This page was exported from - Asesores Legales y Tributarios CIALT Abogados

Export date: Sat Feb 25 16:08:13 2017 / +0000 GMT

ES VLIDA LA TRANSMISIN DE PARTICIPACIONES SOCIALES EN

DOCUMENTO PRIVADO?
Sentencia del Tribunal Supremo (sala de lo Civil, Seccin 1) 258/2012, de 5 de enero de 2012. Recurso 931/2008 y Sentencia
del Tribunal Supremo (sala de lo Civil, Seccin 1) 234/2011, de 14 de abril de 2011. Recurso 1147/2007.

Cuando vamos a realizar una compra o una venta de participaciones sociales de una Sociedad de Responsabilidad Limitada (SRL)
no se nos pueden pasar por alto dos cuestiones bsicas:
1. El rgimen de transmisin previsto en los estatutos de la sociedad cuyas participaciones se van a transmitir. En defecto de los
mismos, se aplicar el rgimen legal que se regula en los artculos 106 y siguientes de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) y que
en la mayora de las ocasiones coincidir con el estatutario.
As, en lneas generales, sern libres las transmisiones entre socios y las realizadas a favor del cnyuge, ascendientes y descendientes
del socio o de sociedades del grupo. Respecto al resto de transmisiones, se establecen dos obligaciones: (i) Comunicacin al rgano
de administracin: el socio que pretenda transmitir sus participaciones a un tercero lo deber comunicar a los administradores de la
sociedad y (ii) Aprobacin por la Junta General: dicha transmisin deber ser aprobada por el resto de socios que, en todo caso,
tendrn derecho de adquisicin preferente frente al tercero.
2. La forma jurdica de la transmisin. Es sabido por todos que para la vlida transmisin de participaciones sociales es necesario
escritura pblica. As lo dispona el derogado artculo 26.1 de la Ley de sociedades de responsabilidad limitada (LSRL) y lo
establece el actual artculo 106.1 de la LSC, segn el cual ?La transmisin de las participaciones sociales debern constar en
documento pblico?.
Pues bien, respecto a este ltimo requisito, nos sorprende lo dispuesto en la sentencia del Tribunal Supremo de 5 de enero de
2012, siguiendo el criterio ya establecido en la sentencia del mismo Tribunal de 14 de abril de 2011 (RJ/2011/3591) sealando
que ?La referida exigencia formal ha sido entendida en el sentido de que no tiene carcter esencial -ad substantiam o solemnitatem-
para la perfeccin de la transmisin, slo cumple la funcin de medio de prueba -ad probationem- y de oponibilidad de la
transmisin a los terceros -ad exercitium o utilitatem-, en sentido similar al que atribuye a la misma forma el artculo 1279 del
Cdigo Civil?.
De esta forma, el Tribunal Supremo viene a aclarar que la exigencia de documento pblico del artculo 106.1 de la LSC no es
constitutiva, es decir, no es esencial para la validez de la transmisin de participaciones sociales, sino que dicha formalidad tiene un
doble valor: (i) Valor probatorio, que se puede manifestar positivamente (la forma del documento pblico es el nico medio de
probar su existencia) o de forma negativa (excluyendo lo dems medios de prueba) y (ii) Valor de publicidad que implica su
eficacia general o respecto a terceros y su oponibilidad mediante la facultad de las partes de exigirse recprocamente el
otorgamiento de documento publico ex art. 1279 CC.
Para su argumentacin el Alto Tribunal se basa fundamentalmente en el principio espiritualista o de libertad de forma que rige
nuestro ordenamiento jurdico y que consagra el artculo 1278 del Cdigo Civil "los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea
la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez" y es ratificado por
innumerable jurisprudencia (entre otras, STS 133/2004, de 19 febrero -RJ 2004, 821-, STS 182/1999, de 27 febrero -RJ 1999, 1894-,
STS 441/2007, de 24 de abril -RJ 2007, 2418-).
A la vista de lo anterior podemos concluir que la falta de documento pblico (escritura pblica) no implica la nulidad del
contrato de compra-venta de participaciones sociales de una SRL sino que solo le confiere de una eficacia relativa en la
medida en que las partes pueden compelerse a cubrir dicha forma.
No obstante, a efectos prcticos, siempre ser mejor documentar desde un principio la transmisin de participaciones sociales en
escritura pblica pues de esta forma dicha transmisin gozar de la fe pblica notarial presumindose su contenido veraz e ntegro y
sirviendo de titulo suficiente para poder inscribir su titularidad en el libro registro de socios de la sociedad y hacer valer su eficacia
frente a terceros.

Output as PDF file has been powered by [ Universal Post Manager ] plugin from www.ProfProjects.com | Page 1/1 |