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Derecho internacional pblico

DERECHO
INTERNACIONAL
PBLICO

Universidad Carlos III de Madrid

Profesor: Carlos Moreiro Gonzlez


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Derecho internacional pblico

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Derecho internacional pblico

NDICE
LECCIN 1. EVOLUCIN DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL 7
1) ETAPAS DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL.
a) Bizancio, islam y cristianismo
b) Paz de Westfalia (1648)
c) Congreso de Berln (1889)
d) Conferencia de la Haya (1907)
e) II Posguerra Mundial
f) Mundializacin (F.S.XX)
2) LA UNIVERSALIZACIN DE LA S.I.
3) CARACTERES DE LA S.I.
a) Heterogeneidad
b) Carencia de monopolio normativo, ejecutivo y jurisdiccional.
c) Comunidad internacional
4) DEFINICIN DE DIP

LECCIN 2. PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ORDEN JURDICO


INTERNACIONAL 13
1) ANLISIS DE LA CONSTITUCIN MATERIAL. VALOR Y FUNCIN DE LOS
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DIP EN EL CONJUNTO DEL SISTEMA.
2) PRINCIPIOS DE IUS COGENS & OBLIGACIONES ERGA OMNES.
3) RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.
4) VIOLACIONES DE PRINCIPIOS NO DE IUS COGENS.

LECCIN 3. EL ESTADO COMO SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL.


RECONOCIMIENTO/INMUNIDADES 17
1) EL ESTADO-NACIN
2) RECONOCIMIENTO DE UN NUEVO ESTADO-NACIN
3) INMUNIDADES DEL ESTADO-NACIN.

LECCIN 4. ORGANIZACIONES INTERNACIONALES. 22

1) HISTORIA DE LAS O.I.

2) DEFINICIN DE O.I.

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3) DISTINTAS COMPETENCIAS Y CAPACIDADES DE LAS O.I.


a) Reconocimiento
b) Privilegios e inmunidades
c) Derecho de legacin activa y pasiva
d) Celebracin de acuerdos internacionales
e) Responsabilidad
f) Administracin y gestin de territorios
g) Sanciones

LECCIN 5. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL 26


1) COSTUMBRE INTERNACIONAL
2) ELEMENTO MATERIAL DE LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
a) Tipos de actos manifestantes
b) Dos elementos necesarios del elemento material
c) Tipos diferentes de manifestacin
3) ELEMENTO FORMAL DE LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
a) Tipologa de costumbres internacionales
I. Costumbres universales
II. Costumbres regionales
III. Costumbres bilaterales

LECCIN 6. TRATADOS INTERNACIONALES. 29


1) NOCIN Y ELEMENTOS DE TI
Consensus at dem
Instrumentum
La unidad de acto
2) ELEMENTOS JURDICOS DE LA CELEBRACIN DE TI
a) Normas de naturaleza internacional
i. La costumbre internacional: pacta sunt servanda
ii. Prctica consuetudinaria
iii. Sentencias provenientes de jurisdicciones internacionales
b) Quin puede celebrar TI
c) Habilitamiento de personas para celebrar TI
d) Formas o tipo de tratados. Denominaciones.

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3) PARTES DE LA CELEBRACIN DE TI
a) Independencia de celebrar TI. Pactos de contrahendo.
b) Adopcin del TI ( 9 CV69)
c) Autenticacin (10 CV69)
d) Distintas formas de entrada en vigor (11 CV69)
i. Ratificacin (14)
ii. Adhesin (15)
iii. Firma simplificada (12)
e) Aplicacin provisional (25)
4) OBLIGACIONES EN LOS TI
a) Art.80 del CV sobre el derecho de los tratados
b) Art.102 de la Carta Constitutiva de las UN
5) APLICACIONES, OBSERVACIA Y ENMIENDAS
6) RESERVAS
a) Requisitos
b) Prohibiciones (19)
c) Autorizacin de las reservas
d) Objeciones
e) Convencin de las Naciones Unidas (2005)
7) DECLARACIN INTERNACIONAL
8) EJEMPLOS RESERVA O DECLARACIN?

LECCIN 7. PROTECCIN CONSULAR Y DIPLOMTICA. 43


1) PROTECCIN CONSULAR
a) El cnsul
b) La proteccin consular
2) PROTECCIN DIPLOMTICA
a) El embajador
b) Proteccin diplomtica
3) OTRAS VAS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS

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LECCIN 8. APLICACIN COERCITIVA.. 46


1) INTRODUCCIN
Sistema general de d consuetudinario
derecho codificado
2) HIPTESIS ANTE UN HECHO INTERNACIONALMENTE ILCITO

Violacin de norma ius cogens


violacin de norma simple
3) MEDIDAS SANCIONADORAS

Contramedidas
Retorsin
Sancin
4) ACTUACIN DE LAS NACIONES UNIDAS

Nivel amistoso
Nivel de imposicin
Nivel de emergencia

LECCIN 9. DERECHO INTERNACIONAL DENTRO DEL ESTADO.. 49

1) RELACIN ENTRE LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS


a) Teora monista (Kelsen)
b) Teora dualista (Schmitt)
2) ACUERDOS INTERNACIONALES (art.93-96 CE)

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Leccin 1
SOCIEDAD Y COMUNIDAD INTERNACIONAL

1) ETAPAS DE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL

Si nos fijamos en las diferentes etapas de evolucin de la civilizacin:


A) El DIP arranca a partir del s.IX d.C, momento en el que confluyen, pacficamente,
en el mediterrneo tres civilizaciones muy poderosas y autnomas en la creacin
de normas, la cultura, la religin, la economa y son Bizancio, el islam y el
cristianismo. Se entiende que desde entonces comienza a asentarse los
fundamentos de lo que hoy es la comunidad internacional.

B) En el s.XVII se celebra el Tratado de la Paz de Westfalia (1648), en el marco


europeo y un mundo etnocntrico.

C) En el ao 1889 se marca una 3 poca desde el Congreso de Berln y, con ello, el


reparto de frica.

D) Veinte aos despus viene la prxima fase con las Conferencias de la Haya, los
acuerdos bilaterales que aunque dieron lugar a la SGM, fueron el germen de las
Nacionales Unidas.

E) Segunda posguerra mundial.

F) Por ltimo, a finales del siglo XX (finales de los 90), llegamos a la etapa de la
mundializacin porque el mundo adquiere unas dimensiones y unas
caractersticas muy diferentes al mundo de siglos anteriores.

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A) BIZANCIO, ISLAM Y CRISTIANISMO (SIGLO IX D.C.)

Caracterizada por el nacimiento de los sujetos de la CI, el papel que desarrollan y


los instrumentos que utilizan en DIP. La importancia de la poca inicial del
proceso evolutivo de la creacin y desarrollo de la sociedad internacional se debe
a que anteriormente no haba habido ningn caso en la historia de la humanidad
en el que, en un espacio tan pequeo (mediterrneo), existiera potencias tan
poderosas de distintos elementos culturales, tnicos, jurdicos, militares, etcY
esto es posible porque para evitar el colapso y la destruccin se utiliz
instrumentos luego consolidados en el SDIP: tratados de no agresin, treguas,
tratados de respeto y proteccin de las minoras (s.t.: tnicas y religiosas), aparicin
de embajadas para reducir las tensiones entre los poderes que intentaban
conseguir el dominio total. En esta poca, tambin se constituye una institucin
internacional los rescates en los que se negociaba y se pagaba pero se
respetaba la vida de la persona. Ese equilibrio es posible en consecuencia de esos
instrumentos bilaterales que, muchas veces, se rompa y sin previo aviso pero que
ya sentaba unas bases de lo que va a ser el SDIP.

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B) PAZ DE WESTFALIA (1648)


Este acontecimiento fija el gran arranque del SDIP porque consigue la paz entre
los estados europeos enfrentados por la religin mediante la elaboracin de un
tratado multilateral en el cual muchos reinos plasman una voluntad que cuidan
y vigilan en comn. Su importancia tambin reside porque supone la
consolidacin de los estados ms antiguos de Europa (Reino Unido, Francia,
Espaa) y permite que otros estados empiecen a surgir (principados alemanes, de
Polonia, de Holanda, de Blgica, la nacin de Italia) y, as, se consolida un
equilibrio europeo entre los grandes y los pequeos, en donde ya la fuerza bruta y
la capacidad de disuasin de los grandes no va a ser el elemento regidor del
Derecho y de la religin en Europa sino que c/estado va a ser libre de decidir su
religin y pensamiento: s son catlicos o protestantes, ms progresistas o ms
conservadores, etc.
El Pacto de Westfalia aluda a la no agresin, al respeto a la diferencia y
consolidaba el equilibrio en el reparto de la expansin colonial, sobre todo en las
Amricas. Por lo tanto, aunque ya vivimos en un mundo descolonizado con
algunos territorios parecidos a la colonizacin (Gibraltar), en Westfalia los estados
pactan de igual a igual (un estado consolidado o un principado): la igualdad
soberana.
C) CONGRESO DE BERLN (1889)
El Congreso de Berln y los procesos histricos de la 2 mitad del siglo XIX (la PRI
y las grandes revoluciones econmicas en torno a las civilizaciones, al transporte y
al entretenimiento) que terminan sacudiendo los cimientos de toda la CI. El
Congreso de Berln es una de las actuaciones ms amplias que se recuerdan de
todos los estados europeos: se renen para repartirse frica con escuadra y
cartabn, lo que provoc romper culturas milenarias, ecosistemas, modos de
supervivencia (nmadas). Supone un momento eje porque abre paso a la
colonizacin, por parte de estados que no haban tenido acceso a ella, como
Alemania y Blgica.
Justo antes del Congreso de Berln, la sociedad internacional haba nacido en
Pars con las dos primeras organizaciones internacionales: la Unin Postal
internacional y la Unin Telegrfica Internacional, directamente vinculadas a la
Revolucin Industrial y cuya misin es que estados de todo el mundo
transcontinentales se ponga de acuerdo para permitir el libre paso de las
comunicaciones, salvo en casos de seguridad internacional o de orden pblico.
Estas organizaciones internacionales se caracterizaban por ser estrictamente
funcionales, es decir, los estados se haban puesto de acuerdo respetando el
principio de igualdad para que pudieran trazar los estados sin ningn coste con
el fin de que llegue el correo: se relativizan las fronteras.

Adems, supone la consolidacin de los procesos revolucionarios, sobre todo


en Amrica. Las nuevas repblicas lideradas por los EEUU que comienzan a
emerger en el escenario mundial ya emancipadas de las metrpolis como estados
nacin que acabarn siendo un papel fundamental en el SI. En Europa ocurre la
primavera de los pueblos: nacen Italia y Alemania, que tambin sern potencias
coloniales que no lo haban sido antes. Por consiguiente, asistimos a un momento
interesantsimo de lo que es la conformacin de Italia, Alemania y los estados de
los Balcanes. Todo lo que es la comunidad internacional muestra ya sus perfiles.

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D) CONFERENCIAS DE LA HAYA (1907)


A inicios de siglo se dan unas conferencias multilaterales relevantes por su
contenido:
Por 1 vez en la historia, estados-nacin de todo el mundo se renen para acordar
tratados cuyo objetivo es la persona humana (nacionalidad, refugio, etc).
A los lderes mundiales lo que ms les importa es, sobre todo, las democracias.

Adems de la dimensin especial que se da a la persona humana, a la par,


comienzan a producirse movimientos impulsados por las nuevas repblicas de
Amrica para que se consolide la autodeterminacin de los pueblos: la
emancipacin del poder gobernar, empieza a cobrar fuerza hasta que realmente se
desencadena en la SMs.XX.
Como consecuencia de la PGM, se crea la Sociedad de Naciones considerada la
gnesis de la S.I. porque a pesar de su fracaso y ser el antecedente de las Naciones
Unidas, es la 1 O.I. universal con fines generales: preservar la paz y evitar que
surgiera la guerra. Adems impuls el multilateralismo para la cooperacin en los
distintos mbitos que contribuan al bienestar del Estado y de las personas
humanas. En el mbito de la SDN hubo muchos trasfondos en materia de refugios
y de apatricia que al final fueron importantsimos porque se produjeron pogroms
contra los judos, principalmente en Rusia, y gracias a que estaban en vigor estos
acuerdos fue posible darles un trato humanitario en los estados parte de la O.I.
Tambin, en el marco de la SDN se celebraron muchos acuerdos, por ejemplo, en
materia de cooperacin para energa hidroelctrica o el cncer.

Hoy en da, Naciones Unidas se ocupa de casi todos los fines internacionales pero
en ese entonces supona una verdadera revolucin porque una O.I. recibe la
confianza de los estados partes para poder impulsar a nivel global todo ese tipo de
actuaciones y aunque desgraciadamente fracas, supuso el paso de una sociedad
de mera coexistencia a una sociedad de cooperacin.
E) SEGUNDA POSGUERRA MUNDIAL

Tras los desastres de la SGM viene la penltima fase, el asentamiento de los


cimientos de lo que es hoy la Sociedad Internacional. Esta fase se caracteriza porque
la persona adquiere un relieve y un protagonismo, tanto en el SDIP como dentro de
lo que es la SI, como nunca haba existido antes y as esa intencin se plasm con
la creacin de los Derechos Humanos, que aunque no tuviera fuerza vinculante,
marca una referencia hacia lo posible: centenares de convenios multilaterales.
La persona pasa de ser un elemento pasivo a ser un elemento activo porque ya
no slo es la asignacin de derechos y libertades o la imposicin de obligaciones
que persiguen los Tribunales Internacionales, sino que ahora las personas somos
capaces de estar empoderados para actuar a nivel internacional con grado de
sujetos de la CI, contra los estados y, a veces, contra las propias O.I. Normalmente
suelen ser procedimientos en materia de DD.HH. pero tambin en otro tipo de
procedimientos con la cooperacin al prjimo (la importancia de los oenegs o en
cualquier consejo de un lmite social). Por lo tanto, se produce un cambio que
probablemente est justificado por el fracaso del estado-nacin para conseguir la
paz en el mundo, que de alguna manera se comparte el testigo con la persona
humana. Las personas empoderadas por ese estado tambin tienen un papel
coactivo en el seno de la CI.

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El tercer elemento a subrayar tras la SGM fue la descolonizacin de los pueblos,


lo que potencializa el principio de igualdad soberana porque, a la hora de negociar
acuerdos multilaterales y buscar mayoras, el voto de EEUU vale lo mismo que el
de princesados.

Y el cuarto elemento surge en el pleno de la sociedad internacional y llega a tener


la categora de sujetos unos elementos que son llamados los agentes de la C.I. que
son, principalmente: las multinacionales y las grandes oenegs, que tienen unos
papeles relevantes en la vida de la SI porque: 1) los propios estados y las propias
O.I. se lo dan en los procesos de elaboracin de normas o de control de las mismas
y 2) a la hora de crear opinin pblica, que ya no es controlada por los estados.

F) MUNDIALIZACIN (FINALES DEL S.XX)

En los aos 90 caracterizado por la cada del muro de Berln, la clara emergencia
de los BRICS (Brasil y Sudfrica en las relaciones sur-sur), la consolidacin de
China como gran lder hegemnico como lo hizo EEUU. Vivimos en un mundo que
pareca que iba a estar gobernado por las O.I. y que, sin embargo, es un mundo
multimoral que est ahora mismo en cuestionamiento serio. Por lo tanto, habr que
revisar el papel de organismos multilaterales universales creados para facilitar la
cooperacin internacional como, por ejemplo: la Organizacin Mundial del Comercio,
el Fondo Monetario Internacional, el Banco Mundial, muchas agencias de las
Naciones Unidas porque los estados-nacin, en algunos casos, estn negociando a
nivel bilateral o incluso actuando unilateralmente en funcin de intereses no
siempre conversados.

2) LA UNIVERSALIZACIN DE LA SI
Hay cierto riesgo de volver a situaciones previas a la SGM porque, aunque no se detecta
en sentido estricto una carrera armamentstica, s que se detecta en estos acuerdos
multilaterales: crisis provocadas por el clima, la demografa, los movimientos
migratorios, las materias primas, que a fecha de hoy no garantizan que no pueda
producirse un estallido grave en el sistema internacional. Desgraciadamente, en el
mundo hay conflictos internacionales que provocan el horror, flujos migratorios que ya
veremos si somos capaces o no de conseguir que participen que todas esas personas
que han abandonado su pas puedan volver y tener una vida digna, pero dentro de lo
que es esa situacin no se ha producido una desvaloracin mundial con efectos
localizables como consecuencias internacionales, a veces, transcontinentales (p.ej.:
conflicto de Siria o Irak) pero no ha llegado a una confrontacin universal.

Est claro que algunos organismos internacionales o transcontinentales, como la Unin


Europea, empieza a ganarse tomas de partida como de que han agotado las posibilidades
de eficiencia. Cuando estudiemos las organizaciones internacionales veremos que el
motivo principal y exclusivo de su creacin es que se cumpla una funcin y que al
carecer de autonoma no tienen cercana sino que ejercen mediante personas delegadas,
stas pueden desaparecer si as lo deciden sus estados. Por lo tanto, vivimos en un
momento de alerta porque no podemos renunciar a lo que sent las bases de la paz y de
la prosperidad que fue el multilateralismo y la humanizacin del Derecho Internacional.

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3) CARACTERES DE LA SI

Heterogeneidad.- no hay un equilibrio entre los sujetos de la CI desde el punto de


vista econmico ni militar, lo que dificulta la negociacin sobre la base de principio
de igualdad soberana, que esa igualdad se traduzca en un texto jurdico y, entonces,
vemos situaciones de desigualdad. P.ej.: hay estados que tienen la exclusiva en
materia de disuasin nuclear que se lo han impuesto a otros estados o el veto en el
Consejo de Seguridad de Naciones Unidas que lo siguen manteniendo una serie de
estados y su asiento con carcter permanente.

Carencia de un monopolio normativo, ejecutivo y jurisdiccional. Aunque hay


una serie de principios (ius cogens) aceptados por la SI, la creacin de normas y
principios o incluso de la propia costumbre internacional, al no existir un proceso
como existe en los parlamentos encontraremos que esa normativa tiene muchas
excepciones jurdicas y mucha relativizacin. Y que, en la prctica, es probable que
haya discrepancia acerca de su interpretacin o aplicacin, en el seno de la C.I., los
sujetos rara vez aceptan someterse a un control jurisdiccional.

Comunidad Internacional en la medida en que la queramos contemplar como un


fenmeno ms institucionalizado. En lugar de ver su falta de cohesin y totalmente
heterogneo, en el que cada estado va a los suyo, intentamos verlo desde la ptica
del derecho internacional y de las O.I. y entender que los estados intentan utilizar
esas O.I. y someterse a las organizaciones internacionales no solo para la paz sino
por un elemento cooperativo. El elemento cooperativo adquiere relevancia en el
aspecto jurdico y en el aspecto de organizacin internacional.
Por qu los sujetos de la C.I. se rigen y respetan por unas normas y unos
principios? Ya que nadie obliga coactivamente a ello, aunque su violacin supone que
recaiga sobre ti el poder del estado. La respuesta es el Consenso Gentium, un
elemento clave que, a la postre, legitima todas las normas, principios y reglas que se
adjuntan en el seno de la C.I. El Consenso Gentium es el consenso entre los sujetos de
la CI que, de forma implcita (costumbre internacional) o explcita (tratado
internacional), es el que fundamenta la legitimidad de todo el sistema ya que todos
deben conocer los principios que regulan la CI y las deben de acatar porque son
conscientes de que esas normas son las que garantizan la existencia de esa CI o al menos
la coexistencia pacfica.

4) DEFINICIN DE DIP

El Derecho Internacional Pblico (DIP) es el sistema jurdico constituido por un conjunto de


reglas y principios que regulan las relaciones de coexistencia y de cooperacin de los
sujetos internacionales en el seno de la CI.

Al hablar de un sistema, nos referimos a que este conjunto de normas y principios es


autosuficiente. Es decir, que la base de legitimidad y los medios para hacerla cumplir,
se encuentra en s mismo y no depende de un agente externo. Cuando hablamos de
sistema hablamos de un componente dinmico y de un componente esttico, como
cualquier sistema jurdico que se precie y, en el caso del DIP:

Componente dinmico: dado por la capacidad de crear, modificar y aplicar normas


y principios.
Componente esttico: dado por la capacidad del propio sistema para dar
permanencia y perdurabilidad a las normas y principios que lo sustentan.

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Por consiguiente, el SDIP tiene dos componentes jurdicos que lo articulan: los principios
y las normas, que ambas pueden ser de diferente naturaleza.

Los PRINCIPIOS son las referencias a partir de las cuales se informan, desde el punto
de vista de la legalidad, todas las normas que componen el sistema. Son los que
verdaderamente sustancian el SDIP.
En la actualidad, existen principios cuyo origen se remonta a momentos diferentes
en lo que es la construccin o evolucin de la sociedad internacional:
1. de tal manera que hay un conjunto de principios cuyo origen es la poca de la
mera coexistencia entre los sujetos de la C.I.
2. Otros propios del tiempo ms contemporneo y que, por consiguiente, son los
que emanan de la cooperacin entre los sujetos de la CI.

Pero independientemente cul sea su gnesis, su origen o su naturaleza, valen lo


mismo: estn aqu para cumplir una misin dentro del sistema. En este sentido, en
el SDIP distinguimos entre:

o Principios materiales o fundamentales del DIP: constituye lo que se


denomina la constitucin material de la CI, que aunque no est codificada
como tacuando se descodifica (que veremos a partir de la RS 2625 (XXV)
de la Asamblea General de Naciones Unidas, la Constitucin material del
DIP. La CI no tiene en sentido estricto una constitucin, podamos intuir
su existencia de la carta de las Naciones Unidas, de los propsitos y
principios de la organizacin y del propio funcionamiento pero no cabe
duda que esto es una operacin relativamente arriesgada. Pero lo que s
que tiene es esta constitucin material constituida por un conjunto de
principios fundamentales que tienen un papel y que son los que sustentan
la legitimidad de las normas de DI. Pero tambin de esos mismos principios
y de la necesidad de que exista una norma se establecen otras ocultas que
los sujetos de la CI deben de cumplir.

o Principios generales de DIP: establecen:


criterios hermenuticos, interpretativos. P.ej.: el P de buena fe.

criterios para la aplicacin de normas de DI.

Dependiendo del tipo de norma o del sector de DI en el que nos


encontremos. P.ej.: el principio de la buena fe, con el que se debe de
celebrar los tratados internacionales y con el que se debe de aplicar e
interpretar los TI.

Las NORMAS establecen las conductas que deben de seguir, en determinadas


circunstancias, los sujetos de la CI y esas normas han de ser conformes a los
principios.

As, p.ej.: la norma que prohbe sobrevolar el espacio areo de un estado sin la
autorizacin de ste, se deriva del principio que reconoce el derecho a todo estado
soberano a su integridad territorial (lo cual incluye la atmsfera). Lo mismo ocurre
con las normas que prohben detener, asaltar o desviar las trayectorias de los buques
en el alta mar salvo que medie una razn de orden pblico internacional que as lo
exige: esa norma se deriva del principio de libre navegacin de alta mar, y que todos
los sujetos deben de respetar.

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Derecho internacional pblico

Leccin 2
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL ORDEN
JURDICO INTERNACIONAL (OJI)
1) ANLISIS DE LA CONSTITUCIN MATERIAL: VALOR Y FUNCIN DE LOS
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DIP EN EL CONJUNTO DEL SISTEMA.

Se establece el cdigo en el cual se proclaman, por 1 vez, el conjunto de estos principios


en la RS 1625/25 de la Asamblea General de las Naciones Unidas. Esta RS
bsicamente lo que hace es unir principios que vienen de la poca de la coexistencia de
los sujetos de la CI con principios que surgen como consecuencia de la nueva poca en
la que vivimos: la Sociedad Internacional que exige a los sujetos cooperar para
conservar la paz y la seguridad, y garantizar el progreso en el seno de la CI.

Estos principios, esencialmente, son nueve:


Principio de igualdad soberana. (Caso de Westfalia, poca anterior)
Principio que prohbe la injerencia en los asuntos internos del estado (finales del
s.XIX y principios del XX)
Principio que prohbe la amenaza o el uso de la fuerza para resolver las
controversias que puedan existir entre los estados en el seno de la CI.
Principio que establece la solucin pacfica de las controversias.
Principio que establece el derecho de autodeterminacin de los pueblos.
Principio que establece la prohibicin de esclavitud y la trata de seres humanos.
Principio que establece la prohibicin del genocidio
Principio que establece el deber de cooperar pacficamente para lograr el progreso
de la CI.
Principio que prohbe la discriminacin de la per hair: por razn de raza.

Estos principios fijados como si fuera una fotografa en un momento determinado de la


evolucin y el progreso de la CI en esta constitucin, se ha visto incrementado por
posicionamientos posteriores por ese consenso Gentium, en el seno de la CI, con
relacin a cules son los valores fundamentales que sta debe de preservar y a partir
de los cuales debe de establecer las reglas por las que se rige.
As, p.ej. se unieron posteriormente:
Principio que obliga a cooperar en defensa sobre los derechos fundamentales.
Principio que obliga a luchar contra la destruccin del medioambiente y, por lo
tanto, a preservar la biosfera.
Principio que obliga a cooperar en la no proliferacin de armas nucleares con la
finalidad del desarme nuclear.
Los principios son dinmicos y, por consiguiente, puede incluir nuevos principios como
fruto del consenso internacional dentro de lo que es esta constitucin material.

Cuando analizamos la constitucin material de DIP, debemos de diferenciar entre los


principios que reciben de los sujetos de la CI un tratamiento especialmente cualificado
y aquellos que no lo reciben. En este sentido, en el sistema de DIP, se distinguen entre
los principios de ius cogens y los dems principios fundamentales del sistema.

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2) PRINCIPIOS DE IUS COGENS & OBLIGACIONES ERGA OMNES.


Los Principios de ius cogens son consagrados como tales en el seno de la CI porque
los objetivos que se persiguen mediante su proclamacin y respeto van ms all de la
tutela de los intereses legtimos de los sujetos de la CI y representan la tutela del bien
comn de toda la comunidad.

Consiguientemente, por la cualificacin que se le da a los principios de ius cogens, son


inderogables y no son modificables. La voluntad soberana de los sujetos de la C.I. deben
acatarlos y cumplir con unas obligaciones erga omnes que surgen cuando algn
sujeto de la CI viola estos principios.

En todo caso, la Constitucin Material prev la existencia de un conjunto de principios


fundamentales que s que son derogables en determinadas circunstancia si los sujetos
de la CI as lo admiten: p.ej.: el principio de igualdad soberana o el principio de no
injerencia en los asuntos internos de los estados soberanos. Circunstancias en las que
pueden ser legalmente no aplicados estos principios sin que por ello se viole el DIP.
3. (Principio de igualdad soberana) cuando un estado, en el marco de una
negociacin internacional de forma libre y voluntaria admite recibir un trato
desigual con relacin al contenido y a la aplicacin del tratado que est
negociando y que va a firmar. P.ej.: la Organizacin Internacional del Comercio
tiende a dar un trato ms favorecido a determinados estados que renen
determinadas circunstancias con relacin a otros de la organizacin
internacional; o a la hora de constituir una O.I. t decides libremente aportar
ms dinero que otro estado con la misma capacidad.

4. (Principio de no injerencia) los estados, en determinadas situaciones, admiten


que terceros estados u organizaciones internacionales se inmiscuyan en sus
asuntos internos. P.ej.: un rescate financiero es una renuncia a la soberana del
estado porque admites que te hagan un presupuesto, administren los gastos, te
impongan sanciones a cumplir; pero el estado ha decidido libremente el rescate
y no se le ha impuesto desde fuera.

Pero, la derogabilidad puntual de estos principios no quiere decir que, en trminos


generales, estos principios no sean fundamentales porque lo son. Es un derecho que
tienes y los dems tienen el deber de respetar la no injerencia de asuntos internos y el
principio de igualdad soberana.
ESTO no vale para los principios de ius cogens porque son inderogables. Bajo ningn
concepto un sujeto de la CI puede violar uno de estos principios porque expresan el
mximo consenso acerca de los valores que la CI debe defender:
Prohibicin de la amenaza y el uso de la fuerza.
Prohibicin del genocidio
Prohibicin de las tratas de seres humanos y la esclavitud
Prohibicin de la par hair.
Prohibicin de anteponerse en el derecho emancipacin colonial en el derecho de
libre autodeterminacin de los pueblos.

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Derecho internacional pblico

Qu ocurre cuando un sujeto o varios de la CI violan un principio de ius cogens?


Los dems sujetos de la CI tienen la OBLIGACIN de restituir o de cooperar a que se
restituya el orden jurdico que se ha daado. Esas obligaciones que se derivan, para
todos los sujetos de la CI, de la violacin o el menoscabo de un principio o varios de ius
cogens se denominan obligaciones ERGA OMNES.

Los sujetos de la CI responden ante esas violaciones segn dos planos:

1) PLANO MS DESEABLE.- que la respuesta sea una respuesta organizada mediante


sanciones internacionales. Es decir, que la respuesta se calibre, se tutele y se
ejecute con mandato y supervisin de la organizacin de las Naciones Unidas. Por
su defecto de otras organizaciones internacionales que cumplan misiones de paz
y de seguridad conformes con los propsitos y principios de la organizacin. Las
sanciones internacionales vienen en distintos niveles de intensidad:
- Sancin poltico-institucional segn el dao que se est causando y la
actitud de los sujetos que la causan.
- Sancin econmica
- Sancin militar
2) PLANO MENOS DESEABLE.- los sujetos de la CI tienen tambin la posibilidad de
responder unilateralmente mediante lo que se denominan las contramedidas.
Esto es lo que menos se desea en el seno de la CI porque al no haber una
organizacin que controle la respuesta a saber cmo termina. La respuesta a una
violacin de un principio de ius cogens es legtima por ser un derecho automtico
que reconoce el Derecho Internacional. P.ej.: en la I guerra de Kuwait, un hombre
invade Kuwait y antes que el Consejo de Naciones Unidas autorice la sancin
militar, Reino Unido y EEUU organizan su propia respuesta: 1) con un bloqueo
internacional y 2) con una respuesta militar liderando adems una coalicin
internacional. Posteriormente, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas
autoriza esa actuacin. Ocurri lo mismo, despus del 11-S, con Afganistn.

3) RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL
Qu ocurre con la reintegracin del orden daado por la obligacin erga omnes?
Porque no consiste solo en recibir y castigar a los responsables de esa situacin. El DIP
autoriza a cualquier sujeto de la CI a exigir la responsabilidad internacional, material y
moral por los daos causados por la violacin de un principio de ius cogens.

Es decir, no consiste solo en reintegrar el orden daado y en castigar militarmente o


econmicamente sino que tambin, a partir de ah, surgen procedimientos y unas
controversias por las que se dirimen las consecuencias y el grado de responsabilidad
como una traduccin. Que, por ejemplo, como hasta ahora no ha ocurrido que un sujeto
no directamente implicado en la violacin de un principio de ius cogens persiga por daos
morales y materiales a otro sujeto, aunque est autorizado para ello y reivindique la
responsabilidad internacional del mismo. Pero, por ejemplo en la STC del TIJ Bosnia
contra Serbia por el genocidio de Srebrenica en el que los serbios se libraron pero ya se
contemplaba la posibilidad de la reintegracin por el dao moral, a parte de la
responsabilidad individualizada de los culpables.

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Derecho internacional pblico

4) VIOLACIONES DE PRINCIPIOS NO IUS COGENS.


Hay dos lmites importantes con relacin a la exigibilidad de reparacin de daos:

1. Solo pueden exigir la reparacin los sujetos directamente daados por la violacin
de la obligacin que se trate. P.ej.: si has violado el principio de buena fe, principio
muy difcil de probar, quien se considere daado es el que debe de ejercer la accin
internacional para reivindicar una reparacin, pero slo el directamente afectado.

2. La exigencia de reparacin en las obligaciones que no son de ius cogens, est


sujetas a un plazo. Son plazos perentorios que surgen a partir del momento en el
que se constata la existencia objetiva de la violacin de la obligacin: ah comienza
a correr el plazo. Es decir, a partir del momento en el que el sujeto que va a
reivindicar que se le repare e indemnice por ese dao, estuvo en condiciones
fehacientes y objetivas de conocer que se le estaba violando una obligacin.

En las obligaciones de ius cogens, y esta es otra manera que tiene la CI de proteger
su patrimonio material, NO hay plazo para exigir la reparacin. P.ej.: t puedes
exigir la reparacin del genocidio de Armenia un siglo despus y eso que, en aquel
entonces, ese supuesto de hecho no estaba configurado como tal. El concepto de
genocidio viene dado despus pero el DI te habilita precisamente por el valor que
tiene los bienes que protegen esas obligaciones para actuar aunque sea tres
generaciones despus.

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Derecho internacional pblico

Leccin 3.
EL ESTADO-NACIN COMO SUJETO DE D.I.
RECONOCIMIENTO/INMUNIDADES.
1) EL ESTADO-NACIN
El estado-nacin es el sujeto ms importante dentro del SDIP. Analizaremos qu
entiende el Derecho Internacional en relacin a las formulas mediante las cuales se
entiende, producto de un consenso, que un ente es considerado un estado-nacin.
Tambin hablaremos de la formacin de creacin de un estado-nacin y, adems,
haremos el anlisis del reconocimiento del estado-nacin.

Primera observacin, vemos que en DIP no existe ninguna norma vinculante: ya sea
codificada (acuerdo internacional) o algn pronunciamiento jurisprudencial que
determine de forma clara los requisitos que debe reunir un ente para ser considerado
un sujeto de pleno derecho en la CI. En el mundo hay centenares de estados-nacin.
Pero los parmetros por los que nos guiamos, que gozan de cierto consenso, toman
como referencia el artculo 1 del Convenio de Montevideo (1933): un poco desfasado
en cuanto a modalidades pero con base consensual. En conformidad con el mismo se
requiere que concurran tres requisitos:

Territorio, ms o menos definido.


Poblacin, ms o menos estable.
Gobierno que ejerza con eficacia el poder sobre la poblacin que habita en ese
territorio, ms o menos definido.

En el actual estado del DI, se exige que concurra un cuarto requisito sin el cual se
puede tener la apariencia de estado aunque no lo sea en sentido estricto:

Capacidad de ejercer independencia soberana, a efectos de la plenitud de DIP.

A) Territorio

Es irrelevante:
- La extensin del territorio. En el seno de la CI coexisten estados con grandes
territorios y estados con territorios nfimos. Lo importante es tener una base
fsica sobre la cual ejercer el gobierno en una poblacin.
- Que el territorio sufra cambios o modificaciones ya que son producto de
hechos naturales irreversibles: por ejemplo, las islas Maldivas.
- Que el territorio est sujeto a controversias fronterizas.- por ejemplo,
problemas de Espaa con Portugal por la delimitacin de nuestras aguas
jurisdiccionales, las fronteras marinas. A efecto del DIP es irrelevante el que
se delimite con exactitud las fronteras de un estado.
B) Poblacin

En DIP, es relevante que la poblacin tenga un vnculo jurdico con el territorio: la


nacionalidad. Por tanto, resulta irrelevante el tamao de la poblacin, que sea
nmada o emigrante y tampoco ningn estado exige que, para conformar un
estado-nacin, ese conjunto de personas compartan la misma raza, religin, etc.

17
Derecho internacional pblico

C) Gobierno efectivo.
En DIP, para reconocer un estado es necesario que un gobierno tenga la capacidad
de controlar un territorio concreto y a la poblacin vinculada a ese territorio por
razones de nacionalidad.
Es decir, el DIP reclama que el ejercicio de la autoridad sea eficaz. Aqu entramos
en un conjunto de situaciones: unas irrelevantes y otras relevantes, unas impiden
y otras reconocen; y pasamos a hablar de estados fallidos. En DIP:
- Lo relevante es que sectores internos luchen el ejercicio del poder por un
gobierno, desgastando su capacidad, incluso limitando la plenitud de control
sobre un territorio.
- No es relevante que exista lucha por el poder.

D) Estado fallido. Principio de independencia soberana.

El gobierno de un estado no tiene la capacidad de garantizar la seguridad ni ejercer


las potestades propias del soberano en la mayor parte del territorio nacional.

E) Principio de independencia soberana.

En DIP, el principio o elemento trascendental para catalogar a un ente como


estado-nacin y, por tanto, sujeto de la CI es la posibilidad del ejercicio de la
independencia soberana.

La plena independencia soberana significa que el gobierno debe ser capaz de:
Establecer relaciones diplomticas y consulares plenas con cualquier rgano.

Participar en la configuracin de cualquier norma del SDI: ya sea codificacin,


celebracin de acuerdos o costumbre internacional.
Participar en la solucin pacfica de las controversias internacionales.

Exigir la responsabilidad internacional de otros sujetos de la CI.

Participar en las sanciones internacionales.


Ejercer con plenitud el principio de jurisdiccin exclusiva con todo lo que ello
conlleva a los efectos del ejercicio de la soberana en los asuntos internos de
un estado.

En principio, para que un estado-nacin sea reconocido como tal en la CI debe


disponer con plenitud de todas estas potestades. En DIP se admite que estas
puedan estar delimitadas como consecuencias de dos circunstancias:

Porque el sistema de DIP te imponga limitaciones (p.ej.: limita la explotacin


de tus recursos a causa de la contaminacin masiva; te impone la servidumbre
de paso de buques que transitan por tus aguas jurisdiccionales, etc)
Las limitaciones sean la consecuencia de una decisin libre de un estado
soberano.(cuando un estado reclama la adhesin a una O.I con fuertes
exigencias de tal manera que, cuando entras a formar parte, auto limitas tu
capacidad de gobierno).

18
Derecho internacional pblico

El ejercicio del principio de independencia soberana est sujeto al cumplimiento


de dos principios fundamentales del DIP. La violacin de los mismos constituye
un ilcito internacional o un crimen:

1) Principio de igualdad soberana: fundamento del SJI ya que las normas


internacionales se fundamentan en un pacto entre iguales. La coactividad
residen en la conciencia in ad implendi non est ad implendum, si no cumple
el compromiso, los otros sujetos estn desligados del cumplimiento de la
reciprocidad ya que todos son iguales.

Existe una preocupacin especial por proteger a los estados ms dbiles


adoptando, en el marco de las negociaciones, acuerdos o clausulas destinadas
a favorecer en materia comercial, econmica, etc a aquellos estados ms
desiguales frente a los que gozan de un status ms favorecido.

2) Principio de no injerencia en los asuntos internos de un estado-nacin. Se


recoge en el artculo 2 de Carta de la ONU, en la RS 1625/25 pero, sobre todo,
en la STC de la CIJ de la Haya en el asunto Nicaragua contra EEUU (1686),
actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua.
Seal las lneas que un estado NO debe cruzar si no quiere cometer un
crimen, el de injerir en los asuntos internos de otro estado ya sea:

- Por la va de la amenaza o del boicot internacional.

- Financiando actividades desestabilizadoras contra los intereses o la


poblacin del mismo.

- Financiando a grupos que desestabilicen polticamente al gobierno


legtimamente constituido para servir a los intereses del estado
desestabilizador.

2) RECONOCIMIENTO DE UN NUEVO ESTADO-NACIN

Se establece un principio excluyente en la forma de creacin de estados que ya admite


excepciones: No se pueden crear estados por la fuerza armada aunque algunos
como Bangladesh sean excepcin.

Para que surja un nuevo estado en la CI tiene que ocurrir que te reconozcan como
estado-nacin en el seno de la CI. No existe un cdigo o norma jurdica vinculante en
materia de RECONOCIMIENTO DE ESTADOS aunque si hay una prctica
internacional vinculante que establece que para que el acto de reconocimiento de un
estado por parte de otro sujeto de la CI sea vlido, debe ser un acto de naturaleza
internacional que, de forma clara, exponga la existencia de tal reconocimiento.

5. Relaciones diplomticas y consulares.


6. Declaracin unilateral por parte de los rganos competentes del estado que
reconoce otro estado pblicamente.
7. Celebracin de un acuerdo internacional vinculante vlido que establezca
obligaciones por las partes de conformidad con la prctica y las normas de DI.

No basta que un estado reclame que le reconozcan sino que tiene que ser reconoce y
se tienen que producir estos actos, y viceversa si un estado no quiere ser reconocido.
P.ej.: el caso de Taiwn que no se ha proclamada como estado.

19
Derecho internacional pblico

Un estado no reconocido, que rena los requisitos que el DIP establece, tiene derechos
que deben ser respetados por el resto de los miembros de la CI. P.ej.: derecho a que

8. se mantenga inviolable su integridad territorial.


9. No se inmiscuyan en sus asuntos internos
10. No se le desestabilice desde el exterior
11. No sea amenazado con el uso de la fuerza por terceros estados.

Cuando un estado es reconocido por parte de otro estado u O.I., el acto de


reconocimiento es irreversible e irrevocable y slo perder eficacia o validez en caso de
que desapareciera el estado reconocido. Adems, cuando un estado es reconocido, los
efectos jurdicos del reconocimiento se trasladan a la fecha en la cual ese estado
obtuvo su 1er reconocimiento en el seno de la CI (con todo lo que ello pueda suponer
a efectos de las relaciones internacionales entre las partes afectadas).

NO sirven como reconocimiento de estado algunos actos internacionales en los que,


de forma genrica pero no expresa, estados que no se reconocen participan
conjuntamente. El que dos estados participen en una O.I. no presume que ambos
estn obligados a reconocerse salvo que la naturaleza de dicha organizacin as lo exija
(UE, ONU [miembros de pleno derecho])

3) JURISDICCIN DEL ESTADO SOBERANO. INMUNIDADES


El sistema de normas de D.I. en los principios fundamentales son bastantes bsicos
y son temas que tienen sentido comn. Hablamos de un fenmeno en que el trmino
jurdico o judicial del que predicamos la inmunidad es el de la Jurisdiccin del
Derecho Internacional, la inmunidad del Estado.
Hay inmunidad:

Subjetiva: cuando a ciertas personas como a los cnsules, por el cargo que
desempean, se les da cierta inmunidad por la jurisdiccin civil y penal.
Objetiva: cuando la inmunidad del estado se da porque se considera a la
persona como estado y no como persona fsica.

Hay dos planteamientos:

El planteamiento terico entiende al estado como un sujeto de D.I. Por tanto,


titular de obligaciones y de derechos a nivel internacional por lo que no puede
tener ninguna responsabilidad a nivel civil ya que son mbitos distintos. El D.I.
se coloca por encima de todo, las dos cosas no se pueden cumplir porque, por
regla general, los estados tienen el mismo poder.

El planteamiento prctico a partir del siglo XX, la gente se dio cuenta de que
esta idea no vala cuando muchos estados ejercan las funciones bsicas del
estado pero tambin entraban dentro de la vida econmica con empresas
pblicas que actuaban como sujeto de derecho privado: es decir, cambiaban la
titularidad de la empresa que ya no era sujeto de derecho privado sino del estado.
Esas empresas utilizaban la inmunidad del Estado (Compaa de las Indias que
montaron UK o Portugal y Rusia despus de la Revolucin de octubre). El Estado
era el nico legitimado para desarrollar empresas y legitimar la actividad
econmica. Se apoyan para defenderse en el principio de inmunidad del Estado
y as se eximen de cualquier demanda frente a una jurisdiccin interna.

20
Derecho internacional pblico

Esta actuacin espontnea empez cuando los tribunales supremos (jurisdicciones


supremas) teorizaron el planteamiento prctico con el objetivo de limitar el rgimen de
inmunidad. Se deca que, efectivamente, para superar los fines de la C.I. respetando
el principio de igualdad soberana haca falta un rgimen de impunidades pero solo
con respecto a aquellos actos que guarden relacin con la actuacin del Estado como
sujeto de Derecho Pblico que pone en marcha actuaciones relacionadas con los
poderes soberanos del Estado.
12. Cuando el Estado acta en lo econmica como sujeto privado, tiene que estar
sujeto a estas normas.

13. Cuando el Estado desarrolla funciones que guardan relacin con su soberana
all entran otra vez los principios de D.I. y, con respecto a esos actos, tiene
inmunidad.

Actos que guarden estrecha relacin con el ejercicio de soberana porque el mandato
lo tiene el estado. (Acta jure imperi) estn exentos de responsabilidad civil.

Actos de naturaleza econmica no estn exentos de la relacin jurisdiccional y


de la responsabilidad civil dentro de un territorio (acta iure gestionis).

21
Derecho internacional pblico

Leccin 4
LAS ORGANIZACINES INTERNACIONALES
1) HISTORIA DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES

Las ltimas etapas de conformacin de la CI, se caracterizan por la aparicin de las


Organizaciones Internacionales (ltimo cuarto del s. XIX) como organizaciones
estrictamente de carcter funcional (Unin Postal Universal, Unin Telegrfica
Universal, Comisiones Fluviales, etc). La caracterstica principal de los O.I era la de
sociedades annimas, mercantiles, porque no se haba llegado a una nocin ms
humanitaria de las O.I. como la que hoy estamos viendo.

El salto cualitativo se da con la creacin de la Sociedad de Naciones, tras la IGM cuando


esta O.I. recibe un mandato multifuncional que forma que se ocupa de: prevenir
desencadenamiento de conflictos armados entre sus miembros, impulsar la creacin de
marcos jurdicos que se ocuparan de materias de la persona (refugiados, repatriados).
La Era de las O.I. comienza tras la IIGM. La actual CI se caracteriza por un rango
distintivo por la presencia de un conjunto denso, activo, muy diferenciado de O.I. Por
ello, el DIP le dedica una atencin de importancia que hasta entonces solo se haba
dado a los estados-nacin, nicos actores relevantes en el SDIP del momento.
Actualmente son, junto a los Estados-nacin, los grandes protagonistas del DIP en la
creacin de reglas, conductas y situaciones en el seno de la CI.
La primera manifestacin de carcter jurdico vinculante en el cual se reconoce la
subjetividad internacional a las OI fue el dictamen del Tribunal Internacional de
Justicia de la Haya de 1949. En uno de sus fundamentos jurdicos, el TIJH afirma
que coexisten junto a los estados-nacin, otros sujetos que si bien no tienen todas las
capacidades jurdicas internacionales, s que disponen de una subjetividad ilimitada.

La codificacin de cules son las cualidades subjetivas de las OI en el sistema de DIP


lo establece el Convenio de 1975 relativo a las relaciones entre los estados y las OI
donde se plasma un conjunto de reconocimientos en favor de las OI, consecuencia de
la prctica internacional.

2) ORGANIZACIN INTERNACIONAL
Al igual que ocurre con los estados, las OI son de distinta tipologa y/o capacidad de
poder pero que nada altera el hecho de su reconocimiento como OI porque es indiferente
el tipo concreto de O.I. a la que nos estemos refiriendo, en este sentido da igual si es:
De implantacin universal o regional.
De fines generales o especficos.
Dependiendo del grado de obligatoriedad: de cooperacin o integracin.
Lo importante es analizar la carta constitutiva de la OI y, as, ver qu capacidades o
competencias se les ha asignado a esa OI. Como excepcin, todas las OI del mundo
debern de subsumir o adecuar sus objetivos fundacionales y el conjunto de las
actuaciones que lleven a cabo a los propsitos y principios de la carta de las Naciones
Unidas, siendo esta la nica O.I. que exige ser reconocida por todos los Estados y
sujetos de la CI (sean o no miembros) de conformidad con lo previsto en el artculo 104
de la Carta constitutiva de la ONU y la prctica internacional.

22
Derecho internacional pblico

La doctrina ha elaborado una definicin de OI bastante completa: Pueden formar


parte de las OI tanto estados como las propias OI. Las Organizaciones Internacionales
son asociaciones voluntarias de sujetos de DIP constituidas mediante normas de DIP y
que se rigen, funcionan o actan tambin mediante normas de DIP. Esta es una
definicin general porque todas las OI convergen con estas caractersticas.

A pesar de ser sujetos relevantes, las OI NO disponen de la plena capacidad para


llevar a cabo todas las actuaciones permitidas por el SDIP en el seno de la C.I.
porque las O.I. carecen de la independencia soberana.
A diferencia del estado-nacin, no disponen del elemento fundamental que la doctrina
denomina la competencia de las competencias: la capacidad de generar poder a
partir de su propia voluntad soberana. Excepcionalmente, las OIPe podran utilizar lo
que se denominan poderes implcitos, es decir, actuacin ms all de las
competencias asignadas de forma expresa en su carta constitutiva si la consecucin del
algn objetivo de inters para la OI o para sus estados miembros as lo exigiera en una
determinada circunstancia. Pero para que esto ocurra deben respetarse procedimientos
muy estrictos siempre establecidos en la carta constitutiva de la O.I. Por consiguiente,
tienen una capacidad de actuacin delimitada y restringida. En este sentido, hay
centenares de OI, algunos con unos poderes implcitos descomunales (UE; art.3 DEL
Tratado de la Unin) mientras otras apenas poseen dichos poderes. Esta es la gran
diferencia entre el estado soberano y una O.I lo que hace al estado soberano ser el sujeto
por excelencia de DIP ya que es el ms capaz de la independencia soberana.

3) DISTINTAS COMPETENCIAS & CAPACIDADES DE LAS OI.

Reconocimiento No existe ningn tipo de codificacin o norma vinculante al


respecto. La referencia es el Convenio de Viena sobre representacin de los Estados
en sus relaciones con las OI de carcter universal y el art.104 de la Carta
Constitutiva de las NU que dice que todos los sujetos de la CI tienen la obligacin
de reconocer la existencia de las Naciones Unidas, y de respetar y cooperan en la
consecucin de sus propsitos y objetivos, aunque no sean miembro de las NU.

Con relacin a las dems OI, solo hay obligacin de reconocimiento por parte de
sus estados miembros; el resto de sujetos carecer de la obligacin de reconocer a
una OI de la que no forman parte. En esos casos, si los intereses se cruzasen, lo
que prima es la real politique.

Privilegios e inmunidades cierta similitud con los estados-nacin en lo


concerniente a la inmunidad jurisdiccional y de ejecucin. El Tribunal de Justicia
de la Haya en su dictamen concerniente a la disputa entre Egipto y la OMS, con
relacin al Estatuto de la sede, aclar que las O.I tienen derecho a:
- la inviolabilidad de su sede
- la inviolabilidad de sus comunicaciones
- una cierta ventaja en materia tributaria tanto de la O.I. en s misma (p.ej.:
sobre lo que concierne a los inmuebles) como de sus funcionarios y agentes.

En todo caso, el elemento relevante es siempre el acuerdo constitutivo de la O.I.


donde se fija: la sede de la organizacin y cules son los privilegios e inmunidades
de la O.I, pero NUNCA se asimila el rgimen de la OI ni de sus altas magistraturas
ni de sus funcionarios y agentes al de los diplomticos acreditados por un estado-
nacin. Tiene otro tipo de beneficios (Jefes de Misin)

23
Derecho internacional pblico

Derecho de legacin activa y pasiva tenemos como referente el Convenio de


Viena (1986) relativo a la celebracin de acuerdos entre O.I. y entre estados de O.I.
y a la propia prctica existente en el seno de la C.I. La O.I podr acreditar misiones
internacionales ante la misma siempre que se lo permita su carta constitutiva, no
todos los organismos acreditan embajadores.

La legacin diplomtica activa: es muy excepcional que las O.I. acrediten


embajadores ante sus estados miembros o ante terceros estados. Hoy en
da, poqusimas lo hacen:
- Misiones con rango de embajada: la UE que embajada en muchos
pases del mundo (no solo en sus estados miembros)
- Oficinas de representacin: como la ONU y la OIT a las que el Estado
que acoge a la oficina de fuera lo hace en el rango de embajador/a.
La legacin dipl. pasiva: muchas veces los estados, en lugar de nombrar
embajadores ad hoc, el embajador de la sede bilateral tambin se acredita
ante la OI. P.ej.: el embajador de Espaa en Egipto se acredita ante la OMS.

Celebracin de acuerdos internacionales Los artculos 4 y 6 del Convenio de


Viena (198), relativo a las relaciones Estado-OI y de las OI entre s, da unas pautas
sobre cmo se deben celebrar esos convenios con terceros estados u OI pero, en
todo caso, el elemento referencial ms importante es la carta constitutiva de la O.I
(hasta donde se capacita a esa OI y que tipo de convenios puede hacer). Aunque
no hay obligacin que la carta constitutiva detalle qu tipo de acuerdos y cmo
deben celebrarse ya que se puede dejar a la prctica de la OI, s que es requisito
que exista un empoderamiento expreso de esta carta a la OI para poder celebrar
acuerdos internacionales.

La OI estrella es la UE que tiene hasta 14 tipos distintos de convenios/acuerdos


internacionales que puede generar de contenidos con una capacidad real
extraordinaria en la CI frente a otras que puedan tener un carcter ms
administrativo.

Responsabilidad Teniendo en cuenta la carta constitutiva, la prctica


internacional y los trabajos de codificacin publicados en 2005 en materia de
responsabilidad de OI, las OI pueden o no:

Responder directamente por sus actos o sino lo harn subsidiariamente sus


estados parte.
Exigir la responsabilidad internacional de otros sujetos de la CI.

A diferencia de los estados-nacin quienes, independientemente de su podero, s


tienen la pena capacidad de exigir y ser sujeto de responsabilidad; las OI derivan
su responsabilidad internacional de sus estados parte, no tienen por s mismas
una capacidad material para poder responder ante nada aunque claro que pueden
participar en la solucin pacifica de las controversias y en el arreglo jurisdiccional
de las mismas y, en algunos casos, establecer una jurisdiccin obligatoria para
las partes. Esto es importante porque no muchas contemplan la abominacin del
control jurisdiccional: los estados siguen siendo renuentes a perder la soberana
ante una controversia internacional.

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Derecho internacional pblico

Administracin y gestin de territorios

Tambin las O.I. son capaces, muy temporalmente, de recibir atribuciones para
administrar. Suele tratarse de situaciones transitorias, bien en procesos de
descolonizacin o bien en procesos de resolucin de conflictos, actuando de
mediadores en conflictos o constituir jurisdicciones de arbitraje o de conciliacin
para dar curso a la finalizacin de controversias internacionales. P.ej.: ocurri con
la Sociedad de Naciones y la UE, lugares en los cuales cumplen una funcin
encargada por las partes que han llegado a un consenso en la C.I.

Excepcionalmente, las OI pueden hacerse cargo de la gestin de la administracin


de un territorio. Nunca jams, una OI por muy legtima que sea su finalidad podr
quedarse controlado un territorio: tendr que ser por causas justificables. De
forma excepcional, las OI pueden otorgar a las personas fsicas derechos
jurdicamente intocables o protegibles, bien por la jurisdiccin propia de la OI o
por las jurisdicciones de los Estados parte o de terceros estados.

Sanciones

Tambin las O.I. estn capacitadas para llevar a cabo procedimientos de sancin
internacional en sus distintas dimensiones que los estados violan: en relaciones
internacionales, en obligaciones internacionales de ius cogens/erga omnes o
cuando violan lo expuesto en la carta constitutiva de la O.I. Los estados siguen
siendo renuentes a perder la soberana cuando tienen un conflicto internacional
pero, por ejemplo en la UE tienen establecidos procedimientos especficos de
sancin a los estados que, con conformidad al artculo 7 de la UE , violan de
manera generalizada y sistemtica: los derechos fundamentales, el principio
democrtico y las libertades pblicas).

Las sanciones que llevan a cabo las O.I. (fundamentalmente la ONU) tiene lugar
cuando se produce violaciones de ius cogens para evitar que la actuacin sobre la
base de erga omnes se materialice mediante represaras unilaterales o
multilaterales. Y, en este caso sobre la base de disposiciones del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas se procede, a travs de la O.I., a sancionar al
estado o estados culpables de la violacin con sanciones: de tipo econmica o
comercial o con sanciones militares dependiendo de la gravedad de las
circunstancias y de cmo haya de reintegrar el orden jurdico internacional
Hay una disposicin en el Tratado de la UE que regula como se ejercen los
denominados poderes implcitos: esa disposicin se ha utilizado de una forma
irregular en distintas ocasiones en aos pasados:
14. La primera vez fue con ocasin de la Guerra de las Malvillas con
sanciones contra argentinas porque la Comunidad Econmica Europa solo
dur un ao porque los estados miembros se quejaron.
15. Lo mismo ocurri con Rusia cuando invadi Afganistn. La
consecuencia es que la actual disposicin ya no permite ese tipo de
actuaciones irregulares.
Acta con terceros estados porque puede estar baso mandato de las Naciones
Unidas. La UE es una O.I y no puede actuar sin una base jurdica habilitante, el
Tribunal de Justicia dejara nulo el acto.

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Derecho internacional pblico

Leccin 5
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
1) COSTUMBRE INTERNACIONAL

Se llama <<costumbre internacional>> al conjunto de prcticas que configuran


reglas o normas del DI porque los sujetos de la CI las siguen y las respetan. La
gran variedad de estas prcticas y tambin su configuracin tiene distintas
consecuencias jurdicas pero, a la postre, su naturaleza jurdica concurre en definirlas
a todas ellas como costumbres internacionales. Para que la costumbre internacional
pueda producir plenos efectos jurdicos vinculantes en los sujetos de la CI, es necesario
que concurran dos elementos:
Desde un punto de vista cronolgico para que se produzca el perfeccionamiento del acto
jurdico lo normal es que el elemento material anteceda al elemento formal de tal
manera que el elemento formal no podr surgir si previamente no ha surgido el elemento
material.

2) ELEMENTO MATERIAL DE LA COSTUMBRE INTERNACIONAL

Est constituido por la reiteracin de actos jurdicos internacionales de distinta


tipologa y en distinta forma que son los que manifiestan la existencia de un elemento
jurdico que tiene relevancia internacional.

Los sujetos cualificados para configurar el elemento material de la costumbre


internacional son los estados quienes tienen la capacidad de producir, mediante
reiteracin, ese elemento material de la costumbre internacional.

El TIJ de la Haya, en su dictamen sobre Namibia (1971) establece en un obiter dictum


que la prctica de la abstencin de un miembro del Consejo de Seguridad no impide
que se adopte una decisin: como es costumbre, derivada de la prctica de dicho
rgano. Entonces, se abre la posibilidad de que las OI sean capaces de generar el
elemento de material de costumbre, entendiendo que obviamente hay un efecto limitado
porque quienes de verdad tienen la posibilidad de generar actos a terceros son los
estados nacin.

Tipologa de actos por los que se manifiesta esta costumbre internacional. Aqu nos
encontramos con un posicionamiento amplio del SDIP que admite reiteraciones en:

A) Declaraciones unilaterales de los mximos representantes del Estado

B) Consolidacin de una doctrina jurisprudencial sobre un tema concreto de alcance


internacional

C) Posicionamiento con relacin al contenido y al objeto en materia de TI tambin de


manera reiterada (p.ej.: materia de neutralidad)

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Derecho internacional pblico

D) Cualquier manifestacin derivada de los rganos con capacidad de engendrar la


responsabilidad del estado y tambin de manifestar su voluntad en trminos de
DIP.

En todo caso, para que el elemento material de la costumbre pueda ser invocables y
produzca efectos jurdicos internacionales debern de concurrir dos elementos en los
actos que de forma reiterada produzcan estas instituciones u rganos a los que hemos
hecho referencia.
A) Que sean pblicos.- no requiere necesariamente la forma escrita. Pueden ser
declaraciones u otro tipo de manifestaciones suficientemente claras de cul es
la voluntad de un estado ante un tema, pero deben de ser perfectamente
reconocibles e identificables por el resto de los sujetos de la CI.

B) Debe de transcurrir un plazo razonable para que el conocimiento de esos actos,


su difusin y repercusin cale en el seno de la CI. No se pueden generar
costumbres de un da para otro; y aqu hay una gran diferencia con la gnesis
de los actos normativos o actos judiciales como puedan ser las medidas
cautelares que se toman en cuestin de horas. La costumbre internacional es
otra manera de hacer derecho, diferente pero eficaz: da igual cmo se produzcan
siempre que sean legtimas.

Estos actos que expresan la voluntad de esos rganos y que se manifiestan de manera
reiterada y pblica, a su vez, pueden ser tipolgicamente de tres tipos diferentes. Es
decir, pueden manifestar:

Afirmaciones positivas reivindicaciones (esto es mo! yo quiero esto!), vas


marcando un posicionamiento claro.

Posiciones negativas Estoy en contra de esto! Esto no es tuyo! No te lo


reconozco! Normalmente en controversia sobre fronteras, titulo de posicin de
territorios, bienes, etc.

La abstencin se admite en DIP como medio del elemento de configuracin


material de la costumbre. El ejemplo ms citado es la sentencia sobre el vapor
Lotus de la Corte permanente de la Justicia de la Haya, en el cual reconoci el
derecho de un estado a inhibirse, a no ejercer jurisdiccin en mbitos en los
que tiene competencia pero no lo quiere ejercer. Esto da derecho a otros sujetos
a ejercer esa competencia.

3) ELEMENTO FORMAL DE LA COSTUMBRE INTERNACIONAL


Es lo que termina dando fuerza la costumbre. En latn se denomina la opinio iuris sive
necessitatis: la conviccin de los sujetos de la CI de que ese conjunto de
manifestaciones ms o menos reiteradas, pblicas, les vincula y deben ser respetadas.

Por lo tanto, primero se produce el elemento material e inmediatamente despus el


elemento formal que es el que da coactividad a la costumbre internacional. A partir de
aqu viene el elemento de las fuerzas vinculantes y esto nos lleva a las tipologas de
costumbres internacionales que en sntesis son tres en el DIP:

I. COSTUMBRES UNIVERSALES: son pocas y se supone que vinculan a todos los


sujetos de la CI porque todos o casi todos han participado en su conformacin
o al menos las conocen y las respetan aunque SDIP permite objetarlas,
especialmente a aquellos estados de nueva creacin que no participaron en su

27
Derecho internacional pblico

creacin y no las quieren reconocer; o que en su momento de su creacin las


objetaron.
Que esta objecin se produzca en una costumbre universal es difcil justamente
por el consenso general que se ha logrado en el seno de la CI con relacin a su
existencia y a su coactividad. De ah que no necesiten ser invocadas, todo el
mundo las conoce o debera de conocer. En sntesis, hay 3 costumbres
internacionales con tres consecuencias jurdicas internacionales:
Principio de libre navegacin de alta mar.- por razn de
incumplimiento de obligacin erga omnes, se puede detener,
inspeccionar o incluso apresar un buque que navega libremente en alta
mar cuando hay sospechas que en el interior de l se est produciendo
trfico de seres humanos o de armas nucleares hacia estados que
violan el tratado internacional. Obviamente, el respeto a esa costumbre
cedera ante el incumplimiento de obligaciones erga omnes.

La proteccin diplomtica.- en sentido estricto y en lo referente a los


diplomticos acreditados que han recibido el placer ante el Estado en
el que prestan los servicios representando al estado de nacionalidad,
no de otros diplomtic@s aunque lleven el pasaporte diplomtico.

Principio de subsidiariedad.- El deber de agotar las vas internas


antes de exigir la responsabilidad internacional del estado cuando un
particular le denuncia como consecuencia de la violacin o
incumplimiento de normas internacionales que le afectan.
Solo hay excepciones pero porque el propio estado las derogadas al
renunciar a la inmunidad del estado. P.ej.: cuando celebras un acuerdo de
inversiones bilaterales con otro estado y ah admites que un inversor que
considera que se le ha vulnerado la clusula de expectativas legtimas para un
trato justo y equitativo, te demande directamente ante una jurisdiccin
internacional.

II. COSTUMBRES REGIONALES: son aquellas que tienen fuerza jurdica vinculante
exclusivamente en un mbito muy delimitado de la CI. Para ser exactos, hoy en da
solo en Latinoamrica, pero para que se produzcan tienen que 1) ser seguidas por
todos los sujetos de ese mbito territorial, 2) todos deben participar en su creacin
3) conocerlas y respetarlas.

Cuando se invoca ante terceros, en el caso de que una costumbre


internacional regional sea incompatible con una universidad existe una regla
de prevalencia de la costumbre internacional sobre la costumbre regional
y, en todo caso, si se invoca frente a un tercero tiene que probarla. El caso
tpico ms vivo que se da con una frecuencia mayor es el del asilo diplomtico
a mandatarios o exmandatarios o alto mandatarios de estados
latinoamericanos en embajadas de otro estado latinoamericano.
III. COSTUMBRES BILATERALES: solo conciernen a dos sujetos de la CI, ambos tienen
que reconocer su existencia. Ceden ante las regionales y las universales y quien las
invoca las tiene que probar siendo en este sentido un elemento de prueba fehaciente
el demostrar la prctica ms continuada.
(Dictamen del Tribunal de Justicia de la Haya relativo al derecho de paso por el territorio
indio en el que la invocacin de una de las partes, de esa prctica le sirvi para que se

28
Derecho internacional pblico

le reconociera la costumbre que estaba en desuso que puede tomar este estado cuando
los sujetos de la CI dejan de respetarla y ya no se puede invocar: para ello tambin
debe producirse un plazo de desuso y producirse unas manifestaciones objetivas)

Leccin 6
TRATADOS INTERNACIONALES
1) NOCIN DE TRATADO INTERNACIONAL. CARACTERSTICAS DE UN TI.

La nocin de TI s que est codificada y regulada en el DIP porque hay dos convenios
multilaterales universales:

16. El Convenio de Viena de 1969 que est vigente.


17. El Convenio de Viena de 1986 que an no ha entrado en vigor pero que se utiliza
y se invoca con frecuencia en la prctica internacional.

El artculo 2 de ambos convenios establece que se entiende, en el DIP, por Tratado


Internacional: un acuerdo celebrado, por escrito, entre sujetos de la CI
independientemente de su denominacin y que debe de ser contenido en un
instrumento formal.

En este sentido, a raz de un anlisis de la propia nocin que nos establece el art. 2 de
los Convenios de Viena y de la propia praxis internacional en materia de celebracin de
TI, tenemos que subrayar que lo importante en un TI est en el elemento obligacional:

18. Hay que analizar el objeto y las relaciones.- que se derivan de l en las partes.
19. Cmo estn redactadas.- no tanto en la forma como en el modo que las mismas
entran en vigor.

Es el contenido obligacional, el elemento material lo que nos determina de verdad la


fuera jurdica vinculante de un TI. Por consiguiente, para que se perfeccione
jurdicamente este acto del DI es necesario que concurran tres elementos:

o El CONSENSUS AT DEM.- es la voluntad manifestada por todas las partes que


celebran el tratado de obligarse por el mismo.
o El INSTRUMENTUM.- es el elemento formal en el cual se plasma ese compromiso
obligacional, que puede ser de diversa ndole.
o La UNIDAD DE ACTO.- exige que las partes presten el consentimiento con relacin
al tratado que corresponda en un mismo momento. Si bien es cierto que las partes
en un tratado pueden perfeccionar el consentimiento en momentos diferenciados
(p.ej.: ratificaciones, firmas adheridas, autoridades colegiadas del Estado o cuando
se adhieren partes a un TI que no haban formado parte de su celebracin
inicialmente). Pero este perfeccionamiento del consentimiento posterior en nada
afecta a la unidad de acto.
Una vez que concurren estos tres requisitos, podemos afirmar que nos encontramos ante
un tratado o acuerdo internacional. No obstante, la prctica internacional permite a los
sujetos de la CI negociar y celebrar tratados con una gran flexibilidad, salvo la excepcin
proveniente de las escasas situaciones que vienen marcadas imperativamente por los
denominados pactos de contrahendo. No se pueden violar los principios del ius cogens
ni el principio de buena fe pero la negociacin de los tratados permite a las partes un
amplio margen.

29
Derecho internacional pblico

2) ELEMENTOS JURDICOS DE LA CELEBRACIN DE TRATADOS

A) NORMAS DE NATURALEZA INTERNACIONAL


Sobre la base de qu reglas celebran acuerdos internacionales, la prctica
internacional permite el recurso a TRES DIFERENTES TIPOS DE NORMAS O
REGLAS DE NATURALEZA INTERNACIONAL que en ningn caso agotan el
margen de maniobra de quienes celebran un acuerdo internacional:

20. La costumbre internacional: que provee a las partes contratantes de


reglas muy a tener en cuenta y que puedan invocar cuando celebran TI. Los
sujetos de la CI se benefician del principio pacta sunt servanda: es decir,
se entiende que las partes que negocian un TI parten de la conviccin de
que, si lo celebran, los compromisos obligaciones que plasmen en el mismo
debern de ser cumplidos y respetados en conformidad con lo establecido
en la prctica y en el SDIP.

21. Prctica consuetudinario: aunque no es de obligado cumplimiento, los


Convenios de Viena de 1969 y 1986 son de frecuente utilizacin en todos
los mbitos de la negociacin internacional y, por supuesto, fuente de
inspiracin en la jurisprudencia internacional cuando las circunstancias
as lo exigen. Estos convenios, en especial el de 1969, establecen prcticas
internacionales en materia de celebracin de TI que codifican lo que ha sido
y lo que es el modo de actuar de los sujetos de la CI cuando se renen para
celebrar TI pero, en ningn caso, vinculan a los sujetos. Solo sirven como
referentes y como fuente supletoria salvo que todos pacten utilizarlo de
fuente vinculante.
22. Sentencias provenientes de jurisdicciones internacionales: a la hora de
celebrar un TI, los sujetos de la CI pueden precisar principios consolidados
y cristalizados que han sido consagrados en sentencias arbitrales en la
historia de DIP o en la propia jurisprudencia del TIJH que tengan que ver
con la celebracin y entrada en vigor de los tratados o con su interpretacin
y aplicacin.

B) QUIN PUEDE CELEBRAR TI?


En el sistema de DIP, la celebracin de TI solo est reservada a los sujetos de la
CI. En este sentido, solo pueden ser:

- Los estados
- Las O.I., en la medida en que en su carta constitutiva: hayan recibido
atribucin competencial para ello, est dentro del ejercicio del mbito de
competencias y respetan los procedimientos de celebracin acuerdos
internacionales establecidos en dicha carta.
- En circunstancias muy concretas, puede ocurrir que otros sujetos de la CI
estn habilitados para la celebracin de TI. Por ejemplo: algunos estados
que forman parte de la CI pero que no tienen la plena capacidad para
celebracin de determinados acuerdos como puede ser:
El Estado Vaticano que no dispone de capacidad para la celebracin
de acuerdos militares o los relativos a la navegacin.

30
Derecho internacional pblico

Pueblos alzados de arma en el mbito de la defensa de sus intereses


de emancipacin colonial al igual que los movimientos de liberacin
nacional.

Estos sujetos solo pueden actuar de una forma constreida porque no han
cristalizado como estados o nacin en sentido estricto pero, en el mbito
de sus competencias, estn capacitados para ello.

No hay que confundir con la posibilidad de que ciertos agentes de la CI


como las grandes empresas multinacionales o incluso los propios
particulares, quienes somos destinatarios de derechos y obligaciones
directamente derivados del SDIP aunque, en algunas circunstancias
podamos intervenir directamente invocando TI y adquirir la habilitacin
para presentar una demanda jurisdiccional internacional ante un rgano
institucional competente como puedan ser los tratados de inversiones
bilaterales o multilaterales. En esas circunstancias, en particular, actan
sobre la base del tratado invocando a la aplicacin del tratado dentro de
un Estado pero en ningn caso lo negocian ni celebran ni tiene ninguna
capacidad de influir en su contenido.

C) HABILITAMIENTO DE PERSONAS PARA CELEBRAR TI (art.7, 8 y 46 del TV)

A la hora de habilitar a determinadas personas para celebrar TI, el SDIP hace


referencia a los artculos 7, 8 y 46 del Tratado de Viena relativo a la celebracin
de tratados entre estados; entre estados y OI y OI entre s.

El artculo sptimo establece que podr celebrar un TI la persona que tenga los
plenos poderes para la celebracin de tratados internacionales. Para ello, deber
de presentarse la atribucin formal en conformidad con las reglas de DIP que es una
potestad de la jefatura del estado.
Adems de estas personas que dispongan de estos poderes acreditados, la prctica
internacional y la codificacin de DI en materia de tratados establece que: el Jefe del
Estado, el Ministro de Exteriores y, excepcionalmente, el primer ministro no tendrn
que acreditar nunca estos plenos poderes porque se presumen sin tener que
justificarlo. Tambin se presume la plena competencia en los jefes de misin
diplomtica (embajadores) porque representa al jefe del Estado en el mbito de las
competencias que le corresponde y concurrentemente al jefe de la misin acreditada
ante una OI. P.ej.: el embajador de Espaa ante la UE, ante la OTAN o ante la ONU.
Cuando estas personas, presuntamente cualificadas, no disponen de estas
potestades y alguien asume competencias que no tiene (P.ej.: el pequeo Nicols)
emitiendo el consentimiento en un TI, el SDIP establece dos vas posibles para
resolver esas situaciones:
Coercitiva: es la menos deseable porque de alguna manera ira en contra de la
finalidad. Sera que se active el art.46 del CV y que la otra parte contratante
exija la responsabilidad internacional por acto ultra vires del sujeto que
present al personaje no acreditado para la celebracin del TI.
El artculo 8: permite que el Estado responsable de que se haya producido
ese fraude subsane, a posteriori, el mismo mediante la concurrencia de la
persona debidamente habilitada o capacitada para la celebracin del acuerdo
internacional. Esta 2 va ser mucho ms deseable que la primera.

31
Derecho internacional pblico

D) FORMA O TIPO DEL TRATADO. DENOMINACIONES.

En este sentido, el DIP es laxo porque se sigue el principio de la libre determinacin


de las partes para definir la forma del TI que fue consagrado jurisprudencialmente en
un obiter dictum del TIJH de 1978 relativo a la delimitacin de la plataforma del Mar
Egeo que enfrentaba a Grecia con Turqua: se estableci que la forma en la que las
partes cierran un compromiso internacional es irrelevante, dando relevancia a la
declaracin pblica de las partes que de forma explcita y manifiesta fijaban una
posicin clara sobre los hechos juzgados. El querer dar una mayor o menor
solemnidad/formalidad a un TI no le hace ms vinculante para las partes, lo
importante es el contenido obligacional que tiene que quedar expresado por escrito.

En todo caso, la prctica internacional de siglos arroja un conjunto de


denominaciones que se atribuyen a los acuerdos internacionales. As, por ejemplo
tenemos las denominaciones de convenio o convencin, de pacto, de protocolo
o de Carta. La denominacin formal no condiciona el contenido obligacional pero
puede darnos unas pautas del grado de vinculatoriedad del instrumento internacional
en cuestin y, por consiguiente, de la exigibilidad que se deduce del mismo para los
sujetos que forman parte de este instrumento.

As, por ejemplo, cuando nos enfrentemos ante un TI que recibe la denominacin de
convenio o de convencin casi con toda seguridad nos vamos a enfrentar a un
instrumento internacional cuyo contenido supone importantes exigencias en materia
de, si no cesin de soberana, afectacin a la soberana nacional de las partes
contratantes que pueden ser diverso tipo. Puede ser:
23. Que estas tengan que permitir injerencias en sus asuntos internos.
24. Que se comprometan a modificaciones o ajustes sustanciales de mbito
relevantes de sus sistemas normativos internos.
25. Que les exija la adecuacin institucional para el cumplimiento de las obligaciones
que se derivan de ese tratado.
DENOMINACIONES
Segn la denominacin, por lo general, ese instrumento/tratado internacional

Pactum va a referirse a la regulacin de mbitos relativos al reconocimiento


y la salvaguardia de los derechos fundamentales de la persona humana.

Protocolo completa, desarrolla o modifica otro TI ya vigente. Por


consiguiente, a efectos de la exigibilidad obligacional de las partes
contratantes se requerir un cumplimiento conjunto, igualmente a efectos de
la aplicacin e interpretacin de esos instrumentos internacionales.

Carta alumbra la creacin/constitucin de una OI. Ya sea la carta de


Marrakech que constituya la EMC o la carta constitutiva de la ONU. Pero en
la prctica internacional puede variar de manera que, en el seno de la UE, se
utiliz la denominacin carta para proclamar la Carta de Derechos
Fundamentales de la UE.

32
Derecho internacional pblico

3) PARTES DE LA CELEBRACIN DE TRATADOS INTERNACIONALES

A) INDEPENDENCIA DE CELEBRAR TI. PACTOS DE CONTRAHENDO

Tal y como se contempla en las Convenciones de Viena de 1969 y 1986. En primer


lugar, en DIP y en la prctica internacional ninguno sujeto de la CI est obligado
a negociar un TI ya que son actos que se ejercen con independencia y libertad.
En el SDIP la nica excepcin que se contempla, a la libertad de los sujetos, para
negociar y celebrar TI es la posibilidad de que estos estuvieran vinculados por lo
que se denomina un pacto de contrahendo: una obligacin de negociar
claramente especificada y demostrable en algn instrumento de DIP que limitara
la autonoma de la voluntad de las partes. As lo establece de forma tajante el TIJH
en la sentencia relativa a la controversia sobre el Lago de Lans.
En la prctica internacional, los pactos de contrahendo son acciones
excepcionales pero se dan. P.ej.: en algunas conferencias intergubernamentales
en las que se han modificado los tratados constitutivos de la UE, las propias partes
han establecido declaraciones donde se comprometan a volver a negociar para
modificar esos tratados. La regla general es que no haya obligacin de los estados
a negociar y que los sujetos dispongan de una gran capacidad de determinacin
aunque siempre obligados a respetar el principio de buena fe.

Pero en el marco del SDIP, la autonoma de las partes es tal que la flexibilidad y
la independencia con la que negocia una parte en un TI le permite desdecirse en
plenas negociaciones de todo o parte de lo que haya venido sosteniendo con
relacin al objeto y contenido del tratado que se negocia anteriormente. Este
hecho, no constituira una violacin de DIP, pese a enfados, es la libertad de pactos
precisamente por el rigor que se aplica posteriormente con el principio pactas
sunt servanda. Tendrn, las partes que poseen de autonoma, que pensrselo
muy bien antes de la negociacin. Solo cuando el margen de la autonoma de la
voluntad de las partes se cierra, es cuando se adopta el TI.

B) ADOPCIN DE T.I. (Art.9 del CV 1969)

Se trata de un acto mediante el cual se fija el contenido y la tipologa del


acuerdo internacional. Est regulada en el art. 9 y concurre cuando se cierran
los TI, es decir, en el momento en el que ya no se negocia ms salvo que con
carcter posterior se adapte algn protocolo o alguna declaracin.
9.1 En principio, debe de regirse con la unanimidad de las partes contratantes.
9.2 Ahora bien, la enorme flexibilidad que permite el sistema de DIP a los
sujetos que negocian un TI, permite que: si lo desean con total libertad,
las partes opten porque la adopcin tenga lugar mediante aprobacin de
2/3 de las partes contratantes o bien permite que 2/3 de las partes
contratantes puedan establecer otra forma de adoptar el TI.

33
Derecho internacional pblico

La adopcin del tratado no congela, en ningn caso hace que entre en vigor ni que
sus preceptos sean perfectos desde el punto de vista de la aplicacin del DIP. Solo
es el fin de las negociaciones.

C) AUTENTICACIN (art.10 del CV 1969)

Acto mediante el cual las partes establecen: la fecha, el lugar, el contenido y el


tipo de acuerdo que se ha celebrado as como la forma de entrada en vigor. Para
que el acuerdo entre en vigor ser necesario que tenga lugar en la forma prevista.

Lo que s que puede ocurrir, tanto despus de la adopcin o la autenticacin, es que se


produzcan ajustes tcnicos o de traduccin porque en el SDIP solo existe una lengua que
es la fehaciente: una lengua propia del tratado que se firma y que suele coincidir con la
del Estado parte que se convierte en el depositario del tratado.

D) DISTINTAS FORMAS DE ENTRADA EN VIGOR (art.11 del CV 1969)


I. Ratificacin el art.14 establece la nocin y los procedimientos a seguir con
relacin a la ratificacin de TI. Supone que las partes contraen compromisos
sustanciales en materia de soberana nacional tales como:
Modificacin de mbitos relevantes de su ordenamiento interno
Modificacin de su sistema institucional
Disposiciones presupuestarias de cierta cuanta para el estado parte.

El objeto de la ratificacin es garantizar un plus de legitimidad a la entrada


en vigor del TI para las partes contratantes. La ratificacin es un acto
celebrado por escrito en el que el Jefe de Estado sanciona un TI (en
conformidad a lo que prevea su ordenamiento interno al respecto; aprobado
por el parlamento del Estado o incluso sometido a referndum). Es decir,
suele exigir mucho ms que la conformidad del Gobierno. Una vez
sancionado debe ser notificado al resto de las partes contratantes y al Estado
depositario del tratado.

En todo caso, la ratificacin de un TI no se hace depender nunca de que las


otras partes contratantes ya lo hayan ratificado o lo vayan a ratificar: son
actos puros de soberana que se hacen cuando tocan y porque conviene.

II. Adhesin (art.15) acto por el cual un estado firma un TI del que no era
parte previamente o que no haba negociado en su da. Debe hacerse
por escrito pero no requiere ser solemne ni que lo firme el jefe del Estado.

o Quien se adhiere no tiene ninguna capacidad para modificar


su contenido aunque, en determinadas circunstancias, la adhesin
permita la entrada en diferido de parte del TI en cuestin o incluso
que se admitan excepciones de no aplicacin.
P.ej.: cuando Espaa y Portugal entraron a la UE se establecieron
unos periodos transitorios para que estos estados nivelaran sus
diferencias en el PIB, materia salarial, polticas medioambientales,
O.ej.: que el Estado que se adhiera tenga una serie de singularidades

34
Derecho internacional pblico

que exija que la plena aplicacin del tratado no pueda darse y que
las partes admitan excepciones al uso.

o Aunque el art.9.2 exige que todas las partes de forma unnime


acepten el TI, la adhesin no permite la negociacin y tiene su
razn de ser en un TI ya negociado y vigente, lo que hace el
Estado parte es adherirse a un TI ya existente.

III. Firma simplificada (art.12): La firma puede ser del embajador, del ministro
o cualquier persona que ha recibido y demuestra tener los poderes para
poder firmar pero con la condicin de que se produzca una notificacin
solemne entre las partes contratantes, incluyendo a nivel interno del Estado.

La notificacin solemne se une al tratado que constituye la versin veraz y


original del mismo y que est depositada en el Estado miembro que se hace
cargo del negocio del tratado. Hasta que no sea as no entra en vigor el
tratado, no basta con que firme el depositario sino que es necesario estos
trmites formales anteriormente dichos.

El art. 16 recoge un elemento vital para que los TI entren en vigor: la percepcin del
consentimiento que se perfecciona en conformidad con el art.16 mediante:

1. El intercambio de los instrumentos de ratificacin, adhesin o firma por las


partes contratantes.
2. El depsito de estos instrumentos ante el Estado que custodia la versin original
del TI o ante la OI que es depositaria de ese tratado.
3. La notificacin de que este hecho ha tenido lugar (el deposito) por los cauces
diplomticos pertinentes.

De conformidad con el art.18 existe una obligacin general que concierne a todas las
partes del tratado de no frustrar el objeto y la aplicacin del mismo una vez que este
entra en vigor es decir, persigue la mala fe.

Es muy importante, porque un tratado puede ser firmado y entrado en vigor pero puede
no haber sido ratificado por todas las partes contratantes. Ahora bien, las partes que no
hayan ratificado el TI tienen la obligacin de respetarlo y no hacer nada que merme su
eficacia aunque no estn obligadas a cumplirlas.

Cuando un tratado exige la ratificacin y no ha ratificado, solo las partes que hayan
ratificado estn plenamente vinculados por el mismo y ese tratado produce plenos efectos
jurdico pero puede haber otras partes que lo han firmado pero no lo han ratificado, por
las razones que sean.

E) APLICACIN PROVISIONAL DE TI (Art.25)


La aplicacin provisional es una tcnica muy excepcional y muy compleja.
Regulada en el art.25 del Convenio de Viena.

4) OBLIGACIONES EN LOS TI.

Hay dos obligaciones cuyo cumplimiento engendra la responsabilidad internacional que


son las previstas en los siguientes artculos:

35
Derecho internacional pblico

(Art.80 del Convenio de Viena sobre el derecho de los tratados) exige que
todos los TI celebrados por los sujetos de la CI se publiquen para evitar prcticas
muy generalizadas, en tiempos anteriores, en las que los estados firmaban
acuerdos secretos para declarar la guerra a otros estados o alianzas contrarias al
orden internacional. Hoy hay unos imperativos de ius cogens por el cual todos los
pactos que celebren los estados, para que sean exigibles y legales, tienen que ser
pblicos.
(Art. 102 de la Carta Constitutiva de las Naciones Unidas) todos los
miembros de la organizacin estn obligados a comunicar al Secretario General
de la ONU la celebracin de todos los TI en los que participen. Tambin, en el caso
de que sean depositarios de los mismos, a remitir una copia a la secretaria general
de las Naciones Unidas.

En este sentido, lo que se pretende es que exista una coherencia y una


armonizacin entre las obligaciones y los derechos que se establecen en los
tratados y los propsitos y principios de la organizacin ya que todos los estados
de la organizacin tienen la obligacin de exigir y ayudar a la organizacin a lograr
esos propsitos, no puede haber incoherencia.
5) APLICACIN, OBSERVANCIA Y ENMIENDAS A LOS TI

El CV69 sobre los TI fue elaborado en la Comisin de Derecho Internacional de las


Naciones Unidas y ha sido firmado por casi todos los pases del mundo. Es, por tanto,
una fuente fiable para ver cmo se elabora y desarrollan los TI.

El CV consta de una parte inicial, una parte de aplicacin y observancia y, por ltimo,
la fase de invalidez de los TI, denuncias de los TI y disposiciones finales.
Art.26 del CV, parte III (pacta sunt servanda) este principio surge en el
Derecho romano y afirma que lo pactado se debe respetar. Ahora bien, desde la
Edad media surge el principio que dice que los tratados valen hasta que tengamos
ganas de cumplirlos (guerras, firmar la paz). De aqu parte la doctrina que opina
que el DI porque sus pactos y tratados se podan romper unilateralmente por los
sujetos que lo firmaban. Este artculo habla de que el tratado crea obligaciones
jurdicas de todo tipo y en el momento de su aplicacin surgen problemas porque
el SDIP no tiene una autoridad superior para exigir respeto de obligaciones o
imponer sanciones. La ejecucin y la prctica del DIP en caso de violacin de un
TI se remite a medidas de auto-tutela.

Si violas un tratado, no existe mecanismo para que acates tus obligaciones sino que la
verdadera norma sera la sancin. Kelsen teorizaba que el DIP no era derecho porque el
incumplimiento de una norma no lleva consigo una sancin ya que no se puede obligar.
La mxima sancin la impone el estado que s ha cumplido y respetado la norma, si
este quiere. Si pese a ello, el Estado sigue incumpliendo la norma, en ningn caso, el
otro Estado podr invadirle ya que violara la prohibicin del uso de la fuerza.

El DIP es un derecho que conoce dos momentos: el de obligacin y el de las sanciones.


Dentro del Derecho Estatal, las normas las pone el estado de forma muy resumida y si
no las cumples existe una sancin porque el Estado tiene ms poder que el ciudadano
al haber una relacin de derecho vertical. Pero en el DIP un derecho horizontal porque
los estados forman una sociedad entre iguales y todos son soberanos, no hay por
encima un superestado que les sancione o invada. As que ante violacin de un TI, el

36
Derecho internacional pblico

estado afectado podr reaccionar con las medidas lcitas del DIP: medidas diplomticas,
embargar bienes, etc. El Consejo de Seguridad de la ONU pone sanciones aunque la
mayora de la doctrina considera que la ONU tiene ms en cuenta la poltica que el
derecho. El Consejo de la ONU no es el gobierno del mundo pero sus actuaciones son
unilaterales dentro de su marco, es un rgano poltico muy poco democrtica porque
est formado por 5 pases principales que son los que en su mayora toman las
decisiones.
Art. 27 (Imposibilidad de alegar el Derecho Interno como causa para
incumplir las obligaciones). Hay fundamentalmente dos supuestos para que
esto tenga lugar. En lnea general, los tratados no necesitan estar incorporados
en el ordenamiento interno de los estados con fuentes del DIP.
o Cuando los acuerdos entre estados crean obligaciones para los
ciudadanos, lo normal es que el TI se desarrolla mediante una ley que pase
a formar parte, junto al tratado, del ordenamiento interno. As, la fuente
de obligacin de un juez es la ley interna, no la de otros pases o el de OI.
Cuando un convenio internacional est habilitado para contra-efectos,
necesita ser receptivo con una ley como el Real Decreto o con otra fuente
de derecho que lo traduzca en norma de derecho interno.

o Cuando el Convenio no tenga que producir efectos en los estados


miembros, no es necesario que sea tramitado por ley, ya que no hay una
relacin directa que imponga deberes a los ciudadanos, aunque no pasa
nada si se hace una recepcin formal con una ley.
En caso de incompatibilidades:

26. Si el estado aprueba otra ley incompatible con la primera, la regla bsica
es que la ley posterior deroga la ley anterior.
27. Si un pas aprobara una ley que fuera a derogar una ley internacional, el
Estado estara incumpliendo el DIP.
28. Si el gobierno alega que dicha norma incompatible es una constitucional,
se sigue aplicando el art.27 del CV. La solucin sera la derogacin o
modificacin de la norma interna incompatible con la ley internacional.
FASE DE APLICACIN (ART.28 AL 30)

Irretroactividad de los tratados: cualquier tratado, a menos que no se haya


pactado lo contrario, tiene efectos para el futuro. Normalmente, todos los
tratados, al igual que las leyes, solo se dirigen al futuro.

mbito territorial de un tratado: la norma es en su contenido material una


norma que dice que a menos que los estados circunscriban un tratado a ciertas
partes de un territorio, se aplica a la totalidad del territorio del estado que lo
haya firmado. Principio de la movilidad de las fronteras de los tratados
hace que los territorios que se invaden pasan a no movilidad de las fronteras
de los tratados que hace que los territorios que se invaden pasan a no regularse
en esa totalidad del estado que ha sido invadido.

REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS (SECCIN III, ARTS.31 A 33)

Los TI deben responder a principios generales de Derecho:

37
Derecho internacional pblico

Principio de buena fe. deriva del derecho romano cuando los jueces
encargados de administrar la justicia decan que no iban a juzgar sobre los
principios de derechos civiles sino a travs de un criterio universal de buena fe.
El TI no es un contrato sino una norma de derecho pblico. Se regula en el CV
porque cada tratado es un contrato. Todas las normas interpretativas con
respecto a los tratados son normas aplicables a contratos de derecho privado.

Principio sistmico de la denominacin del tratado. Cuando no se


desprenden las obligaciones del tratado, hay que recurrir al contexto en el que
se firm. Un mismo tratado puede llevar:

o Protocolos.- textos normativos al final del tratado) que tienen el mismo


valor jurdico que el tratado pero llevan algunas prescripciones que no
encajan muy bien en la sistemtica del propio tratado en sentido estricto,
entonces los estados la ponen al margen. El protocolo puede ser
contrario a una disposicin y solo es aplicable en unos mbitos
especficos.
o Declaraciones.- son expresiones verbales, hechas por escrito, que se
alegan al tratado con el fin de proclamar cierta interpretacin jurdica de
cierta norma. Los estados deciden que, de muchos sentidos, solo hay
una cierta vlida en ese caso y as lo declaran. La declaracin tiene
importancia interpretativa y puede ser generales aunque tener un
alcance limitado. Esta interpretacin no son normas jurdicas nuevas
sino que tienen que ser conforme a una obligacin, prescripcin, norma
jurdica del tratado para poder interpretar. La interpretacin tiene que
ser conforme a la ley

Las reglas de interpretacin son reglas de sentido comn.


Las reglas de contexto son las ms importantes.

Se hablan tambin de la importancia de los idiomas y de la modificacin y enmiendas


(reglas especficas que derogan la regla general, y la posterior a la anterior)
6) RESERVAS A LOS TI

La nocin de reserva se encuentra en el ART.2 DEL CV DE 1969 Y 1982 sobre derecho


de los tratados. De este artculo se deduce que para que en trminos jurdicos
internacionales se formule la reserva a un tratado debe darse los siguientes requisitos:
A) REQUISITOS DE UNA RESERVA.

Se trata de un acto unilateral y tras a la celebracin del TI.- una parte


de un tratado formula (por escrito, de manera expresa y clara) su voluntad
de privar totalmente o condicionar la produccin de efectos jurdicos
internacionales a una o varias de las disposiciones con las que cuenta en
el TI al que se refiere.

Deben de formularse en el momento en el que se ha concluido la fase de


negociacin de un tratado mediante lo que se denomina la aprobacin del
TI, cuando un TI: se firma, ratifica o una nueva parte se adhiere. En estos
casos, es cuando hay que formular la reserva, por ello a estos actos se les
denomina actos externos a la celebracin del tratado porque no se

38
Derecho internacional pblico

negocian. Para que la reserva produzca efectos jurdicos vinculantes a


terceros, que sea vlida, como principio debe de ser aceptada por todas las
partes contratantes.

Por qu el SDIP autoriza las reservas

- La reserva no prejuzga el objeto del tratado. Su finalidad va dirigida


exclusivamente a una o varias disposiciones del mismo. Por
consiguiente, lo importante es lograr el acuerdo y cerrar la negociacin.

- Los sujetos del SDIP no participan en el seno de la CI en trminos de


igualdad (econmica o militar) y como lo importante es el acuerdo, esta
instrumentacin que genera efectos diferentes en mbitos concretos de
la aplicacin de un TI busca facilitar que una o varias partes
contratantes adecen su realidad jurdica econmica, social, etc a la
entrada en vigor de ese tratado sin que ello le impida cumplir sus
obligaciones.

Despus del cierre de la negociacin, es cuando la parte comenta sus


medidas y en la medida en que lo formulado no sea incompatible
radicalmente con una correcta implementacin del tratado ni genere
desigualdades intolerables para la aplicacin del mismo, la reserva seguir
adelante.

B) PROHIBICIONES (art.19 CV)

El art.19 del CV sobre el derecho de los tratados nos abre algunas pautas
jurdicas ms precisas con relacin a la formulacin de reservas por las partes
que han celebrado el TI. En este sentido, esta disposicin establece que como
principio nada en el derecho de los tratados se opone a la formulacin de
reserva, salvo dos prohibiciones:
No se pueden formular reservas:

Por las partes que sean contrarias al objeto o finalidad del tratado, o que
impidan su consecucin.
Si el tratado, de forma expresa, lo prohbe. Atencin: porque se produce
una modificacin de la autonoma de voluntad de las partes como
consecuencia de la fuerza jurdica vinculante que irradia del propio
instrumento con relacin al cual quieres formular la reserva. Esa
prohibicin puede ser con relacin a la totalidad de las disposiciones del
tratado o con relacin a un ncleo fundamental de las mismas.

C) AUTORIZACIN DE LAS RESERVAS

Si los tratados no establecen ninguna prohibicin, la regla general es la autorizacin


de las reservas a los TI atendiendo a dos frmulas jurdicas igualmente validas:

39
Derecho internacional pblico

De forma expresa por una parte con relacin a la otra parte contratante. De tal
manera que queda claro que las relaciones relativas a la aplicacin del TI entre
ambas partes, las disposiciones a las que se refieran la reserva, no se aplican o
se aplican de la forma establecida en la reserva aceptada.
De forma tcita.- en la prctica contractual internacional, se entiende que se
ha aceptado la reserva cuando han transcurrido ms de 12 meses desde la
entrada en vigor del tratado (NO su celebracin) y las partes contratantes en
cuestin no han formulado objeciones con relacin a la reserva.

D) OBJECIONES A LAS RESERVAS

En el seno de la CI, las partes negocian de igual a igual, defienden legtimamente sus
intereses y puede producirse que una o varias de las partes contratantes objeten la
formulacin de una reserva. Las objeciones a las reservas deben de ser expresas y
referirse claramente en su contenido a los elementos jurdicos relevantes a los
efectos. Si se produce una objecin formulada por una o varias partes contratantes,
en el caso del que el TI permita la formulacin de reserva y que no exija una situacin
unnime de las partes. En ese caso, el TI no rige sobre las partes en cuestin.
E) CONVENCIN DE DI DE LAS NACIONES UNIDAS (2005)

En un mundo en el que la cooperacin internacional exige la continua celebracin


de tratados tanto entre estados como entre organizaciones internacionales, la
codificacin de los elementos jurdicos fundamentales establecidos en las
disposiciones del Convenio de Viena se qued obsoleta. Por ello fue necesario que se
produjera una reaccin jurdica de autoridad para completar los elementos jurdicos
que articulan la formulacin de reservas en el seno de la CI.

Por ello, en el ao 2005 la Convencin de DI de las Naciones Unidas adopt su 8


informe que ciertamente no se trata ni genera en s mismo un Convenio Internacional
pero como todos los informes aprobados en DI se requieren aos de organizaciones
y estudios, se convierten en instrumentos jurdicos relevantes e invocables aunque
no vinculantes en la prctica jurdica internacional y, en este caso, en la prctica
contractual en materia de formulacin de reservas de TI.
Segn la comisin del DI, la prctica internacional permite la posibilidad de que se
formulen reservas en dos situaciones ms.

Sucesin en materia de tratados.- cuando se extinguen o fusionan dos


estados y las otras partes admiten sin necesidad de renegociar que el nuevo
estado existente se mantenga como parte contratante pero al incorporarse
una realidad diferenciada las otras partes pueden permitir que se formulen
las reservas ya que la situacin jurdica internacional con relacin al tratado
no ha cambiado pero la situacin de hecho, s.

Cuando una parte en un TI comunica a las otras partes contratantes la


aplicacin territorial del mismo. Es decir, puede haber una aplicacin
diferenciada de un mismo tratado: en ese momento y con relacin a esa
aplicacin diferenciada, puedes formular reservas.
En todo caso, la Comisin de Derecho Internacional ha aadido nuevos
condicionamientos jurdicos relativos a la formulacin de reservas:

40
Derecho internacional pblico

o La prctica internacional impide formular reservas internacionales para


tratados con un objeto muy especializado entre un nmero limitado de partes
contratantes porque se busca lograr resultados uniformes que la formulacin
de las reservas pondran en entre dicho.

o Cuando la carta constitutiva de una OI no prohba o tenga una laguna


jurdica acerca de los TI, la prctica internacional exige que la formulacin
de reservas por parte de los estados u OI o impulsadas por una OI quede
condicionada por el rgano competente de la OI que normalmente suele ser
la Secretaria general de la OI.

La prctica internacional ha establecido unos criterios de interpretacin con relacin


al contenido de las reservas que se formulan a un TI. En este sentido, la Comisin
de Derecho Internacional (CDI) que las reservas de los tratados deben
interpretarse:
De buena fe
De conformidad con sus trminos
Atendiendo al objeto o finalidad del tratado al que se refiere.

La CDI establece tambin la forma en la que puede retirarse una reserva un tratado.
En este sentido, fija tres criterios a tener en cuenta.
La retirada de la reserva

1. Debe realizarse de forma expresa, por escrito y por la parte que las formul.
2. La prctica facilita la retirada ya que no hace falta que las otras parte
contratantes acepten la retirada de la reserva. Ya que la reserva se trataba
de una situacin irregular.
3. No est sujeta a un plazo. Pueden formularse en cualquier momento
posterior a la entrada en vigor del TI del que se trate.

7) DECLARACIN INTERNACIONAL
En la prctica internacional debemos de mantener siempre una clara diferenciacin
entre lo que es una reserva de un TI y una declaracin internacional:

Las reservas producen efectos jurdicos internacionales que vinculan a los


terceros, al resto de las partes contratantes y al resto de sujetos o agentes que se
puedan verse afectados por la aplicacin del tratado.

Las declaraciones simplemente establecen un posicionamiento de una parte del


tratado con relacin a cuestiones diversas tales como:

- La forma en la que va a ser aplicada en su territorio nacional


- La instrumentacin jurdica normativa
- La identificacin de los rganos internos responsables de la aplicacin.
- La interpretacin que conforme a sus tradiciones constitucionales o la
doctrina consolidad de las jurisdicciones superiores internas pueda tener
ese pas con relacin a la aplicacin de ese tratado.

41
Derecho internacional pblico

Pero en ningn caso, la declaracin produce efectos jurdicos vinculantes en


terceros. Son actos de Contra Gentium para que las otras partes se den cuenta
del posicionamiento.

8) RESERVAS O DECLARACIONES?
Dentro del derecho de la UE, analizaremos si se trata de reservas o declaraciones:

29. Si una o varias partes contratantes deciden que no van a estar vinculadas o ya
decidirn si estarn y en qu forma por disposiciones relevantes. El ejemplo ms
palmario es el de todas las disposiciones relativas al espacio de libertad de la
justicia, donde se establecen los instrumentos supranacionales en materia de
cooperacin judicial, civil y penal; en materia de cooperacin policial y hay tres
estados que han formulado reservas (Reino Unido, Irlanda y Dinamarca)
30. Sin embargo, con relacin a la Carta de los derechos fundamentales de la UE,
aparecen declaraciones que en sentido estricto no son reservas cuando Chequia
formula una declaracin que establece que la Carta se aplicar de conformidad
con el cuerpo normativo interno checo y la lnea jurdica doctrinal que hayan
marcado los tribunales supremos del estado (los de contenido de solidaridad y
socioeconmico). Es decir, que en ningn caso se va a imponer desde el propio
TIJ o desde cualquier otra instancia de la UE una aplicacin de esas disposiciones
de la carta que no sea coherente con el tono jurdico propio que tena ya Chequia
en este mbito. Es una declaracin genrica.
Hay que tener muy clara la diferencia entre declaracin y reserva porque:

31. Una vez se formula y es aceptada una reserva, con relacin a esas disposiciones,
se da una total autonoma de actuacin del Estado del que se trate.
32. Las declaraciones es un posicionamiento que, a la hora de la verdad, hay que
aplicar el contenido de la disposicin y se tendr que hacer independientemente
de lo dicho en la declaracin. A la postre no tiene fuerza jurdico vinculante de
ningn tipo dentro del derecho internacional.

Por ello es fundamental que la reserva se establezca de forma clara y expresa que la
conducta del Estado es la que se recoge en la reserva.

42
Derecho internacional pblico

Leccin 7
PROTECCIN CONSULAR Y DIPLOMTICA
1) PROTECCIN CONSULAR

A) EL CNSUL
El cnsul es un alto funcionario del estado extranjero que, salvo casos
excepcionales, no tiene el poder de representar al pas ni de comprometer su
voluntad, se ocupa de visados relaciones culturales y econmicas, promociona
las buenas relaciones de tipo diplomtico y privado, pero no tiene la capacitacin
salvo que se le entreguen los plenos poderes para comprometer a un estado:
estipular a un tratado En caso de negociaciones diplomticas, actuar como si del
representante del gobierno extranjero se tratara.

B) LA PROTECCIN CONSULAR

La proteccin consular es un tipo de auxilio que el cnsul acreditado en un pas


extranjero presta a los nacionales de su pas en caso de necesidad. P.ej.:
asistencia legal, designacin de un abogado, prestacin de una asistencia
financiera, proporcin de medicinas y, en general, todo tipo de asistencia dentro
del marco legal del pas de acogida.

En DI, la proteccin consular no ha dado lugar a grandes disputas porque


consiste en la intervencin de un agente que se mueve dentro del marco de la
legalidad del estado en el que nos encontramos, por tanto, no hay enfrentamiento
entre ambos estados.

El nico instrumento que tenemos sobre proteccin consular, lo hayamos en el


art.5 del CV sobre relaciones consulares, donde se enumera las funciones
consulares. Siempre respetando el ordenamiento jurdico del Estado recepto y
los lmites permitidos por el Derecho internacional, su funcin es la de:

a) Proteger los intereses del Estado que enva y de sus nacionales.


b) Actuar en calidad de notario, en la de funcionario de registro civil y
ejercitar otras de carcter administrativo.
c) Velar por los intereses de sus nacionales en los casos de sucesin por
causa de muerte que se produzcan en el territorio del Estado receptor.
d) Velar por los intereses de los menores y de otras personas que carezcan
de capacidad plena y, en particular cuando se requiera instituir para ellos
una tutela o una curatela
e) Representar a sus nacionales o tomar las medidas convenientes para su
representacin ante los tribunales y otras autoridades del Estado receptor
a fin de lograr que se adopten las medidas provisionales de preservacin
de los derechos e intereses de esos nacionales, cuando, por estar ausentes
o por cualquier otra causa, no puedan defenderlos oportunamente.
f) Comunicar decisiones judiciales y extrajudiciales y diligenciar comisiones
rogatorias de conformidad con los acuerdos internacionales en vigor.

43
Derecho internacional pblico

g) ejercer los derechos de control o inspeccin de los buques que tengan la


nacionalidad de dicho Estado, y de las aeronaves matriculadas en el
mismo y, tambin, de sus tripulaciones.
h) prestar ayuda a los buques y aeronaves a que se refiere el apartado k) de
este artculo y, tambin, a sus tripulaciones; efectuar encuestas sobre los
incidentes ocurridos en la travesa y resolver los litigios de todo orden que
se planteen entre el capitn, los oficiales, los marineros.
i) ejercer las dems funciones confiadas por el Estado que enva a la oficina
consular que no estn prohibidas por las leyes y reglamentos del Estado
receptor o a las que ste no se oponga, o las que le sean atribuidas por los
acuerdos internacionales en vigor entre el Estado que enva y el receptor.

Si queremos profundizar en el tema, podemos sealar la ORDEN AEX 1059/2002, sobre


asistencia consular en el extranjero, en el que se detallan los trmites para la prestacin
de la asistencia y la solicitud que se tiene que entregar en las oficinas consulares y los
lmites que estn habilitados a nivel econmico:

- Hasta 200 para los propios nacionales en el extranjero.


- De 200 a 30 000 le corresponden al Subdirector General Consular
- Ms de 30 000 para arriba al Director General Consular.

El mbito de la asistencia consular es bastante amplio.


2) PROTECCIN DIPLOMTICA

El embajador es el representante de un gobierno extranjero en el pas que est


acreditado. Las instituciones de la proteccin diplomtico y de la proteccin consular,
representan a dos fenmenos radicalmente distintos.

La proteccin diplomtica es una actuacin del Estado que defiende, como si fuera
un inters propio, los derechos de un nacional suyo que han sido violados por parte de
un Estado extranjero. Anteriormente, quien realmente ostentaba la soberana era el rey
y el Estado era la manifestacin de esa soberana como si fuera un derecho de
propiedad. Si se le hace dao a la propiedad de un estado y solo en caso de que viole
una norme internacional puede exigirse responsabilidades al estado extranjero. El
Estado puede decir que se ha menoscaba una parte de mi patrimonio y exigir
responsabilidad internacional al Estado culpable.

La nica excepcin que se puede dar es que, por convenio entre dos estados, uno le
encargue la representacin a otro. Como ocurre con Sri Lanka que muchas veces
encomienda a la India su representacin

ELEMENTOS DE LA PD.

Nacionalidad. El estado que articula la proteccin diplomtica, solo lo puede


activar cuando el dao lo ha sufrido un nacional suyo, sea persona fsica o
jurdica.

Agotamiento de las vas previas. El sujeto perjudicado, primer titular del


inters que se ha lesionado, tiene que agotar todas las vas internas del pas
para dar la oportunidad a ese Estado para remediar el ilcito que ha
provocado.

44
Derecho internacional pblico

La violacin de una norma de DI. Por parte del Estado al que reclamamos.
No todas las normas son posibles para activar la proteccin diplomtica, solo
aquellas que, adems de perjudicar al nacional, violan una norma de DI.
Salvo que haya tratados que establezca derechos ms contundentes en
proteccin de los particulares, el derecho nacional consuetudinario es nulo.
Solo son reclamables aquellas violaciones tan groseras y evidentes que
cualquiera entiende de su ilcito. P.ej.: diligencias civiles o penales que hayan
determinado un desamparo del extranjero perjudicado.

Cundo no hace falta agotar las vas internas?

1. Cuando no hay vas previas de resolucin de conflictos porque la legislacin


interna dice que el acto que recurrimos no es delito.
2. Cuando es intil porque la jurisprudencia dice que esos recursos no van a
proseguir.
- La doctrina as lo recoge.
- Porque ya se han agotado los plazos razonables.
3. El Estado infractor y el propio estado que activa la proteccin diplomtica
renuncia al derecho de activarlo por haber firmado un Convenio que dice que
estos pases renunciar a activar la proteccin diplomtica.

El tema de la proteccin diplomtica es un Derecho general que tienen los estados que
deriva de normas internacionales. En supuestos muy puntuales donde tiene que
constar el consentimiento expreso del estado, este se puede despojar del derecho de
activar la proteccin diplomtica.
La proteccin diplomtica es un derecho potestativo del estado. Por tanto, el pas cuyo
nacional ha sido perjudicado no puede ser obligado a activar est va. Por ello, no slo
no necesita autorizacin para activarse ni un requerimiento previo por parte del daado
sino que tampoco el daado le puede prohibir el activarse. Lo normal es que el nacional
perjudicado, tras agotar las vas previas, pida al gobierno del Estado al que pertenece
que active la proteccin diplomtica.

3) PROCEDIMIENTOS PACFICOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS (art.103 Carta)


Dos Estados enfrentados tratan de conseguir una solucin amistosa, si se llevan bien
y tienen esperanza de que se pueda solucionar entre ellos se sigue el procedimiento
diplomtico (negociacin, buenos oficios o mediacin). En caso de que no sea as, se
opta por un arbitraje o por recurrir al TIJ donde se dice una sentencia

Negociacin: consiste en el arreglo directo de las diferencias entre dos Estados a


travs del dilogo diplomtico que conduce eventualmente a la celebracin de un
tratado o convenio bilateral.
Buenos oficios: suponen la intervencin de un tercer Estado o de un organismo
internacional con el objeto de persuadir a las partes en litigio a celebrar
negociaciones.
Mediacin: se produce cuando un tercero imparcial procura acercar a las partes,
interviene directamente en las conversaciones mismas y sugiere incluso trminos
de arreglo.
Arbitraje: es un procedimiento cuasijudicial en el cual las partes designan dos
personas o entidades, quienes a su vez designan un tercer rbitro que suele ser el
presidente del tribunal ad hoc as constituido.
Tribunal Internacional de Justicia (TIJ).

45
Derecho internacional pblico

Leccin 8
LA APLICACIN COERCITIVA DEL DI

1) INTRODUCCIN

Tras la produccin de normas internacionales no existe, en el mbito de la CI, una


construccin jerrquica que obligue a su aplicacin. P.ej.: cuando se viola una ley
nacional, el Estado tiene un aparato pblico para remediar este dao y hacer aplicar la
norma jurdica contra el violador. Ahora bien, el DI se basa en el principio de igualdad
jurdica y soberana entre los estados miembros de la CI. Por tanto, cuando se produce
una violacin de una norma internacional cualquiera, los encargados de su aplicacin
coercitiva para llamar a la razn del culpable son los propios estados
- Uti singuli.- singularmente considerados en caso de que la relacin jurdica
producto de la violacin de una norma internacional sea bilateral
- uni universis, en general, en caso de que la norma jurdica violada este impuesta
a intereses generales de toda la C.I. (obligaciones erga omnes de ius cogens)
Hay dos sistemas que no se contraponen sino que coexisten:

Sistema general de Derecho Consuetudinario cuyo estudio y codificacin es


llevado a cabo por la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas:
un rgano especializado y constituido por la Asamblea General de las Naciones
Unidas que tiene el cometido de estudiar el DI, sobre todo de tipo consuetudinario,
y elaborar proyectos de convenios claros para la codificacin del DI general.
As ha producido Derecho codificado:

El CV sobre el derecho de los tratados. Recoge normas histricas,


consuetudinarias, antiguas y estn firmadas por un alto porcentaje de los
estados que comparten el marco internacional.
El Convenio sobre el derecho del mar.
Proyecto de artculos sobre la responsabilidad internacional que regula todos
los temas de qu pasa, cundo, consecuencias, etc cuando se viola una
norma de derecho internacional. Este texto, a pesar de haber recibido
algunas firmas, todava no ha alcanzado el nmero mnimo de firmas para
considerarse Convenio. Se recoge derecho consuetudinario, tiene efecto
jurdico por ello pero no tiene efectos aplicables. Funciona como fuente de
condicin pero no como fuente de prodicin del derecho.
2) HIPTESIS ANTE UN HECHO INTERNACIONALMENTE ILCITO.

El Convenio distingue dos hiptesis a los que corresponde los procedimientos y tipos
entrantes:
Cuando se viola una norma de ius cogens, se viola un inters general de la CI
y no solo el Estado directamente daado est legitimado a reaccionar sino que
toda la C.I. est legitimada a reaccionar. P.ej.: la violacin de los DDHH
(Genocidios, persecucin racial, etc) supone una violacin de un inters general
como es el principio humanitario o la violacin de la paz internacional.

46
Derecho internacional pblico

Cuando se viola una norma simple que supone una relacin bilateral de
Estados. Es decir, se viola una obligacin que un Estado tiene frente a otro estado
y la reaccin es singular entre el Estado ofendido y el Estado ofensor. En
ocasiones, esto deriva en la proteccin diplomtica.
3) MEDIDAS SANCIONADORAS

Contramedidas: es una respuesta legtima que el Estado ofendido da al Estado


ofensor que ha producido un hecho internacionalmente ilcito al violar una
norma de derecho internacional. La respuesta se da violando la misma norma de
derecho internacional que fue violada por el otro Estado, que a pesar de ser un
ilcito se legitima en base a la reciprocidad. El objetivo esrecuperar la situacin
previa al hecho ilcito y luego ya convencer a este pas a no volver a tomar
medidas semejantes. La reaccin debe de ser proporcionada y dirigida al fin de
recuperar el orden.
P.ej.: uno de los Estados embarga bienes de un ciudadano de un pas extranjero,
viola el derecho de propiedad de los extranjeros. El otro pas puede hacer lo mismo

Retorsin: es una respuesta legal que el Estado ofendido da al Estado ofensor


que no supone la violacin de una norma internacional, ni de derecho general ni
de derecho privado.

P.ej.: la expulsin recproca de agentes diplomtica o restriccin de su


desplazamiento dentro de un radio determinado.
La sancin es la violacin legtima de una norma internacional, en respuesta de
un hecho ilcito anterior, que no tiene por qu ser la misma que se ha violado
como respuesta. Puede ser una reaccin que ni si quiera viole una obligacin
internacional sino que, en relaciones bilaterales, se puede decidir sancionar al
Estado ofensor con, por ejemplo, el cierre de sus fronteras con este pas.

Estas medidas, tanto retorsin como sancin, tienen que ser adecuadas y
proporcionadas. Si nos pasamos y somos ms severos de lo que nos correspondera:

Si se trata de una simple retorsin, es decir, si no violo ninguna norma de


derecho internacional no pasa nada. Simplemente pone en marcha un
comportamiento hostil que no supone la violacin de ningn principio de DI.

Si se trata de una sancin, la parte de exceso es un nuevo ilcito internacional.


Esto puede producir que de cara a este ilcito, el otro estado reaccin con otro
ilcito y termine acabando en una tensin entre estos pases.

4) ACTUACIN DE LAS NACIONES UNIDAS

El sistema de las Naciones Unidas no da una definicin de los ilcitos delante de los
cuales va a reaccionar pero, del conjunto de las disposiciones del ttulo VII de la carta
constitucional de las Naciones Unidas, derivamos dos principios:

1. Prohibido usar la fuerza para resolver una disputa internacional salvo el caso de
la legtima defensa hasta que el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas no
haya tomado las medidas adecuadas.

2. No todos los supuestos conflictivos entre estados pueden alcanzar tanto nivel
para disputarse en el seno de la ONU, sino solo aquellos que suponen tanta
gravedad como para amenazar los principios fundamentales de la CI. Que son:

47
Derecho internacional pblico

- En las relaciones interestatales, el principio fundamental de derecho


internacional es el peligro de un conflicto armado, la amenaza de muerte.

- En asuntos internos de los Estados, tienen en cuenta los fenmenos de


violacin grave de DD.HH. (genocidios por motivos tnicos, etc)
Las medidas que pone en marcha el Consejo de Seguridad, ante una controversia
entre Estados por la violacin de una norma de derecho internacional, se divide en
una escala de tres niveles: desde un nivel ms blando hasta alcanzar un nivel de
emergencia.

1) Nivel amistoso.- El Consejo de Seguridad propondr medidas no vinculantes


que tienen el rango jurdico de recomendacin que son limitaciones y
propuestas para que se termine la situacin de conflicto.

Se dice: esto son los trminos a seguir, este es el inters que puede verse afectado
y esta es la posible solucin. Dice el art.42 de la Carta Constitutiva de las
Naciones Unidas que de no respetar las limitaciones, la parte que no respete las
recomendaciones ser tenida en cuenta por el Consejo.

2) Nivel de imposicin.- cuando el asunto alcanza mayor gravedad. Ya no es que


simplemente los estados no quieran ajustarse a las limitaciones sino que ha
manifestado de forma abierta su disconformidad las recomendaciones del
Consejo de Seguridad. Aqu, el CDS impone a todos los pases miembro de las
Naciones Unidas tomar medidas, tanto retorsiones como sanciones de distinta
intensidad, segn la gravedad de la violacin por parte del Estado defensor,
para restablecer el orden.

3) Nivel de emergencia.- cuando la situacin es grave ya que la paz y la seguridad


internacional se encuentra amenazada o cuando hay un peligro inminente o ya
efectivo de una violacin de DD.HH. Entonces aqu se toman medidas ms
importantes: los estados miembros de las Naciones Unidas ofrecen tropas al
Consejo de Seguridad ya listas.

48
Derecho internacional pblico

Leccin 9
DERECHO INTERNACIONAL DENTRO DEL ESTADO

1) RELACIN ENTRE LOS ORDENAMIENTOS JURDICOS

Hasta el siglo XIX, el derecho internacional solo recoga las relaciones entre estados
dentro del mbito internacional pblico. Fue despus de la SGM cuando se hace
presente normas internacionales dentro del ordenamiento interno de los estados, que
en ocasiones tena mayor eficiencia que las leyes internas.

Hay dos posiciones tericas:

Monista: considera que el ordenamiento jurdico es nico. Por lo tanto, hay una
coherencia entre Derecho Internacional y derecho nacional.
Dualista: considera que los dos ordenamientos son distintos pero existen, a la vez,
normas de conexin que son de condicin de derecho internacional.

Kelsen construye el ordenamiento jurdico sobre el paradigma de la validez. El


ordenamiento jurdico tiene que estar integrado por normas, todas vlidas. Por lo tanto,
las normas de abajo traen su legitimacin de las normas de arriba que, a su vez, traen
su legitimacin de las normas de ms arriba hasta llegar a un punto donde encontramos
la norma fundamental de la validez que, en alemn, se considera la norma base.

Kelsen 1 consideraba la Constitucin la norma base ya que era la norma que daba
fundamento al ordenamiento. Lo que Kelsen pretenda justificar una teora del derecho
que fuera puramente jurdica, independiente de los condicionamientos polticos. Ahora
bien, Kelsen tambin se daba cuenta que la norma, sea constitucional o no, es poltica.
Lo que pretenda Kelsen era dotar al sistema de una percepcin formal, independizar lo
jurdico de la norma. Pero, en la prctica, es el poder poltico quien elabora las leyes.

49
Derecho internacional pblico

Sin embargo, la simple vinculacin del poder a una forma determinada se considera ya
un logro muy considerado porque se dice que no cualquier manifestacin de la voluntad
del poder es ley sino solo aquella manifestacin que sigue la forma de la norma bsica
determinada. Incluso en un sistema dictatorial tiene que vestirse de ciertas formas, ya
la forma de por s es una garanta contra alguien.

El enemigo de Kelsen era Schmitt quien declinaba en trminos contemporneos, para


su poca, el principio de QPP que deca que el Derecho es la manifestacin de la
voluntad poltica del Reich. Por tanto, la actividad normativa no tiene por qu ser tan
formalizada sino que lo que se pretende con el ordenamiento jurdico es dar eficacia a la
voluntad del legislador poltico.
A) TEORIA MONISTA

De estas dos conceptualizaciones ha nacido la teora monista. La creacin que


seala s que ha servido de modelo para los tericos que han abordado este tema
que ms bien se han inspirado en el 2 Kelsen quien, en un momento determinado,
se dio cuenta que en el mundo hay varias constituciones y, por tanto, la
Constitucin no puede ser la nica norma que tenga validez en el ordenamiento,
entonces, se fue ms all y recurri al mbito internacional. Ahora encontr la
norma que diera validez a todo en el DI, cul? Despus de incertidumbres
iniciales, encontr la norma base en el principio de DIP pacta sunt servanda, es
decir, que las normas se tiene que respetar.
Todo esto regula en el ordenamiento internacional y ordenamiento nacional
porque se dice que ambos ordenamientos son un solo ordenamiento, las normas
internacionales entran en vigor dentro de los Estados. P.ej.: Espaa celebra un
tratado con Francia de libre circulacin sin necesidad de que el tratado se
disponga en una ley, el tratado ya forma de ley aunque no se declare como tal.
Llega a la conclusin de que las normas nacionales y las normas internacionales
son un mismo ordenamiento jurdico cuya nica distincin es el lugar donde se
crea la norma.

B) TEORA DUALISTA
La teora dualista, al igual que el monista, tiene un procedimiento evolutivo. Santi
Romano, quien tena una visin plural de ordenamiento jurdico y negaba la
pirmide de Kelsen, deca que todos los que estamos en una comunidad, por el
hecho de estar con vida y crear una comunidad ya somos un ordenamiento
jurdico. El Estado es un ordenamiento jurdico. P.ej.: una clase ya sigue ciertas
reglas. Para este autor, el ordenamiento jurdico sirve por el hecho de existir una
cohesin en la comunidad. No deriva su legitimacin de una norma sino que nace
por fuerza propia, se respeta unas reglas porque el ser humano es la criatura que
por vocacin tiene relacin jurdica. Por tanto, ordenamiento jurdico seran: una
clase, una familia, la mafia

Las ordenamiento jurdicos internacional y nacional son separados, en tales


mundos conviven varias familias y en el mundo conviven varios Estados. El
ordenamiento jurdico internacional no es ms que el ordenamiento jurdico que
se crea por la convivencia necesaria de muchos Estados en el mismo orden.

50
Derecho internacional pblico

Como se trata de dos ordenamientos distintos porque en el ordenamiento nacional


hablamos de una comunidad y en el ordenamiento nacional hablamos de otra
comunidad, al igual que las normas de derecho nacional no tienen
automticamente eficacia en el ordenamiento internacional tampoco las normas
internacionales son automticamente aplicables en el derecho nacional
necesitamos alguna norma intermedia que ponga a los ordenamientos en
comunicacin.
Aqu estn los tratados para que estos no solo vinculen a los estados sino tambin
a los ciudadanos necesitamos una norma fuente interna que permita traspone el
contenido internacional al ordenamiento nacional y la dote de validez. De esta
manera, un juez puede tomar un tratado y aplicarlo. El rango que tomar la fuente
del derecho internacional ser la misma que la fuente que la trasponga: ley,
reglamento administrativo o ley constitucional.
C) CORRIENTE DOCTRINAL INTERNACIONALISTA

Hay una corriente doctrinal internacionalista que, an en los ordenamientos


dualistas, hay normas de derecho internacional (principios de ius cogens) que
representan valores fundamentales de la CI que vinculan a todos los estados sin
necesidad de que se firme un convenio sobre ello. P.ej.: el principio que prohbe el
uso de la fuerza. Con la consecuencia de que si un Estado aprobase una ley de los
DDHH, un juez no tendra que aplicar esta ley porque tendra que aplicar los
principios de ius cogens.

El art.10 de la Constitucin Italiana dice: el ordenamiento jurdico italiano se


adaptar a los principios de derecho internacional. Este mecanismo,
automticamente dota a las normas de derecho internacional general de
aplicacin directa en el Estado como si de derecho positivo se tratara. Y, por tanto,
cada ley que est en contra de estos principios es invlida porque adems viola la
Constitucin.

La otra excepcin en los sistemas dualistas est constituida porque puede haber
en la constitucin normas que, automticamente, habiliten normas de derecho
internacional dentro del ordenamiento jurdico nacional.

2) ACUERDOS INTERNACIONALES (art.93-96 CE)

El tratado, tanto en Espaa como en cualquier ordenamiento jurdico, es un acto de ley


que se celebra por el gobierno y se firma por el Gobierno. Lo que normalmente existe en
todos los pases es que antes, y despus, puede haber dos actos ulteriores:

- la autorizacin a la celebracin, segn el art.93, se tiene que dar mediante la


aprobacin de ley orgnica.
- la ratificacin por parte del Jefe del Estado. El art.94 dice que no todos los
tratados la necesitan sino solo los que impliquen una obligacin particularmente
relevante, se recurra tambin a las cmaras (Congreso y Senado).
- No se necesita autorizacin previa si los tratados a firmar no forman parte ni
del artculo 93 ni del 94.

Si los tratados nuevos establecen tambin obligaciones para los ciudadanos se incluirn
en el ordenamiento jurdico mediante una norma interna. Si no afecta a los ciudadanos,
no se necesita una norma que transponga la norma internacional al ordenamiento
interno.

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Derecho internacional pblico

La CE, sobre los tratados, habilita la superioridad jerrquica automtica de las leyes
que transponen TI y dice el art.96 CE: Los tratados internacionales vlidamente celebrados,
una vez publicados oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Sus
disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los
propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho internacional.

En el caso de conflicto entre normas internacionales e internas no solo tenemos la


cuestin de inconstitucionalidad sino que tenemos tambin la aplicacin directa de la
ley anterior.

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