El Rechazo A Los Planteos de Nulidad de La Defensa César Milani

Poder Judicial de la Nacin
CAMARA FEDERAL DE CORDOBA - SALA B

11873/2013
///doba, 02 de marzo de 2017.-

Y VISTOS:
Estos autos caratulados: Incidente de falta de
accin de Olivera, Ramn Alfredo Matta, Ligia Vernica
Milani, Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess en
autos Olivera, Ramn Alfredo Matta, Ligia Vernica
Milani, Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess y otros
por imposicin de tortura agravada, allanamiento ilegal y
privacin ilegal de libertad agravada (FCB
11873/2013/13/CA8), venidos a conocimiento de la Sala B
de este Tribunal, en virtud del recurso de apelacin
interpuesto por la defensa tcnica del imputado Csar
Santos Gerardo del Corazn de Jess Milani, en contra de
la resolucin dictada con fecha 20 de octubre de 2016 por
el Juzgado Federal de La Rioja en cuanto dispone: ...I)
NO HACER LUGAR a la excepcin de falta de accin deducida
por los Dres. Mariana Barbitta y Gustavo Esteban Feldman,
abogados defensores de Cesar Santos Gerardo del Sagrado
Corazn de Jess Milani, conforme lo considerado.....
Y CONSIDERANDO:
I.- Arriban los presentes autos a esta Sala en
virtud del recurso de apelacin interpuesto por la Dra.
Mariana Barbitta, en representacin del imputado Csar
Santos Gerardo del Corazn de Jess Milani, en contra de
la resolucin cuya parte dispositiva ha sido
precedentemente transcripta.
II.- En el marco de la presente causa, la
defensa tcnica del imputado Milani opuso excepcin de
falta de accin por inexistencia manifiesta de delito,
ofreciendo prueba e instando el sobreseimiento de su
defendido, ello en base a los motivos expuestos en la
Fecha de firma: 02/03/2017
Firmado por: ABEL G. SNCHEZ TORRES, JUEZ DE CMARA 1
Firmado por: EDUARDO AVALOS, Juez de Cmara
Firmado por: LILIANA NAVARRO, JUEZ DE CAMARA
Firmado(ante mi) por: CAROLINA PRADO , Secretaria de Cmara
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pertinente presentacin escrita de fecha 7 de septiembre
de 2016 que obra glosada a fs. 1/21vta. de autos y a cuyo
contenido remite el Tribunal por razones de brevedad.
III.- Corrida vista al Ministerio Pblico
Fiscal, al evacuar oportunamente la misma los Dres. Luis
Augusto Martnez y Mara Virginia Miguel Carmona, se
pronunciaron por la oposicin a la excepcin deducida,
haciendo lo propio, aunque extemporneamente, las
representantes de la querella particular, Dras. Viviana
Sonia Reinoso y Mara Elisa Reinoso (ver fs. 23/27vta. y
fs. 31/vta., respectivamente).
IV.- Mediante la resolucin ahora recurrida de
fecha 20 de octubre de 2016, el Juez Federal de La Rioja
dispuso no hacer lugar a la excepcin de falta de accin
deducida por la defensa tcnica del imputado Cesar Santos
Gerardo del Corazn de Jess Milani (ver fs. 33/37vta.).
En dicho auto, el Juez Federal interviniente
realiza un repaso de los argumentos brindados por la
defensa tcnica del imputado Milani al momento de
interponer la excepcin de falta de accin y de los
fundamentos en contra esgrimidos por los representantes
del Ministerio Pblico Fiscal en oportunidad de contestar
la vista que les fuera corrida, concluyendo, en
definitiva, que la excepcin planteada debe ser
rechazada.
Para as decidir, el Juez instructor recurre a
la cita de doctrina y expresa que la excepcin planteada
gira en torno a la crtica o refutacin del material
probatorio incorporado a la causa, en particular la
prueba testimonial, considerando que con ello no se logra
aventar de forma indudable o manifiesta la inexistencia
del delito, ya que ello implicara abordar y valorar en
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forma completa el material probatorio, cuestin esta que
se encuentra reservada para otro estado procesal, en
tanto los hechos denunciados deben ser objeto de una ms
profunda actividad investigativa y probatoria.
Seala, asimismo, que se impone como criterio
rector para la procedencia de la excepcin de falta de
accin por inexistencia de delito, que sta sea ab
initio indudable, manifiesta o palmaria, agregando que
ello no ocurre en los presentes actuados y que,
inclusive, resulta contradictoria la postura defensiva,
toda vez que, por un lado, cuestionan la validez de la
prueba testimonial y, por el otro, ofrecen prueba del
mismo tipo en favor de su tesitura.
Considera, por tanto, que a fin de garantizar el
debido proceso, el derecho de defensa, la posibilidad de
controvertir pruebas y la revisin por va recursiva, las
cuestiones debatidas deben ser objeto de amplia y
profunda investigacin y debate, lo que sobrepasa la
propia naturaleza de la excepcin deducida, concluyendo,
en definitiva, que no resulta viable el planteo formulado
por los incidentistas.
V.- En contra de dicho decisorio la defensa
tcnica del encartado Milani, a cargo de la Dra. Mariana
Barbitta, interpuso recurso de apelacin, tal como surge
de su presentacin escrita de fecha 26 de octubre de 2016
(fs. 39/47vta.).
Refiere en dicha herramienta recursiva que la
resolucin impugnada se presenta absolutamente arbitraria
por carecer de fundamentos concretos, entendiendo,
asimismo, que resulta contradictoria y alejada del
derecho penal vigente.
Luego de transcribir los fundamentos del fallo
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recurrido, indica que la excepcin de falta de accin es
la va adecuada para solicitar la finalizacin anticipada
del proceso cuando puede afirmarse que no existe
posibilidad de calificar el hecho objeto como un ilcito
penal o como un comportamiento atribuible al imputado.
Cita profusa jurisprudencia en apoyo de su
tesitura e insiste en que en el presente caso no puede
encontrarse inconveniente para la viabilidad de la
excepcin intentada.
Seala que los jueces tienen la posibilidad y el
deber de impedir el progreso de una investigacin cuando
en forma inequvoca se advierte la ausencia de los
elementos que permitiran atribuir el hecho a uno o ms
de los imputados, reduciendo el efecto intimidante en
aquellos casos en los que no existen posibilidades de
punicin.
Considera la recurrente que lo resuelto por el
Instructor no puede tener favorable recepcin en un
Estado Constitucional de Derecho, pues -a su criterio- se
limita a expresar una opinin sin fundamento alguno, sin
efectuar un anlisis razonado de la discusin ni reflejar
los precedentes jurisprudenciales ni doctrinarios,
afectando as el principio de inocencia y el derecho de
defensa.
Insiste en la arbitrariedad del fallo, por
cuanto sostiene que se rechaz el planteo sin tenerse
siquiera en cuenta que su parte no slo se refiri al
material probatorio, sino que tambin hizo un completo
anlisis de los hechos y su contexto.
Realiza breves consideraciones en torno al
Legajo Personal del imputado Milani y al contexto
histrico de los hechos, insistiendo luego en que el auto
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recurrido no satisface la exigencia de debida
fundamentacin.
Se agravia, por otra parte, respecto a la
evacuacin de citas solicitadas por la defensa,
concretamente los testimonios de Len Carlos Arslanin y
Mario Gabriel Dotto, a los que no hizo lugar el
Instructor. Argumenta la recurrente que no ha incurrido
en contradiccin alguna al solicitar dichas
testimoniales, en tanto las mismas fueron pedidas
teniendo en cuenta la experiencia laboral de los testigos
y en relacin a cuestiones estrictamente profesionales.
Luego de citar doctrina, hace referencia a la
obligatoriedad que alcanza al Juez de evacuar la citas e
investigar las circunstancias tiles que le hubiese
referido el imputado.
Finalmente, solicita se revoque el auto
recurrido y se haga lugar a la excepcin de falta de
accin por inexistencia de delito articulada por su
parte, haciendo expresa reserva de casacin y del caso
federal para el supuesto de un pronunciamiento adverso a
su pretensin.
VI.- Ya en esta instancia, en la oportunidad
procesal prevista por el art. 454 del CPPN., la Dra.
Mariana Barbitta inform oralmente, haciendo lo propio el
Fiscal General ante esta Cmara, tal como se ha dejado
asentado en la pertinente acta de audiencia de fecha 21
de febrero de 2017, a cuyo contenido se remite el
Tribunal en honor a la brevedad.
VII.- Sentadas as y reseadas en los
precedentes pargrafos las posturas asumidas, corresponde
introducirse propiamente en el tratamiento de la
apelacin deducida, de acuerdo al sorteo realizado para
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determinar el orden de votacin a fs. 56.
El seor Juez Federal de Cmara, Dr. Abel G. Snchez
Torres, dijo:
Examinadas las constancias de las presentes
actuaciones, en particular los criterios expuestos por el
Instructor en la resolucin apelada y por la parte
recurrente en su escrito recursivo, como as tambin los
informes producidos ante esta Alzada, corresponde al
Suscripto emitir criterio en orden a las cuestiones
suscitadas.
I) Preliminarmente, tal como ha sido plasmado en
el acta de audiencia de fecha 21 de febrero de 2017, la
defensa tcnica del imputado Csar Santos Gerardo del
Corazn de Jess Milani, a cargo de la Dra. Mariana
Barbitta, solicit -en el marco de dicha audiencia y
conjuntamente con el recurso deducido contra el rechazo
de la excepcin de falta de accin- que este Tribunal
analice en esta ocasin el recurso articulado por su
parte en contra de la denegacin de la excarcelacin del
imputado.
Tal cuestin, a saber, la denegatoria de la
excarcelacin solicitada a favor del imputado Csar
Santos Milani, fue resuelta el pasado 17 de febrero del
corriente ao por el Juez Federal de La Rioja, habindose
formado a efectos de su tramitacin, las actuaciones por
separado caratuladas Incidente de excarcelacin de
Olivera, Ramn Alfredo Matta, Ligia Vernica Milani,
Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess en autos
Olivera, Ramn Alfredo Matta Ligia Vernica Milani,
Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess por imposicin
de tortura agravada (art. 144 ter inc. 2) allanamiento

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ilegal privacin ilegal libertad agravada art. 142 inc.
5 (Expte. FCB 11873/2013/16/CA9).
La peticin efectuada por la defensa fue
rechazada en audiencia, por cuanto la cuestin relativa a
la excarcelacin del imputado Milani tramita en un
incidente distinto e independiente del presente que, como
tal, requiere de la sustanciacin de un trmite propio y
especfico, en el que se d a las partes intervinientes
la oportunidad de ser escuchadas, garantizndose el
debido proceso legal y el derecho de defensa, lo que
luego posibilitar que quede habilitada la competencia de
esta Cmara.
En efecto, el tratamiento de la situacin de
encierro del imputado Milani constituye una cuestin
ajena al objeto especfico de la audiencia prevista en
esta causa en particular, debiendo la Dra. Mariana
Barbitta ceirse a argumentar y ejercer el derecho de
defensa en relacin a los agravios concretamente
deducidos en la presente causa para la que se ha excitado
la jurisdiccin y no informar o pretender alegar en
relacin al otro incidente. A ello cabe aadir que tales
actuaciones ingresaron a esta Alzada procedentes de La
Rioja treinta minutos antes de iniciarse la audiencia
dispuesta para estos autos y, por tanto, se encuentra en
los albores de su tramitacin ante esta Cmara Federal de
Apelaciones.
Por tales razones, la peticin de la parte
recurrente para informar en orden a la denegacin de la
excarcelacin del imputado Csar Santos Milani no debe
tener acogida favorable, debiendo la defensa y las dems
partes aguardar a la sustanciacin del trmite procesal
pertinente en el incidente respectivo.
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Sentado ello, corresponde al Suscripto ingresar
al tratamiento de las dems cuestiones puestas a
consideracin del Tribunal.
II) Sobre las nulidades articuladas
Me referir en este apartado a los planteos de
nulidad articulados por la defensa tanto en relacin a la
ampliacin del requerimiento fiscal de instruccin de
fecha 3 de julio de 2015, como respecto de la resolucin
de fecha 20 de octubre de 2016 dictada por el Juez
Federal de La Rioja.
En primer lugar, en atencin a la naturaleza de
los planteos efectuados, cabe aclarar que la regla
general en materia de nulidades en el procedimiento
penal, establecida en el art. 166 del CPPN, seala que
...Los actos procesales sern nulos slo cuando no se
hubiera observado las disposiciones expresamente
prescriptas bajo pena de nulidad....
La sancin de nulidad trae aparejada la
eliminacin del acto del proceso y de todo lo que sea su
consecuencia directa o inmediata. Y por la gravedad de
esta sancin, el rgimen del Cdigo Procesal Penal de la
Nacin (Libro I, Ttulo 5, Captulo 7) impone un criterio
restrictivo de interpretacin en materia de nulidades.
El Cdigo Ritual ha adoptado un sistema
legalista en este tema, por lo que no basta para
nulificar un acto, cualquier irregularidad procesal. Por
el contrario debe verificarse una inobservancia seria de
las formas y de los requisitos sustanciales estatuidos
por la ley adjetiva.
Dicho ello, analizar por separado cada uno de
los planteos de nulidad articulados por la defensa

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tcnica del encartado Csar Santos Gerardo del Corazn de
Jess Milani.
a) En lo que respecta a la pretendida nulidad de
la ampliacin del requerimiento fiscal de instruccin de
fecha 3 de julio de 2015 introducida por la parte
recurrente en la audiencia-, debo indicar que el
Suscripto ha tenido ya oportunidad de expedirse
recientemente, con fecha 21 de noviembre de 2016, sobre
la validez y eficacia procesal de dicha pieza acusatoria
y de sus actos contemporneos y consecutivos,
concretamente en el incidente caratulado INCIDENTE DE
NULIDAD DE MILANI, CESAR SANTOS GERARDO DEL CORAZON DE
JESUS Y OTROS POR IMPOSICION DE TORTURA AGRAVADA (ART.
144 TER INC.2) ALLANAMIENTO ILEGAL, PRIVACION ILEGAL
LIBERTAD AGRAVADA (ART. 142 INC. INC.5) (EXPTE. N FCB
11873/2013/10/CA6).
En dicha oportunidad, frente a un planteo de
similares caractersticas al ahora intentado, tambin
deducido por la defensa tcnica del nombrado Milani,
consider que ...en la requisitoria fiscal de fecha 3
de julio de 2015, que obra en copia a fs.25/40vta., se
han descripto adecuadamente las conductas delictivas
achacadas al imputado Milani. De la lectura de dicha
pieza procesal se desprende la descripcin inicial de
conductas ilcitas que debern investigarse a fin de
otorgar con el devenir, mayor precisin, que si resultar
exigida para que el auto de elevacin a juicio posea
validez, ya que mal puede reclamarse grado de certeza a
un requerimiento que an carece de los elementos de
valoracin y certeza propios de la verdadera acusacin,
mxime cuando se trata de hechos que han ocurrido hace
mas de cuarenta aos, y cuya naturaleza atento la
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modalidad de comisin, resulta de difcil determinacin,
en razn que los mismos habran sido cometidos por
agentes estatales, que a la fecha de los hechos ejercan
el poder pblico. La normativa que establece sus
requisitos de validez art. 188 inc. 2 del C.P.P.N.-
exige: la relacin circunstanciada del hecho con
indicacin, si fuere posible, del lugar, tiempo y modo de
ejecucin, distinto a lo requerido para el requerimiento
de elevacin a juicio en donde la falta de precisin y
claridad de los hechos, por regla, trae aparejada la
nulidad.
En tal contexto advierto que del acto procesal
cuestionado por la defensa se desprende la descripcin
preliminar de los ilcitos que, aun cuando carezcan de
definicin en cuanto a las circunstancias que las
rodearon, permitirn su investigacin por parte del
Tribunal, ya que justamente en la instruccin y con el
devenir de la misma, seguramente los hechos irn
adquiriendo mayor precisin. Es decir que de la lectura
de la pieza procesal en cuestin surge la descripcin de
los hechos, que la debida investigacin deber zanjar en
cuanto a su materialidad, momento de los mismos, personas
que habran intervenido, lo que me permite sostener que
en el caso que nos ocupa se ha dado cumplimiento a las
obligaciones impuestas por los arts. 65, 69, 188 y
concordantes del Cdigo de Forma.
En efecto, entiendo que resulta apropiada la
seleccin de datos que componen la notitia criminis
incorporada en el acto procesal cuestionado, para
proceder a fijar la tan mentada plataforma fctica sobre
la cual girar la futura instruccin, dejando sentado el
principio de congruencia entre los posteriores actos
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procesales, al demarcar el elemento objetivo, sin olvidar
que justamente el fin de la instruccin como etapa del
proceso, parte de la supuesta comisin de un evento
delictual el que, con la prueba que se vaya
diligenciando, ir perfeccionando las circunstancias de
tiempo, modo y lugar, como todas aqullas que tiendan a
calificarlo, agravando o atenuando su punibilidad, o
desde una perspectiva subjetiva, individualizar a sus
partcipes precisando el grado de responsabilidad.
Por otra parte, debe tenerse en cuenta que
atento las exigencias formales de validez, el cdigo no
exige que el hecho descripto sea calificado tcnicamente
por el Fiscal, como lo pide para el auto de procesamiento
y la acusacin (Luis Darritchon Cmo es el Nuevo Proceso
Penal, Abeledo-Perrot ao 1992 pg. 87).
De tal manera es que las descripciones
efectuadas por parte del rgano pblico, en donde se
individualizan las acciones ilcitas cometidas y las
personas que resultaran partcipes, conforman a mi
criterio, la plataforma fctica alrededor de la cual
versar la presente investigacin, y permitir incluso
el conocimiento por parte del encartado de las conductas
que se les endilgan, posibilitando en el presente caso
ejercer su derecho de defensa material y tcnica. Todo lo
cual me permite concluir que la descripcin de los
sucesos realizada por el seor Fiscal Federal ad hoc en
el requerimiento de instruccin cuestionado resulta
correcta.
A criterio del suscripto la resea de los
hechos tal como est consignada en el requerimiento
fiscal, resulta lo suficientemente clara como para
permitirle al imputado un adecuado ejercicio de su
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derecho de defensa. Tanto los datos sealados, como la
relacin de circunstancias expuestas alcanzan para fijar
con acierto y exactitud la imputacin que en concreto
pesa sobre l, que encuentra fundamento en las funciones
que desempeara a la fecha de los hechos investigados en
autos. En suma, considero que la imputacin contiene una
formulacin que incluye todos sus extremos necesarios, lo
que ha permitido as articular un correcto ejercicio del
derecho de defensa.
Si bien la norma del art. 188 no se encuentra
conminada de nulidad, una errnea o imprecisa redaccin
podra afectar la intervencin del imputado en cuanto a
su derecho de defensa en juicio; soy del criterio que en
la especie dicha garanta constitucional, no se ha visto
afectada de manera alguna. Dado el carcter accesorio y
la naturaleza instrumental de la actividad procesal, debo
hacer hincapi en la pronta solucin de los procesos,
limitando las nulidades de puro corte formal, en la
medida que los actos no resulten incompatibles con la
debida proteccin de los derechos, ello en el marco de un
proceso transparente y en pos de una correcta
administracin de justicia. Este criterio fue compartido
por el suscripto al resolver la causa PASQUINI (L 362
F1)....
Habindose confirmado en aquella oportunidad la
resolucin de fecha 12 de agosto de 2016 que
oportunamente dispuso no hacer lugar a la nulidad
planteada por la defensa en contra del requerimiento
fiscal de instruccin de fecha 3 de julio de 2015 y
tratndose el presente planteo de una reedicin de
aquella nulidad, estimo que debe ahora adoptarse igual
temperamento y, por consiguiente, rechazarse el planteo
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de nulidad deducido por la defensa en contra del
requerimiento fiscal de instruccin de fecha 3 de julio
de 2015.
b) Por otra parte, en lo que concierne a la
supuesta falta de fundamentacin que, a criterio de la
parte, tornara arbitraria y contradictoria la resolucin
recurrida, considero que el cuestionamiento deriva del
disenso respecto del decisorio adoptado por el Instructor
y la motivacin en que se funda, lo que, en definitiva,
ser analizado al tratar seguidamente en concreto el fondo
y esencia de la excepcin deducida.
Sin perjuicio de ello, no advierto que la
decisin de primera instancia se encuentre inmotivada,
sino que, por el contrario, el Instructor ha brindado los
argumentos para la justificacin de su razonamiento, sin
perjuicio que ste no sea compartido por la parte. La
resolucin cuestionada rene todos y cada uno de los
requisitos formales y sustanciales que la califican como
un acto jurisdiccional vlido, habindose brindado
fundamentos en apoyo de lo decidido, ello sin perjuicio
que la solucin a la que se arrib le pueda causar un
eventual agravio a la defensa.
Para formular un planteo nulificante como el que
se pretende, que implicara la arbitrariedad de la
sentencia, no basta disentir con la valoracin efectuada
por el Tribunal actuante, sino que debe demostrarse
acabadamente que el Juez se ha apartado de las reglas
impuestas en el cdigo de rito, incurriendo en ausencia
de fundamentacin suficiente o adoptando conclusiones que
no resulten derivacin razonada del derecho vigente.
En el caso concreto, aunque la parte recurrente
no comparta las conclusiones arribadas, se ha realizado
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un suficiente anlisis del asunto y se han brindado los
argumentos en base a los cuales el seor Juez adopt su
decisin, excluyendo as la tacha de arbitrariedad
atribuida a la resolucin judicial impugnada.
De la lectura del auto recurrido, surge cules
han sido las razones del Juez instructor para fundamentar
la resolucin puesta en crisis, cumplimentando de esta
forma, no slo lo establecido por el art. 123 del Cdigo
Procesal Penal, sino tambin con la razonabilidad
inmanente del principio republicano de gobierno.
Ello ha dado la posibilidad al presunto afectado
de interponer el recurso respectivo para garantizar la
tutela judicial efectiva, que alcanza tanto al sospechado,
su defensa y acusadores pblicos o privados.
De la misma forma, se ha permitido a esta Cmara
Federal comprender los motivos que fundamentan el auto
recurrido y en consecuencia posibilitar la revisin que
corresponde como Tribunal de grado sobre la procedencia o
improcedencia de lo decidido.
En concreto, los cuestionamientos efectuados por
la recurrente derivan de lo que entiendo constituye el
disenso respecto de la decisin adoptada por el Juez de
primera instancia y la motivacin contenida en ella, lo
que, en definitiva, ser considerado seguidamente al
analizar y ponderar la correccin o no de la decidido en
primera instancia, no debiendo darse, por tanto, cabida
favorable al planteo nulificante intentado por la parte.
III) Sobre la excepcin de falta de accin
Me referir ahora a la esencia de la cuestin
trada a conocimiento de este Tribunal, esto es, la
correccin o no de lo decidido por el Juez Federal de
primera instancia en cuanto rechaz la excepcin de falta
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de accin deducida por la defensa tcnica del imputado
Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess Milani.
Al respecto, no puedo pasar por alto que esta
misma Sala ha tenido ya oportunidad de expedirse
recientemente sobre el asunto con fecha 17 de septiembre
de 2015 en los autos caratulados Incidente N 5 NN:
N.N. s/INCIDENTE DE FALTA DE ACCIN (Expte. N FCB
11873/2013/5/CA3). En dicha ocasin, frente a un planteo
de la misma naturaleza al ahora analizado, tambin
deducido por la defensa tcnica del nombrado Milani, se
resolvi por unanimidad- confirmar la resolucin
recurrida, dictada con fecha 30 de julio de 2015, que
dispuso no hacer lugar a la excepcin de falta de accin
deducida, debiendo continuar la causa segn su estado.
Estimo que tratndose la presente excepcin de
falta de accin de una reedicin de aquel planteo
defensivo -oportunamente rechazado-, debe adoptarse ahora
idntica solucin procesal y, en consecuencia,
confirmarse la resolucin recurrida.
Para arribar a tal conclusin considero oportuno
traer otra vez al caso los lineamientos expuestos por el
Suscripto en autos Incidente de falta de accin deducido
por el Dr. Jos A. Buteler a favor de Al Fuad Al en
autos CEBALLOS, Juan Miguel y otros s/solicitud
-Expte. 716/2010- (sentencia de fecha 25/04/2011, Reg. L
386 - F 04) en relacin a la excepcin de falta de
accin, donde seal que ...En atencin a la naturaleza
de los planteos formulados por las defensas, considero
necesario abordar su anlisis con la mencin preliminar
de la cuestin de la excepcin, recordando que se trata
del derecho de impugnar provisional o definitivamente la
constitucin o el desarrollo de la relacin procesal,
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denunciando algn obstculo o deficiencia que se base
directamente en una norma de derecho (VLEZ MARICONDE,
Derecho Procesal Penal, T. III, Ed. Lerner, Crdoba,
1986, p. 385). As, desde una concepcin amplia, la
excepcin es considerada como un medio para oponerse al
empuje de la accin, mientras que, desde una concepcin
estricta, resulta la actividad por la cual se resiste a
la prosecucin del proceso, a fin de paralizarlo o
extinguirlo (CLARI OLMEDO, Jorge, Tratado de Derecho
Procesal Penal, Ed. Rubinzal, Bs. As., 2008, pg. 537).
En un sentido pragmtico, la oposicin de
excepciones puede ser convenientemente entendida como la
resistencia tcnica al progreso del procedimiento
concreto, alegndose un hecho, circunstancia o acto de
autoridad jurdicamente relevante que impide un
pronunciamiento sobre el fondo que refiere a las
pretensiones hechas valer con el ejercicio de la accin
penal (ibdem, 539). As, las excepciones se denominan
dilatorias si estn destinadas a paralizar la relacin
procesal o a obtener algn efecto especial, y perentorias
si su objetivo es extinguir la accin punitiva y provocar
el sobreseimiento del imputado.
La mayora de los cdigos modernos, entre ellos
el nuestro, se ocupan concretamente de las excepciones a
interponerse durante el sumario, enumerando los hechos,
circunstancias u omisiones en que pueden sustentarse, y
regulando todo lo atinente al trmite que debe imprimirse
a las mismas....
...La lnea de agravios planteada obliga a
atender las prescripciones del Cdigo Procesal Penal de
la Nacin, cuyo artculo 339 prev las excepciones de
previo y especial pronunciamiento que las partes pueden
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interponer en el curso de la instruccin, estipulando,
as, el inciso segundo la Falta de accin, porque no se
pudo promover o no fue legalmente promovida, o no pudiere
ser proseguida, o estuviere extinguida la accin penal.
Es sabido que por falta de accin debe
entenderse la ausencia temporal o definitiva del poder de
ejercicio de la accin penal con relacin a un proceso
determinado. Segn se observa, las hiptesis comprendidas
en el dispositivo citado incluyen una serie de causales
impeditivas: falta de accin en el acusador o sus
representantes (el acusador carece de accin cuando no se
encuentra, respecto del objeto procesal en concreto, en
condiciones jurdicas de promover la persecucin, tambin
cuando la parte querellante carece de la suficiente
capacidad jurdica); litis pendencia (el imputado se
encuentra sometido a proceso por el mismo hecho); cosa
juzgada (o ya ha sido juzgado por l) y prescripcin....
...Dicho lo anterior y teniendo en cuenta la
naturaleza del asunto medular puesto a dilucidar en el
presente pronunciamiento, estimo pertinente dejar
expresamente aclarado que el examen y decisin sobre los
planteos de excepcin articulados por las defensas en
modo alguno constituyen o implican adelanto de opinin en
la causa por parte del suscripto, dejando por tanto a
salvo mi criterio en relacin tanto con la autora y
participacin criminal atribuida a los imputados, cuanto
con la valoracin de la prueba colectada por la
instruccin....
...Acerca de la cuestin articulada, la
doctrina ha precisado que se ha predicado que por va de
excepcin puede cuestionarse el fondo del asunto cuando
la atipicidad del suceso denunciado surgiere, en forma
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manifiesta, de los trminos de la querella [...], debe
tener acogida favorable en aquellos casos en donde
aparezca palmariamente que el hecho denunciado resulta
atpico (ALMEYRA, Miguel Angel, Director, Cdigo
Procesal Penal de la Nacin. Comentado y Anotado, T. III,
2007, pgs. 6-16, el resaltado es propio). En razn de
las precisiones dadas, en el caso de autos no es factible
sostener que la atipicidad aducida por la parte resulte
palmaria o evidente.... (sic fallo citado).
Sobre la base de las consideraciones
desarrolladas para la procedencia de la excepcin de
falta de accin por atipicidad intentada, debo referir
-tal como se indic en el precedente de fecha 17 de
septiembre de 2015- que dicha excepcin halla como lmite
que la inexistencia del delito resulte manifiesta o
palmaria. Vale decir, slo resulta procedente frente al
supuesto de que se advirtiera, con evidencia y sin duda
alguna, que los hechos ventilados en el proceso no se
conforman con las exigencias tpicas de las figuras
legales en juego.
En tal caso, razones de economa procesal haran
aconsejable la procedencia del planteo, dado que no
tendra mayor sentido la continuacin de la causa si de
modo cierto y anticipado se conociera que el proceso
culminar con el sobreseimiento por falta de tipicidad,
quedando cancelada la imputacin y cerrado
definitivamente el proceso.
Se ha sostenido en doctrina en torno a la
facultad de las partes de interponer excepciones que
justamente su fundamento consiste en ...permitir
decisiones anticipadas cuando, durante el transcurso del
procedimiento, se verifica la inutilidad de conducirlo
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adelante, hasta su terminacin, con todos sus perodos y
trmites, esto es, cuando se demuestra que no es
necesario obtener la decisin final, pues ya se conoce,
anticipadamente, el fracaso de la imputacin como
solucin del caso o la imposibilidad de proseguir la
marcha procesal legtimamente... (Julio B. J. Maier,
Derecho Procesal Penal, Parte General, Actos
Procesales, Ed. Del Puerto, Buenos Aires, 2011, Tomo
III, pag. 250 el destacado es propio-).
Ahora bien, en el supuesto de autos y conforme
ha sido formulado el planteo por parte de la defensa
tcnica del imputado Milani, considero que la excepcin
de falta de accin por atipicidad, ni por ausencia de
algn grado de participacin como elemento fundante para
detener el proceso, no resulta atendible.
En efecto, surge de la exposicin de motivos de
la defensa tanto al oponer la excepcin, como al recurrir
la resolucin de primera instancia e informar luego ante
esta Alzada, que no se cuestiona la existencia material
de los hechos, sino en todo caso la eventual
participacin del imputado Milani en su comisin,
analizando la recurrente las circunstancias fcticas y
probatorias por las cuales considera que su defendido no
habra participado en la ejecucin de dichos hechos.
De tal modo, la defensa elabora una crtica de
las circunstancias fcticas y de las pruebas obrantes en
el expediente e intenta encausar por va de la excepcin
de falta de accin una discusin que, en rigor legal,
considero debe sustanciarse en el marco de la instruccin
propiamente dicha, siendo aqul el escenario propicio
para la discusin en torno a los hechos y el anlisis
probatorio que la parte propone.
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Paradjicamente, de los propios fundamentos
esgrimidos por la defensa para sustentar su planteo surge
el motivo que justifica su rechazo, por cuanto la parte
expresa que se hace imperativo un prudente anlisis de la
prueba y las circunstancias fcticas investigadas,
solicitando al Tribunal que se avoque al mismo, lo que se
contrapone con la esencia y naturaleza de la propia
excepcin intentada que, como dije, requiere que los
extremos invocados sean manifiestos, evidentes y
palmarios.
Esto no es lo que ocurre en el presente caso,
donde la acreditacin de los argumentos defensivos
requiere un reflexivo estudio de los hechos y de la
prueba, que hace propiamente a la dilucidacin del fondo
de la cuestin investigada.
Cabe apuntar aqu que Cindose a su estricta
naturaleza, la falta de accin solo posibilita discutir
la existencia o inexistencia del derecho del acusador
para actuar en tal carcter [...] y no es adecuada para
ensayar oposicin sobre la cuestin de fondo o mrito de
la causa. Sin embargo, a veces se ha ensanchado su mbito
y se le ha admitido para sostener la ausencia del delito
cuando resulta evidente la improcedencia de investigar
los hechos [...], si bien se ha exigido que dicha
inexistencia surja en forma indubitable de los propios
trminos de la querella o de lo actuado (DALBORA,
Francisco J., Curso de Derecho Procesal Penal, Ed.
Abeledo Perrot, Bs.As., 1984, pg. 54, el destacado me
pertenece).
En otros trminos, los cuestionamientos que
introduce la defensa respecto de la falta de
participacin criminal de su asistido en los hechos que
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se le endilgan, y de la inexistencia de los elementos
constitutivos del tipo, implica en el presente caso una
valoracin fctica y probatoria que excede el marco de la
va de excepcin de falta de accin intentada.
Si bien la defensa tiene el derecho de deducir
las excepciones que contempla el art. 339 del CPPN., este
remedio no comprende argumentaciones referidas a la
participacin penal, al encuadre legal de la conducta, ni
a la interpretacin de la normativa aplicable al caso que
se investiga; cuestiones que son objeto especfico de la
instruccin.
Se hace imperativo, entonces, que las
circunstancias esgrimidas por la defensa y la valoracin
probatoria que aquella pretende sean esclarecidas en el
curso de un proceso penal, a travs del desarrollo de una
acabada investigacin, donde se diligencie la prueba
pertinente y se la evale conforme las pautas de la sana
crtica racional.
En otros trminos, considero que el
cuestionamiento de la defensa requiere de la
sustanciacin de la instruccin, esto es, de la
produccin y valoracin de la prueba que resulte menester
a los fines del esclarecimiento de los extremos de la
imputacin delictiva formulada y su correspondiente
encuadre legal.
De tal modo, las conclusiones del apelante
resultan prematuras a esta altura del proceso y
sobrepasan el estricto marco de la va de excepcin
articulada que requiere evidencia sobre la imposibilidad
de continuar la tramitacin de la causa, por lo que debe
ser rechazada.
Por otra parte, se agravi la recurrente en
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relacin a la evacuacin de citas, concretamente los
testimonios de Len Carlos Arslanin y Mario Gabriel
Dotto, a los que no hizo lugar el Instructor.
Argument la Dra. Mariana Barbitta que no se
incurre en contradiccin alguna al solicitar dichas
testimoniales, haciendo tambin referencia a la
obligatoriedad que alcanza al Juez de evacuar las citas e
investigar las circunstancias tiles que le hubiere
referido el imputado.
Al respecto, debo sealar en primer trmino que
en base a las consideraciones que precedentemente formul
en torno a los requisitos de procedencia de la excepcin
de falta de accin y a la necesidad de que la
imposibilidad de continuar el proceso sea manifiesta,
indudable y palmaria, considero que la produccin de
prueba a efectos de comprobar los extremos argidos por
la excepcionante atenta contra la propia esencia y
espritu de la excepcin, no siendo esta la va procesal
adecuada para el diligenciamiento de prueba, sino la
etapa instructiva propiamente dicha.
A ms de ello, cabe tener en cuenta que la
decisin de convocar a una persona para la recepcin de
declaracin testimonial se encuentra reservada a la
discrecionalidad del juez interviniente, quien valorar
la pertinencia y utilidad de la medida y, en su caso,
dispondr su diligenciamiento.
Resulta de aplicacin el art. 199 del CPPN que
expresamente prescribe ...las partes podrn proponer
diligencias. El juez las practicar cuando las considere
pertinentes y tiles; su resolucin ser irrecurrible.
De tal modo, de la simple lectura del dispositivo de cita
surge que el diligenciamiento probatorio conforma una
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facultad discrecional inherente al Juez, cuya decisin,
adems, resulta inapelable (Salvo excepciones que no se
dan en el concreto).
Se ha sostenido al respecto que ...el juez
posee discrecionalidad a la hora de tomar uno u otro
curso de accin sobre las medidas de prueba y los asuntos
de trmite sin revisin posible- (ver por ej. art. 199
del C.P.P.N., de la Sala II, causa n 27.184 Delogu,
reg. n 29.233 del 27/11/08, y de la Sala I, causa n
27.550 Finazzi, reg. n 327 del 25/4/96), donde est
vedada la apelacin de la defensa contra el llamado a
indagatoria del imputado y donde existen oportunidades
procesales especficas donde la Cmara puede intervenir
analizando la entidad de las pruebas reunidas -por
ejemplo, arts. 306, 309 o 336 del CPPN- (ver de la Sala
II, c. n 28.522 Mancini, reg. n 30.774 del
4/12/09...).
A mayor abundamiento, debe tenerse en cuenta que
la investigacin no ha sido concluida, sino que por el
contrario sigue abierta, siendo dicha etapa procesal
-como dije- el mbito especfico y propicio para la
proposicin de diligencias y su produccin, siempre que
el juez lo estime pertinente y til para la dilucidacin
de los extremos investigados y la obtencin de la verdad
real.
En definitiva, no corresponde dar asidero al
agravio de la recurrente, por cuanto no es la excepcin
de falta de accin la va adecuada para la proposicin de
diligencias probatorias y mucho menos para su
diligenciamiento. Adems, el Juez instructor cuenta con
la facultad de valorar la pertinencia y utilidad de las

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medidas propuestas, siendo su decisin irrecurrible, en
principio.
Por las razones expuestas, concluyo que debe
confirmarse la resolucin apelada dictada por el Juez
Federal de La Rioja, en cuanto dispuso no hacer lugar a
la excepcin de falta de accin deducida por la defensa
tcnica del encartado Csar Santos Gerardo del Corazn de
Jess Milani, debiendo proseguir la causa segn su estado
(conf. arts. 123, 339 y 199 del CPPN.).
Todo sin imposicin de costas procesales (arts.
530 y 531 del CPPN.). As voto.
La seora Juez Federal de Cmara, Dra. Liliana Navarro,
dijo:
Luego de efectuar un pormenorizado anlisis de
las constancias de la causa, mantengo el criterio
sustentado por la Suscripta en el precedente caratulado
Incidente de falta de accin en autos Unidad de
Informacin Financiera por Asociacin ilcita en concurso
real con inf. Art. 310 incorporado por ley 26.733
(Expte. FCB5650/2014/40/CA14) resolucin de fecha 4 de
septiembre de 2015-, como as tambin en autos Incidente
N 5 NN: N.N. s/INCIDENTE DE FALTA DE ACCIN (Expte.
N FCB 11873/2013/5/CA3) resolucin de fecha 17 de
septiembre de 2015- y, por ser dicho temperamento
coincidente con la solucin propiciada en el primer voto,
me pronuncio en el mismo sentido. Sin costas (arts. 530 y
531 del CPPN.). As voto.-
El seor Juez Federal de Cmara, Dr. Eduardo valos,
dijo:
En relacin con la cuestin que ha sido trada a
conocimiento de esta Alzada en las presentes actuaciones,
coincido con los fundamentos y solucin legal propiciados
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por el seor Juez de Cmara doctor Abel G. Snchez Torres
y me pronuncio, por tanto, por el rechazo de los planteos
de nulidad deducidos por la defensa en orden a la
resolucin dictada con fecha 20 de octubre de 2016 por el
Juez Federal de La Rioja y al requerimiento fiscal de
instruccin, as como por la confirmacin de la
resolucin de primera instancia que dispuso no hacer
lugar a la excepcin de falta de accin articulada por la
recurrente.
Sin perjuicio de la coincidencia de criterio,
estimo necesario poner de resalto que, acerca de la
excepcin de falta de accin, tengo dicho en autos
INCIDENTE DE FALTA DE ACCIN en autos UNIDAD DE
INFORMACIN FINANCIERA POR ASOCIACIN ILCITA en concurso
real con Inf. Art. 310 Incorporado por Ley 26.733
(Expte. N 5650/2014/40/CA14) que la misma se encuentra
contemplada en el ordenamiento procesal nacional en el
inciso 2 del art. 339, que establece: ...Durante la
instruccin, las partes podrn interponer las siguientes
excepciones de previo y especial pronunciamiento: 2)
Falta de accin, porque no se pudo promover o no fue
legalmente promovida, o no pudiere ser proseguida, o
estuviere extinguida la accin penal....
En esa oportunidad expres que el contenido de
esta disposicin hace referencia a la accin penal
pblica y las hiptesis contempladas suponen una
persecucin penal irregular, en virtud de que dicha
accin no pudo nacer; o pudiendo hacerlo naci
irregularmente o no pudo continuar o se encontraba
extinguida.
En un concepto restringido de este instituto, se
ha sostenido que el acusador carece de accin cuando no
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se encuentra, respecto del objeto procesal concreto, en
condiciones jurdicas de promover o de proseguir la
persecucin, sin que la excepcin de falta de accin
pueda fundarse en la inexistencia fctica o jurdica del
delito imputado (cfme. ODERIGO, Mario Derecho Procesal
Penal, Depalma, Buenos Aires, 1980, t. I, p. 535); o que
el mbito de aplicacin de esta excepcin debera ser
limitado a los casos en que la propia ley prohbe a
determinados sujetos el ejercicio de la accin y tiene,
por consiguiente un alcance meramente procesal o formal,
que incide exclusivamente sobre la relacin jurdica
procesal y no sobre el fondo del asunto (FORNATTI,
Enrique, Excepciones previas en el proceso penal,
Abeledo, Buenos Aires, 1952, ps. 177/178).
Con un criterio ms amplio, la doctrina ha
entendido que la falta de accin es una va admisible
para aquellos casos en los cuales la inexistencia del
delito resulte totalmente evidente (vg. DALBORA, La
inexistencia de delito como excepcin no legislada, ED,
212-975). Por su parte, la jurisprudencia se ha enrolado
en esta ltima tendencia. As, se ha expresado que La
excepcin de falta de accin fundada en la ausencia de
delito slo es viable cuando surge en forma manifiesta la
falta de adecuacin tpica del hecho incriminado (CNCP,
Sala III, LL, 2002-C-443). En igual sentido se ha
resuelto que Si bien la excepcin de falta de accin, en
principio, slo puede versar sobre cuestiones formales,
dicho principio cede cuando surge palmariamente de la
descripcin de los hechos la ausencia de encuadre tpico,
ya que en tal situacin, la prosecucin del proceso
implicara un claro dispendio de actividad
jurisdiccional (CNCP, Sala IV, Gentile, Virgilio Ramn
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s/ recurso de casacin, 10/08/09),como tambin que El
incidente de falta de accin slo resulta viable cuando
la atipicidad de la conducta emerge en forma indubitable
(CNCrim. y Correc., Sala V, Cantarelli, Luis y otro,
30/6/05) y no se necesitara la incorporacin de otros
elementos y/o de una investigacin adicional para una
evaluacin de ese tenor (CNCrim. y Correc., Sala V,
Garfunkel, Matias y otro, 22/08/13).
Dentro de este marco conceptual, analizando
entonces la descripcin de los hechos primero, segundo y
tercero contenida en la ampliacin de requerimiento
fiscal de instruccin (fs. 1803/1818 vta. de causa
principal), cuya validez se propicia en el primer voto,
de dicha pieza procesal se desprenden, a mi juicio,
claramente las hiptesis delictivas que resultaran prima
facie reprochables a Csar Santos Gerardo del Corazn de
Jess Milani, como tambin el encuadramiento legal de sus
conductas en diversas figuras penales. De tal modo, puedo
afirmar que esta requisitoria fiscal rene los recaudos
exigidos por el art. 188 tercera parte- del rito,
delimitando el objeto de persecucin penal, conformando
la hiptesis delictiva sobre la que habr de asentarse la
instruccin, cuyo objeto a su vez ser confirmarla o
desecharla (art. 193, CPPN).
Tal como destaca el seor Juez del primer voto,
doctor Abel G. Snchez Torres, pareciera que la defensa
confunde los alcances de una excepcin de accin con el
necesario anlisis de pruebas, que deber realizarse en
otro estadio procesal.
En virtud de ello, reitero mi adhesin al voto
del Juez de Cmara que encabeza la votacin, Dr. Abel G.
Snchez Torres, y, por compartir su criterio, me expido
#28863324#172271780#20170302121338643
en el mismo sentido. Sin costas (arts. 530 y 531 CPPN).
As voto.-
Por todo lo expuesto;
SE RESUELVE:
Por unanimidad:
I.- RECHAZAR los planteos de nulidad deducidos
por la defensa tcnica del imputado Csar Santos Gerardo
del Corazn de Jess Milani en contra de la resolucin de
fecha 20 de octubre de 2016 dictada por el Juez Federal
de La Rioja y del Requerimiento Fiscal de Instruccin
(conf. art. 123 y 188 CPPN.).-
II. CONFIRMAR la resolucin dictada con fecha 20
de octubre de 2016 por el Juez Federal de La Rioja, en
cuanto dispuso no hacer lugar a la excepcin de falta de
accin deducida por la defensa tcnica del encartado
Csar Santos Gerardo del Corazn de Jess Milani,
debiendo proseguir la causa segn su estado (conf. arts.
339 y 199 del CPPN.).-
III) Sin Costas (arts. 530 y 531 del CPPN.).-
IV) Regstrese y hgase saber. Cumplimentado,
publquese y bajen.-
ABEL G. SNCHEZ TORRES
LILIANA NAVARRO EDUARDO VALOS
CAROLINA PRADO
(Secretaria de Cmara)

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