DROIT BANCAIRE

Prsentation gnrale
Comptence vise: Matriser les enjeux et les mcanismes juridiques lis lintervention d
ablissements bancaires Objectifs du cours: Etudier les relations juridiques entr
e les banques et leurs clients au travers de diffrentes oprations bancaires et ltude
des instruments de paiement Descriptif du cours: La rglementation des tablissemen
ts bancaires et des intermdiaires boursiers Les oprations de base (ouverture dun co
mpte, transfert de fond) Les oprations de crdit et ses assurances (crdit immobilier;
crdit la consommation) Les oprations boursires (les diffrents marchs, leurs mcanis
; gestion de portefeuille) Les obligations transversales: obligations dinformatio
n et de conseil; devoir de non ingrence
Evaluation Commentaire darrt Dissertation juridique Cas pratique
Bibliographie

Droit bancaire, Thierry Bonneau, 7me dition, Montchrestien, 2007 Droit bancaire, S
tphane Piedelivre, PUF, 2003 Droit bancaire, Gavalda et Jean Stoufflet, Litec, 6me d
ition, 2005 La distribution de lassurance par les banques, Sylvestre Gossou, Pres
ses universitaires dAix-Marseille, 2006
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Lintermdiation en assurance, Christophe Pardessus, Isabelle Monin Lafin, James Lan
del, Stphane Coutin, Sylvestre Gossou
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Introduction gnrale
I. Double objet du droit bancaire
Rgir les acteurs des activits bancaires Rglementation des conditions daccs et dexerci
e des activits dvolues aux tablissements de crdit Soumission de lexercice des activit
bancaires lobtention dun agrment Surveillance troite des tablissements de crdit pa
es pouvoirs publics afin de protger leur clientle et de garantir la stabilit du sys
tme bancaire
Rgir lexercice des activits bancaires Conditions dexercice des oprations de banque Co
ndition dexercice des activits non constitutives doprations de banque
II. Les principaux textes La loi n84-46 du 24 janvier 1984, dite la loi bancaire,
a cr un cadre juridique commun lensemble des tablissements de crdit et a dfini des
incipes visant garantir la stabilit du systme bancaire. Cette loi a notamment dterm
in les conditions daccs la profession et les diffrentes catgories dtablissements d
t. Ce texte a subi de nombreuses modifications.
La loi n96-597 du 2 juillet 1996 dite loi de modernisation des activits financires
(loi MAF) a rorganis les conditions dexercice des mtiers du titre. La modernisation
du secteur de la finance sest poursuivie avec la loi n99-532 du 25 juin 1999 relat
ive lpargne et la scurit financire qui a renforc la protection des dposants, des
et des investisseurs. Toutes ces lois ont t codifies et, en consquence, abroges par l
rdonnance n2000-1223 du 14 dcembre 2000, JO du 16 dcembre 2000, dont lannexe constit
ue le Code montaire et financier (CMF) qui est entre en vigueur le 1er janvier 200
1. Le CMF restructure le cadre lgislatif et rglementaire des activits bancaires et
financires. La loi n2003-706 du 1er aot 2003 de scurit financire, dont les dispositio
s couvrent un vaste champ de la lgislation en matire bancaire, financire, dassurance
ou de droit des
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socits, a modifi de faon substantielle le Code montaire et financier. Ce texte fusion
ne les trois autorits de contrle des marchs financiers (Commission des oprations de
bourse, Conseil des marchs financiers, Conseil de discipline de la gestion financ
ire) en une seule autorit publique indpendante dote de la personnalit morale: lAutori
des marchs financiers (AMF).
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CHAPITRE I. LE CADRE JURIDIQUE DEXERCICE DES ACTIVITES BANCAIRES ET FINANCIERES
Section 1. Les conditions dexercice des activits bancaires
1. Laccs la profession bancaire Laccs la profession bancaire est strictement encad
r les pouvoirs publics parce que les tablissements de crdit dtiennent des fonds reus
du public. Cest dans cette perspective que les dirigeants des tablissements de crd
it doivent remplir des conditions de moralit. De faon gnrale, toutes les personnes q
ui, directement ou par personne interpose administrent, dirigent ou qui disposent
du pouvoir de signer pour un tablissement de crdit ne doivent pas avoir t condamns p
our certaines infractions, ne doivent pas avoir fait lobjet dune mesure de destitu
tion des fonctions dofficier ministriel et ne pas avoir subi une mesure de faillit
e personnelle.
A. La ncessit dobtenir un agrment Selon larticle L. 511-10 du CMF, avant dexercer l
s activits, les tablissements de crdit doivent obtenir un agrment du Comit des tablis
ements de crdit et des entreprises dinvestissement(CECEI) mentionn larticle L. 612-1
. Il sagit dune exception au principe gnral de la libert du commerce et de lindustr
justifie par plusieurs proccupations: la protection du public qui exige que les en
treprises qui traitent des activits financires avec des tiers disposent des qualits
adquates, des moyens techniques et financiers suffisants; la surveillance de la
monnaie et du crdit et celle du bon fonctionnement des marchs de capitaux, qui exi
gent que les tablissements qui effectuent titre habituel des oprations de collecte
de dpts ou de distribution de prts soient soumis un contrle particulier.
Lagrment est ncessaire pour tous les tablissements de crdit crs en France et les ta
ements trangers qui souhaitent ouvrir une filiale en France. En cas dexercice sans
agrment, lentreprise contrevenante sexpose aux sanctions pnales prvues pour la viola
tion du monopole bancaire. Dans le mme sens, larticle L. 511-8 CMF interdit toute
entreprise autre quun tablissement de crdit dutiliser une dnomination, une raison soc
iale, une publicit ou des expressions faisant croire quelle est agre en tant qutablis
sement de crdit,
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ou de crer une confusion en la matire. Le contrevenant sexpose aux peines prvues par
larticle L. 571-3 du CMF.
Lagrment dun tablissement de crdit peut tre retir sa demande ou doffice par le CE
ltablissement ne remplit plus les conditions ou les engagements auxquels tait subor
donn son agrment, ou encore si ltablissement na pas fait usage de son agrment dans un
dlai de 12 mois ou sil nexerce plus son activit depuis au moins 6 mois. Le retrait da
grment peut tre prononc titre de sanction disciplinaire par la Commission bancaire.
B. Le monopole des tablissements de crdit 1. Dfinition du monopole bancaire On dsign
e par monopole bancaire, lexclusivit que dtiennent les tablissements de crdit pour la
complissement des oprations de banque (art. L. 511-5, L. 511-6, L. 511-7 et L. 57
13 du CMF). Selon larticle L. 511-1 du CMF, il est interdit toute personne autre
quun tablissement de crdit deffectuer des oprations de banque titre habituel. Il est
en outre, interdit de recevoir des fonds du public vue ou moins de deux ans de t
erme. Certaines activits comme la location de coffre-fort ne sont pas soumises au
monopole bancaire. Le monopole bancaire permet lEtat de contrler le secteur trs se
nsible que constitue le secteur bancaire et dassurer la scurit des dposants.
2. Limites du monopole bancaire Les articles L. 511-6 et L. 511-7 du Code montair
e et financier prvoient de nombreuses limites au monopole bancaire. Ces drogations
rpondent des ncessits pratiques, sociales et conomiques. Cest ainsi que le Trsor p
ic qui ne rpond pas la dfinition des tablissements de crdit peut accomplir certaines
oprations de banque. Selon larticle L. 5116 du Code montaire et financier, les int
erdictions dfinies larticle L. 511-5 ne concernent ni les institutions et services
numrs larticle L. 518-1, ni les entreprises rgies par le Code des assurances, ni le
socits de rassurance, ni les entreprises dinvestissement, ni les organismes collect
eurs de la participation des employeurs leffort de construction pour les oprations
prvues par le Code de la construction et de lhabitation, ni les fonds commun de c
rance. Linterdiction relative aux oprations de crdit ne sapplique pas aux organismes
sans but lucratif qui, dans le cadre de leur mission et pour des motifs dordre so
cial, accordent, sur leurs ressources des prts des conditions prfrentielles. La mme
rgle
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sapplique aux entreprises qui consentent des avances sur salaires ou des prts de c
aractre exceptionnel consentis pour des motifs dordre social leurs salaris.
De son ct, larticle L. 511-7 du CMF prvoit que les interdictions deffectuer des oprat
ons de banque ne font pas obstacle ce quune entreprise, quelle que soit sa nature
, puisse effectuer des oprations qui relvent normalement du monopole bancaire. Cest
ainsi que dans lexercice de leurs activits professionnelles, les entreprises peuv
ent consentir de contractants des dlais ou des avances de paiement ou de conclure
des contrats de location de logement assortis dune option dachat. Elles peuvent ga
lement procder des oprations de trsorerie avec des socits ayant avec elles des liens
de capital directs ou indirects, mettre des valeurs mobilires ou des titres de cran
ces ngociables.
2. Les activits exerces par les tablissements de crdit A. Les oprations de banque Le
oprations de banque peuvent tre dfinies comme les activits caractristiques des tabli
sements de crdit et sur lesquelles, ceux-ci disposent dun monopole, sous rserve dexc
eptions.
Aux termes de larticle L. 311-1 du CMF, les oprations de banque comprennent: la rce
ption des fonds du public Les oprations de crdit La mise disposition de la clientle
ou la gestion des moyens de paiement
1. La rception des fonds du public Selon lart. L. 312-2 du CMF: sont considrs comme
fonds reus du public les fonds quune personne recueille dun tiers, notamment sous f
orme de dpt, avec le droit den disposer pour son propre compte, mais charge pour el
le de les restituer .
La rception des fonds du public comporte quatre lments caractristiques:
-
La remise de fonds, sous plusieurs formes (dpt, convention de compte courant, missi
on de monnaie lectronique)
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-
Le public est dfini travers la notion de tiers, cest--dire toute personne dote dune
ersonnalit juridique distincte de celle de ltablissement de crdit.
-
Le droit de disposer des fonds pour son propre compte implique la libert pour les
tablissements de crdit de disposer des fonds comme ils lentendent, ce qui conduit
dire qu ils travaillent avec largent des autres .
-
Obligation de restitution: Les tablissements de crdit ont lobligation de restituer
les fonds reus du public par tous moyens: mission de chques, virements, retraits et
c.
2. Les oprations de crdit Lart. L. 313-1 du CMF donne une dfinition trs large de lop
ion de crdit: Constitue une opration de crdit tout acte par lequel une personne agi
ssant titre onreux met ou promet de mettre des fonds la disposition dune autre per
sonne ou prend, dans lintrt de celle-ci, un engagement par signature tel quun aval,
un cautionnement, ou une garantie. Sont assimiles des oprations de crdit le crdit-ba
il, et, de manire gnrale, toute opration de location assortie dune option dachat .
Lopration de crdit peut tre globalement dfinie comme une mise disposition de fonds r
nre. La rmunration est une condition essentielle de lopration de crdit et se prsent
s forme dintrts ou de commissions verses ltablissement prteur.
3. La mise la disposition de la clientle ou la gestion des moyens de paiement Sel
on larticle L. 311-3 du CMF, sont considrs comme des moyens de paiement, tous les i
nstruments qui permettent toute personne de transfrer des fonds, quel que soit le
support ou le procd technique utilis. En dautres termes, les moyens de paiement son
t des moyens de transfert de fonds, des instruments permettant de faire circuler
la monnaie scripturale. Il sagit de moyens qui peuvent tre matrialiss dans un suppo
rt papier ou magntique (chque, virement) ou des moyens dmatrialiss qui reposent sur u
n procd technique (instruments de tlpaiement ou de monnaie lectronique).
On parle de mise la disposition des moyens de paiement lorsquun tablissement de crd
it cre ou met des moyens de paiement. En France, lexercice habituel de lmission des
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moyens de paiement est rserv aux tablissements de crdit. Toutefois, ce principe est
assorti dune drogation au profit de toute entreprise. En effet, larticle L. 511-7 d
u Code montaire et financier autorise toute entreprise mettre des bons ou des cart
es dlivrs pour lachat au comptant au terme, auprs delle, dun bien ou dun service d
Cette disposition est interprte de manire souple. Ainsi, lmission des cartes qualifi
s de privatives peut-elle tre effectue par une socit pour lachat de biens commerciali
ss aussi bien directement par elle-mme ou par des commerant franchiss par elle (ex
arte Fnac, Carte Auchan etc).
La gestion des moyens de paiement couvre les oprations de caisse (encaissements e
t paiements), la rception des ordres de paiement, les oprations de compensation. L
es moyens de paiement sont grs au profit de la clientle.
B. Les activits non constitutives doprations de banque Les activits non constitutive
s doprations de banque peuvent tre dfinies comme celles qui ne sont pas soumises au
monopole bancaire. Il sagit des activits connexes, des participations et des activ
its non bancaires (ou extra-bancaires) (Art. L. 311-2, L. 511-1 et L. 511-2 et L.
511-3 du CMF).
1. Les oprations connexes Le concept doprations connexes nexiste juridiquement que p
our les tablissements de crdit. Il se caractrise par un lien entre deux oprations. D
ans les activits de bancassurance, ce lien existe parfois entre une opration de ba
nque et une opration dassurance. Il doit tre tel que la seconde opration apparaisse
comme le prolongement, laccessoire, le complment possible de la premire. Le qualifi
catif connexe signifie qui a des rapports troits avec autre chose .
Aux termes de larticle L. 311-2 du CMF, les tablissements de crdit peuvent effectue
r des oprations connexes telles que: les oprations de change; les oprations sur or,
mtaux prcieux et pices; le placement, la souscription, lachat, la gestion, la garde
et la vente de valeurs mobilires et de tout produit financier.
Il sagit dune une numration indicative des oprations connexes conforte par lemploi d
a locution telles que . Cette numration indicative des activits connexes est favorab
le
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la distribution de lassurance par les banques. Celles-ci ont ainsi le droit de di
stribuer les contrats dassurance quelles jugent connexes lactivit bancaire. Bien ent
endu, la Commission bancaire est habilite sanctionner les abus et procder des requ
alifications. Les oprations connexes peuvent tre exerces sans limite par les tabliss
ements de crdit, sous rserve du respect de la rglementation propre ces activits.
Lassurance, une activit connexe aux oprations de banque ? titre liminaire, il faut
noter quil est impossible de conclure que l assurance prise de faon gnrale constit
une opration connexe ou non ; ceci dautant plus quil existe une diversit de contrats
dassurance plus ou moins proches des oprations de banque. Une analyse au cas par
cas semble donc requise.
Solution juridique alternative Certains contrats dassurance peuvent tre qualifis dopr
ations connexes, sur le fondement de larticle L. 311-2 du CMF. En effet, la loi c
onsidre comme connexes aux oprations de banques, le placement, la souscription, lac
hat, la gestion, la garde et la vente de valeurs mobilires et de tout produit fin
ancier . Elle prvoit galement la possibilit pour les banques dexercer des activits de
conseil et dassistance en matire de gestion de patrimoine ou de gestion financire.
Les placements et les oprations relatives aux valeurs mobilires et aux produits fi
nanciers entretiennent des liens de proximit indniables avec les oprations de banqu
e. La gnralit des termes retenus permettrait au banquier dexercer comme activit conne
xe, toute activit qui sinscrirait dans le cadre ainsi lgalement dtermin.
2. Les prises de participation Les tablissements de crdit peuvent prendre et dtenir
des participations dans des entreprises commerciales en vertu de larticle L. 511
-2 du CMF. Ces participations doivent avoir une importance limite dans la composi
tion des fonds propres de ltablissement de crdit.
Selon larticle 2 du rglement du CRBF n90-06 du 20 juin 1990 relatif aux participati
ons dans le capital de lentreprise, les participations ne doivent en aucun moment
excder lune ou lautre des deux limites suivantes : en ce qui concerne les particip
ations, 15% des fonds propres de ltablissement assujetti ;
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-
en ce qui concerne lensemble des participations, 60% des fonds propres de ltablisse
ment assujetti.
Cette double limitation vise empcher les tablissements de crdit de prendre des risq
ues excessifs dans des socits commerciales et dorienter exagrment leurs activits vers
des activits autres que les oprations de banque.
3. Les activits non bancaires ou extra-bancaires Tout comme pour les oprations con
nexes, le lgislateur a omis de dfinir les activits non bancaires. Selon larticle L.
511-3 du CMF Les tablissements de crdit ne peuvent exercer titre habituel une acti
vit autre que celles mentionnes aux articles L. 311-1, L. 311-2 et L. 511-2 que da
ns les conditions dfinies par le ministre charg de lconomie.
Lassurance, une activit non bancaire ? Pour rpondre cette interrogation, une analys
e au cas par cas est ncessaire. Les travaux prparatoires de la loi bancaire de 198
4 rvlent que lassurance a t davantage envisage comme une activit non bancaire que co
une opration connexe. Il semble cependant impossible de conclure que lassurance p
rise de faon gnrale constitue ou non une activit non bancaire. Une analyse au cas pa
r cas semble requise, linstar de la qualification des activits connexes.
Il faut somme toute noter que si, par analogie, on est arriv la conclusion que le
s banques peuvent distribuer des contrats dassurance comme activit connexe ou non
bancaire, il est a contrario difficile de dire que prise de faon gnrale, lassurance
fait partie de lune ou de lautre catgorie. Il nexiste donc pas de solution unique. L
es contrats dassurance sont susceptibles de constituer tant des oprations connexes
que des activits non bancaires.
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Section 2. Les conditions dexercice des activits de services dinvestissement Lintermd
iation boursire ne peut tre effectue que par les tablissements de crdit et les presta
taires de services dinvestissement ayant reu un agrment pour fournir des services di
nvestissement.
La loi MAF du 2 juillet 1996 a cr un cadre institutionnel spcifique lensemble des pr
estataires de services dinvestissement (PSI). Jusqu ladoption de ce texte, il nexista
it pas de statut gnrique permettant des professionnels dexercer lensemble des activi
ts de march, cest--dire deffectuer avec des tiers ou pour leur compte, des oprations
e placement, de ngociation ou de gestion dinstruments financiers. Il existait en r
evanche une grande varit de statuts permettant des entreprises de nexercer que cert
ains types doprations : socits de bourse, agents des marchs interbancaires, socits d
ontreparties, intermdiaires en marchandises, socits de gestions de portefeuille agre
s par la Commission des oprations de bourse.
De leurs ct les tablissements de crdit taient autoriss effectuer des oprations con
. Enfin, certains intermdiaires spcialiss dans la rception-transmission dordres pour
le compte de tiers exeraient leurs activits sans disposer dun agrment spcifique.
La loi MAF a ainsi permis de simplifier les conditions dexercice des activits fina
ncires en introduisant les concepts de PSI et dentreprise dinvestissement, tous tant
soumis aux mmes rgles et aux mmes autorits. Les PSI regroupent dune part, les tablis
ements de crdit qui ont t agrs pour exercer la fois des activits bancaires et finan
s et, dautre part, les entreprises dinvestissement qui sont des personnes morales
ayant pour profession habituelle et principale la fourniture de services dinvesti
ssement. Parmi celles-ci, les socits de gestion de portefeuille relvent de la compte
nce de lAMF, toutes les autres entreprises dinvestissement tant agres par le
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CECEI et surveilles par la Commission bancaire. Seules ces dernires sont tudies dans
le prsent chapitre. En 2007, lordonnance n 2007-544 du 12 avril 2007 relative aux
marchs dinstruments financiers qui a transpos en droit franais la directive relative
aux marchs dinstruments financiers, a profondment chang le cadre juridique de lactiv
it des PSI.
1. Les services dinvestissement et les instruments financiers A. Les services dinve
stissement et services assimils Aux termes de larticle L. 321-1 du CMF, les servic
es dinvestissement portent sur les instruments financiers numrs larticle L. 211-1 et
comprennent : la rception et la transmission dordres pour le compte de tiers lexcuti
on dordres pour le compte de tiers la ngociation pour compte propre la gestion de
portefeuille pour le compte de tiers la prise ferme le placement.
1. La rception et la transmission dordres pour le compte de tiers Le prestataire e
st habilit transmettre lordre sur le march pour le compte de son client et suit la
vie de la transaction jusqu sa conclusion (date, quantit et prix). Il confirme al
ors l excution de l ordre son client par un avis d opr. Le service de rception et de
transmission dordre pour le compte de tiers correspond un mtier spcifique li la r
tion dordres de tiers portant sur la ngociation dinstruments financiers et leur tra
nsmission, pour le compte dun donneur dordre, un prestataire habilit en vue de leur
excution.
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2. Excution dordres pour le compte de tiers Le service dexcution dordre pour le compt
e de tiers consiste pour loprateur trouver une contrepartie lordre reu pour en perm
ttre lexcution. Le prestataire agit en qualit de ducroire du donneur dordres ou non,
moyennant une commission (la convention de ducroire est celle par laquelle un c
ommissionnaire garantit au commettant lexcution, par la contrepartie, du contrat q
uil a pass et donc la livraison et le paiement). Le prestataire habilit, qui excute
une transaction sur instruments financiers agit pour le compte du donneur dordres
en qualit de courtier, mandataire ou commissionnaire. 3. Ngociation pour compte p
ropre Le prestataire achte ou vend des instruments financiers pour son propre com
pte. Cette activit peut s exercer indpendamment de la rception transmission ou de l
excution d ordres pour compte de tiers. Elle peut aussi tre la suite logique de c
ette activit d intermdiation quand le PSI se porte contrepartie des ordres reus de
ses clients. 4. Gestion de portefeuille pour compte de tiers La gestion de porte
feuille pour le compte de tiers est lactivit qui consiste donner, en vertu dun mand
at crit, des ordres portant sur les instruments financiers pour le compte dun clie
nt final. Lexercice de cette activit est rglement et surveill par lAMF. Lorsque cette
activit est exerce titre principal, lentreprise dinvestissement est alors qualifie d
socit de gestion de portefeuille et elle relve pour son agrment et de son contrle de
lAMF. La gestion de portefeuille peut galement tre effectue titre accessoire par da
tres catgories de PSI. Dans ce cas, leur programme dactivit doit tre galement approuv
par lAMF. 5. La prise ferme La prise ferme consiste souscrire ou acqurir des instr
uments financiers directement auprs de lmetteur ou du cdant dinstruments financiers,
un prix convenu lavance, pour les replacer dans le public moyennant une rmunration
sous forme dcarts de cours. 6. Le placement Le placement recouvre deux techniques
:
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Dune part, dans une acception troite, lintermdiaire financier recherche des souscrip
teurs ou des acqureurs pour le compte dun metteur ou dun cdant dinstruments financier
et assure seulement le placement des titres dans le public, moyennant une rmunrat
ion sous forme de commission calcule en fonction du volume effectivement plac.
Dautre part, dans le placement garanti, lintermdiaire garantit en outre un montant
minimal de souscriptions ou dachats et sengagent souscrire ou se porter acqureur de
tout titre qui naurait pas t souscrit par les dtenteurs de droits de souscription.
7. Les services assimils aux services dinvestissement Le Rglement gnral de lAMF avait
qualifi de services assimils les trois types doprations suivantes : la tenue de com
te, la compensation et la tenue de compteconservation. Le Rglement gnral de lAMF ne
reprend pas une telle qualification, mais regroupe dans un paragraphe autre serv
ices ces trois services. Lexercice de ces activits est soumis lobtention dun agrme
qui est dlivr dans le cadre de la procdure dagrment comme prestataire de services din
estissement.
Lactivit de tenue de compte-conservation consiste, pour un prestataire habilit, enr
egistrer dans ses livres les critures comptabilisant des oprations sur instruments
financiers pour le compte de donneurs dordres.
Lactivit de compensation dinstruments financiers consiste, pour les adhrents de cham
bre de compensation dfinis larticle L. 442-2 du CMF, tenir et dnouer les positions
enregistres par ladite chambre ; elle doit faire lobjet dune convention de services
crites, avec chacun des donneurs dordres. La tenue de compte-conservation dinstrum
ents financiers consiste dune part inscrire en compte les instruments financiers
au nom de leur titulaire, cest--dire reconnatre au titulaire ses droits sur lesdits
instruments financiers, et, dautre part, conserver les avoirs correspondants sel
on des modalits propres chaque instrument financier.
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2. Les instruments financiers A. Dfinition des instruments financiers
Les instruments financiers sont numrs larticle L. 211-1 du CMF : Il sagit :
-
des actions et autres titres donnant ou pouvant donner accs, directement ou indir
ectement, au capital ou aux droits de vote, transmissibles par inscription en co
mpte ou tradition ;
-
des titres de crances qui reprsentent chacun un droit de crance sur la personne mor
ale qui les met, transmissibles par inscription en compte ou tradition, lexclusion
des effets de commerce et des bons de caisse ;
-
des parts ou actions dOrganismes de placements collectifs en valeurs mobilires (OP
CVM) ;
-
des instruments financiers terme tels que dfinis dans cet article du Code ;
-
de tous les instruments quivalents ceux mentionns prcdemment, mis sur le fondement d
droits trangers.
B. Activits ncessitant un agrment de prestataire de services dinvestissement
1. La prestation de services dinvestissement
En application de larticle L. 531-1 du Code montaire et financier, lexercice des ac
tivits qualifies de services dinvestissement est rserv aux entreprises dinvestiss
ou tablissements de crdit ayant reu un agrment pour fournir des services dinvestisse
ment au sens de larticle L. 321-1, appels alors prestataires de services dinvestiss
ement.
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Un agrment au titre de la prestation de services dinvestissement doit ainsi tre obt
enu du Comit des tablissements de crdit et des entreprises dinvestissement 36 par to
ute personne qui, titre de profession habituelle, se propose de fournir au moins
lun des services dinvestissement vis larticle L. 321-1 du Code montaire et financie
, portant sur les instruments financiers cits larticle L. 211-1 du mme Code. Lagrmen
est dlivr aprs approbation par le Conseil des marchs financiers, ou, sagissant dacti
it de gestion pour compte de tiers, par la Commission des oprations de bourse, du
programme dactivit prsent par le demandeur. La nature de lagrment diffre selon que l
restataire qui le sollicite est un tablissement de crdit ou une entreprise dinvesti
ssement. Dans le premier cas, le demandeur doit obtenir, outre lhabilitation ncess
aire pour effectuer des oprations de banque, un agrment lautorisant fournir des ser
vices dinvestissement. Dans le second cas, lentreprise dinvestissement bnficie dun ag
ent spcifique lautorisant fournir lesdits services.
Au regard de lexigence dun agrment en qualit de prestataire de services dinvestisseme
nt, il importe peu que les personnes auxquelles sont offerts les services aient
ou non la qualit dinvestisseur qualifi, au sens du dcret n 98-880 du 1er octobre 1998
pris pour lapplication des dispositions de larticle 6 modifi de lordonnance n 67-833
du 28 septembre 1967, relatives lappel public lpargne devenu larticle L. 411-2 du
ode montaire et financier (il sagit, notamment, des tablissements de crdit, des comp
agnies financires, des institutions vises larticle L. 518-1 du Code prcit et des ent
eprises dinvestissement). En effet, lagrment tant requis de toute personne fournissa
nt des services dinvestissement des tiers (cf article L. 531-10 du Code montaire e
t financier), il nest pas possible deffectuer une distinction selon la nature de l
a clientle du prestataire de services dinvestissement, qui doit, mme si celle-ci es
t exclusivement constitue dinvestisseurs qualifis au sens du dcret prcit, bnficier
rment dlivr aprs approbation du programme dactivit adquat.
2. Exceptions Larticle L. 531-2 du Code montaire et financier permet un certain no
mbre dinstitutions financires soumises des statuts particuliers de raliser, dans le
s limites prvues par ces derniers, tout ou partie des oprations rglementes sans devo
ir solliciter au pralable un agrment du Comit. Il sagit :
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du Trsor public, de la Banque de France, des Instituts dmission doutre-mer et de La
Poste ;

des compagnies dassurance, des organismes de placement collectif en valeurs mobil

ires, des fonds communs de crances et des socits civiles de placement immobilier ain
si que de diverses personnes qui rendent des services dinvestissement dans un cad
re limit (au sein dun groupe conomique ferm, par exemple) ou fournissent un nombre l
imit de services (courtiers en marchandises) ou agissent titre accessoire leur ac
tivit professionnelle.
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CHAPITRE 2. LES OPERATIONS BANCAIRES DE BASE : LES COMPTES
Le compte en banque. Il apparat aujourdhui comme le support indispensable de lactiv
it conomique. Les commerants sont tenus davoir un compte bancaire, tout comme les pa
rticuliers, puisque la plupart des salaires et traitements sont pays par chques ou
virements. Cest un document comptable qui retrace les oprations effectues par le c
lient dans sa relation avec un tablissement de crdit. Parfois, le banquier permet
son client de rendre son compte dbiteur. Dans ce cas, le compte se transforme en
instrument de crdit.
La Convention de compte. Les relations entre une banque et ses clients sont rgies
par une convention de compte conclue lors de louverture dun compte bancaire et qu
i constitue un instrument de rglement des crances et des dettes rciproques des part
ies et un instrument de services bancaires. La convention de compte oblige ltablis
sement de crdit mettre la disposition de la clientle un certain nombre de services
. La convention de compte a pour finalit commerciale dtablir une relation entre un t
ablissement de crdit et un client, relation qui facilitera loffre de services que
le premier destine au second. Le principe de la convention de compte a t pos par la
loi du 11 dcembre 2001 portant Mesures Urgentes de Rformes Caractre Economique et
Financier (MURCEF) qui a partiellement rglement le cadre contractuel entre les ban
ques et leurs clients. Selon larticle R. 312-1 alina 2 du CMF lorsquils ouvrent un
compte, les tablissements de crdit doivent informer leurs clients sur les conditio
ns dutilisation du compte, du prix quils pratiquent pour les oprations quils effectu
ent.
Section 1. Les comptes bancaires : supports des oprations bancaires
1. Le droit commun des comptes bancaires
De faon pratique, le compte est identifi sous le nom du client ainsi que par une sr
ie de chiffres dsignant ltablissement de crdit, le guichet teneur du compte et le cl
ient. Il comporte trois colonnes, lune pour les crdits, lautre pour les dbits et la
dernire pour le solde. Selon que lopration entre augmente ou diminue le solde du com
pte, elle sera porte au dbit ou au crdit de celui-ci.
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Une crance entre en compte lorsquelle est juridiquement apprhende par le compte. Cet
te notion dentre en compte ne doit pas tre confondue avec celle dinscription en comp
te qui nest que la rgularisation comptable dune entre en compte antrieure. La contrep
assation exprime la radiation comptable dune criture par linscription dune criture en
sens inverse. Des mouvements de crdit et de dbit se dgage la position du solde du
compte qui peut tre crditeur ou dbiteur. La dtermination de cette position est faite
par un arrt de compte qui peut tre provisoire ou dfinitif, ce dernier intervenant e
n cas de clture du compte.
A. Louverture dun compte bancaire Louverture dun compte bancaire marque linstant de l
a conclusion de la convention de compte. Elle est rgie par des droits et obligati
ons, selon que lon soit client ou banquier.
1. Le client Accs au compte. Toute personne dote de la personnalit juridique a accs
aux comptes en banque.
Droit au compte. Toute personne physique ou morale domicilie en France et dpourvue
dun compte de dpt a droit louverture dun compte dans ltablissement de son choix (
L. 312-1 alina 1 du CMF). Ce droit au compte est opposable tous les tablissements
de crdit, le candidat au compte devant fournir une attestation sur lhonneur sur sa
non dtention dun compte. Mais ltablissement de crdit peut pour des motifs divers ref
user louverture dun compte un potentiel client. En cas de refus, le candidat peut
sadresser la banque de France afin quelle lui dsigne un tablissement de crdit.
Obligations dinformation du client. La convention de compte tant conclue intuitu p
ersonae, Le client a lobligation de communiquer son tablissement de crdit tout chan
gement intervenu dans les informations quil a fourni lors de louverture du compte.
2. Ltablissement de crdit Droit de refuser louverture dun compte. Pour certains juris
tes, la relation bancaire tant une relation de confiance, un tablissement de crdit
peut refuser louverture dun compte. En revanche dautres auteurs considrent que louver
ture dun compte bancaire devrait constituer un service public.
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Obligation de contrle. Lors de louverture dun compte, ltablissement de crdit doit pro
er un certain nombre de vrifications dans lintrt de ltablissement de crdit et dans
i des tiers, les comptes bancaires pouvant servir de support des oprations illici
tes. Cest ainsi que le banquier doit bien contrler lidentit et le domicile de son cl
ient. Le dfaut ou linsuffisance de ces contrles engage la responsabilit de ltablissem
nt de crdit lorsque notamment le compte a permis ou facilit les agissements dommag
eables du titulaire (comme lencaissement de chques vols ou lmission de chques sans pr
vision)
Obligation dinformation. Lorsquils ouvrent un compte, les tablissements de crdit doi
vent informer leurs clients non seulement sur les conditions gnrales de banque, ma
is aussi sur les conditions dutilisation du compte, le prix des diffrents services
auxquels ils donnent accs et les engagements rciproques de ltablissement et du clie
nt (art. R. 312-1 CMF).
B. Le fonctionnement dun compte bancaire Obligation de tenir le compte. Le compte
est matriellement tenu par ltablissement de crdit qui doit indiquer propos de chaqu
e opration la nature de celle-ci, son montant, sa date ainsi que le solde proviso
ire qui se dgage. Il doit accomplir ce devoir avec exactitude car toute erreur ou
omission de sa part peut engager sa responsabilit.
Avis dexcution et relevs de compte. Destins linformation des clients, les relevs de
mpte retracent les oprations inscrites en compte et comportent galement un arrt prov
isoire de compte. Quant aux avis dexcution ou avis doprs, il sagit de bordereaux par
esquels le client est inform de la ralisation dune opration pour son compte.
Droit de percevoir des commissions. Le fonctionnement dun compte bancaire impliqu
e que ltablissement de crdit assure certains services ses clients. Pour ces service
s, il peroit une rmunration appele commission qui est librement dtermine par les part
es, tout au moins en principe.
La clture du compte. Elle peut intervenir tout moment, ltablissement de crdit et le
client ayant le droit de rompre unilatralement le contrat en effectuant la clture
du compte.
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Ltablissement de crdit doit respecter un pravis de 30 45 jours qui peuvent tre abrg
cas danomalies graves de fonctionnement du compte.
Section 2. Les varits de compte bancaire Il existe plusieurs catgories de comptes b
ancaires : les comptes courants, les comptes de dpt (encore appels comptes de chques
), les comptes sur livrets et les comptes dits spciaux. En raison de leur importa
nce dans les transactions commerciales et celles effectues par les particuliers,
seuls le compte courant et le compte de dpt seront tudis ici.
Critre de distinction. En thorie, le critre de distinction entre ces deux comptes e
st assez simple : par le compte courant, les parties sentendent pour porter en co
mpte toutes les oprations gnratrices de crances rciproques entre elles et ne procder
u rglement quaprs la fusion de celles-ci qui fera apparatre le solde lors de la cltur
e.
De son ct le compte de dpt enregistre toutes les oprations de caisse entre le banquie
r et son client qui modifieront le dpt initial effectu lors de louverture du compte.
La diffrence essentielle entre ces deux catgories tient dans la possibilit de remis
es rciproques. Dans le compte de dpt, les remises sont unilatrales car elles manent d
u seul client alors que dans le compte courant, elles sont rciproques. Cependant,
en pratique la distinction est plus difficile et dlicate mettre en uvre, parce qu
e les comptes bancaires nont pas fait lobjet dune rglementation densemble.
On admet que dans lhypothse o le titulaire du compte est un commerant ou un professi
onnel, on est en prsence dun compte courant. A linverse, le compte ouvert un partic
ulier serait un compte de dpt. Pourtant, il est possible un particulier de se fair
e ouvrir un compte courant et un professionnel de se faire ouvrir un compte de dpt
.
1. Le compte courant Lorsque deux personnes saccordent pour porter en compte toute
s les oprations gnratrices de crances rciproques entre elles et ne procder au rgleme
quaprs la fusion de celles-ci qui fera apparatre un solde la clture, on est en prsen
e dun compte courant. Il sagit dun mode simplifi de rglement des crances entre deux p
rties. Dans la majeure partie des cas, le compte courant facilite les relations
entre les tablissements de crdit et les commerants.
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Le compte courant doit tre distingu des comptes courants dassocis par lesquels des a
ssocis consentent leur socits des avances ou des prts en renonant percevoir certai
dividendes ou rmunrations ou en versant des fonds ;
A. Les lments constitutifs 1. Llment intentionnel Lexistence dune convention entre l
parties est ncessaire. Cette convention obit aux conditions de droit commun de val
idit du contrat savoir le consentement, la capacit, lobjet et la cause. Cette conve
ntion doit clairement indiquer lintention des parties dtablir un compte courant.
2. Llment matriel Llment matriel est constitu par ce que lon appelle lalternance
ocit des remises. Cet lment est essentiel et sa conjonction avec llment intentionnel
ermettra de dterminer lexistence du compte courant. La remise peut tre dfinie comme t
ant linscription de la crance en compte qui oprera son rglement. En ce sens, la cranc
e doit tre certaine, liquide et exigible. La crance doit tre licite car une crance i
llicite ou immorale est susceptible dtre annule et ne peut entrer dans un compte co
urant. En labsence de remises rciproques, la qualification de compte courant ne pe
ut tre retenue en ce sens quil est ncessaire davoir des remises alternes provenant de
s deux parties. Labsence de remises alternes empcherait les remises de se compenser
de manire comptable.
B. Lentre des crances en compte Lentre des crances en compte courant est fondamentale
en ce sens quelle apparat comme la caractristique fondamentale du compte courant.
Lors de sa conclusion, la convention de compte courant est en quelque sorte une
enveloppe vide. Le compte fonctionnera uniquement lorsquil sera aliment par des cra
nces.
1. La remise en compte et lindivisibilit Le compte courant forme un ensemble dont
les diffrents articles sont les lments de tout. La rgle de lindivisibilit tend expl
er la perte dindividualit des diffrents articles du compte et leur intgration dans u
n vaste ensemble le compte. Du fait de lexistence de cet ensemble, le remettant n
e peut pas tre considr comme le crancier du rcepteur en raison
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de la remise. Le solde positif ou ngatif dun ct comme de lautre sera dgag lors de la
ure du compte. Pour cette raison, le solde du compte sera exigible le jour de la
clture.
Autrefois, on faisait jouer au solde provisoire du compte courant un rle uniqueme
nt comptable. Mais la jurisprudence a dcid, dans une formule devenue classique que
les oprations dun compte courant se succdant les unes aux autres jusquau rglement d
nitif, forment un tout indivisible quil nest pas permis de dcomposer ni de scinder
; tant que le compte reste ouvert, il ny a ni crance ni dette, mais seulement des
articles de crdit et de dbit, et cest par la balance finale seule que se dtermine le
s qualits de crancier et de dbiteur jusque-l en suspens.
2. Lentre en compte Lentre au disponible. Elle sanalyse comme la vritable entre en c
te qui suscite la modification de la position de ce dernier, car elle produit un
effet de rglement. En effet, les crances sont payes par leffet de cette fusion. Cet
te modification de la position du compte montre bien que lintention des parties e
st ralise, savoir obtenir le rglement financier global par la possibilit de remises
rciproques. La convention de compte courant est fonde sur la confiance entre les d
eux partenaires. Lun des correspondants accepte dtre pay car il sait quil existera da
ns lavenir des remises en sens inverse qui opreront une sorte de compensation.
Lentre au diffr. Vont entrer au diffr les crances qui ne peuvent pas tre actuelleme
yes parce quelles ne prsentent pas le caractre de fongibilit, de certitude, de liquid
it et dexigibilit. Ces crances sont dans une position dattente.
2. Le compte de dpt Cest un compte qui a pour objet lenregistrement des oprations de
aisse qui augmentent ou diminuent le dpt initial. Le compte de dpt ne comporte pas d
e diffr mais un disponible. Ainsi, pour entrer en compte, les crances doivent tre ce
rtaines, liquides et exigibles. Si elles ne prsentent pas ces caractres, elles res
tent en dehors du compte.
Le compte de dpt apparat beaucoup plus simple dans son fonctionnement que le compte
courant. Il enregistre toutes les oprations de caisse entre le banquier et son c
lient qui modifieront le dpt initial effectu lors de louverture du compte.
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La diffrence fondamentale entre le compte de dpt et le compte courant est que le pr
emier ne sanalyse pas en un mcanisme de rglement. Il nexiste pas de remises rciproque
s.
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