeridas por
miento declarativo posterior las cuestiones de liqui-
el ttulo de imputacin invocado.
dacin concreta de las cantidades) ofrece una
solucin alternativa a la falta o insuficiencia de identi- Y no es menos cierto que en tales supuestos proba-
dad de hechos. Probablemente en el ms completo y blemente resultar ms eficiente desde un punto de
profundo anlisis del rgimen de acciones colectivas vista de economa procesal que cada consumidor y
dispuesto en la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, el usuario ejercite directamente su accin declarativa de
Magistrado y Profesor Juan F. Garnica Martn sostiene reclamacin individual, en la que alegue y acredite la
en tal sentido que no puede desconocerse que en deter- concurrencia de todas las circunstancias requeridas
minados supuestos ser precisamente sa la solucin ms por el ttulo de responsabilidad que invoque, as
razonable. As creemos que debe ocurrir en todos aquellos como los daos y perjuicios que se le hayan causado.
casos en los que la accin de grupo haya tenido por objeto
una cuestin de hecho comn a un grupo de afectados,
4 CONCLUSIN
como por ejemplo, el contagio de una enfermedad (v. gr.
un supuesto similar al que ha planteado el SIDA), pero en La previsin de un sistema de acciones de clase en la
el que exista una dificultad de enjuiciamiento sobre cada Ley de Enjuiciamiento Civil, por el que se legitima a
caso particular que excluya que se pueda hacer de forma las asociaciones de consumidores y usuarios reclamar
rpida y sencilla, que es para lo que es til el incidente de los daos y perjuicios sufridos por consumidores y
liquidacin. En estos casos, en los que puede ser necesario usuarios indeterminados o de difcil determinacin,
practicar prueba de forma individual sobre cada uno de constituye una novedad procesal de primer orden.
los afectados para determinar el nexo causal y para cuan-
No parece aventurado anticipar que esta institucin
tificar el dao es impensable que toda esta actividad se
procesal ser objeto de utilizacin por parte de los
pueda realizar en el incidente de ejecucin, por lo que
consumidores y usuarios, entre otros, en el mbito
debe quedar la cuestin demorada para un proceso ulte-
contractual, para la reclamacin de los daos y per-
rior, respecto al cual lo resuelto en el proceso sobre la
juicios derivados del incumplimiento o cumpli-
accin colectiva debe tener una eficacia prejudicial14.
miento defectuoso de los contratos en masa, en el
Ahora bien, debe ponerse de relieve que slo en mbito del derecho de la competencia, para recla-
casos muy concretos (bsicamente en supuestos de mar los daos y perjuicios causados a los consumi-
grandes catstrofes o accidentes en los que el curso dores o usuarios como consecuencia de prcticas
causal sea unvoco e incontrovertible y derivados de contrarias a la libre concurrencia (as, por ejemplo,
actos humanos que estn sometidos a regmenes de prcticas de concertacin de precios), y en el mbi-
responsabilidad objetivados) ser posible limitar el to de la responsabilidad civil extra-contractual, en
aquellos supuestos en los que el curso causal y las
restantes circunstancias requeridas por el especfico
ttulo de imputacin guarden la identidad fctica a
13 Y an en tales casos, no debe olvidarse que el Juez deber que nos hemos referido ms arriba.
establecer en su sentencia aquellos datos, caractersticas y
requisitos necesarios para poder exigir el pago que debern ser A nuestro juicio, en todos aquellos mbitos, pero
cumplidos por parte de los afectados, a los efectos de poder ser
acreedores de una indemnizacin (bsicamente, que se han
especialmente en este ltimo, resulta imprescindible
visto afectados por el evento daoso, y que los concretos daos que los operadores jurdicos en general, y los jueces
y perjuicios que concretamente alegan son imputables al even- y tribunales muy en particular, sometan las acciones
to daoso en el ejemplo de la responsabilidad de la empre-
sa suministradora del agua, el afectado deber demostrar en
de clase al escrutinio de los criterios a los que nos
ejecucin de sentencia, cuando menos, que est conectado al hemos referido a lo largo del presente trabajo. Slo
suministro de la empresa responsable y que padece la especfi- el rigor jurdico en altas dosis en la interpretacin y
ca patologa que se ha asociado cientficamente a la sustancia la aplicacin del sistema de acciones de clase dispues-
altamente txica de que se trata).
14 J.F. Garnica Martn, Las acciones de grupo en la LEC to en la Ley de Enjuiciamiento Civil garantizar su
1/2000, Diario La Ley, nms. 5391 y 5392. equilibrio constitucional y, sobre todo, su eficiencia.