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BOLILLA I

1- Sucesiones mortis causa.


Concepto; acepciones.
Suceder.
Gramatical/: entrar una persona o cosa en el lugar de otra.
Jurdica/: continuar al derecho cuya titularidad pertenece a otro.
Zannoni: la sustitucin de un sujeto por otro, en la titularidad de un derecho, sobre el
objeto de una relacin jurdica.
Polacco: 2 especies: sucesin particular y sucesin universal

Art. 3279: transmisin de los derechos activos y pasivos q componen la herencia de una
persona muerta a la persona q sobrevive, a la cual la ley o el testador llaman p recibirla. El
llamado p recibir la sucesin se llama heredero en este Cdigo.

Nociones histricas. El sistema romano no admita la compatibilidad de la sucesin


testamentaria conjunta/ con la legtima

Fundamentos.
Es la aceptacin del d de propiedad xq la impugnacin al d sucesorio est basada en un
ataque a la inexistencia del d de propiedad. (Natale)

Sucesin legtima y testamentaria.


Art. 3280: la sucesin se llama legtima, cdo slo es deferida x la ley, y testamentaria cdo
lo es x voluntad del hombre manifestada en testamento vlido. Puede tb deferirse la herencia
de una misma persona, x voluntad del h en una parte, y en otra x disposicin de la ley

Legtima o ab intestato: cuando el llamamiento proviene de la ley. La ley establece un


orden sucesorio, reposando s/ la voluntad presunta del causante. No es sinnimo de
sucesin donde existen herederos forzosos (Natale).
Funciona en 2 formas:
supletoria: cdo sustituye la voluntad del causante no habiendo testamento. Se entiende q
1 est la lnea descendente, ascendente y colateral. El cnyuge concurre con las dos
primeras y excluye la ltima.
imperativa: cdo reserva a det parientes en lnea recta y al cnyuge, una porcin legtima,
q vara segn el grado de cercana con el causante, y de la cual no pueden ser privados sin
justa causa de desheredacin

Testamentaria: se basa en la voluntad del causante expresada en testamento vlido donde


hay una institucin de heredero. Art. 3710: si no hay disposicin la sucesin ser ab-
intestato (testamento + institucin de herederos)
La porcin disponible queda sujeta a la voluntad del causante, a falta de ella, la ley actuar
en forma supletoria.
En ppio, no se diferencia entre heredero ab-intestato y legtimo (3713). Excepciones (no
absolutas):
- posesin hereditaria, no la tienen de pleno d jams los herederos testamentarios (3413)
y la tienen algunos herederos ab-intestato (3410).
- en materia de herederos testamentarios no juega el ppio de representacin (3548/49) x
regla y en el ab-intestato tienen ese d en lnea descendente y los colaterales hasta el 4
grado (no es absoluto).
- los testamentarios nunca tienen d de colacin y algunos intestados lo tienen (herederos
forzosos).

La relacin jurdica hereditaria; elementos.


* sujetos
- causante: la persona fallecida
- sucesores o causahabientes o herederos en la sucesin universal; en la sucesin
particular legatarios: los llamados a sucederle, x la ley o x la voluntad del causante
* objeto: patrimonio del difunto
* causa: vocacin hereditaria, llamamiento concreto a una sucesin determinada
* un acontecimiento: la muerte
* un presupuesto: la ley
2- Sucesores.
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Concepto.
Sujetos q concurren a recibir el patrimonio del difunto y pueden ostentar un doble ttulo, a
ttulo universal o a ttulo singular o particular, lo q coincide con las dos grandes categoras en
q se divide el d sucesorio (Natale).
herederos: sucesores universales.
legatarios: sucesores singulares.

Modos de sucesin.
Polacco: 2 especies
* sucesin particular: una persona sustituye a otra en un determinado derecho o relacin
* sucesin universal: una persona sustituye a otra en la totalidad de sus relaciones
patrimoniales. En el derecho vigente esta especie jams de verifica por actos entre vivos,
sino sola/ como sucesin mortis causa.

Natale: la sucesin puede ser


* entre vivos: slo puede ser a ttulo singular p la opinin unnime, no existe la sucesin
universal, pero hay autores q dicen q puede ser a ttulo universal. (cesin de d hereditarios y
transferencia de fondo de comercio)
* mortis causa: a ttulo particular (legatario particular) o a ttulo universal (legatario de
cuota).

Sucesores universales.
art. 3281: la sucesin a ttulo universal es la q tiene x obj un todo ideal, sin consideracin
a su contenido especial, ni a los objetos de esos d.

Sucesores singulares.
Art. 3263: sucesor singular es aquel al cual se transmite un objeto particular q sale de los
bs de otra persona.

Legatario de parte alcuota, doctrinas y jurisprudencia.


Le corresponde una parte proporcional de los bs relictos, sin especificacin concreta ( 1/2,
1/5 )
Problema: sucesor particular o sucesor universal?
Indiscutible el legatario de cuota no es heredero, este ltimo tiene, x la nat misma de su
llamamiento, una vocacin expansiva al todo.
3 corrientes:
- no es sucesor universal: xq no responde ultra vires; de las notas de los arts 3719 y 3812
se infiere q el legado de cuota no es ttulo universal; el art. 3263 al comprender entre los
sucesores universales a aquel a quien pasa todo o una parte alcuota del patrimonio de otra
persona no se refiere a la parte del legatario de cuota, sino a la del coheredero. Sostiene q
los trminos heredero y sucesor universal son sinnimos
- es un sucesor universal: xq la parte alcuota a q se refiere el art 3263 es la del legatario
de cuota; no es sinnimo heredero de sucesor universal, sucesor universal sera el gnero y
legatario de cuota y heredero las especies. Se basan en la redaccin de los art. 1099 y 1195.
- el art. 1099 y el 1195 son tomados del d francs donde slo se considera heredero a los
de sangre.
Fassi dice q Velez no copi a los franceses xq pone herederos y sucesores universales.
Lafaille, en una postura intermedia dice q el legatario de cuota es una figura + cercana a
la del heredero q a la del legatario particular.
La jurisprudencia ha producido fallos contradictorios pero confiere al legatario de cuota
prerrogativas c/ vez mayores q lo asimilan a la situacin del heredero en el juicio sucesorio:
puede pedir la apertura de la sucesin, interviene en todo el rgimen del inventario, avalo y
particin, responde x las deudas y cargas de la sucesin, conforme a su parte y porcin.

Reglas que rigen las consecuencias de la sucesin universal y de la sucesin singular.

3- Sucesin en la persona y en los bienes.


Orgenes y consecuencias de ambos sistemas.

Antecedentes del derecho romano (sucesin en la persona)


El concepto de la sucesin, c continuadora de la persona del difunto, tena un fundamento
principal/ religioso y poltico. El heredero era un continuador de las funciones sacerdotales y
de la potestad del pater de familia.
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la teora descansaba en una ficcin, negando la desaparicin del difunto y estableciendo


la prolongacin de su persona x el heredero.
Reciba tb los bs, pero esta transmisin se configuraba como un elemento accesorio
dentro de la idea de continuacin de la persona. La designacin del heredero no implicaba q
todos los bs le fueran adjudicados, no haba porcin legtima y a veces, slo las cargas
pasaban al heredero. En los primeros tiempos las afrontaban como un deber moral y
religioso. Con el descreimiento, el repudio de la herencia o la aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario se hicieron comunes.
Se lleg al extremo de q el difunto slo poda transmitir deudas a familiares y beneficios a
extraos. Por ello se dicto una ley en donde se impuso al causante el respeto del cuarto de
los bs de los sucesores (no poda privarlos de ellos).
La idea de continuacin en la persona subsisti x una razn de tradicin jurdica y xq as
se explicaba c las deudas del difunto pasaban al heredero.

Antecedentes Germanos (sucesin de los bs)


Al fallecer el jefe de la comunidad familiar (mundium) lo suceda el varn de mayor edad,
no en razn de continuidad en la persona sino en mrito de la copropiedad preexistente.
Resultaba continuador en los bs sin necesidad de recurrir al artificio de la continuacin de la
persona.
La asamblea de la tribu designaba al heredero, le entregaba los bs, aquel deba pagar las
cargas y deudas del fallecido y reciba el remanente lquido de los bs. El patrimonio
transmitido no se confunda con los bs personales del heredero

Examen de las teoras del patrimonio desde el punto de vista del derecho sucesorio.
El sistema romano recibi importante sostn con el aporte de Aubry et Rau, cuyas ideas
influyeron en nuestro cdigo.
Sostienen q el patrimonio es un atributo, una emanacin de la personalidad, lo ven c una
universalidad de d independiente de los elementos concretos q lo forman. No se concibe
una persona son patrimonio, el cual se considera nico e indivisible.
No puede entenderse su transmisin a los herederos sino x medio de la ficcin q stos
continan la persona del causante.

Sistema seguido por le Cdigo Civil argentino, proyectos de reforma y derecho


comparado.
El art. 3417 consagra el sist de continuacin de la persona: el heredero q ha entrado en
posesin de la herencia o q ha sido puesto en ella x juez competente, contina la persona
del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo q el difunto era propietario,
acreedor o deudor , con excepcin de aquellos d q no son transmisibles x sucesin.
Se estableci como regla gral la plena responsabilidad del heredero x las deudas y cargas
de la sucesin, no slo con los bs recibidos, sino an con los propios. Se poda limitar esta
responsabilidad acogindose al beneficio de inventario, pero ste estaba regulado en forma
severa y sometido a plazos angustiosos.
El legislador de 1968 facilit la limitacin de la responsabilidad del heredero fijando, c ppio
gral su responsabilidad intra vires, estableciendo lo q era excepcin en regla: toda
aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario (3363).
Se puede volver a la responsabilidad ultra vires si el beneficio de inventario se pierde, se
renuncia o como sancin de actos incompatibles con su funcin de heredero beneficiario.
El anteproyecto de Bibiloni y el Proyecto de 1936 mantienen el sistema.
La doctrina y los congresos de derecho civil han impulsado la posicin contraria.
D comparado: tendencia a inclinarse x el sist de la sucesin de los bs.

4- Contenido de la herencia.
Principios generales.
En la mayora de los casos no todo lo q integraba el patrimonio es trasmitido va
hereditatis.
No se debe confundir el contenido de la herencia con los derechos q nacen en cabeza del
heredero con motivo de la apertura de la sucesin.
3417: el heredero q ha entrado en posesin de la herencia o q ha sido puesto en ella x
juez competente, contina la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo
lo q el difunto era propietario, acreedor o deudor , con excepcin de aquellos d q no son
transmisibles x sucesin.
Regla: los d patrimoniales pasan a los herederos, pero no los patrimoniales.
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Derechos y obligaciones que componen la herencia.


En ppio, todos los d y obl de carcter patrimonial se transmiten mortis causa.

Derechos y obligaciones excluidos.


Del art. 1195 surgen limitaciones:
- intransmisibilidad x disposicin legal: algunos d reales q no podran transmitirse son
provocar un desmembramiento perpetuo de la propiedad (usufructo, uso y habitacin);
tampoco los d emanados del mandato, el d de preferencia en la compraventa, etc.
- intransmisibilidad x vol de las partes: las partes al contratar disponen q se extingan, con
su muerte, los d y obl nacidos de esos contratos.
- intransmisibilidad x la naturaleza del d: contratos intuito personae.

Consideracin particular de las acciones de estado, derechos de la personalidad,


locaciones, obligaciones por actos ilcitos, derechos intelectuales.
Respecto a los d y obl de carcter extrapatrimonial la regla es la no transmisibilidad.
* acciones de estado: el E de padre, hijo, cnyuge no se transmite. Consecuente/ tp se
transmiten las correlativas acciones tendientes a hacer declarar la existencia o inexistencia
de esas cualidades.
Excepcional/ alguna de esas acciones pueden ser ejercidas x los herederos. Para algunos
se ejercen iure propio y p otros se transmiten mortis causa (Borda).

* d de la personalidad: se trata de atributos de la persona. son innatos, vitalicios,


imprescriptibles, x lo tanto intransferibles. Las consecuencias patrimoniales derivadas de una
lesin a esos d, del ataque a los mismos, pueden dar origen a acciones de daos y
perjuicios encaminadas a su resarcimiento, q podran integrar el contenido de la herencia,
pasando a los herederos del damnificado:
acciones penales:
+ legitimacin activa: la accin penal x calumnias e injurias puede ser
ejercida, despus de la muerte del ofendido, x el cnyuge, hijos, nietos y padres
sobrevinientes. El derecho a ejercerla se les concede en razn del vnculo q los una al
causante y aunq no lo sucedieran. El ejercicio es iure propio.
+ legitimacin pasiva: la accin penal se extingue x muerte del autor del delito.

acciones civiles:
+ legitimacin activa:
hechos ilcitos q no ocasionaron la muerte del causante:
- dao patrimonial: ntro cd no contiene una n gral expresa pero la doctrina la infiere de la
aplicacin del art. 1220, q legitima a los herederos cdo se trate de daos causados a las
cosas. Natale: trasmisible (3417 y 1110)
- dao moral: el legitimado es el damnificado directo. Es intransmisible an cdo el delito
haya producido tb daos materiales. La intransmisibilidad es relativa ya q el heredero puede
continuar la accin intentada x la vctima.
Hechos ilcitos q causaron la muerte del causante:
- dao patrimonial: los gastos de ultima enfermedad, as c el lucro cesante q surgira de
las ganancias o jornales q no pudo llegar a percibir, son transmisibles a los herederos. Esos
daos se produjeron en el patrimonio de la vctima y x ende la accin p su resarcimiento, es
transmisible iuris hereditatis.
La accin x resarcimiento del perjuicio ocasionado al accionante, x el hecho de la muerte
va a ser ejercida iure propio x los parientes q lo sufren.
- dao moral: la accin corresponde nica/ a los herederos forzosos.

+ legitimacin pasiva: la accin x las perdidas e intereses q nace de un delito, puede


deducirse contra los sucesores universales se los autores y cmplices, observndose, sin
embargo, lo q las leyes disponen s/ la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario
(1098)

* locaciones: art. 1496: los d y obl q nacen del contrato de locacin pasan a los herederos
del locador y del locatario.
Art. 9 ley de locaciones: en caso de abandono o fallecimiento del locatario, el
arrendamiento podr ser continuado en las condiciones pactadas, y hasta el vencimiento del
plazo contractual, x quienes acrediten haber convivido y recibido del mismo ostensible trato
familiar (iure propio).
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* d intelectuales: es vitalicio en cabeza del autor y se transmite x la sucesin. El sucesor


usufructa x 70 aos, luego el beneficio pasa al E.

Derechos adquiridos originariamente en ocasin de la muerte de una persona.


No forman parte de la sucesin, ya q los beneficiarios de los mismos los reciben a ttulo
propio, no c herederos : pensiones, seguros de vida, indemnizaciones cobradas x los
parientes de una persona fallecida a raz de un hecho ilcito, cdo la accin se funda en el
perjuicio sufrido x los actores, con motivo del fallecimiento, d de locacin x fallecimiento del
inquilino en el caso previsto x la ley de locaciones urbanas. No se requiere declaratoria de
herederos no se paga tributos x ellos.

5- Pactos sucesorios.
Concepto.
Contrato cuyo objeto es el todo o parte de una herencia futura. Aquel q tiene x objeto todo
o parte del contenido de una herencia no abierta.
Son aquellas convenciones q el causante celebra con sus futuros herederos o estos entre
s dte la vida del causante mediante las cuales transfieren o disponen de d sucesorios
eventuales.

Condiciones de existencia.
* q la sucesin no est an abierta
* q el objeto del contrato forme parte de esa herencia, o q al pacto refiera a la
universalidad o a una fraccin alcuota de la misma
* q el contrato se realice en virtud de un d hereditario y no a ttulo de crdito o de otra
clase. (importa en relacin a la venta de cosa ajena: la venta ser nula si vendo un bien
diciendo q no es mo pero q va a serlo x herencia).

Especies.
* segn la persona interviniente: (en relacin a sus sujetos)
- s/ la sucesin propia futura (si el causante es parte del mismo)
- s/ la sucesin ajena futura

* segn la extensin: (en relacin a su objeto)


- mximos ( se refieren a la totalidad de la herencia)
- intermedios (se refieren a una parte alcuota)
- mnimos (se refieren a un objeto en particular)

* x el modo de celebracin: (en rel a sus trminos)


- directos (surgen explicita/ de los trminos empleados en su redaccin)
- indirectos (x separacin personal)

* x su contenido:
- institutivos ( el futuro causante conviene con la otra contratante, designar a ella o a un
tercero, su heredero o legatario., o bien convienen instituirse recproca/ como herederos o
legatarios)
- dispositivos (los q celebran futuros eventuales herederos disponiendo o negociando el
contenido de esa futura herencia)
- renunciativos (futuros eventuales herederos renuncian a la herencia futura, sin cederlo a
persona determinada)
- distributivos ( los realiza el futuro causante con los futuros herederos, adjudicndoles los
bs, implican una particin de la herencia)
- confirmatorios (los q ratifican el orden legal existente)

Caracteres.
* bilaterales
* onerosos o gratuitos dependiendo de la contraprestacin
* Intervivos y mortis causa
* irrevocables (salvo causa justificada)
* sometidos a reglas q protegen la legtima

Efectos.
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Tendencias prohibitivas y permisivas; fundamento.


La tendencia prohibitiva tiene raz en la tradicin latina, el d romano slo excepcional/
aceptaba las convenciones considerndolas indecentes, contrarias a las buenas costumbres,
q atacaban la libertad de testar. Tb se las consider perjudiciales y lesivos (usura) y q la
prohibicin tiende a impedir q se altere la igualdad entre herederos forzosos. Los
renunciativos se prohiban xq no se poda renunciar a lo q no se poda aceptar (Natale).
Edad media: distintos d regionales aceptan contratos sucesorios destinados a la
constitucin o supresin del d hereditario.
Cdigo Napolen: rechaza los pactos.
Moderna/ distintas argumentaciones doctrinales se ha esgrimido a favor de tales
condiciones, afianzndose en el mantenimiento de los mismos en los pases de tradicin
germnica (Alemania y Suiza).

Prohibicin en el derecho argentino; excepciones.


Estn prohibidos xq segn los arts. 3279 y 3280 hay dos fuentes sucesorias: el
testamento y la ley. No es factible la fte contractual. La prohibicin de los pactos s/ herencia
futura implican una alteracin en materia de c de celebrar convenciones s/ cosas ajenas
(1117) y s/ cosas futuras (1163 y 1173). (Natale).

1175: no puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el
consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni los d sucesorios eventuales s/
objetos particulares.
Las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse(3311), no puede haber
transaccin s/ los d eventuales a una sucesin, ni s/ la sucesin de una persona viva (3312),
ni pueden cederse las esperanzas de una sucesin (1449).
Excepciones:
particin donacin hecha x los ascendientes (3514, 3516, 3336/37/38)
dispensa de la colacin hecha x los padres en las donaciones a sus hijos siempre q en el
acto de la donacin se impute lo donado a la porcin disponible (1805). Mejora x acto entre
vivos. Tb configura una excepcin a q las mejoras son hechas x testamento.
pacto de reconocimiento de la onerosidad de la transferencia de dominio entre
legitimarios, con reserva de usufructo o con cargo de renta vitalicia (3604). Mejora x acto
entre vivos. La ltima parte del art. es un reconocimiento excepcional de una renuncia tcita
dte la vida del causante a la accin de reduccin.
Art. 3524 1a parte (tiene valor s/ la ltima parte)
pacto de exclusin de herederos en la continuacin de la sociedad constituida x el
causante (inc. 3y 4 art. 1654)
divorcio personal x presentacin conjunta
separacin personal x presentacin conjunta (pacto renunciativo)

Art. 1175: no puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque se celebre con el
consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni lo d eventuales s/ objetos
particulares.
Art. 1176: los c hechos simultanea/ s/ bs presentes, y s/ bs q dependen de una sucesin
an no deferida, son nulos en el todo, cdo han sido concluidos x un solo y mismo precio, a
menos q aquel en cuyo provecho se ha hecho el contrato consienta en q la totalidad del
precio sea slo x los bs presentes.
Art. 1449.: es prohibida la cesin de ... las esperanzas de sucesin...
Art. 848: no puede haber transaccin s/ los d eventuales a una sucesin , ni s/ la sucesin
de una persona viva.
Art.3599:toda renuncia o pacto s/ la legtima futura ente aquellos q la declaran y los
coherederos forzosos, es de ningn valor. Los herederos pueden reclamar su respectiva
legtima, pero debern traer a colacin lo q hubiesen recibido x el contrato o la renuncia.
Art. 3311: las herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse. La aceptacin y la
renuncia no pueden hacerse sino despus de la apertura de la sucesin.
Art. 3312: el heredero presuntivo q hubiese aceptado o renunciado la sucesin de una
persona viva, podr sin embargo aceptarla o renunciarla despus de la muerte.
3824 el testamento no confiere d actual, es esencialmente revocable; la legtima no
puede estar sujeta a condicin o gravamen, si se recibe algo p dejarlo no es vlido; toda
renuncia s/ legtima es de ningn valor; 18 y 953 los pactos s/ herencia futura son nulos de
nulidad absoluta y si la nulidad aparece manifiesta son inconfirmables; 1175
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Promesa post- mortem.


Dentro de la categora de actos inter vivos. El evento de la muerte se inserta como el
trmino de un plazo incierto; o la muerte de una persona o su supervivencia en determinada
poca, se toma cono el acontecimiento futuro e incierto q torna condicional el d.
Nacen d o condiciones a trmino relacionados con la muerte de una persona. su objeto no
se refiere al contenido de una herencia an no abierta.
Zannoni: estipulaciones o modalidades x las q un acto jco, o la exigibilidad o resolucin de
un d se condicionan o difieren al fallecimiento de una de las partes o de un tercero.

Donaciones mortis causa.


Estn prohibidas, salvo q asuman la forma de un testamento. Exige:
1.- q el donatario sobreviva al donante (3743 y 3799);
2.- q el donatario persista en su voluntad al momento de su muerte.
Art. 1790: si alguno prometiese bs gratuita/, con la condicin de no producir efecto la
promesa, sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula c contrato,
y valdr slo c testamento, se est hecha con las formalidades de los actos jurdicos.

Derecho comparado.
Prohibidos. Francia; Italia y Brasil.
Permitidos: Alemania, Suiza y Austria.

BOLILLA II

1.- Apertura de la sucesin.


Momento en que se opera; antecedentes del derecho romano.
Art. 3282: la sucesin o el d hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas c en
las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin, o x la presuncin de muerte en
los casos prescriptos x la ley.
Nota: La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia se causan en el mismo
instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles.
En el d Romano haba herederos:
- necesarios: admitan la herencia con la muerte del causante (aceptacin impuesta)
- voluntarios: podan o no aceptar la herencia, si la aceptaban, la adquiran x efecto
retroactivo al da de la muerte del causante. Natale.

Sistema del cdigo civil; consecuencias.


En ntro d mientras no exista una aceptacin de la herencia, no se consolida su calidad de
heredero. Slo a partir de ella queda fija la propiedad de la herencia. Tanto la aceptacin c la
renuncia proyectan sus efectos a partir de la apertura de la sucesin. Si se acepta se
reputar heredero desde entonces, si renuncia habr de considerrsele c si nuca hubiese
existido su llamamiento.
* El heredero, aunq sea incapaz o ignore q la herencia le ha sido deferida, es propietario
de ella desde el da de la muerte del autor de la sucesin (3420),
* sobreviviendo un solo instante al difunto, transmite la herencia a sus propios herederos q
gozan, c l, de la facultad de aceptarla o repudiarla (3419).
* a partir del deceso se opera la mutacin del acervo, cambiando c/ uno de sus elementos
de titular
* la aptitud del sucesible p recibir la herencia est referida al da de la muerte del causante
(3287)
* la competencia p entender en el juicio sucesorio corresponde al juez del dcilio al
producirse el fallecimiento (3284)
* el d aplicable en todo lo relativo a las consecuencias jcas de la transmisin se rige x la
ley vigente a la fecha del fallecimiento, sea de los sucesores nacionales o extranjeros (3283)
* los herederos estn obligados a responder las demandas q se entablen contra el
causante, sin q sea procedente la excepcin de falta de accin, aunque se trate de aquellos
q no tienen la posesin de pleno d y q deben pedir la investidura judicial (3414)
* desde el instante mismo de la muerte se origina, tratndose de pluralidad de herederos,
el estado de indivisin hereditaria, y c/ uno de ellos tiene los mismos d q el causante en
cuanto a la ppdd y posesin de los bs. Ese estado de indivisin ha de cesar, en el supuesto
comn, con la particin hereditaria.

Casos en q se opone la calidad:


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Art. 3331: el an no hubiere aceptado o repudiado la herencia, y hubiese ocultado o


sustrado algunas cosas hereditarias teniendo coherederos, ser considerado c q ha
aceptado la herencia
Art. 3405: cesa tb el beneficio de inventario x la ocultacin q hiciere el heredero de
algunos valores de la sucesin, y x la omisin fraudulenta en el inventario de algunas cosas
de la herencia.

Apertura; vocacin sucesoria; delacin, adquisicin provisional y adquisicin definitiva de


la herencia. (Prez Lasala)
En ntro d se pueden distinguir 5 momentos separables conceptual/, aunque algunos de
ellos coincidan en el tiempo:
- apertura de la sucesin: la sucesin de una persona se abre siempre y forzosa/ en el
momento de su muerte. (o ausencia con presuncin de fallecimiento segn Maffia)
- vocacin a la herencia: es el llamamiento en el momento de la muerte del causante, de
todos los posibles herederos, efectuado x aqul y, en todo caso, x la ley.
- delacin de la herencia: supone un paso ms pues representa el llamamiento actual y
efectivo a los herederos q no tienen obstculos p adquirir la herencia. En ntro d implica la
adquisicin provisional de la herencia.
- adquisicin provisional: representa conceptual/ el efecto inmediato de la delacin, dado el
sistema de adquisicin ipso iure q acepta ntro cdigo.
- adquisicin definitiva. La adquisicin provisional se torna definitiva en ntro d x la
aceptacin de la herencia, en el caso en q sta sea irrevocable, pues implica entonces el d
de repudiarla.

Soluciones legales en caso de conmoriencia y de ausencia con presuncin de


fallecimiento.
* Conmoriencia.
109: si 2 o + personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier otra
circunstancia, de modo q no se pueda saber cul de ellas falleci primero, se presume q
fallecieron todas al mismo tiempo, sin q se pueda alegar transmisin alguna de d entre ellas.
No se tiene en cuenta cualquier circunstancia o distincin de edad o sexo.
Art. 3419: el heredero q sobrevive un solo instante al difunto, transmite la herencia a sus
propios herederos, q gozan c l de la facultad de aceptarla o renunciarla.
Se sostiene q lo q el art. 109 prohibe es la transmisin. No juega p el d de
representacin
La Cmara de Dolores (1951) dijo q no era factible la invocacin del d de representacin
xq no se haban pasado bs (art. 109). Fue criticado.
Mas tarde, dos fallos de Rosario llegaron a la conclusin de q se poda invocar,
explicando c debe jugar el art. 109 (cdo hay transmisin no hay d de representacin y a la
inversa)

* Ausencia con presuncin de fallecimiento.


La transmisin hereditaria tiene lugar el da presuntivo del fallecimiento, q se determina
conforme a la ley 14394: cdo fuere posible la sentencia determinar la hora presunta del
fallecimiento; lo q puede tener importancia dado el carcter inmediato de la transmisin
hereditaria.
Casos: 1- desaparicin x + de 3 aos de la residencia habitual; 2.-desaparicin en caso de
naufragio, aeronave, etc x 2 aos; 3.- terremoto x 6 meses.
P algunos c Orgaz, la fijacin del da presuntivo del fallecimiento, sola/ produce ef en
relacin a los d adquiridos x el ausente antes de la ltima noticia q se tuvo de l. A partir de
ella no se puede adquirir a ttulo gratuito xq p ello es necesario q el beneficiario viva en el
momento de operarse la transmisin, condicin q debe ser probada x el interesado. La
presuncin es de muerte.
P Natale, Borda y Salvat la presuncin es de vida: la ley fija el da presuntivo del
fallecimiento, hasta ese momento presume q la persona est viva. salvo q el interesado en
q no reciba, demuestre q en el momento del legado, herencia o donacin estaba muerto.

2.- Ley que rige en la sucesin.


Principios de la unidad y de la pluralidad de sucesiones.
* Sistema de la Unidad.
Una sola ley determina la forma y las personas a las cuales se ha de transmitir el
patrimonio del causante. Ser la ley personal del causante (de su dcilio o de su nacionalidad)
* Sistema de pluralidad.
9

La transmisin sucesoria habr de regirse x la ley del lugar donde estn situados los bs q
componan el patrimonio relicto. Se abren tantas sucesiones como bs existentes en c/ lugar.
* sistema mixto. (M L)
En materia de inmuebles se habr de aplicar la ley de situacin de los mismos. En materia
de muebles la ley personal del causante.

Rgimen del cdigo Civil; anlisis de las excepciones a su regla general.


Vlez en su art. 3283 adopta la teora de la unidad y lo reitera el art. 3312.
Art. 3283: El d de sucesin al patrimonio del difunto es regido x el d local del dcilio q el
difunto tena a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros.
D sucesin: quienes son las personas llamadas x la ley q tiene vocacin hereditaria; d y
obl de los herederos; condiciones intrnsecas de las disposiciones de ltima voluntad,
contenido del testamento, su validez o nulidad, etc.
Excepciones:
* inmuebles: (art. 10) si el causante estaba domiciliado en el extranjero, a la poca de su
muerte, dejando inmuebles en nuestro pas, la transmisin de los mismos x sucesin se rige
x nuestras leyes. La sucesin es ttulo y modo de adquirir.
* muebles: (art. 11) los bs muebles q tienen situacin permanente y q se conservan son
intencin de transportarlos, son regidos x las leyes del lugar en q estn situados; pero los
muebles q el propietario lleva siempre consigo o q son de su uso personal c tb los q se
tiene p ser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos x las leyes del dcilio del dueo.
Fornieles, sostenedor de la posicin mixta sostiene q ningn bien mueble queda sometido
a la ley de situacin.
La mayora de los civilistas defiende la teora eclctica la cual distingue entre bs muebles
q tienen situacin permanente (ley de situacin) y los q el propietario lleva consigo o q son
de su uso personal (ley del dcilio).
* legtima: la jurisprudencia entiende q constituye materia de orden pco, no pudiendo ser
afectada x la aplicacin de la ley extranjera.
Los sostenedores del ppio de unida entienden q esta n no tiene aplicacin en lo q hace a
las transmisiones universales, sino exclusiva/ a las ut singuli.
* leyes fiscales: son territoriales, se reconoce la potestad de c/ E p gravar, impositiva/,
todo tipo de bs existentes en su territorio, tanto inmuebles c muebles.
* art. 3740: en caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y
argentinos o extranjeros domiciliados en la repblica, estos ltimos tomarn, de los bs
situados en el pas, una porcin igual al valor de los bs situados en el extranjero de los
cuales fueran excluidos en virtud de las leyes locales

Tratados de Montevideo.
El tratado de Montevideo de 1889 ratificado x ntro pas, Uruguay, Paraguay, Bolivia y Per,
ha adoptado el sistema de pluralidad.
El Tratado de 1940 sigue el sist territorialista, atenuado. Se dispuso q la capacidad p
testar se rige x la ley del dcilio del causante; y q las formas del testamento se rigen x la ley
del lugar de su otorgamiento.

Ley que rige la capacidad.


- p algunos la ley aplicable debe ser una (la del dcilio o nacionalidad del causante
- p otros, se aplicar en c/ caso, la ley del lugar donde estn situados los bs
Art. 3286: la capacidad p suceder es regida x la ley del ltimo dcilio de la persona al
tiempo de la muerte del autor de la sucesin.

Reglas de d intertemporal o transitorio aplicables en sucesiones.

3.- Juicio sucesorio.


Concepto y fines.
Tiende a determinar a quienes acceden, cuales son los bs y la atribucin de los bs a los
primera/ indicados.

Jurisdiccin voluntaria y eventual/ contenciosa.


Es un juicio de jurisdiccin voluntaria. Puede ser contenciosos si se discuten d
hereditarios.

Clases de procesos contenciosos.


2 clases: ab intestato y testamentario.
10

Medidas preventivas.

Juez competente; casos especiales:


3284: es competente p entender en la sucesin el juez del ltimo dcilio del causante. (n
de orden pco, la competencia no puede ser prorrogada).
* sucesiones vinculadas: 2 o + sucesiones a las q concurren los mismos herederos y el
acervo es comn, prctica/. Por razones de economa procesal se ha decidido
(jurisprudencia)q dentro del territorio de una pcia podra aceptarse la prrroga. En ntra. pcia,
tal solucin no sera posible atento al art. 2 C.P.C. dentro de la pcia la competencia de los
jueces no es prorrogable, salvo la territorial si se tratase de intereses mera/ privados; y la
L.O.P.J., art. 2 establece q es prorrogable la competencia territorial cdo se litiga a basa de d
transigibles. En materia sucesoria se trasciende el inters mera/ privado.
Entre nosotros la excepcin tiene una aplicacin muy atenuada, funciona slo dentro de la
misma jurisdiccin y altera la competencia x turno.
* simultaneidad de juicios: cdo ante la muerte del causante se inician, x sus sucesores, +
de un juicio sucesorio. Es acumulante el incoado primero, a menos q el q inici el juicio en
primer lugar, haya dejado de cumplir con los requisitos legales. P Natale en el + antiguo si no
existe una + adelantada aunque no sea el + antiguo.
* ltimo dcilio del causante en el extranjero existiendo bs en el pas: es necesario abrir su
sucesin tb en ntro pas, el juez competente sera el del lugar de situacin de los bs de
cualquiera de los lugares donde hubiere bs, si los hay en distintas jurisdicciones. Ante el
inicio de distintos juicios sucesorios p alguno se deber acumular s/ el q est + adelantado x
razones de economa procesal y si se encontrasen en el mismo estadio procesal s/ el q se
hayan iniciado en primer trmino; otros (Natale) opinan q el juez q entiende es el juez q
previno.
* sucesin ab intestato y sucesin testamentaria: la acumulante es la testamentaria.

Fuero de atraccin del sucesorio; funcionamiento y limites.


Es el atributo pp de los procesos universales x el cual, y mediante un desplazamiento de
competencia, determinados juicios deben tramitarse ante el juez q entiende en el proceso
universal. Dado su carcter el proceso sucesorio da lugar al fuero de atraccin, provocando
la concentracin ante el mismo juez de todas las acciones promovidas contra el patrimonio
del causante.
El art. 3284 limita las demandas q son atradas:
1- las ddas concernientes a los bs hereditarios, hasta la particin inclusive, cdo son
interpuestas x algunos de los sucesores universales c/ sus coherederos (demandas s/
inclusin o exclusin de bs en el inventario, x colacin, de exclusin de herederos x
indignidad y desheredacin, de exclusin del cnyuge x las causales de los arts. 3473, 3474
y 3475, etc).
2- las ddas relativas a las g de los lotes entre los copartcipes (eviccin o turbacin,
existencia de los crditos hereditarios y solvencia de los deudores) y las q tiendan a la
reforma o nulidad de la particin (tb incluye las demandas de los terceros excluidos de la
herencia q se consideren con d a ella)
3- las ddas relativas a la ejecucin de las disposiciones del testador, aunq sean a ttulo
particular, c s/ la entrega de los legados (ddas s/ nulidad del testamento, cuestiones relativas
a su interposicin, ddas de los legatarios c/ los herederos x entrega de sus legados, las q
tengan x obj el cumplimiento de los cargos, etc).
4- las acciones personales de los acreedores del difunto antes de la divisin de la
herencia ( acciones personales: cobro de crdito con g hipotecaria, ddas x cobre de
alquileres de la locacin contratada x el causante, de desalojo, etc; no estn incluidas las
acciones reales q son de competencia del juez de situacin de la cosa ni las ddas
laborales).
El fuero de atraccin funciona pasiva/, cdo la sucesin es demandada. Las ddas q ella
tenga q dirigir c/ terceros, se interpondrn ente los jueces q correspondan conforme a las
reglas comunes de competencia.
El fuero de atraccin se prolonga, en ppio, hasta el momento de la particin. Si existen bs
registrables en el acervo hereditario, se ha determinado q no cesa la atraccin con la
aprobacin de la particin; sino q es necesario la inscripcin en el registro.
En cto a las acciones de los inc. 2 y 3, no se establece ninguna limitacin en el tiempo.
P Natale: fuero de atraccin pasiva, no tiene atraccin activa.
No son atrables las acciones reales y la prenda con registro.

Caso del heredero nico; opiniones; evolucin jurisprudencial.


11

3285: si el difunto no hubiere dejado + q un solo heredero, las acciones debes dirigirse
ante el juez del dcilio de este heredero despus q hubiese aceptado la herencia.
Existen 2 tesis de interpretacin del art.
- amplia: la n constituye una excepcin al ppio de competencia sentado en el art. 3284. de
existir un solo heredero, sera el dcilio de este el q determinara el juez competente p
entender en las ddas a q se refiere el art., inclusive el juicio sucesorio ( Machado, borda). La
antigua jurisprudencia de la C.S.J.N. haba resuelto q, en caso de existir un solo heredero, la
disposicin del art. 3285 comprenda tb la competencia p entender en el proceso sucesorio
del causante.
- restringida: el art. se refiere slo a las acciones personales contenidas en el inc. 4 del
art. 3284. una variante de esta tesis admite tb las acciones del inc. 3. la C.S.J.N 68 en el
caso Himmelspacher resolvi q aun cdo el causante deje un solo heredero, la sucesin debe
promoverse en el lugar del ltimo dcilio de aqul. El art. 3285 slo fija la jurisdiccin del juez
a quien corresponde entender las acciones personales q se dirigen c/ el heredero nico
aceptante de la herencia, pero no seala un ppio distinto s/ la competencia judicial p el
trmite sucesorio.
S/ Gustavino existen 4 argumentos:
1- histrico: Fuentes, la nota. Se entabla ante el dcilio del causante
2- gramatical: 3285 acciones, coherente con el inc 4 del art., mientras q el 3284 habla de
juicio sucesorio, lo cual es coherente con el inc. 7 del art. 90.
3- lgico: mal puede hablarse de heredero nico antes de la declaratoria de herederos,
mal puede hablarse de sucesin.
4- axiolgico: es conveniente q sea el juez del ltimo dcilio del causante, aunq gral/ all
tiene deudor y acreedor p evitar el fraude procesal.

4.- Rgimen procesal del sucesorio. Costas; su divisin en comunes y particulares;


ejemplos. Responsabilidad x su pago. Acervo computable. Sucesiones de varias personas
acumuladas en un solo expediente. Tasacin de los bs. Etapas del proceso; su valor.
Incidentes. Honorarios de la protocolizacin. Pacto de cuota litis. Accin tendiente a la
regularizacin y cobro de los honorarios. Recursos. Prescripcin. Caja Forense y Caja de
jubilaciones; porcentaje de aportes y responsabilidad x ellos; excepciones. Aspectos del
rgimen impositivo de la transmisin hereditaria. Nociones y leyes q lo rigen.

En el juicio sucesorio, hay que determinar qu trabajo se entiende por comn y qu trabajo
se entiende por particular.

Art. 256 CPC y C. Pcial. En los juicios sucesorios, divisorios y de concurso, el interesado
detallar al pedir regulacin, cules son los trabajos que considera comunes y cules corno
particulares. El juez resolver previo traslado a las partes.

Art. 13 Ley de Aranceles: En los juicios y causas sucesorias, divisorias y de concurso los
profesionales interesados detallarn, al pedir regulacin, cuales son los trabajos que
consideran comunes y cules como particulares. El juez resolver sin sustanciacin
alguna.(anterior, reformado por ley 24.432)
Los jueces debern regular honorarios a los profesionales, peritos, sndicos,
liquidadores y dems auxiliares de la Justicia, por la labor desarrollada en procesos judiciales
o arbitrales, sin atender a los montos o porcentuales mnimos establecidos en los regmenes
arancelarios nacionales o locales que rijan su actividad cuando la naturaleza, alcance,
tiempo, calidad o resultado de la tarea realizada o el valor de los bienes que se consideren,
indicaren razonablemente que la aplicacin estricta, lisa y llana de esos aranceles
ocasionara una evidente e injustificada desproporcin entre la importancia del trabajo
efectivamente cumplido y la retribucin que en virtud de aquellas normas arancelarias habra
de corresponder. En tales casos, la resolucin que as lo determine deber indicar, bajo
sancin de nulidad, el fundamento explcito y circunstanciado de las razones que justificaren
la decisin.
Djanse sin efecto todas las normas arancelarias que rijan la actividad de los
profesionales o expertos que actuaren como auxiliares de la Justicia, por labores
desarrolladas en procesos judiciales o arbitrales, en cuanto se opongan a lo dispuesto en el
prrafo anterior.

El C.P.C.C. dice que resolver previo traslado a las partes (s/ Natale, como corresponde).
Pero la Ley de Aranceles dice que el juez resolver sin sustanciacin alguna.
12

Siguiendo lo establecido en cl Cd. Procesal, en el auto regulatorio debe quedar


estampado: qu trabajos se regulan; a quin se los regula; monto; calificacin del trabajo. La
calificacin del trabajo sirve para determinar quin o quines son sus deudores.

Trabajos comunes: benefician a todos. Su base regulatoria es la totalidad del acervo con
independencia de la regulacin que se tiene; y los deudores de ellos son todos los sucesores
en proporcin a su cuota hereditaria. Ej.: iniciacin del juicio de declaratoria de herederos;
pedido del administrador; perito tasador y partidos; las correspondientes operaciones de
inventario, avalo y particin
Trabajos particulares: beneficia solamente a quien los ha encomendado; y su base
regulatoria es la cosa o valor que tiene el representado en la sucesin, y su deudor es
exclusivamente l. Tal el caso del legatario particular, cuando se presenta en el sucesorio
aceptando el legado (ej. abogado con poder para entregar la cosa legada)
- base regulatoria es la cosa legada
- y es l quien paga personalmente a su representante (salvo que el testador haya
establecido que el legado es libre de cargo paga la sucesin).

En una sucesin de 10 herederos, todos hijos, uno de ellos nombra a un abogado, los 9
restantes a otro ; el que tiene la nica representacin es el que comienza el juicio de
declaratoria de herederos: acompaa partida de defuncin, y pide que sucedida la muerte,
quienes acrediten su vocacin hereditaria, se presenten. Aparecen en cl expediente,
entonces, los 9 restantes. Pero la ley arancelaria en su art. 10 divide en tres
etapas el procedimiento sucesorio:
DECLARATORIA DE HEREDEROS......40%
INVENTARIO Y AVALO.....................20%
PARTICIN..............................................40%

Art. 10 ley 6767: En las causas sucesorias, a los fines de regulacin de honorarios, la
declaracin de herederos formar parte del juicio y los honorarios que resulten de la
aplicacin de la escala respectiva, sern distribuidos en la forma siguientes:
A)el cuarenta por ciento entre los profesionales intervinientes en la declaratoria de
herederos, de acuerdo con la importancia de la labor que realicen en inters de la causa y en
proporcin tambin con el monto de la herencia, crdito o legado de las partes que
representen o patrocinen;
B)el veinte por ciento para el perito o peritos inventariadores;
C)el cuarenta por ciento restante para el perito o peritos partidores.

Quien tiene slo un dcimo se va a llevar un 40%, se lo debern TODOS, los 10


herederos, cada uno en su parte hereditaria. Entonces, si el acervo era de $ 1.000.000, y
corresponde una regulacin de $100.000:
1. $40.000
2. $20.000
3. $40.000
Aqul con la representacin nica, se llevar $40.000, y se lo debern TODOS = $4000
CADA UNO por su parte hereditaria. NO HAY SOLIDARIDAD, Pero puede reclamar el TODO
DE SU MANDANTE ( porque el mandato se presume oneroso art. 1871 C.C.). Sin embargo,
el mandante tiene la posibilidad de repetir de los 9 restantes los $4.000 que a cada uno le
corresponda pagar.
Si es slo uno el que realiza todos los trabajos, quizs no tendra importancia. La cuestin
de la determinacin abre el camino respecto del eventual juicio de apremio.
Cuando se pide regulacin se olvida la calificacin de los trabajos y los jueces lo nico que
hacen es dictar un mero AUTO ESTIMATORIO= tenemos un nmero pero no sabemos quin
lo tiene que pagar (pero vemos que en el ejemplo le tengo que posibilitar la accin de
repeticin al mandante que pag el total).
Si un solo abogado lleva adelante la sucesin, en representacin de varios herederos,
debe calificar los trabajos, y correr traslado a los interesados para anoticiarlos de esa
calificacin. As, los herederos saben a quien se debe pagar, sin necesidad de nombres, ser
segn sean trabajos comunes o particulares. Por eso la resolucin judicial debe decir: A
Natale por los trabajos comunes de fs.38: $200 ; por trabajos particulares de fs. 40: $400. A
Roco por los trabajos comunes de fs. 50: $ 1.000 ; por trabajos particulares de fs 55:
$2.000.
Con el rgimen de notificacin, no se ha dicho quin los tiene que pagar, pero con la
distincin entre comunes y particulares, ya se sabe.
13

Si no se logra el titulo ejecutivo, para cl apremio = se constituye con la traduccin de estos


trabajos, ms las notificaciones.
Inicia apremio contra Juan Prez, porque como son trabajos comunes me los debe; contra
Miguel Lpez, porque como son trabajos particulares, me los debe. Si fuera un mero auto
estimatorio = cuando reclame, van a interponer excepcin de falta de accin, inhabilidad de
ttulo, porque de dnde surge que ellos son los deudores? Entonces el abogado va a tener
que reconstruir todo, pera ya a esa altura, no se puede. se debi hacer antes.
El hasta hoy representante, comienza sus pasos para convertirse en ACREEDOR. Incluso
en el apremio, se da por derecho propio eventualmente. Se le puede abrir al representado
que pag el total, la accin de repeticin. Natale entra a actual por DERECHO PROPIO,
constituye domicilio para cobrar sus honorarios. As quien fue representante se convierte en
acreedor. Entonces los pasos son : se comparece por derecho propio, se constituye domicilio
; se pide la regulacin, se notifica al cargarlo en costas y tambin, s se le quiere cobrar al
cliente, se lo notifica a l a su domicilio real (obvio, porque no se va notificar al legal, que es
cl estudio del ahogado que est reclamando sus honorarios). Es fundamental esta
calificacin porque as se constituye el TITULO PARA LA PRENDA y se evitan eventuales
excepciones de titulo.
Si se pierde el pleito, en la 1 instancia, y se entabla el recurso de apelacin por el cliente
porque no est de acuerdo con la sentencia, hay que recordar que este recurso NO SIRVE
para la cuestin de los HONORARIOS del abogado. Para el abogado es necesario
COMPARECER POR DERECHO PROPIO, y apelar especficamente porque el monto se
considera bajo. Debe presentarse el RECURSO DE APELACION EN CONJUNTO CON LA
NULIDAD, contra: la SENTENCIA y el MONTO DE LOS HONORARIOS REGULADOS EN
ELLA.
Si el pleito se gan, pero no se est de acuerdo con los honorarios regulados, entonces el
agravio recae slo en el tema honorarios. Cuando la apelacin estuviera solamente limitada
a los honorarios, se elevarn los autos sin necesidad de nota, se fallar en la alzada sin ms
trmite que la vista por 5 das a la Caja Forense, las partes podrn presentar un memorial
hasta el tercer da posterior al de notificacin del primer decreto del trmite, la que se har
por cdula. Slo se admitir la recusacin con causa

Acervo computable
A los fines de la determinacin de honorarios, es AQUL QUE CONSTITUYE EL
PATRIMONIO DE LA SUCESIN, incluyendo BIENES GANANCIALES porque cuando se
produce la muerte de uno de los cnyuges, concomitantemente, disuelve la sociedad
conyugal, y se conforma si hay ms de un heredero, la INDIVISION HEREDITARIA. Por esto
es que entran en el acervo hereditario, lo bienes gananciales, por la disolucin de la Soc.
conyugal.
Puede ocurrir que en una sucesin se tramiten la de varios causantes. Ej.: no se llev
adelante la sucesin de uno de los cnyuges cuando muri, entonces, cuando fallece el otro,
se tramitan juntas. En la declaratoria de herederos que se dicte deber establecerse que:
por fallecimiento del 1, le sucede el 2 y los otros herederos ; y
por fallecimiento del 2, lo suceden solamente los otros herederos.
Debemos recordar el art. 3419 C.C. segn el cual, basta que lo sobreviva un instante, para
que los derechos sucesorios se transmitan. La declaratoria NO puede decir: por muerte de
los dos, los suceden los herederos. Pueden tramitarse separadamente, la cuestin esta en
cuando se tramitan juntas.
La Caja Forense interpreta que se trata de DOS sucesiones DISTINTAS, y computa, por
ej., si son TODOS GANANCIALES, el 100% en la primera y el 50% en la segunda. Tomando
entonces un acervo regulatorio del 150%. Esto es lo mismo que haberlas tramitado por
separado.
Aplicando un criterio de justicia la doctrina (Fassi) y la jurisprudencia (sala IV, 70) han
establecido que hay que tomar solamente una vez el patrimonio que entre EN COMUN en las
dos sucesiones; y agregarle los bs propios que eventualmente tuviera cada uno de ellos.
En el ej. donde todos los bs son gananciales, tomar exclusivamente como base regulatoria
el 100%. Si hubiere bs propios, tomar los de la cnyuge suprstite; es decir, 100% + bs
propios = que eran de ella exclusivamente. De esta manera siempre se toma una vez como
base regulatoria, ya no se repite.
La Caja tiene un criterio que se aparta de las concepciones jurdicas, aplica un criterio de
que cunto ms pueda llevar a sus arcas mejor. Es una institucin basada en una errada
idea de solidaridad profesional. Se dice que la inicial razn de su creacin es que los que
trabajan ms aportarn para que aquellos que trabajan menos = esto no corresponde. El que
trabaja ms es lgico que gane ms. No es posible que se aporten porcentajes
importantsimos de los honorarios. Debera existir una Caja de Jubilaciones donde se aporte
14

determinada cantidad. La Caja Forense est sostenida por Civil y Comercial, algo de Laboral,
y Penal nada.
El aporte de la Caja en materia de sucesiones es el 20,9% de los honorarios. No lo paga el
cliente, sino que el abogado debe deducirlo de sus honorarios (claro que ste es el deber ser,
se podra pactar con el cliente que l se hiciera cargo de aqul porcentaje). Entonces, si le
regulan $1.000; $200.9 debe deducirlos y aportarlos de la Caja. En juicios contenciosos es el
4,20%. Pero en sucesiones se interpreta que se trabaja menos, pero cuando se arma el
contencioso se complica mucho; an as, regulan el 20,9%.
La parte de jubilaciones lleva un 20%, de los cuales el cliente paga un 13%, y el abogado
vuelve a deducir de los honorarios el 7%.
Abogado debe aportar.......... 20,9% + 7%

Ejemplo: sobre una regulacin de $1.000 --- 20,9% a la Caja Forense


--- 7% = $70 a Caja de Jubilaciones
--- 13% = que paga el cliente = paga $1130

Art. 30: En ningn caso los tribunales de apelacin, podrn deducir de oficio las
regulaciones de los jueces de primera instancia.

Excepciones a la obligacin de aportar

Tasacin de los bienes:


INMUEBLES: pueden tasarse a valor inmobiliario, de los correspondientes impuestos.
MUEBLES REGISTRABLES: la tasacin pasa por la Caja, los tasan a valor real.
GANADO: se avala a valores reales.
ACCIONES : la Caja pide los tres ltimos balances de la empresa ms el estado de la
cuota patrimonial del socio muerto a tiempo del fallecimiento.
Pero puede ocurrir que el profesional no est de acuerdo, y quiera que sus honorarios
sean regulados por los valores reales, incluso en materia de inmuebles. Por lo tanto echa
mano al art.8 inc. c ley de aranceles. Para que se aplique el valor real se hace el trmite de
traslado al obligado al pago ; primero tiene que decir cul es la valuacin, y despus el
obligado al pago, al corrrsele traslado, tambin tiene que decirlo. Si no hay acuerdo, hay
que nombrar un perito, que ser soportado en materia de honorarios por aquella parte cuyas
estimaciones resultaren ms alejadas de la tasacin pericial. Cuando la sucesin es
importante se pacta el rgimen de honorarios, sin llegar a los valores reales, pero se pueden
manejar sumas importantes. Sin embargo, la denuncia se har a valores fiscales, por el tema
de las Cajas y cl rgimen impositivo. A este art. se recurre cuando hay conflictos entre el
abogado y los herederos (clientes).

Art.8 :La cuanta del juicio a los fines de la aplicacin de la escala del Art. 6, ser la
cantidad reclamada en la demanda o en la reconvencin o la que resultare de la sentencia si
fuera mayor. Tratndose de sumas de dinero se computarn los intereses devengados a la
fecha de la regulacin, que a sus efectos establecer el juez o indicar el profesional
interesado. No existiendo en la demanda cantidad determinada, se tendr en cuenta los
valores, bienes o intereses comprometidos, susceptibles de fundar una apreciacin
pecuniaria o la trascendencia econmica del litigio.
Se considerarn adems las situaciones y casos siguientes
c)a falta de avalos y en cualquier caso en que el profesional interesado o el deudor de los
honorarios considere que las valuaciones existentes sobre bs muebles o inmuebles, no se
ajustan al valor real, podr hacer una estimacin de su valor s no fuera aceptada por la otra
parte, deber sta, al evacuar la vista respectiva, proponer su tasacin. Con este objeto el
juez designar un perito tasador sorteado de la lista de profesionales idneos en materia de
tasaciones, quien presentara su dictamen dentro de 10 das contados desde la aceptacin
del cargo. La designacin de estos peritos podr hacerse de comn acuerdo siempre que la
persona propuesta ejerza alguna actividad o ramo de negocios relacionado con la clase de
bienes que deba tasar. Sern aplicables en lo pertinente, en estos casos, las disposiciones
previstas para los peritos en el Cdigo Procesal en lo Civil y Comercial.
El trmite para estas tasaciones no devengar honorarios en favor de los profesionales
actuantes, pero los gastos que demande la tasacin y el honorario del perito, sern a
cargo de la parte cuyas estimaciones resultaren ms alejadas de la tasacin pericial. Si la
diferencia no excediera del veinte por ciento, las costas sern distribuidas prudencial y
proporcionalmente. Ser obligacin de las partes hacer cada una de las respectivas
estimaciones. La que no lo hiciere cargar con todas las costas. La tasacin es irrevisible y
determinar la cuanta del juicio ; (...)
15

En las relaciones arancelarias, no siempre juega el derecho, sino el bolsillo, de ah que


resulten ciertos despropsitos como el siguiente. Segn el art. 7 inc.1 ap. c), corresponde
una regulacin del 80% en JUICIOS SUCESORIOS TERMINADOS SLO CON LA
DENUNCIA O INVENTARIO DE BIENES, CON O SIN INSCRIPCIN DE LOS MISMOS CON
RELACION A LA DECLARATORIA DE HEREDEROS.
Se inicia juicio universal de sucesin mediante la declaratoria de herederos ( = 1 etapa) y
despus de hace le inventario y avalo ( = 2a. etapa), transfiriendo en los Registros
pertinentes, los bienes en favor de los sucesores nombrados en la declaratoria, pero
mantenindolos INDIVISOS, es decir, SIN llegar a la etapa de particin. Hasta aqu, segn el
art. 10, corresponderan 40% + 20% = 60%, sin embargo el art.7 dice 80%. Las cosas iran
ms o menos bien si el abogado que hace la particin es el mismo que vena haciendo todo
lo anterior.

Art. 7: En las actuaciones que se determinan a continuacin, la escala del artculo anterior
se aplicara con las limitaciones siguientes:
1)El 80%
c) en los juicios sucesorios terminados slo con la denuncia o inventario de los bienes,
con o sin inscripcin de los mismos con relacin a la declaratoria de herederos. (...)
La situacin se complica si OTRO ABOGADO se encarga de la particin, reclamar que le
regulen 40%; por lo tanto los herederos terminan pagando 120% !! en virtud de la dicotoma
que existe entre los artculos.
Si bien esto ya es grave, existe una posibilidad an ms injusta ; cuando sigue EL MISMO
ABOGADO y se le regula 40%, es decir, se lleva, el 120%.
Lo ms grave es que la Caja haya avalado este despojo. En una sucesin importante, que
actualmente se encuentra a fallo de la alzada, la Caja no se conform con avalar un ya
excesivo 40%, sino que dio el aval para la regulacin del 60% (= el mismo abogado hizo
denuncia de bienes inicial, la divisin, etc., y se logr una regulacin del 80%, el pago de ella,
y los aportes pertinentes por ese porcentaje despus hizo la particin, por la que le hubiera
correspondido 20% solamente s restamos lo ya abonado, y le regularon no slo un 40%,
sino 60%).
El fundamento fue que como la denuncia de bienes se haba hecho mucho tiempo atrs, el
abogado debi hacer un nuevo inventario y avalo, pero tenda meramente a actualizar esos
bienes monetariamente hablando, = su valor. El perito partidor debe dividir los bienes en
relacin a los valores ms cercanos, actuales y reales, al tiempo en que se realice el acto
particionario. Es decir, no hizo otra cosa que cumplir con su funcin. Pero al momento de la
regulacin el abogado sostuvo que haba hecho un nuevo inventario y avalo y despus la
particin, y por lo tanto le correspondan: 20% + 40% (ms el 80% antes cobrado). Todo con
previo aval de la Caja, de ah su afirmacin de que la Caja no se gua por criterios de
derecho. Pero este planteo se cae cuando es el mismo rgano jurisdiccional el que avala
esta descabellada regulacin. Quizs la alzada revierta esto.

Incidentes:
Art. 15 En los incidentes se regular el honorario por separado y se tendr en cuenta:
a)la estimacin hecha por el profesional;
b)naturaleza del caso planteado;
c)el monto o valor comprometido;
d)las consecuencias que tenga o pueda tener la incidencia.

Art. 16 Los honorarios en los incidentes sern el treinta por ciento de la regulacin que
correspondiere prima facie al juicio principal terminado.
Se incluyen en la presente disposicin las cuestiones que se susciten en juicios
universales.

Segn los Arts.15 y 16 ley de aranceles, se regula un 30% de lo que corresponda prima
facie al juicio principal TERMINADO. Criterio aplicable a juicios universales = a las
sucesiones en los INCIDENTES que haya dentro de ella, como por ej. nombramiento de
administrador, etc.
Los incidentes, en la Pcia. de Santa Fe los paga el vencido (si el juez hubiese olvidado
poner en la sentencia a cargo de quin estn has costas, entonces se interpone el recurso de
aclaratoria para pedir que cl juez se pronuncie sobre ellas, imponindolas al perdidoso). En la
Nacin, se da la posibilidad al juez. para que considere que pueda haber existido razn para
litigar, entonces el juez distribuye las costas por su orden.
16

Tratando de paliar la injusticia de un monto tan alto por meros incidentes (algunos se
resuelven por sumarsimo, y otros por mero traslado, como la reposicin: traslado -
resolucin, a stos ltimos la jurisprudencia local los ha llamado mini incidentes o
subincidentes), se determin para ellos una regulacin de 1/3 o 2/3 de aqul 30% ; es decir,
el 33% de 30% o 66% de 30%.

Honorarios del albacea:


Es aquella persona que puede NOMBRAR EL CAUSANTE EN EL TESTAMENTO
tendiente a HACER CUMPLIR SUS DISPOSICIONES DE ULTIMA VOLUNTAD. El cargo del
albacea es, por regla, oneroso, remunerado.
Se regula de acuerdo con: - los trabajos realizados
- o, la importancia de los bienes.
El causante puede dejarle un legado como pago, o exigir que lo haga gratuitamente (si no
quiere = no acepta el cargo). Cuando NO hay HEREDEROS FORZOSOS, el ALBACEA toma
en sus manos:
HACER CUMPLIR VOLUNTAD DEL * por cargo de
CAUSANTE, y cobra albacea
LA ADMINISTRACIN honorarios *por adminis-
trar.
Si fuera abogado los honorarios NO estn sujetos a aportar a las Cajas. Para Natale el
albacea es una figura que debe evitarse, porque entorpece el trmite sucesorio, lo encarece.
Art.3848 C.C. : El incapaz de recibir un legado hecho en el testamento, puede ser
ejecutor testamentario: pueden serlo tambin los herederos y legatarios, los testigos del
testamento y el escribano ante quien se hace.

Honorarios de protocolizacin:
La protocolizacin es el TRAMITE PREVIO A LA INICIACIN DEL JUICIO DE
DECLARATORIA DE HEREDEROS. Deben protocolizarse los:
testamentos HOLGRAFOS (aqu se tiende a reconocer la firma y letra del testador), y
testamentos CERRADOS (se corrobora que las firmas son del escribano y de los testigos,
que el sobre est cerrado de la misma manera que lo entreg el testador).

Art. 672: C.P.C. y C. Pcial. = Todo el que tenga inters en un testamento cerrado puede
presentarlo o pedir su exhibicin, comprobando la muerte del testador.
Art.673: Presentado el testamento, el juez levantar acta que exprese el estado material
en que se encuentre, la que podr ser inscripta por los interesados que asistieron.
Extendida esta diligencia, el juez citar al agente fiscal y al escribano y testigos a una
audiencia para la apertura del testamento. Se citar igualmente a los heredemos ab intestato
que se hallen presentes y que tengan domicilio conocido,
Art.674: En la audiencia, se proceder a recibir declaracin a los testigos y al escribano
sobre la autenticidad de sus firmas y la del testador y sobre si el testamento est cerrado
corno lo estaba citando l lo entreg.
Si no pudieren comparecer todos los testigos, por muerte o ausencia fuera de la Provincia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano.
Si por iguales causas, no pudieren comparecer cl escribano o los testigos, el juez admitir
la prueba pericial.
Art. 675: Acreditada la autenticidad por informacin bastante o prueba pericial, en su
caso, se dictar el auto de apertura y de protocolizacin del testamento
Art. 676: Ejecutoriado el auto de apertura, se abrir el testamento conservando ntegra la
cubierta, se rubricar por el juez al principio y el fin de cada pgina y se dar lectura a los
interesados.
Art. 677: Presentado el testamento olgrafo, el juez rubricar el principio y el fin de cada
pgina y designar audiencia para la comprobacin de la letra y firma del testador. Si
estuviese cerrado, se proceder a su apertura en la forma determinada precedentemente.
Sern citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ah intestato que se hallaren
presentes y con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si
hubiere incapaces o ausentes.
Art. 678: Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictar auto mandando
protocolizar el testamento.
Art. 679: Todo testamento que no sea cerrado u olgrafo hecho fuera de los protocolos
pblicos en forma autorizada por la ley ser protocolizado previa vista al agente fiscal.
17

La protocolizacin es la ORDEN QUE DA EL JUEZ, luego de estos trmites, PARA QUE


SE LO INCLUYA EN UN PROTOCOLO. Debe ser incluido en:
- el protocolo del escribano, o
- judicial (se guarda el testamento en Secretaria con n de cargo)
la segunda es la postura mayoritaria en Rosario

No hay una norma sobre los honorarios de protocolizacin, se le aplica el art.5 ley de
aranceles. Dice que respecto de causas no susceptibles de apreciacin pecuniaria los
honorarios son estimado teniendo en cuenta los apartados a) y b) art.5. Es decir, la
apreciacin hecha por los profesionales de la calidad y extensin de la labor profesional
dentro y fuera del proceso y adems la posicin econmica y social del interesado y la
trascendencia que para l mismo revista la cuestin debatida. Con lo que si bien inicialmente
aparece como causa NO susceptible de apreciacin pecuniaria, se esta tomando en cuenta
el valor, porque no es lo mismo protocolizar un testamento de alguien que tiene un acervo
pequeo, que el de alguien que tiene un acervo re- grande. El trabajo puede ser el mismo,
pero uno quiere que le toque el grande, porque la BASE REGULATORIA ES EL MONTO DEL
PROCESO.
Art. 5: En las causas no susceptibles de apreciacin pecuniaria, el honorario ser
estimado teniendo en cuenta las circunstancias de los apartados a) y b) del art. anterior y
adems
a) la posicin econmica y social del interesado.
b) la trascendencia que para el mismo revista la cuestin debatida.

Pacto de cuota litis:


Para que se puedan acordar:
debe haber CONTIENDA
y el ABOGADO debe HACERSE CARGO de los GASTOS
Por ello, en principio, no podra hacerse en la sucesin. Pero la Caja permite que se haga
en ellas, art.33. En realidad, seria un convenio de honorarios.
Art. 33: Es lcito fijar por pacto de cuota litis o por contrato, el valor de la defensa o gestin
judicial o extrajudicial, por un monto mayor que el establecido en la presente ley, salvo lo
dispuesto en cl fuero laboral ; pero el contrato ser redactado por escrito y no admitir ms
prueba sobre su existencia y contenido que la que resulte de la exhibicin del instrumento
que lo contenga.

Juicio de apremio:
Es el juicio tendiente a OBTENER EL COBRO DE LOS HONORARIOS. Cules son los
recursos en materia de honorarios ? Hay que hacer una distincin
si la regulacin est contenida en:
en una SENTENCIA o AUTO Medio APELACIN
que PONE FIN al PLEITO o idneo de
en un AUTO APARTE Impugnacin REC DE REPOSICION con
apelacin en subsidio

Para que no quede firme la cuestin de la reposicin si no se interpuso


concomitantemente, al menos, cuando an NO se ha vencido el plazo correspondiente. All
tiene que ir la reposicin previa, porque se tratara de un auto fijado sin sustanciacin.
En cuanto al aspecto numrico, es muy raro que vaya la apelacin desde el comienzo,
porque en los autos de las sucesiones, si los hacemos bien, tenemos :
- la calificacin de los trabajos, y
- la cuestin numrica ====== NO hay sustanciacin.
Lo que vamos a tener que interponer es la REPOSICIN CON APELACION EN
SUBSIDIO, con el agregado de que si uno quiere ir preparando las instancias extraordinarias,
adems de estos recursos, habr que agregar los recursos extraordinarios de
inconstitucionalidad ante la Corte Suprema de la Pcia. (ley 7055), y ante la Corte Suprema de
la Nacin (ley 48).
Uno de los requisitos formales para la admisibilidad de recursos extraordinarios, es el
planteo de la cuestin constitucional en la primera oportunidad que se haya tenido o podido
prever y su mantenimiento en todas las instancias. Por lo tanto, cuando se va a la alzada y
se presenten los memoriales correspondientes, habr que mantener esos recursos
extraordinarios que se plantearon oportunamente.
Juez de la. Instancia resuelve:
*si da la razn, termina la cuestin.
*si no da la razn, o se sigue en 2 Instancia.
18

*da la razn parcialmente


2a. instancia ---- aqu hay que presentar unos MEMORIALES, dentro de los 3 das del
primer decreto de trmite.
Cuando llega a la Alzada, lo primero es que debe quedar consentida la Sala, es decir,
quin va a conocer en esta cuestin === Sala 11 integrada por: Juan, Pedro y Manuel.
Despus viene la notificacin de la conformacin === 3 das + da de gracia, por posibles
recusaciones. === As queda consentida y entonces entraramos en el rgimen de los 3 das
+ el de gracia para los memoriales.
Hay Salas que atenindose a la ley arancelaria, ponen en el primer provedo que conocer
la Sala II a los fines del inc. d). Hgase saber. Plazo art.28, para memorial y cul es el
tribunal que va a entender. El art. dice que las partes pueden presentar memoriales dentro
de los 3 das.

Art.28: En la interposicin y tramitacin de los recursos se observar el Cdigo Procesal


Civil, con has siguientes modificaciones:
a) la apelacin proceder cualquiera sea el monto del agravio;
b) cuando la regulacin estuviere contenida en sentencia o auto interlocutorio que resuelva
el incidente, en primera instancia, slo ser susceptible de apelacin;
c) si ella se dedujere tambin sobre lo principal, se tramitar el recurso en la forma que
corresponda;
d) cuando la apelacin slo estuviere limitada a los honorario, se elevarn los autos sin
necesidad de nota, y se fallar en la alzada sin ms trmite que una vista por cinco das a la
Caja Forense. Las partes podrn presentar memoriales hasta el tercer da posterior a la
notificacin del primer decreto de trmite, la que se har por cdula. Slo se admitir
recusacin con causa;
e) los recursos sobre honorarios no devengarn honorarios y se exceptan de todo
gravamen.

Atenindonos a una interpretacin literal del art.28 inc. d), sera optativo, sin embargo la
jurisprudencia sent el criterio de que la COMPETENCIA de los tribunales de alzada est
dada POR LA MEDIDA ---- del AGRAVIO, o
---- del RECURSO.
La alzada se pronuncia slo en relacin con lo que pudo haber agraviado al recurrente.

Art. 365 C.P.C. y C. Pcial. La expresin de agravios deber indicar concretamente los
puntos de la sentencia con los que el recurrente esta disconforme, so pena de que la omisin
de este requisito pueda ser tomada por el tribunal, al decidir la causa, como conformidad con
las afirmaciones de hecho contenidas por aqulla.

Si estoy recurriendo mis honorarios, esto NO me generar honorarios


Se emplea el trmino tribunal colegiado, en sentido de tribunal pluralmente integrado, por
lo tanto, incluye Cmara, Corte (ms de un juez) ; si ellos producen la regulacin, NO est
sustanciado, entonces, qu recurso tengo? El de REPOSICION que se resuelva con previa
vista a la Caja de 5 das y a los interesados (= deudores) por 3 das. Entonces, los
memoriales NO son optativos, hay que presentarlos, para defender la postura sostenida.
Estas cuestiones pueden llegar a los ms altos tribunales de la Pcia. y Nacin (despus
del caso Strada: la Corte dijo que para recurrir ante ella debe haberse recorrido TODAS las
instancias ordinarias y extraordinarias provinciales y nacionales previamente).
Sin embargo, las cuestiones de honorarios, por regla, son ajenas al recurso extraordinario,
por lo tanto, la apertura del recurso extraordinario por este tema es excepcional, y ms
restrictiva es an cuando se invoca la causal de arbitrariedad. Se dice que la arbitrariedad es
restrictiva dentro de un mbito ya restringido que es el recurso extraordinario. Si la alzada no
lo concede hay que ir en queja. Pero igualmente la Corte NO abrir el recurso. La regla es
las cuestiones de honorarios NO llegan a la Corte, y si llegan, ella NO les abre el recurso.
La excepcin la constituye el hecho que se cite ARBITRARIEDAD MANIFIESTA, que haga
que el acto judicial de regulacin de honorarios no pueda ser calificado como tal, que sea
Fruto de la mera voluntad de aqullos que lo han dictado, aqu si abre el recurso
extraordinario. Generalmente lo hace con una muletilla Si bien es doctrina de este mximo
tribunal que las cuestiones de honorarios NO son susceptibles de conocimiento por este alto
tribunal, dicho principio, debe ser dejado de lado en el caso en estudio porque estamos ante
una arbitrariedad que hace descalificable a la resolucin como acto judicial.

Prescripcin de honorarios:
Hay que distinguir
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si estn contenidos en SENTENCIA FIRME === prescripcin a los 10 aos


Art. 4.023 C.C. Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por 10 aos, salvo
disposicin especial (...)

aquellos honorarios devengados y NO REGULADOS === prescrip. 2 aos.


Art.4032 C.C. Se prescribe por 2 aos la obligacin de pagar:
A los jueces rbitros o conjueces, abogados, procuradores, y toda clase de empleados en
la administracin de justicia, sus honorarios o derechos.
El tiempo para la prescripcin, corre desde que feneci el pleito, por sentencia o
transaccin, o desde la cesacin de los poderes del procurador, o desde que el abogado
ces en su ministerio. (...)

en los casos de pleitos NO TERMINADOS, seguidos por el mismo abogado ===


prescripcin de 5 aos. (comienzan a correr desde que se devengaron los honorarios. Una
vez que hay sentencia firme, esto NO corre ms ; prescripcin decenal)
Art. 4032 C.C. (...) En cuanto al pleito no terminado y proseguido por el mismo abogado,
cl plazo ser de 5 aos, desde que se devengaron los honorarios o derechos, si no hay
convenio entre las partes sobre el tiempo de pago. (...)

Aspectos del rgimen impositivo:


En el ao 76 se derog el impuesto a la transmisin gratuita patrimonial. Se lo reemplaza
por IMPUESTO AL PATRIMONIO NETO (= activo - pasivo), y que, debe pagarse a los 30
das del inventario y el avalo y denuncia de bienes. Se conforma de la siguiente manera:
12 x 1.000 sobre ese patrimonio neto
se paga adems un 25% del resultado anterior como tasa de justicia.
y por disolucin de sociedad conyugal, es decir, si hay bienes gananciales, el 14 x 1.000
(los bienes gananciales van a entrar en el patrimonio neto === van a entrar en este 14 x
l.000, SOLO sobre los hierres gananciales) === s el causante tuviera bs propios NO hay 14
x 1000.
Esto se paga con un sellado en el Banco Provincial. Se agrega al expediente y recin ah
se puede transferir. Debe constar el pago de esos tributos.

BOLILLA III

1.- Capacidad p suceder.


Concepto.
Aptitud p recibir bs x transmisin mortis causa; aptitud p ser sujeto pasivo de una
transmisin mortis causa (Borda).
Se trata siempre de una capacidad de d.

Distincin con la vocacin hereditaria.


Capacidad p suceder (aptitud q posibilita en forma genrica ser sucesor de un difunto)
vocacin hereditaria ( hace al llamamiento concreto a una sucesin determinada).

Capacidad de las personas de existencia visible y de las personas de existencia ideal.


La capacidad p suceder la tienen tanto las personas fsicas, c las jurdicas, ests ltimas
sola/ tienen aptitud p recibir x testamento y no ab intestato.

Art. 3287: la capacidad p adquirir una sucesin debe tenerse al momento en q la sucesin
se defiere.
Excepciones:
* Art. 3735: se autoriza a recibir x testamento a las corporaciones q no tengan carcter de
personas jurdicas, cdo la sucesin q se les defiere o el legado q se haga, sea con el fin de
fundarlas y requerir despus la competente autorizacin
* Ley de adopcin: permite otorgarla en el supuesto de la muerte de uno de los
cnyuges antes de sentencia- al viudo o viuda y el hijo adoptivo ser considerado c hijo del
matrimonio.

Incapacidad, crtica de la terminologa del Cdigo Civil.


Dentro del C.C. y segn la terminologa del mismo, existen ciertas personas a la cuales el
cd califica de incapaces. Pese a los trminos del art. no existe en ntra legislacin ningn
genero de incapacidad: todos son capaces p suceder. En ninguna de las hiptesis se da, en
realidad, un problema de incapacidad.
20

Art. 3290: el hijo concebido es capaz de suceder. El q no est concebido al tiempo de la


muerte del autor de la sucesin, no puede sucederle. El q estando concebido naciere
muerto, tp puede sucederle. en los dos ltimos casos lo q hay es falta de persona.
El indigno tp es incapaz, puede ingresar a la sucesin pero puede no permanecer en tanto
los coherederos accionen.
El divorcio genera una causal de exclusin. Nada obsta a la sucesin testamentaria.
Incapacidades testamentarias pasivas: son prohibiciones concretas en cto a un acto
determinado. No obstan a la transmisin ab intestato:
- el tutor y el curador a sus pupilos, salvo q estn aprobadas las cuentas o q sean
ascendientes de sus pupilos;
- el confesor de la ltima enfermedad del causante ni sus parientes hasta el cuarto grado
si o fueren parientes del testador ni las iglesias en q estuvieren empleados con excepcin de
la iglesia parroquial del testador y las comunidades a q ellos pertenecieren;
- el ministro protestante q asiste al testador en su ltima enfermedad;
- en testamentos x acto pco el escribano, su esposa y parientes o afines dentro del cuarto
grado
- en testamentos martimos los oficiales del buque, si no fueran parientes del testador.
Art. 3573: La sucesin deferida al viudo o viuda en los tres art. anteriores, no tendr lugar
cdo hallndose enfermo uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa
enfermedad dentro de los 30 das sig., salvo el matrimonio q se hubiese celebrado p
regularizar una situacin .

Ley aplicable.
Art. 3286: la capacidad p suceder se rige x la ley del dcilio de la persona al tiempo de la
muerte del autor de la sucesin.
Art. 3283: el d de sucesin al patrimonio del difunto se rige x la ley de su ltimo dcilio.
P Fornieles no existe contradiccin entre las n xq la primera refiere a la capacidad de
heredero y la segunda a la vocacin hereditaria, al llamamiento concreto a una sucesin
determinada.

2.- Indignidad p suceder.


Nocin.
Sancin en virtud de la cual el heredero q ha incurrido en determinada ofensa contra el
difunto, queda privado de la herencia.
Planiol: la indignidad es la desheredacin pronunciada de oficio x la ley.

Fundamento.
Ppios de moral y buena costumbre y la interpretacin de la voluntad presunta del
causante. La ley impone la sancin presumiendo q el de cujus no ha conocido la causal en q
incurri el sucesor, o q, conocindola, no pudo manifestar su voluntad p excluirle.

Causales enumeradas en el Cdigo Civil; examen de las mismas; momento en q deben


existir.
* homicidio o tentativa de homicidio c/ el causante, su cnyuge o descendientes; 3291 ( lo
sustancial es la intencin delictiva, no estn comprendidos los casos de error en la persona,
homicidio culposo, inimputabilidad; comprende al autor y cmplice en sentido amplio; es
requisito indispensable la condena en juicio; en cuanto a la vctima, debera incluirse a los
ascendientes)
* omisin de la denuncia de la muerte violenta del causante; 3292 ( simple denuncia ante
la justicia; el fundamento es el deber moral de parte de quien se va a beneficiar con la
herencia, de procurar castigo p el culpable; debe ser heredero mayor de edad; est excluido
el legatario)
* acusacin criminal c/ el causante; 3293
* adulterio con la mujer del causante; 3294
* abandono del difunto cdo se hallare demente; 3295
* atentado c/ la libertad de testar; 3296
* no reconocimiento o abandono del hijo.
Esta enumeracin es taxativa xq importa una sancin.
Deben existir, x regla, al momento de la muerte del causante (3302).

Quienes pueden invocarlas y quienes pueden ser declarados indignos.


Pueden invocarlas aquellos q tengan un inters econmico y moral. Los parientes
patrimonial/ interesados (p limitar).
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Art. 3304 las exclusiones x causa de incapacidad o indignidad no pueden ser demandadas
sino x los parientes a quienes corresponda suceder a falta del excluido de la herencia o en
concurrencia con l.
Pueden demandar la indignidad los herederos ab intestato o testamentarios q pueden
llevar la sucesin en lugar o en concurrencia con el indigno.
No tienen la accin. El fisco, los acreedores de la sucesin, los del heredero, los
legatarios, etc.

Pueden ser declarados indignos los herederos (testamentario s o ab intestato) y los


legatarios. Los unos c los otros tienen un deber de gratitud y de reconocimiento hacia el
difunto.

Competencia y procedimiento.
Se trata de una accin ordinaria (amplitud probatoria).
Es competente el juez del ltimo dcilio del causante pero se tramita como accin separada
del expediente sucesorio.

Extincin de la indignidad: perdn del ofendido y posesin de la herencia o del legado.


- Perdn del ofendido:
la indignidad es un castigo x el agravio inferido al causante. El ofendido puede perdonar
ese agravio. Ante ese perdn nadie tendra d a exigir el castigo.
Art. 3297 la causa de indignidad mencionadas en los arts precedentes no podrn alegarse
contra disposiciones testamentaria posteriores a los hechos q las producen, an cdo se
ofreciere probar q el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos el tiempo de testar ni
despus.
Puede ser q el perdn no est estampado en testamento y sin embargo pueda ser
esgrimido como causal de purga en tanto se lo pueda probar fehaciente/ (Natale, Borda), lo
equiparan con la reconciliacin q se da en la desheredacin. Otros autores entienden q no
cabra admitir otra forma sino la testamentaria (Prayones, Arias, Rbora).

- Posesin de la herencia:
La indignidad se purga tb x la posesin de la herencia o legado x + de 3 aos (3298).
La Dra. Mndez Costa sostiene q hay q hacer una distincin:
- p los herederos: posesin hereditaria q obtienen a la muerte del causante los herederos
forzosos y a la declaratoria de herederos los herederos testamentarios.
- p los legatarios: posesin real q obtienen al momento de la entrega material de la cosa.
Natale considera q no puede tratarse de otra posesin q la material. Ello xq:
1- pueden ser declarados indignos los herederos y tb los legatarios y respecto a estos
ltimos no puede imaginarse otra posesin q la material. La posesin hereditaria es una
institucin total/ ajena a los legatarios.
2- si no fuera la posesin de los d reales, llegaramos a un verdadero contrasentido, cual
es q los q deben mayor respeto al causante son los q primero purgan la indignidad porque
tienen la posesin de pleno d.
Otra posicin doctrinaria sostiene q el art. se refiere a la posesin hereditaria xq si se
tratara de la posesin material, el plazo correra con independencia respecto de c/ uno de los
objetos materiales q componen el acervo. El plazo, entonces, se configurara: p
ascendientes, descendientes y cnyuge, desde la muerte del causante y p los herederos
colaterales o instituidos y p los legatarios, desde la declaratoria de herederos o aprobacin
judicial del testamento.

3.-Consecuencias de la indignidad respecto al indigno, sus descendientes y dems


herederos.
El indigno:
- es excluido de la herencia, privado del llamamiento slo respecto de la herencia del
causante a quien ofendi. (Art. 3303).
- de haber entrado en posesin de los bs deber restituirlos a las personas a las cuales
para la herencia con todos los accesorios, aumentos, productos y frutos, rentas q hubiese
obtenido de los bs de la herencia desde la apertura de la sucesin, incluso tiene q responder
x los intereses de todas las sumas de dinero pertenecientes a la herencia q hubiese
recibido, aunque no haya percibido de ellas intereses algunos.(3305, 3306)
- los crditos q tenia contra la herencia o de los q era deudor y tb los d contra la sucesin
x gastos necesarios o tiles renacen con las g q los aseguraban c si no se hubieran
extinguido x confusin (3308)
22

- su situacin es equiparable a la del poseedor de mala fe. P algunos les es aplicable todo
lo relativo al rgimen del poseedor de mala fe. Otros opinan q no habiendo una remisin
expresa resulta lgico suponer q el legislador se ha querida apartar de esos ppios.

Sus descendientes:
Los hijos del indigno vienen a la sucesin x d de representacin, pero el indigno no puede
en ningn caso reclamar s/ los bs de la sucesin el usufructo y la administracin q la ley
acuerda a los padres s/ los bs de sus hijos (3301).
Reciben lo q el indigno hubiera recibido x la sucesin en cuestin si no hubiese cado en
indignidad.
Art. 3553: no se puede representar a aqul de cuya sucesin haba sido excluido c
indigno o q ha sido desheredado.

Los dems herederos:


A los herederos se transmite la herencia o legado de q su autor se hizo indigno, pero con
el mismo vicio de indignidad x todo el tiempo q falt p completar los tres aos.
Contra ellos puede intentarse la accin reivindicatoria de los bs de la sucesin cdo tienen
su llamado en un testamento o cuando, siendo legtimos ese llamado son ascendientes o
colaterales del declarado indigno, no descendientes.

Efectos de la indignidad con relacin a los terceros adquirentes de bs de la sucesin.


La declaracin de indignidad no afecta los actos q el indigno pudo haber celebrado con
terceros, mientras estuvo en posesin de los bs de la herencia.
Art. 3309 las ventas q el excluido x indigno se la sucesin hubiese hecho, las hipotecas y
servidumbres q hubiese constituido, en el tiempo intermedio, c tb las donaciones, son
vlidas y slo hay accin c/ el x daos y perjuicios

Caso de fraude.
Art. 3310 las enajenaciones a ttulo oneroso o gratuito, las hipotecas y las servidumbres q
el indigno hubiese constituido, pueden ser revocadas cdo han sido el efecto de un concierto
fraudulento entre l, y los terceros con quienes hubiese contratado.

4.-Desheredacin.
Nocin.
Posibilidad q tiene el causante de dejar de lado a un heredero forzoso x la comisin de
determinadas causales taxativa/ enumeradas en el cdigo, a fin de privarlos de la herencia,
las q tienen q ser expresa/ incluidas en testamento y probadas (Natale).
Accin tendiente a quitarle la herencia a los herederos forzosos.

Fundamento.
Si ciertos herederos por su estrecha relacin con el causante, deben recibir, necesaria/,
una determinada porcin en los bs del causante, es lgico reconocer a este, el d a excluirlos
cdo han incurrido en causas cuya gravedad justifica el desplazamiento.

Personas q pueden se desheredadas, caso del cnyuge.


Recae s/ heredero forzoso, ya q al q no lo es no es nec la desheredacin para privarlo de
la herencia, bastara la simple manifestacin de voluntad del causante q, instituyendo
herederos, omite hacerlo respecto de quienes, a falta de testamento, seran llamados a
sucederlo.
Segn el ppio gral contemplado en el art. 3744 el cnyuge, c es heredero forzoso, podra
ser desheredado, sin embargo p serlo es necesario q se lo sea x causas expresa/
enumeradas x el cdigo y no x otras aunque sean + graves, y ninguna de las causales
enumeradas en los arts 3447 y 3748 se refiere al cnyuge, sino slo a ascendientes y
descendientes. Por ende, la opinin mayoritaria es q ste no puede ser desheredado x no
existir causal de desheredacin referida a l.
P Borda la cuestin es intrascendente desde el punto de vista prctico xq se les podra
aplicar x analoga las causales de desheredacin referidas a los ascendientes en relacin a
sus descendientes xq todas esas causales son causales de divorcio y si se pide el divorcio,
el cnyuge queda afuera, asimismo si estn separados de hecho de conformidad con el art
3575 pierde tb la vocacin hereditaria.
Consecuente/ con el art. 3515, no se puede dejar de lado al cnyuge en un testamento sin
justa causa de desheredacin a diferencia de lo q ocurra con anterioridad a la reforma cdo
el art. enumeraba nica/ a ascendientes y descendientes entre los herederos forzosos (por
ende al cnyuge se lo poda preterir: dejar de lado en un testamento).
23

P borda, el desheredado no tiene llamamiento a la sucesin (vocacin hereditaria).


Otra parte de la doctrina, incluyendo la ctedra, considera q la situacin es la misma q la
del indigno (es necesario probar q la causal existi).

Causales enumeradas en el Cdigo Civil; condiciones p su ejercicio.


Art. 3747: los ascendientes pueden desheredar a sus descendientes legtimos o naturales
x las causas siguientes:
1 x injurias de hecho, poniendo el hijo las manos s/ sus ascendientes. La simple amenaza
no es bastante
2 Si el descendiente ha atentado contra la vida del ascendiente.
3 Si el descendiente ha acusado criminal/ al ascendiente de delito q merezca pena de
prisin o de trabajos forzados.

Art. 3748: el descendiente puede desheredar al ascendiente x las dos ltimas causas del
art. anterior.

La desheredacin debe ser hecha en testamento vlido, expresando alguna de las


causales taxativamente enumeradas la cual deber ser probada x los interesados aunque
sea causa legal. (3745)

Extincin: reconciliacin del ofensor.


3750: la reconciliacin posterior del ofensor y del ofendido quita el d de desheredar; y deja
sin ef. la desheredacion ya hecha.
La reconciliacin importa una relacin recproca y bilateral, no requiere formalidad alguna.
La falta de requerimientos en tal sentido posibilita q pueda probarse x cualquier medio.

Prueba.
Los herederos del testador deben probar la causa de desheredacin, expresada x l y no
otra, aunque sea causa legal, si la causa no ha sido probada en juicio en vida del testador.
(3746)

5.- Efectos de la desheredacin respecto del desheredado y sus descendientes, su


situacin legal.
En relacin al desheredado:
Parte de la doctrina opina q en virtud de la desheredacin queda privado ipso iure del
llamamiento (ausencia de vocacin).
Otra parte opina q no se puede privar ipso iure a ascendientes y descendientes de la
posesin de la herencia, a ellos conferida de pleno d. Mientras no se produzca la prueba de
los hechos y el pertinente pronunciamiento judicial, dichos herederos tendrn la posesin de
la herencia. Declarada judicial/ la desheredacin, si el heredero hubiese posedo la herencia
deber restituirla a quien lo sustituya.

En relacin a sus descendientes:


Art. 3749: los descendientes del desheredado heredan x representacin y tienen d a la
legtima q ste hubiera tenido de no haber sido excluido. Pero el desheredado no tendr d al
usufructo y administracin de los bs q x esta causa reciban sus descendientes.
Guaglione sostiene q la representacin se cie a la porcin legtima y no a la porcin
hereditaria (legitimario no heredero: porque se lleva la legtima y su vocacin no sera
expansiva al todo).

Efectos respecto de los dems herederos y legatarios.

Efectos respecto de terceros.


No existe regulacin legal alguna en lo q hace a la validez de los actos q el desheredado
pudo haber celebrado con terceros.
P algunos la situacin es similar a la del indigno (Maffia, Borda, Prez Lasala).
Otros consideran q el desheredado quedar en la misma situacin q el heredero aparente
y los eventuales actos de administracin y disposicin q hubiese realizado se regirn x las n
a l aplicables (Natale). Tb debera aplicrsele el art. 3430

6.-Comparacin de la indignidad y de la desheredacin.

Semejanzas y diferencias.
24

Indignidad desheredacin
Surgimient Sancin ministerio legis Del testamento
o
Vocacin Inicial/ hbil Inicial/ inhbil
Causales adulterio con la mujer del injurias de hecho poniendo el
exclusivas difunto, art. 3294, 3292, 3296, hijo las manos s/ los ascendientes
3295, 3296, 3296bis.

Sujeto herederos ab intestato; herederos forzosos.


pasivo testamentarios y legatarios.

Sujeto Reducido. los q estn todos los q estn econmica/


activo econmica y moral/ interesados en excluir aquel s/
interesados en separar al q se cuya cabeza pesa causal de
titula indigno xq van a desheredacin (acreedores, fisco,
concurrir o excluir al mismo herederos).
llevndose la herencia.

Purga posesin de 3 aos o reconciliacin.


perdn del ofendido
Caducidad 3 aos 10 aos

Efectos c/ Validez de os actos de Heredero aparente (Natale) o


terceros disposicin a ttulo oneroso o analoga con indigno (Borda).
gratuito salvo concierto
fraudulento.

Causales comunes: 3293 y 3747 inc 3 y su correlato 3748 :caos de haber acusado
criminal/ al causante de un delito q pueda merecer pena de prisin o reclusin de + de 5
aos.

Derecho comparado y proyectos de reforma


BOLILLA IV

1.- Aceptacin y repudiacin de la herencia.


Concepto.
La aceptacin de la herencia es el acto por el cual el llamado a una herencia, ya sea x la
ley, ya sea x la voluntad del causante, exterioriza su voluntad de adquirirla, asumiendo, en
consecuencia, los d y obligaciones a ella inherentes.
Por regla, entre nosotros, a nadie se le impone la calidad de heredero, pero una vez
producida la aceptacin tiene efecto retroactivo al da de la muerte del causante,
considerndose q el heredero siempre lo ha sido desde el momento mismo de la muerte del
causante x aquello q la muerte, apertura y transmisin se produce en un solo y mismo
instante.

Tiempo hbil para aceptar o repudiar la herencia.


No hay tiempo hbil p aceptar o repudiar la herencia.
El art. 3313 dice q el d de opcin entre la aceptacin y la renuncia se pierde a los 20
aos.

Situacin del heredero q no produce manifestacin alguna; casos; art. 3313 del CC;
antecedentes; art. 789 del Cdigo Napolen; opinin de los comentaristas. Solucin
jurisprudencial argentina.
Art. 3113: el d de elegir entre la aceptacin y la renuncia de la herencia se pierde x el
transcurso de veinte aos, desde q la sucesin se abri.
Su fuente es el art. 789 del CC Francs.

- P algunos queda como aceptante, en el status q tena en virtud de la muerte del


causante. Lo q extingue el vencimiento de los 20 aos es el d de renunciar a la herencia.
(Prez Lasala; Llerena, Machado; Segovia).
- Prayones opina q lo q se extingue es el d mismo de opcin. El llamado quedara como
un extrao a la herencia. Entre nosotros queda descartada x la disposicin del art. 3315: la
25

falta de renuncia de la sucesin no puede oponerse al pariente q probase q x ignorar, o bien


la muerte del difunto o la renuncia del pariente a quien corresponda la sucesin, ha dejado
correr el trmino de los veinte aos designados.
- la doctrina mayoritaria y la jurisprudencia sostienen q el transcurrir de esos veinte aos
hace q el llamado se considere aceptante pero, con la salvedad existente en la nota del art.
3313: si el heredero q se ha abstenido, se encuentra en presencia de otros herederos q han
aceptado... su silencio... equivale a una renuncia x su parte y pierde la facultad de aceptar.

Derecho de los terceros interesados en la sucesin; efectos del vencimiento del plazo.
Los terceros interesados no estn obligados a esperar el transcurso de 20 aos p q se
pronuncie el heredero. El art. 3314 les acuerda el d a intimar al sucesible x va judicial o
extrajudicial- ,p q, dentro del termino de 30 das, se pronuncie x la aceptacin o x la
renuncia.
Debern respetar la disposicin del art. 3357: hasta pasados 9 das desde la muerte de
aqul de cuya sucesin se trate, no puede intentarse accin alguna contra el heredero p q
acepte o repudie la herencia. Los jueces, a instancia de los interesados, pueden entretanto,
dictar las medidas de seguridad de los bs.
El plazo empieza a correr desde q el llamado a la herencia ha sido notificado de la
intimacin. Si ella se efectuara dentro del plazo de los 9 das de llanto y luto, los 30 das
comenzaran a correr a partir de la extincin de esos 9 das.
Si la intimacin se hace x va judicial se debe concurrir ante el juez competente
acreditando el fallecimiento del causante.
Si se hace x va extrajudicial, deber serlo x medio fehaciente, a fin de q exista prueba
documental del requerimiento efectuado, debiendo asumir los caracteres formales del
emplazamiento.
Si al vencimiento del plazo el heredero no se ha pronunciado:
- p alguna jurisprudencia se aplica analgica/ la solucin dada x la nota del art. 3313: si
hay coherederos q han aceptado deber tenrselo x renunciante y si no los hay, x aceptante.
- algunos consideran q se lo debe tener x aceptante (Lerena, Machado, Borda, Prez
Lasala, Lafaille).
- Segovia sostiene q debe ser considerado como renunciante, la herencia impone
obligaciones.
- la intimacin del art. 3314 implica p el intimado, la obligacin legal de expedirse,
conforme lo dispuesto x el art. 919. Aquel q nada dice quedara como aceptante. (Doctrina
mayoritaria)

Transmisin del d de opcin; cmputo del plazo.


Fallecimiento del sucesible sin mediar la intimacin del art. 3314:
Si fallece dte el transcurso de los 20 aos q le otorga el art. 3313, sin haber ejercido la
opcin y sin haber mediado intimacin de parte interesada sus herederos gozarn del mismo
e idntico d de opcin con respecto a la sucesin del primer causante, y como son
continuadores de su personalidad jurdico patrimonial se identifican con l a los efectos del
cmputo del plazo de 20 aos p decidirse, x lo cual este trmino comienza a correr desde la
apertura de la sucesin del primer causante y no desde el fallecimiento del segundo.

Fallecimiento del sucesible dte el plazo de la intimacin:


Quienes efectuaron la intimacin debern respetar los 9 das de luto y llanto y luego
intimar a los sucesores del sucesible q no lleg a pronunciarse, p q acepten o renuncien la
herencia de su causante (x 30 das).

2.-Capacidad p aceptar o repudiar la herencia.


Art. 3333: pueden aceptar o repudiar la sucesin todos los q tienen la libre administracin
de sus bs. la herencia q corresponde a personas incapaces de obligarse o de renunciar a su
d, no puede ser aceptada ni repudiada, sino bajo las condiciones y en las formas prescriptas
p suplir su incapacidad.
La capacidad as la de la libre administracin de los bs.

Caracteres de la aceptacin de la herencia.


- Voluntaria, excepto la aceptacin forzada del art. 3331.
- retroactiva al da de la muerte del causante
- lisa y llana, no puede ser sometida a modalidades
- indivisible, no se puede aceptar slo una parte de la herencia
26

- irrevocable (la realizada bajo beneficio de inventario es revocable dentro de los 30 das
de realizado el inventario).

Formas: expresa o tcita; sus requisitos.


Expresa: art. 3319 es expresa la q se hace x instrumento pco o priv, o cdo se toma ttulo
de heredero en un acto, sea pco o priv, judicial o extrajudicial, manifestando una intencin
cierta de ser heredero.
Tcita: cdo el heredero ejecuta un acto jco q no poda ejecutar legal/ sino c propietario de
la herencia.

Cartas.
Dado q son instrumentos privados constituyen, en ppio, medio hbil de aceptacin.
Borda exige como requisito q sea dirigida a interesados en la herencia, sea o no
confidencial.
Prez Lasala considera q lo importante es q conste en la carta la aceptacin inequvoca
de la herencia.

Actos realizados x el heredero q importan aceptacin; enumeracin y anlisis de los


establecidos x el CC.
- actos de enajenacin y gravamen: cdo dispone a ttulo oneroso o lucrativo de un bien
mueble o inmueble de la herencia o cdo constituye una hipoteca, una servidumbre u otro d
real s/ los inmuebles o muebles de la sucesin
- cesin de d hereditarios: no se puede ceder lo q no se tiene; quien cede, est implcita/
poniendo de manifiesto su voluntad previa de aceptar.
renuncia gratuita o x un precio a beneficio de los coherederos: renuncia hecha a ttulo
oneroso o gratuito, a favor de determinado(s) coheredero(s), no de todos (no existe renuncia
sino una cesin); renuncia ttulo oneroso o gratuito, pero alternando las porciones q les
hubieran correspondido de haberse apartado de la sucesin; renuncia hecha indiscriminada/
a favor de todos los coherederos a ttulo oneroso. En los tres casos hay cesin.
En el caso en q la renuncia se haga a favor de todos los coherederos gratuita/ y sin alterar
las porciones q a ellos les hubiese correspondido hay un verdadero apartamiento (renuncia).
- demandas y ejercicio de d correspondientes a la sucesin: demanda contra sus
coherederos x licitacin o particin de la sucesin; demanda a los detentadores de un bien
dependiente de la sucesin p q sea restituido a ella; ejercicio de un d cualquiera q
pertenece a la sucesin.
- contestacin de demandas: prestarse el heredero a una dda judicial relativa a la
sucesin, formada contra l c heredero. La contestacin puede importar un verdadero acto
de disposicin no compatible con una mera gestin de negocios o medida conservatoria.
(3325)
- transaccin o juicio arbitral: cdo el heredero presuntivo transa o somete a juicio de
rbitros un pleito q interesa a la sucesin. (3324)
- cobro de deudas y pago de crditos (3326). Si el sucesible se limita a recibir lo debido y
lo deposita a nombre de la sucesin ha actuado c un mero gestor y ese acto importara una
simple medida conservatoria. Asimismo, si los pagos los hace con dinero propio no hay
aceptacin pues cualquiera puede pagar x otro y luego subrogarse.
- actos de adicin y administracin (3327): el heredero presuntivo ejerce acto de adicin
de herencia, entrando en posesin de los bs de la sucesin: cdo los arrienda, o percibe sus
rentas; cdo hace reparaciones q no son necesarias o urgentes; cdo corta los bosques de los
terrenos; cdo cambia la superficie del suelo de las heredades, o las formas de los edificios, y
en general cdo administra c propietario de los bs.

Caso en q no se produce la aceptacin.


- conservacin, inspeccin, administracin provisoria (3328)
- art. 3320: si el heredero presuntivo ha ejecutado un acto q crea o poda creer q tena el
d de ejecutar en otra calidad q la de tal, no se juzgar q ha aceptado tcita/ la herencia,
aunq real/ no haya tenido el d de ejecutar el acto sino c heredero.
Nota: si el hijo estaba en posesin de un bien q crea depender de la sucesin de su
madre, pero q dependa de la sucesin de su padre, no se juzgaba q haba aceptado esta
ltima sucesin. Es preciso pues q el heredero haya tenido personal/ una cualidad q le
hubiere dado el d de disponer de la cosa.
Borda: debe tratarse de un error razonable, basado en un fundamento atendible.
El art. permita la aceptacin x mandato constituido x escrito o verbal/. No concuerda con el
art. q dice q se debe dar poder especial p aceptara la herencia o repudiarla.
27

Actos q no implican aceptacin.


Actos conservatorios: los actos q tienden slo a la conservacin, inspeccin o
administracin provisoria de los bs hereditarios, no importan una aceptacin tcita, si no se
ha tomado el ttulo o calidad de heredero (3328).

Valoracin del sistema legal; derecho comparado.

Aceptacin forzada.
Art. 3331: el q an no hubiese aceptado o repudiado la herencia, y hubiese ocultado o
sustrado algunas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, ser considerado c q ha
aceptado la herencia.
Sancin p quien procede dolosa/ en perjuicio de sus coherederos. Lo priva de la
posibilidad de renunciar a la herencia en le futuro y del beneficio de inventario.
Gran parte de la doctrina entiende q los terceros en cuyo perjuicio pueden ocultarse o
sustraerse bs de la sucesin estaran facultados p valerse del precepto.

Aceptacin x el mandatario; examen del art. 3330 del Cdigo Civil.


Art. 3330: la aceptacin, sea expresa o tcita, puede hacerse x medio de un mandatario
constituido x escrito o verbal/.
Mientras la aceptacin expresa debe constar x escrito, el mandato p efectuar esa
aceptacin puede ser verbal.
Los proyectos de reforma exigen q el mandato sea escrito.
El mandato, conforme el art. 1881 inc. 16 debe ser especial.

3.- Efectos de la aceptacin de la herencia.


Continuacin de la persona del causante.
El heredero q ha entrado en posesin de la herencia o ha sido puesto en ella x juez
competente, contina la persona del causante y es propietario, acreedor o deudor de todo lo
q el difunto era propietario acreedor o deudor, con excepcin de aquellos d q no son
transmisibles x sucesin. (3417)
De ello resulta la confusin de patrimonios y la responsabilidad ultra vires.

Confusin de patrimonio; excepciones.


Art. 3342: la aceptacin de la herencia causa definitiva/ la confusin de la herencia con el
patrimonio del heredero; y trae la extincin de sus deudas o crditos a favor o en contra del
difunto, y la extincin tb de los d reales con q estaban gravados sus bs a favor del difunto, o
q le competan s/ sus bs.
Si este efecto se produce ipso iure x la muerte del causante queda consolidado con la
aceptacin si esta no goza del beneficio de inventario o si los acreedores no piden
separacin de patrimonios.

Art. 3341: la aceptacin pura y simple importa la renuncia irrevocable de la facultad de


repudiar la herencia o de aceptarla con el beneficio de inventario, y su ef remonta al da de la
apertura de la sucesin.

Responsabilidad ultra vires: alcances; desde cdo rige; correlacin de los arts. 3343 y 3414
del Cdigo y de n procesales.
Consecuencia fundamental de la aceptacin pura y simple.
El heredero q ha aceptado la herencia queda obligado, tanto respecto de sus coherederos
como respecto de los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la herencia,
no slo con los bs hereditarios sino tb con los suyos propios (3343).
Esto es slo respecto de la aceptacin pura y simple, xq despus del ao 68 con la
presuncin de la aceptacin beneficiaria se responde x las deudas y cargas de la sucesin
sola/ con los bs recibidos. No hay confusin ni responsabilidad ultra vires.
Art. 3414: mientras no est dada la aceptacin judicial de la herencia, los herederos q
deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones q dependen de la sucesin ni
demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bs hereditarios. No pueden ser
demandados x los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesin.
Del articulo surge la posibilidad de ser demandado o demandante recin cdo se otorga la
posesin hereditaria.
La responsabilidad x las deudas, deriva de la aceptacin de la herencia y el otorgamiento
de la posesin hereditaria?. La responsabilidad deriva desde el momento de la aceptacin
xq desde el momento de la aceptacin ya est usufructuando la herencia.
28

Se interpreta el art. en el sentido de q juega en tanto el sucesible no haya hecho actos de


aceptacin expresa o tcita, independiente/ de q haya obtenido o no la posesin hereditaria.
La responsabilidad x las deudas deriva de la aceptacin de la herencia y no x el
otorgamiento de la posesin hereditaria. (Natale)

Principio de responsabilidad intra vires; legislacin comparada, opinin de la doctrina.


El heredero responde slo en relacin a los bs heredados. El sist funciona en dos formas
distintas:
Cum viribus: limitacin de la responsabilidad cualitativa. El sucesor responde con los bs
transmitidos y su responsabilidad cesa si ellos se destruyen o se pierden.
Pro viribus: limitacin cuantitativa. El heredero responde hasta el valor de los bs recibidos
y su responsabilidad no cesa si ellos se destruyen o se pierden. Puede quedar afectado su
patrimonio personal slo hasta el valor de los bienes.
La responsabilidad del heredero en ntro d se limita a los bs heredados (cum viribus).
Opinin fundada en los arts. 3371 in fine, 3379, 3398, etc.
Recae tb s/ los frutos (3439)pero no comprende los bs colacionados q solo se debe a los
otros coherederos.

En la legislacin comparada predomina el ppio de la responsabilidad ilimitada propia del d


romano y mantenida s/ todo x un motivo de tradicin jca y x la influencia del sistema romano.
En la legislacin moderna se nota una fuerte reaccin contra le ppio consagrando la
responsabilidad intra vires como n gral.: Mjico, Per, Rusia, common law.

Fornieles fue quien con mayor fuerza critic al sistema, adhiriendo sin reserva al ppio de la
sucesin en los bs. La mayor parte de la doctrina se pronunci a favor de la responsabilidad
limitada.
En los congresos del D civil fue aprobado el ppio de la limitacin de la responsabilidad.

En el anteproyecto de Bibiloni y en el proyecto de 1936, se mantuvo el ppio de la


responsabilidad ultra vires.

4.- Nulidad de la aceptacin. Casos contemplados x el Cdigo.


- Art. 3335: la nulidad de la aceptacin, sea pura y simple, sea bajo beneficio de inventario,
no puede ser demandada y no debe pronunciarse sino cdo ha tenido lugar sin la observancia
de las formas, o sin el cumplimiento de las condiciones prescriptas p suplir la incapacidad del
heredero a cuyo nombre es aceptada la herencia.
Aceptacin expresa: instrumento pco o privado.
Aceptacin tcita: ser nula o anulable si es nulo o anulable (por vicios formales) el acto
de disposicin o administracin del cual surge.
- dolo: puede demandarse la nulidad de la aceptacin, cdo ella ha sido a consecuencia del
dolo de uno de los coherederos, o de un acreedor de la herencia, o de un tercero. (3336)
- violencia: puede tb demandarse la nulidad de la aceptacin cdo ha sido el resultado de
miedo o violencia ejercida s/ el aceptante. (3337)
- error: queda reducido al llamado error de identidad q se da cdo el sucesible acepta una
herencia creyendo aceptar otra
- art. 3338: cdo la herencia se encuentra disminuida en + de la mitad x las disposiciones
de un testamento desconocido al tiempo de la aceptacin.
La doctrina se ha inclinado por la idea de q el art. se refiere al activo neto (activo de la
herencia deudas y cargas).
Fundamentos:
Rbora, Goyena, Copello: lesin
Borda: revocacin del acto x el interesado x el perjuicio q le ocasiona el hecho
sobreviniente.
Mayoritaria/: supuesto especial de error.

Personas q pueden solicitar la nulidad.


El aceptante o sus acreedores en su nombre siendo indiferente las fechas de sus crditos.
(3339)

D de los acreedores del heredero q ha aceptado una herencia evidente/ mala.


Art. 3340: los acreedores del heredero podrn, en el caso q este hubiese aceptado una
sucesin evidente/ mala, x una connivencia fraudulenta con los acreedores hereditarios,
demandar en su propio nombre, x una accin revocatoria, la retractacin de la aceptacin.
29

Fornieles seala q el heredero nunca cometer la ingenuidad de complotarse con los


acreedores del causante p efectuar una aceptacin q est en condiciones de llevar a cabo x
s slo y libre/. Se considera q la accin es inocua.

Efectos.
Volver las cosas al estado en q se encontraban antes del acto anulado (1051): la
aceptacin impugnada se tendr x no realizada y el heredero tendr nueva/ la posibilidad de
aceptar, son o sin el beneficio de inventario, o de renunciar.

Prescripcin de la accin de nulidad.

5.- Renuncia.
Concepto.
Posibilidad q tiene el heredero de no ser tal (Natale).
Resolucin de la vocacin hereditaria (ML). El llamado a la herencia declara su voluntad
de repudiarla.

Caracteres.
* voluntaria
* unilateral
* gratuita
* indivisible
* lisa y llana
* retractable: siempre y cdo otro heredero no haya aceptado la herencia
* con efectos retroactivos (c si nunca hubiese existido el heredero)
* expresa y formal

Formalidades.
La renuncia de una herencia no se presume, ella debe ser expresa. (3345)
Tb debe ser formal: p q sea eficaz respecto a acreedores y legatarios, debe ser expresa y
hecha en escritura pca en el dcilio del renunciante o del difunto cdo la renuncia importa mil
pesos (limite suprimido x la nueva redaccin del art. 1184 inc 6).
El art. 3346 establece q la renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene ef
entre los coherederos. Son las mal llamadas renuncias, segn Forniels, q en realidad son
cesiones de d hereditarios. Los arts. 3347 y 3349 establecen q: la renuncia hecha en
instrumento privado no puede serle opuesta al renunciante x los coherederos, sino cdo
hubiese sido aceptada x stos; y entre los q tengan d a la sucesin la renuncia no est
sometida a ninguna forma especial. Puede ser hecha y aceptada en toda especie de
documento pco o privado.

La renuncia p ser tal debe ser unilateral, impersonal, incondicional y gratuita. Debe ser
expresa y formal. Hecha en escritura pca cualquiera fuera su monto. Puede hacerse x
apoderado con mandato otorgado en escritura pca.
En Sta Fe, el registro de la ppdd tiene una acordada x la cual tanto la cesin como la
renuncia de d hereditarios debe hacerse x escritura pca.

Efectos.
Art. 3353: se juzga al renunciante c no habiendo sido nunca heredero y la sucesin se
defiere c si el renunciante no hubiese existido.
El renunciante no est obligado a colacionar ya q este es un deber impuesto a los
herederos.
No impide q los descendientes del renunciante ocupen su lugar en ejercicio del d de
representacin (3554).

D a las donaciones y legados.


Puede retener las donaciones entre vivos q el testador le hubiere hecho y reclamar el
legado q le hubiere dejado, si no excediese la porcin disponible q la ley le asigne al
testador (3355).

Deudas reembolsables.
El heredero q renuncia a la sucesin no puede exonerarse de restituir las sumas q debe a
la herencia. El pago de ellas puede serle reclamado, no slo x los otros coherederos, sino x
los acreedores, herederos y legatarios (3356).
30

Retractacin.
La retractacin es posible mientras la herencia no haya sido aceptada x otro coheredero.
Ello x q entonces se habra consolidado la transmisin hereditaria.

Revocacin.
Cdo el heredero renuncia a una herencia buena q podra beneficiar a los acreedores (de
fecha anterior a la renuncia) al aumentar el activo del deudor, la ley les acuerda una accin
especial p demandar q esa renuncia sea revocada y se les autorice judicial/ a ejercer los d
sucesorios del renunciante, hasta la concurrencia de lo q les es debido.(3351)
Los acreedores autorizados a ejercer los d sucesorios de su deudor, no son herederos del
difunto y no pueden ser demandados x los acreedores de la herencia. Todo lo q quede de la
porcin del renunciante, o de la herencia misma, despus del pago a los acreedores del
heredero, corresponde a sus coherederos, o a los herederos de grado subsiguiente. Ni uno ni
otros pueden reclamar del renunciante el reembolso de las sumas o valores pagados a sus
acreedores.(3352)
Legitimacin pasiva: el heredero renunciante y tb los coherederos o herederos de grado
subsiguiente a quienes aprovecha la renuncia. Estos ltimos son los real/ interesados en q
se mantenga el acto impugnado.
Basta el perjuicio de los acreedores, no es necesaria una intencin fraudulenta.

Nulidad de la renuncia.
Art. 3350: el renunciante est autorizado a demandar en el trmino de 5 aos la anulacin
de su renuncia en los casos siguientes:
1 Cdo ella ha sido hecha sin las formalidades prescriptas p suplir la incapacidad del
renunciante a cuyo nombre ha tenido lugar;
2 Cdo ha sido efecto del dolo o de violencia ejercida s/ el renunciante;
3 Cdo x error, la renuncia se ha hecho de otra herencia q aquella a la cual el heredero
entenda renunciar.
Ningn otro error puede alegarse.

Tb puede pedirse la nulidad x inobservancia de las formas prescriptas x la ley; cdo la


renuncia ha sido a una parte de la herencia (x analoga) o se la ha sometido a trmino o
condicin (es nula pero es vlida respecto de los coherederos); la renuncia a una herencia
futura.

BOLILLA V

1.- Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario.


Concepto.
El beneficio de inventario es una modalidad de la aceptacin de la herencia, x la cual el
heredero limita su responsabilidad x las deudas y cargas de la sucesin hasta los bs
recibidos (Natale).
Prerrogativa q la ley otorga al heredero, p evitar la confusin de patrimonios y la
responsabilidad ultra vires, propias del sistema de la sucesin en la persona.
Importa una excepcin a los ppios de la sucesin en la persona.

Antecedentes del d romano.


Este tipo de limitacin de responsabilidad se conoc en el D Romano como la
responsabilidad cum viribus hereditatis (con los bs recibidos). A diferencia del otro tipo de
limitacin de responsabilidad q es pro viribus hereditatis (hasta el valor de los bs recibidos).
La primera excepcin formal al ppio de la responsabilidad ultra vires, la encontramos dte el
Imperio, c un privilegio concedido x el emperador Gordiano a los militares. Cdo stos
hubiesen aceptado una herencia, su responsabilidad quedaba circunscrita a los bs del
causante. La prerrogativa se extiende luego, x Justiniano, a todos los herederos, a quienes
de le permita limitar su responsabilidad a condicin de hacer un inventario del contenido de
la herencia.

D francs; cdigos modernos.


El CC francs, el espaol, el italiano, al argentino, se encuentran en la corriente q parte de
la responsabilidad ilimitada, pero limitable al heredero.
Los CC de Brasil y Portugal establecen un sistema de responsabilidad limitada y una
inversin del cargo de la prueba.
31

El CC peruano se limita a establecer la responsabilidad limitada del heredero sin exigir la


confeccin de inventario.

Carcter del beneficiario de inventario en el Cdigo Civil argentino.


En el CC de Vlez la regla era la aceptacin pura y simple, con la consecuente
responsabilidad ultra vires del heredero. La aceptacin beneficiaria era la excepcin: la
aceptacin bajo beneficio de inventario no se presume, debe ser expresa (3363) ante el juez
del sucesorio en el trmino de 10 das q empezaban a contar p algunos a partir de la
apertura de la sucesin (tesis mayoritaria y jurisprudencia); p otros a partir del plazo del art.
3357 ; p otros desde el vencimiento de los trminos p hacer inventario y deliberar sealados
x el art. 3366 y x ltimo, desde q el heredero hubiese sido intimado x parte interesada.
La ley 17711 modifica los arts. 3363 y 3366 disponiendo q toda aceptacin de herencia se
presume hecha bajo beneficio de inventario, cualquiera sea el tiempo en q se haga y el
heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro del plazo de 3 meses
contados desde q hubiese sido judicial/ intimado x parte interesada. Luego de hecho el
inventario, el heredero gozar de un plazo de treinta das p renunciar a la herencia, vencido
el cual se lo considerar aceptante beneficiario.
La realizacin de actos prohibidos el aceptante beneficiario importar la perdida del
beneficio. (3363)

Personas q pueden invocarlo.


Los herederos tanto legtimos c testamentarios.(3358)
No incluye a los legatarios de cuota pues ellos no asumen una responsabilidad ultra vires
x las deudas de la herencia, aunque pese sobres ellos la obligacin de pagar las deudas en
proporcin a lo q recibieren (3499)

Beneficiario de pleno d.
El art. 3364, derogado x ley 17711 estableca la necesidad de q el tutor o curador de un
menor a quien corresponde la sucesin, haga la declaracin de acogimiento al beneficio de
inventario ante el juez competente y si no la hiciere deba satisfacer a los acreedores de la
sucesin los daos u perjuicios q su omisin les causare.
Hoy ya no existe tal necesidad pues toda aceptacin se presume hecha bajo beneficio de
inventario.
Si siendo intimado el representante legal del incapaz p hacer el inventario, en la forma y
oportunidad sealados x la ley, no lo confecciona en trmino, se ha considerado q la sancin
prevista x el art. 3366 no puede serles aplicable. Ello surge del:
- art. 450 q dispone q los representantes legales de los menores tienen absoluta/
prohibido, aunq el juez indebida/ los autorice, aceptar herencias deferidas a sus pupilos sin
beneficio de inventario
- art. 475 q extiende la prohibicin a los curadores de los incapaces
- igual limitacin tienen los padres respecto de los hijos aunq no est establecido, si no
estara en una situacin peor
- art. 413 q dispone q el tutor debe administrar los intereses del menor c un buen padre
de familia y es responsable de todo perjuicio resultante de su falta en el cumplimiento de sus
deberes.

Limitacin impuesta al causante.


3362: el testador no puede ordenar al heredero q acepte la herencia sin beneficio de
inventario.

2.- Procedimiento y efectos de la aceptacin.


Frente a aquel q no ha manifestado si renuncia o acepta, ni tampoco ha hecho actos de
aceptacin de la herencia, lo primero q har el interesado es intimarlo p q se pronuncie de
conformidad al art. 3414 en el plazo de 30 das. La intimacin puede ser judicial o
extrajudicial. Debe ser fehaciente.
Si el sucesible acepta con beneficio de inventario, les queda expedita la va de intimacin
del art. 3365 p q se confeccione el inventario. Debe ser una intimacin judicial.

Presuncin; su carcter.
Dice el art. 3363 q toda herencia se presume aceptada bajo beneficio de inventario. Es
esta una presuncin iuris tantum.
El beneficio se puede perder de dos maneras: voluntaria/ (3404) o x sancin x la comisin
de los actos prohibidos o q se denominan incompatibles con el carcter de heredero
32

beneficiario y todos los casos de aceptacin tcita incompatibles con el carcter de heredero
beneficiario.

Casos de aceptacin tcita; coordinacin.


El art. 3329 dice q en todos los casos de aceptacin tcita, la sucesin se considera
aceptada pura y simplemente. Pero el art. 3363 dice q toda aceptacin de herencia se
presume bajo beneficio de inventario (incluyendo la aceptacin tcita).

Existen 2 situaciones especiales:


- la realizacin de actos prohibidos al heredero beneficiario importar la prdida del
beneficio

- existen actos incompatibles con la administracin beneficiaria y q de realizarlos el


heredero habra aceptado tcita/ la herencia, pero sin gozar de la presuncin en su favor:
1.- Actos de disposicin de bs inmuebles sin autorizacin judicial y sin remate pco. (art.
3321, 3393 ltima parte y 3406 1er p)
2.- venta de bs muebles sin autorizacin judicial, salvo los q el causante tena p vender o
no podan conservarse (3321, 3393 1er p, 3406 ltima parte)
3.- constitucin de hipotecas, servidumbres u otros d reales s/ inmuebles de la sucesin
sin autorizacin judicial (3321 ltima parte, 3390 1era parte)
4.- transar o comprometer en rbitros un pleito q interesa a la sucesin, sin autorizacin
judicial (3334,3390 2da parte, 3383 ltima parte)
5.- ocultacin o sustraccin de bs de la sucesin (3331, 3405)
6.- aceptacin o renuncia de una herencia deferida a su causante sin autorizacin judicial
y , si el juez la diese, deber aceptarla con beneficio de inventario (3381)

No son incompatibles:
1.- demandar y ser demandado (3323, 3325, 3383 1er p)
2.- pagar y recibir pagos (3326)
3.- adicin q enumera el art. 3327
En estos casos la aceptacin ser tcita pero sin la prdida del beneficio de inventario.

Casos de aceptacin forzada.


Art. 3331 : el q an no hubiere aceptado o repudiado la herencia y hubiese ocultado o
sustrado algunas cosas hereditarias teniendo otros coherederos, ser considerado c q ha
aceptado la herencia.
Tb en el caso de q existan terceros interesados q eventual/ puedan ser perjudicados x la
ocultacin o sustraccin.
Art. 3405: cesa tb el beneficio de inventario x la ocultacin q hiciere el heredero de
algunos valores de la sucesin y x la omisin fraudulenta en el inventario de algunas cosas
de la herencia.

Intimacin p inventariar.
Producida la aceptacin con beneficio de inventario, queda expedita a los terceros
interesados la va de intimacin del art. 3365 p q se confeccione el inventario dentro de los
tres meses o la eventual prorroga q se les puede conceder de conformidad al art. 3568
La intimacin siempre es judicial a diferencia de la del art. 3414 q puede ser judicial o
extrajudicial.

Caracteres del plazo.


El plazo es continuo y completo, comprensivo de los das inhbiles.
Es prorrogable ya q si x la situacin de los bs o x otras causas no se hubiera podido
concluir el inventario, los jueces podrn conceder prrrogas q sean indispensables, con los
mismos ef q los establecidos p el trmino inicial.(ML)

Quienes pueden intimar.


Pueden intimar a la confeccin del inventario los acreedores y los legatarios y las
personas a cuyo favor se impongan cargas a la sucesin (el Fisco x los tributos, los
abogados x los honorarios, etc).
Los acreedores del heredero pueden intimar y tb, x va de subrogacin, hacer el inventario
si no lo hace su deudor intimado.

Tiempo hbil p intimar.


El CC no establece plazo alguno de prescripcin o de caducidad.
33

Ante la falta de previsin el rgimen del beneficio de inventario seguira vigente en forma
indefinida, de manera q si el heredero, despus de haber pagado todas las acreencias
conocidas, enajena los bs q pueden haber quedado del acervo sin ajustarse a los requisitos,
quedara expuesto a perder el beneficio y responder ultra vires.
Guaglione (posicin estricta) antes de la reforma en su obra anterior a la reforma sostiene
q todas las consecuencias del beneficio de inventario subsisten an despus de pagados
todos los crditos y legados conocidos, respondiendo ultra vires el heredero q realiz actos
sin atenerse a los requisitos legales propios del beneficio de inventario. Natale considera q
no sera mantenida despus de la reforma.
P Borda (posicin amplia) los acreedores del difunto q se presentan tarda/ slo podrn
ejecutar los bs hereditarios q el heredero conserva y q fuera posible identificar.
Gustavino (posicin intermedia) considera q si bien persiste el beneficio de inventario, la
sancin contra el heredero puede verse trabada si hay abuso del d del acreedor tardo q se
configurara por el ejercicio retrasado del d, la conducta contradictoria de ese acreedor y x
un ataque a la buena fe del heredero deudor. (jams podr contentarse con algo ms q lo q
encuentra)
La Dra. Mndez Costa distingue entre el heredero y acreedor tardo de buena y mala fe:
1- heredero de mala fe: q ha obrado con el convencimiento o la duda razonable de la
existencia de otro acreedor o legatario no presentado, o de una deuda contrada x el
causante. Responde ultra vires si no separ bs suficientes o no se comport conforma a las
reglas del beneficio de inventario. No podr prevalerse de la mala fe del acreedor tardo.
2- heredero de buena fe: cdo dispuso de los bs con el convencimiento de q ya se
encontraban satisfechos todos los acreedores y legatarios existentes, o simplemente de q no
existan otras deudas. Conserva la limitacin de su responsabilidad. Podr enfrentar:
a- acreedor de mala fe: conociendo la apertura de la sucesin, mala fe subjetiva q inspira
el comportamiento desleal (mala fe objetiva) exteriorizada en la falta de presentacin,
dilatando el ejercicio de su d. El heredero habr de responder intra vires cum viribus. El
acreedor tendr la carga de identificar bs del causante en el patrimonio del heredero.
b- acreedor de buena fe: el heredero habr de responder intra vires proviribus.

Forma del inventario; inventario irregular.


Debe ser hecho ante escribano y 2 testigos con citacin de los legatarios y acreedores q
se hubiesen presentado.
Deber efectuarse en escritura pca, admitindose tb el inventario judicial con citacin de
todos los interesados (no importa si vienen o no).
Es individual, favorece a quien lo realiza.
La denuncia de bs es acompaar el inventario y la tasacin de comn acuerdo entre los
herederos al expediente, con lo q se ahorra el trmite de nombramiento de perito
inventariador y tasador. No sirve a fin de interpretar llenado el inventario xq requiere el
acuerdo de todos los herederos y puede dejar afuera a otros interesados (acreedores y
legatarios). Es una figura q no est contemplada en el cdigo de procedimiento local, surge
de la ley de aranceles y est en el cd de procedimiento nacional.

Gastos.
Los gastos q demande la faccin del inventario se entienden a cargo de la masa. Si el
heredero los hubiese pagado con su dinero, ser reembolsado con privilegio s/ los bs de la
sucesin.

Pluralidad de herederos intimados.


El beneficio de inventario se concede separada/ a c/ uno de ellos. Alguno puede aceptar
bajo beneficio de inventario y otros renunciar al mismo o perderlo x la realizacin de actos q
traen aparejada esa sancin.
El inventario es un trmite individual y favorece a quien lo ha realizado, a los dems le
queda la posibilidad de adherirse a l, dentro del plazo, xq si lo hacen despus, perdieron la
posibilidad del beneficio de inventario.

Omisin del inventario en el plazo legal.


El heredero perder el beneficio si no hiciese el inventario dentro del plazo de tres meses
contados desde q hubiese sido judicial/ intimado x parte interesada.(3366)
podra el heredero optar todava x la aceptacin?
- p algunos no cabe otra solucin q tenerlo c aceptante puro y simple.
- p otros el heredero podra optar entre la aceptacin no beneficiaria y la renuncia no
entendiendo q en la declaracin del heredero q acepta bajo beneficio de inventario no puede
34

escindirse la voluntad de aceptar de la de acogerse al beneficio. Esta es una condicin


esencial de aqulla. (mayora).
Natale: El heredero no debe haber realizado actos incompatibles con la calidad de
heredero beneficiario. El art. 3366 sanciona a quien no realiza el inventario con la prdida dl
beneficio, pero no con otra cosa, y c las sanciones son de interpretacin restrictiva no hay
xq no permitirle la posibilidad de renunciar a quien si bien no confeccion el inventario, no ha
realizado actos incompatibles.

Heredero q no se pronuncia despus de inventariar.


Luego de hecho el inventario, el heredero gozar de un plazo de 30 das p renunciar a la
herencia, vencido el cual se lo considerar aceptante beneficiario (3366) plazo p deliberar.
Quien renuncia no puede volverse atrs salvo q no se hayan vencido los 30 das y la
renuncia sea retractable: cdo la herencia no hubiese sido aceptada x otro o en los casos de
q se pudiese invocar la nulidad de la renuncia.
El q acept pura y simple/ no puede retractarse y aparecer despus como renunciante o
abandonante (aceptante con beneficio de inventario q se desprende de la administracin de
la herencia a favor de los acreedores de la sucesin y de los legatarios).
Quien inicial/ abandon poda renunciar a la herencia en tanto no hayan vencido los 30
das y tb podr aceptar pura y simple/ xq no hay ningn perjuicio.

3.- Efectos de la aceptacin beneficiaria.


1.- Separacin de patrimonios del causante y del heredero (3371).
El ef de la separacin de patrimonios x el beneficio de inventario es impedir q estos
patrimonios se confundan produciendo una insensibilidad total respecto a las deudas de c/
tipo de patrimonio, c/ grupo de acreedores ataca su respectiva prenda comn.
2.- Responsabilidad intra vires.

Caracterizacin legal del heredero beneficiario.


- su responsabilidad por los bs y cargas de la sucesin se limita a los bs recibidos (3371)
- sigue siendo propietario de la herencia (3365)
- puede reclamar los crditos q tuviese contra la sucesin (3371)
- no est obligado con los bs q el autor de la sucesin le hubiese dado en vida ni con los
bs q el difunto haya dado en vida a sus coherederos y q l tenga el d de hacer colacionar
(3372) (no puede ser q x la muerte los acreedores se encuentren en una situacin mejor q la
q tenan en vida del causante)
- no se da la extincin de los crditos y deudas q hubieran existido entre causante y
heredero. El heredero puede perseguir el cobro de sus crditos y conserva los d reales, de
igual manera la sucesin va a conservar contra l los d personales y reales (3373)
- si paga un legado o deuda de la sucesin con sus bs propios se subroga en los d del
acreedor (3374)

Consecuencias grales del beneficio de inventario, limitacin de la responsabilidad y


separacin de patrimonios.
El beneficio de inventario va a producir dos efectos fundamentales: separacin de
patrimonio y c consecuencia de esa separacin, la limitacin de la responsabilidad a los
bienes recibidos.
La separacin de patrimonios efecto del beneficio de inventario impide q los patrimonios
se confundan y no es lo mismo q el instituto de la separacin de patrimonios contemplado en
el art. 3341.
El efecto de separacin de patrimonios producido x el beneficio de inventario es impedir q
los patrimonios se confundan produciendo una insensibilidad total respecto a las deudas de
cada tipo de patrimonio (c/ grupo de acreedores ataca su respectiva prenda comn), cosa q
en la separacin de patrimonios instituto no es tan tajante.

Efectos respecto a los acreedores de la herencia y a los legatarios; alcances de la


limitacin de responsabilidad, bs colacionables.
Los acreedores de la sucesin respecto del patrimonio del causante y los acreedores del
heredero respecto al patrimonio de este, se encuentran en la misma situacin q se
encontraban al tiempo de la muerte del causante. Si su patrimonio era solvente seguir
sindolo y si era insolvente tb.
35

Valores colacionables: el heredero no est obligado a pagar las deudas y cargas


hereditarias con los valores colacionables. Porq en el momento de la apertura de la sucesin
dichos valores estn fuera del caudal relicto, y no constituyen, p acreedores y legatarios
parte del patrimonio del causante. Adems la colacin juega en las relaciones entre
coherederos siendo su finalidad mantener la igualdad entre ellos.
Art. 3441: la separacin de los patrimonios no puede aplicarse sino a los bs q han
pertenecido al difunto, y no a los bs q hubiese dado en vida al heredero, aunque ste
hubiese colacionarlos en la particin con sus co-herederos; ni a los bs q proviniesen de un
accin p reducir una donacin entre vivos.

Efectos respecto a los acreedores del heredero beneficiario.


El beneficio separa a c/ grupo de acreedores. Cada uno ataca su respectiva prenda
comn; se encuentran en la misma situacin q se encontraban al tiempo de la muerte del
causante.

Efectos respecto de los dems herederos.

Relaciones entre el heredero beneficiario y la sucesin.


Todos los d q el heredero pudiera tener contra la sucesin mantienen su vigencia.
Las acciones q el heredero beneficiario quiera intentar contra la sucesin, sern dirigida
contra todos los herederos, si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas x todos los
coherederos, el juez nombrar un curador a la sucesin.
Las acciones de la sucesin c/ el heredero beneficiario, pueden ser intentadas x los otros
coherederos. Si no los hubiera, el pago de las deudas del heredero se har en las cuentas q
l presente de su administracin.

4.- Administracin de la herencia aceptada bajo beneficio de inventario y cesacin del


beneficiario.
Carcter de la administracin.
El heredero beneficiario es el administrador de los bs de la herencia pero destaca Forniels
q se trata de una administracin sui generis. El heredero beneficiario administra en cosa
propia, y adems, los actos q realiza fuera de los lmites q establece la ley, conservan su
validez, llevando c nica sancin la perdida del beneficio de inventario. Es asimismo
liquidador de la herencia. Debe proceder a la venta de los bs hereditarios p pagar las
deudas, sin q ello implique imponerle tal obligacin, ya q en su administracin puede
hacerse de los fondos necesarios a tal fin.
Dado q es un administrador de cosa propia no tiene d a recibir retribucin de ningn tipo.
El pago de las deudas y de los legados es un acto de administracin.

Casos en q existen varios herederos o q concurren otros q no lo son.


En caso de q todos los herederos se hayan acogido al beneficio de inventario: el
administrador deber conformar su gestin a lo dispuesto en la ley de fondo.
Si slo uno de los herederos aceptara con beneficio y los otros pura y simple/ c una
administracin dividida no es posible, el administrador deber actuar conforme las reglas q
regulan el beneficio de inventario.
Natale: el cdigo no resuelve, mayoritaria/ se interpreta q la administracin tiene q recaer
s/ un heredero beneficiario, luego de ser aceptante con beneficio de inventario, xq el nico q
tiene q respetar cnones es l.

Actos permitidos y actos prohibidos.


3388: el heredero beneficiario tiene la libre administracin delos bs de la sucesin y puede
emplear sus rentas y productos c lo crea + conveniente .
- no puede aceptar o repudiar una herencia, deferida al autor de la sucesin, sin licencia
del juez, y si el juez la diera, deber hacerlo con beneficio de inventario (3389)
- no puede constituir hipotecas y otros d reales s/ los bs hereditarios, ni hacer
transacciones s/ ellos, ni someter en rbitros los negocios de la testamentara, sin ser
autorizado judicial/(3390)
- no est obligado a vender los bs muebles ni los inmuebles de la sucesin y puede
satisfacer los crditos de cualquier otra manera q el convenga (3391)
- no puede ofrecer a los acreedores y legatarios el valor de la tasacin delos muebles o
inmuebles, ni los acreedores y legatarios tienen d a tomarlos x su tasacin (3392)
- pueden enajenar los muebles q no puedan conservarse y los q el difunto tena p vender,
pero no podra hacerlo con los de otra clase sin licencia judicial. La venta de los inmuebles
slo podr verificarse en remate pco.(3393)
36

- el comprador de bs inmuebles gravados con hipotecas, q entregue todo el precio al


heredero beneficiario con perjuicio de los acreedores, no libra el inmueble hipotecado q
reconoca el gravamen. (3394)
- los actos de enajenacin y de disposicin de los bs, q hiciere c dueo de ellos son
vlidos y firmes (3395).

Deberes del heredero beneficiario; responsabilidades.


El heredero beneficiario debe administrar la sucesin y dar cuenta de ello a los acreedores
y legatarios. Es responsable de toda falta grave de su gestin y si ella fuera culpable o
perjudicara, x otras causas, a acreedores y legatarios, stos pueden exigirle q preste fianza x
los perjuicios q ella les causare y si el heredero no las diere, los bs muebles sern vendidos
y su precio depositado en g, as c tb la porcin del precio de los bs inmuebles q no se
emplease en pagar crditos hipotecarios.
En la primera etapa (de adquisicin provisional: el heredero beneficiario puede todava
renunciar a la herencia, va desde la muerte del causante hasta los treinta das posteriores a
la confeccin del inventario): el heredero no es todava un liquidador de la herencia pero c no
ha renunciado, conserva el carcter de heredero q adquiri ipso iure con la muerte del
causante, sus facultades deben estimarse restringidas y limitadas a actos de conservacin y
administracin del acervo
En la segunda etapa ( de adquisicin definitiva. El heredero beneficiario pierde el d de
renunciar a la herencia, va desde la finalizacin de los 30 das en adelante): queda c
adquirente definitivo de la herencia y sus facultades van + all de los actos de
administracin, comprendiendo tb actos de liquidacin necesarios p el pago de las deudas
sucesorias.

Transgresiones; sus efectos.


Si el heredero realiza un acto prohibido pierde el beneficio. Los actos realizados tienen
plena validez.

Pago de deudas y legados.


Los legatarios y acreedores sern pagados a medida q se presenten (3398) excepto:
- acreedores con prioridad s/ bs determinados (cdo el bien afectado con la prioridad se ha
liquidado y el pago se har con ese producido).
Art. 3396: si hubiese acreedores privilegiados o hipotecarios, el precio de la venta de los
inmuebles ser distribuido segn el orden de los privilegios o hipotecas dispuestos en este
cdigo.
- acreedores q se oponen

Art. 3398: si no hay acreedores oponentes, el heredero debe pagar a los acreedores y
legatarios a medida q se presenten. Los acreedores q se presenten cdo ya no hay bs en la
sucesin, slo tienen recurso dte 3 aos contra los legatarios x lo q stos hubiesen recibido.
El heredero puede pagarse a s mismo.

Oposicin de acreedores.
El pago a acreedores y legatarios deber hacerse a medida q estos se presenten salvo q
hubiere acreedores oponentes.
Acreedor oponente es igual a acreedor presente, no es necesario q el acreedor haya
manifestado formalmente q se opone al pago de otros crditos, mientras no se satisfaga el
suyo. Es suficiente q ponga en conocimiento del heredero beneficiario la existencia de su d ,
invocando y acreditando su carcter de tal o la notificacin extrajudicial.
El heredero no podr dejar de tener en cuenta la existencia del crdito al pagar a otro
acreedor, al hacer un distribucin de fondos, al pagarse a si mismo, etc.
El d de oposicin se da contra cualquier clase de crditos y sin limitacin a los
hipotecarios.
Puede ser ejercida x cualquier acreedor an cdo su crdito este sometido a plazo o
condicin, x tratarse de una medida conservatoria.
Tiene alcances exclusiva/ individuales y reducida en beneficio de quien la formula: Las
oposiciones deben ser hechas x c/ uno de los acreedores individual/ x su cta particular. La
oposicin formada x uno de ellos no aprovecha al q no la hubiese hecho. (3399)

Responsabilidad del heredero.


Si el heredero efectuase pagos en desmedro de los acreedores es responsable personal/
del perjuicio causado (3402).
37

El heredero no pierde el beneficio de inventario, debe hacer frente a lo q el acreedor


hubiese cobrado si se tena en cuenta su oposicin (tiene q encontrarse en la misma
situacin q se encontraba si su oposicin se respetaba).
El acreedor puede dirigirse contra el heredero p q ste le satisfaga los perjuicios sufridos
sin necesidad de probar la insolvencia de los acreedores pagados o contra los acreedores
pagados indebida/ p reclamarles la porcin correspondiente sin necesidad de probar la
insolvencia del heredero. Pueden ser ejercidas al mismo tiempo c/ todos los responsables
hasta q el acreedor perjudicado consiga su total resarcimiento (3403).

Situacin de los legatarios.


Los legatarios no pueden pretender ser pagados sino despus q los acreedores hubiesen
sido entera/ satisfechos (3400)
Art. 3401 Tampoco pueden ellos formar oposicin al pago de los crditos; pero pueden
hacerla respecto al pago de los legados, para que la suma que exista se distribuya entre los
mismos legatarios por contribucin necesaria.

Derechos de los acreedores presentados tardamente.


Los acreedores q se presenten cdo ya no hay bs en la sucesin, slo tienen recurso dte 3
aos contra los legatarios x lo q estos hubiesen recibido.(3398)
No tienen recurso ni contra los acreedores pagados ni contra el heredero.
El plazo comienza a correr p algunos desde el momento de la liquidacin definitiva (cdo
ya no hay bs en la sucesin), p otros desde la entrega del legado al legatario (mayora).

Abandono.
Concepto y efectos.
Es el desprendimiento de la administracin de los bs hereditarios, descargndola en
manos de los acreedores de la herencia y de los legatarios y si eventual/ hay remanente
pasa a manos del heredero beneficiario q no pierde el carcter de tal. (Natale)
Lo nico q abandono el heredero es la administracin de los bs; el heredero cede sus
facultades de administracin y liquidacin a acreedores y legatarios, sin perder el beneficio ni
renunciar a la herencia.
Art. 3379: el heredero beneficiario puede descargarse del pago de deudas y legados,
abandonando todos los bs de la sucesin a los acreedores y legatarios. Este abandono no
importa una renuncia de la sucesin; aqul queda sometido a colacionar en la cuenta de
particin con los coherederos, el valor de los bs q en vida le hubiese donado el difunto; y
puede exigirlos de stos en todos los casos en q est ordenada la colacin de bs.
Art. 3380: Abandonados los bs de la sucesin x el heredero beneficiario, no pueden ser
vendidos sino en la forma prescripta p el mismo heredero.
Art. 3381: Pagados los acreedores y legatarios, deben devolverse los bs restantes al
heredero beneficiario.
El heredero queda librado de responsabilidad x las deficiencias o irregularidades en el
desempeo de acreedores y legatarios. Tiene d a exigirles rendicin de ctas.
La transmisin de la administracin implica tb el de la representacin de la herencia x
parte de acreedores y legatarios, en lo q a cuestiones patrimoniales se refiere. El heredero
podr intervenir promiscua/ en todos los juicios en q la sucesin sea parte. En caso de no
haber sido citado a juicio, la S q se dicte no le ser oponible.
Lo conveniente es hacerlo de forma fehaciente.
Si alguno de los herederos ha hecho abandono y hay otros herederos beneficiarios:
- p algunos (Natale) la administracin debe quedar en manos de los herederos
beneficiarios xq estn administrando cosa propia.
- p otros la deben tener los acreedores y legatarios xq son ellos los q primero deben
satisfacer sus acreencias

Cesacin.
Principio gral incorporado x la ley 17711.
La cesacin del beneficio de inventario convierte al heredero en aceptante puro y simple
desde la apertura de la sucesin (3408) con los consiguientes ef de la confusin de
patrimonios y responsabilidad ilimitada x las deudas sucesorias (3342 y 3343).

Causas del cese; consecuencias.


- renuncia: al beneficio, se puede renunciar en cualquier momento, a partir de la apertura
de la sucesin, antes o despus de la confeccin del inventario. En forma expresa, en
instrumento pco o privado.
- sancin:
38

1.- cdo no se confecciona el inventario dentro de los tres meses desde q el heredero fuera
judicial/ intimado p hacerlo
2.- cdo el heredero oculta valores de la sucesin u omite fraudulenta/ en el inventario
algunas cosas de la herencia (3331, 3405)
3.- cdo realiza actos prohibidos x la ley al heredero beneficiario
- liquidacin total del activo: fin del proceso de liquidacin de la herencia. Se han agotado
todos los bs a los cuales estaba limitada la responsabilidad del heredero.

5.- Separacin de los patrimonios del causante y del heredero.


Concepto, origen, fundamento.
Instituto q cabe nica/ en la aceptacin pura y simple.
Su objeto es proteger a los acreedores hereditarios contra la insolvencia del heredero.
Su origen se encuentra en el d romano: se les concedi a los acreedores de la sucesin
cdo sus crditos se encontraban en peligro de no ser cubiertos debido a la insolvencia del
heredero, la llamada bonorum separatio q en un primer momento se configura como un
incidente de la bonorum venditio (venta de los bs del deudor). Promovida la bonorum
separatio los bs de la sucesin eran separados de los del heredero y deban ser entregados
al curatos bonoris. Se produca una liquidacin colectiva y si pagados todos los acreedores
del causante y legatarios quedaba algn remanente, se l podan cobrarse los acreedores
personales del heredero.
En el d francs el heredero contina en posesin de los bs hereditarios permaneciendo
obligado frente a acreedores de la herencia y legatarios. Se reduce a una preferencia a favor
de los acreedores del causante y de los legatarios.
Ntro. d se inspir en el d francs.

Naturaleza jurdica.
Unos dicen q es un privilegio.
Otros dicen q no ya q se basa en q los privilegios surgen de la ley y aqu no estn, sino
q es una simple preferencia entre grupos de acreedores p q unos cobren primero q otros s/
determinados bs.

Quienes la pueden pedir y contra quines?.


- Todo acreedor de la sucesin, sea privilegiado o hipotecario , a trmino o bajo condicin,
o x renta vitalicia, sea su ttulo bajo firma privada o conste en instrumento pco. (3433)
- los legatarios (3436).
Los acreedores personales del heredero pueden ser pagados de los bs hereditarios dando
fianza de volver lo recibido, si la condicin se cumple a favor del acreedor de la sucesin.
En el supuesto de pluralidad de herederos, el heredero q a su vez es titular de un crdito
contra la sucesin, tiene, tb, d a demandar la separacin de patrimonios. La preferencia
jugar slo en relacin a la porcin viril de ese heredero, en virtud de la divisin de deudas q
produce la transmisin mortis causa.
Debe demandarse contra los acreedores del heredero.
Si no hay acreedores, dice la nota del art. 3433 q procede contra el heredero. Zannoni
sostiene q es inaplicable no pudiendo ejercerse sino contra los acreedores del heredero.
Borda sostiene q debe admitirse q se ejerza contra el heredero.
La CSJN tiene reconocido en le caso Bencich q es factible el ejercicio an en la situacin
de q no existan acreedores personales con la posibilidad de q esos acreedores aparezcan.
Actuara como un medida cautelar, tratando de evitar la aparicin sorpresiva de acreedores
personales.
Puede ser demandada colectiva/ contra todos los acreedores del heredero o individual/
contra algunos o alguno de ellos, o colectiva/ contra toda la herencia o respecto de c/ uno de
los bs de q ella se compone. (3438)

Forma y oportunidad del pedido.


No es necesario una demanda en sentido formal. Es suficiente la presentacin ante el
juez, acogindose al beneficio x va de accin, de excepcin, de tercera de mejor d.
No se han fijado lmites temporales p su ejercicio. Podrn los interesados hacerla valer en
cualquier momento mientras se encuentren en posesin de los herederos del difunto o de los
herederos de ellos, los bs de la herencia y no se haya producido confusin de los bs y se
puedan individualizar como integrantes del acervo a los bs s/ los cuales se quiere ejercitar la
preferencia. Cdo dejan de individualizarse desaparece la posibilidad.
Si el heredero hubiere enajenado los inmuebles o muebles de la sucesin antes de la
demanda de separacin de patrimonios, el d a demandarlo no puede ser ejercido respecto a
los bs enajenados, cuyo precio ha sido pagado. Pero la separacin de patrimonios puede
39

aplicarse al precio de los bs vendidos x el heredero, cdo an es debido x el comprador y los


bs adquiridos, en reemplazo de la sucesin, cdo constase el origen y la identidad (3440).
El crdito x el cual se pide la medida no debe estar prescripto (ML).
La solucin mayoritaria estima q no cabe hacer distincin segn la naturaleza de los bs,
debiendo entenderse la viabilidad de la accin mientras los bs muebles o inmuebles se
encuentren en poder del heredero o de sus herederos (ML).

Competencia.
Es competente el juez del sucesorio.

Medidas conservatorias.
El art. 3443 autoriza a acreedores y legatarios a pedir las medidas conservatorias de sus
d, antes de demandar la separacin de patrimonios.
Podrn pedir el inventario a cargo del acreedor q lo pide y q va a permitir individualizar el
contenido del patrimonio del causante y diferenciarlo del propio del heredero.
Si su crdito es exigible podra solicitar embargo preventivo.
En el caso Bencich la corte dijo q al no existir o conocerse acreedores personales de los
herederos, la separacin de patrimonios q haban intentado en la sucesin jugaba c medida
cautelar.

Bs s/ los q recae.
Todos los bs q integran el acervo hereditario, sean muebles o inmuebles c tb los q fueron
adquiridos con el valor de ellos, siempre q fuera posible individualizarlos.
Los frutos civiles o naturales q produzcan los bs hereditarios, entran en la separacin,
siempre q su origen e identidad se encuentren debida/ comprobados x cualquier medio de
prueba. (3439)
Art. 3441: la separacin de patrimonios no puede aplicarse sino a los bs q han
pertenecido al difunto, y no a los bs q hubiese dado en vida al heredero, aunque ste
debiese colacionarlos en la particin con sus coherederos; ni a los bs q proviniesen de una
accin p reducir una donacin entre vivos.
No se aplica a los bs dados en vida x el causante al heredero ni a los muebles q
perteneciendo a la herencia se han confundido con los personales del heredero, sin q sea
posible distinguirlos.

6.- Efectos de la separacin de patrimonios.


Establece una preferencia a favor de acreedores del causante y legatarios frente a los
acreedores del heredero, para cobrarse antes s/ los bs del difunto.
La preferencia tiene efectos individuales limitados a quien solicita la separacin y no
alcanzan a los dems, no existiendo una verdadera separacin de patrimonios.
Si la hubiesen invocado varios acreedores ellos debern distribuirse los bs conforme a n
legales: sern pagados en primer lugar los acreedores privilegiados o hipotecarios, luego los
comunes y x ltimo los legatarios. De quedar un saldo, sobre l podrn ir los acreedores
personales del heredero, en su correspondiente orden.
Los acreedores de la sucesin pueden atacar los bs de la sucesin y eventual/ los bs
personales del heredero. Los acreedores personales del heredero cobrarn sola/ sobre el
saldo o remanente de la sucesin.

D de los acreedores de la herencia y de los legatarios s/ los bs del heredero.


Los acreedores y legatarios q hubiesen demandado la separacin de patrimonios,
conservan el d de entrar en concurso s/ los bs personales del herederos con lo acreedores
particulares de ste, y an con preferencia a ellos, en el caso en q la calidad de sus crditos
los hiciere preferibles. (3446)
Los separatistas, si bien tienen un privilegio s/ los bs hereditarios, nada les impide ejecutar
bs propios del heredero aun antes de hacer lo propio con los bs de la sucesin.(ML)
Otros autores opinan q el d q les acuerda el CC de concurrir con los acreedores del
heredero tiene lugar cdo los bs dejados x el causante no han alcanzado p satisfacer sus
crditos.(ML)

D de los acreedores del heredero.


Conservan sus d s/ lo q reste de los bs de la sucesin, despus de pagados los crditos
del difunto.
40

Soluciones posibles; solucin del Cdigo Civil.


Ulpiano y Paulo opinan q los acreedores del difunto no tiene accin contra los bs del
heredero en razn de haber dejado de tener al heredero x deudor.
Papianiano, Pothier, Marced opinan q los acreedores del difunto despus de haber
demandado la separacin de patrimonios, pueden, en caso de insuficiencia de los bs de la
sucesin, hacerse pagar con los bs personales del heredero, pero bajo la condicin de q los
acreedores personales del heredero fuesen pagados primero.
La tercera opinin es la q forma el artculo. El heredero x su aceptacin pura y simple,
viene a ser deudor personal de los acreedores del difunto, como es de sus acreedores
personales. Por lo tanto unos y otros acreedores del difunto, legatarios o acreedores
particulares del heredero pueden venir a concurso s/ los bs del heredero obligado a unos y a
otros. (nota art. 3446)

La separacin de patrimonios y el beneficio de inventario.

Extincin del d a pedir la separacin del patrimonio; casos.


- cdo se produce la confusin de los bs hereditarios con los propios del heredero, sin q su
individualizacin sea posible
- cdo el acreedor separatista renuncia a su d de preferencia. Dicha renuncia se presume
cdo el acreedor ha aceptado al heredero c deudor abandonando los ttulos conferidos x el
difunto (novacin).

BOLILLA VI

1.- Derechos y obligaciones del heredero.


Concepto.
El heredero sucede al causante c titular de los d q a l le pertenecan.
A ttulo propio tiene:
- d de aceptar o repudiar la herencia, o de aceptarla o no bajo beneficio de inventario
- ejercicio de la accin de peticin de herencia
- d q tienen su origen en el E de indivisin (preferencia a favor de ciertos herederos en la
administracin del acervo, d a controlar la misma, d a pedir la particin, etc.)
- facultad de ceder los d y obligaciones hereditarias

Con los d se transmite:


- las obligaciones q tena el causante
- hacerse cargo de los gastos q ocasiona la transmisin misma
- el pago de las cargas instituidas x el causante, dentro del lmite en q su legtima no se
vea afectada

Transmisin de la posesin; mtodo del Cdigo Civil.


A la muerte del causante el heredero adquiere la propiedad y la posesin de los bs del
acervo.
Art. 3416 Cuando muchas personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada
una tiene los derechos del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en
cuanto a la posesin.
Art. 3417 El heredero que ha entrado en la posesin de la herencia, o que ha sido puesto
en ella por juez competente, contina la persona del difunto, y es propietario, acreedor o
deudor de todo lo que el difunto era propietario, acreedor o deudor, con excepcin de
aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin. Los frutos y productos de la
herencia le corresponden. Se transmiten tambin al heredero los derechos eventuales que
puedan corresponder al difunto.
Art. 3418 El heredero sucede no slo en la propiedad sino tambin en la posesin del
difunto. La posesin que ste tena se le transfiere con todas sus ventajas y sus vicios. El
heredero puede ejercer las acciones posesorias del difunto, aun antes de haber tomado de
hecho posesin de los objetos hereditarios, sin estar obligado a dar otras pruebas que las
que se podran exigir al difunto.

La transmisin de la propiedad en el caso de varios herederos, se hace de manera


indivisa. (2409)
La posesin la tienen x el todo, dado q se trata de un hecho material. Si son varios los
coherederos, la posesin la tendrn todos y x el todo. Ese va a ser el argumento p justificar
41

q el coheredero, al igual q en el condominio, ejerce la accin de reivindicacin contra 3ros


detentadores de bs q componen la indivisin x el todo y no x su cuota. Ver art. 2679 y 3450.

El CC trata en el ttulo IV q habla s/ d y obl, de temas total/ diversos c lo son la posesin


hereditaria, la accin de peticin de herencia, la denominada accin de posesin de herencia
y el caso del heredero aparente.

2.- Posesin hereditaria.


Concepto.
Es el reconocimiento de la calidad de heredero.
A veces la ley lo hace de pleno d, sin intervencin judicial (ascendientes, descendientes y
cnyuge) y en otros caos exige una declaracin de magistrado en tal sentido (posesin
hereditaria dada x los jueces).
En la prctica todos los herederos deben obtener declaratoria de herederos.
Nada tiene q ver con la posesin de los d reales ni con la propiedad.
En la posesin hereditaria no se exige el hbeas dado q algunos herederos pueden
tenerla, aunq los bs del acervo se encuentren en poder de terceros.
Tampoco exige el animus dado q ciertos herederos la tienen de pleno d desde el
momento de la muerte del causante, aunq ignoren su fallecimiento y, en consecuencia, q la
herencia les ha sido deferida.
Art. 3420: el heredero, aunq fuese incapaz o ignorase q la herencia se le ha deferido, es
sin embargo propietario de ella, desde la muerte del autor de la sucesin.
Art. 3282: La sucesin o el derecho hereditario, se abre tanto en las sucesiones legtimas
como en las testamentarias, desde la muerte del autor de la sucesin, o por la presuncin de
muerte en los casos prescriptos por la ley.
Su nota dice: La muerte, la apertura y la transmisin de la herencia, se causan en el
mismo instante. No hay entre ellas el menor intervalo de tiempo; son indivisibles.

Antecedentes relativos a la cuestin en el d romano, legislacin espaola y d francs.


El origen de este instituto se encuentra en la saisine (sezn) y la posesin hereditaria
francesas. En el cd. Napolen la saisine es el goce de pleno d de la herencia desde el
momento mismo de la muerte del causante. En ppio quedaba reservado a algunos parientes
legtimos y muy prximos del causante, extendindose luego. Los q carecen de la saisine
deben pedir al juez la entrega de la posesin hereditaria.
Aparece c una reaccin en contra del poder del Sr. Feudal xq p cobrar tributos, los
seores cobraban a los herederos p entregarles los bs. La saisine es un medio p evitar el
paso de los bs primero al Sr. y luego a los herederos del difunto. Se interpreta q el q directa/
hace la entrega es el muerto, no interviene el sr. Feudal y x tanto desaparece el tributo.
La posesin hereditaria no fue conocida x el d romano xq el mismo no ide otra posesin
q la material de los d reales.
La antigua legislacin espaola no conoci la saisine hereditaria aunq Vlez haya credo
ver algunos antecedentes en el fuero Real y en las Leyes de India. El nico caso q puede
servir de antecedente es la ley 45 de Toro, se obviaba la intervencin de la justicia ordinaria
p acceder a la sucesin.

Legislacin de indias.
En Amrica,
Vlez en su nota al art. 3410 dice q aqu fue alterado el ppio de q era imperiosamente
necesaria la intervencin de la justicia civil ordinaria p acceder a la sucesin por la nica
excepcin dentro de la legislacin espaola diciendo q Las leyes del tt. 32, lib. 2, Rec. de
Indias, ordenan que cuando una persona muera sin testamento, los jueces se apoderen de
sus bienes y los den a quienes correspondan por las leyes. Pero luego la L. 43 de dicho
ttulo, ordena que los jueces se abstengan de hacerlo (y aqu estamos, pareciera, en el caso
de la posesin hereditaria) cuando el difunto dejare en la provincia donde falleciere,
notoriamente hijos o descendientes legtimos, o ascendientes por falta de ellos, tan
conocidos que no se dude del parentesco por descendencia o ascendencia.
En realidad cdo deca q no intervienen los jueces, no era la justicia ordinaria, sino los
jueces del difunto q eran los q cdo alguien se mora en Amrica sin tener herederos
conocidos, tomaban los bs, los liquidaban y mandaban el dinero a Espaa donde se haca el
juicio ordinario civil y aquellos q demostraban q eran herederos del muerto se llevaban el
lquido producido.
En el caso de q hubiere herederos en Amrica, intervena directa/ la justicia ordinaria q
daba le daba los bs a los descendientes o ascendientes q estaban viviendo en Amrica y
demostraban ser herederos del muerto.
42

Consecuente/, en todos los casos intervena la justicia ordinaria y slo en este ltimo caso
no intervenan los jueces del juzgado de los difuntos.

La posesin hereditaria en el Cdigo Civil argentino.


Vlez la incorpora a ntro cd con la finalidad de dar publicidad a la transmisin hereditaria.
Vendra a representar lo q es la tradicin en actos entre vivos. Slo q cdo se tratas de
parientes muy prximos (cnyuge, ascendientes y descendientes) se ha considerado q el
vnculo y consecuente/ su d a suceder, son notorios, no requirindose ninguna
exteriorizacin formal. La ley ha considerado, en tales casos, innecesaria la intervencin
judicial, confiriendo la posesin hereditaria de pleno d.
La insuficiencia de la saisine c medio de publicidad es tan notoria q en ntro d nunca se
abandon la secular tradicin espaola de exigir la declaratoria de herederos respecto de
todos los sucesores, cualquiera fuera el vnculo; esa declaratoria de herederos deber
inscribirse en el Registro de la Propiedad, sin lo cual no ser posible la transmisin de ningn
d real (Borda).
El heredero no goza con plenitud de sus d hereditarios, mientras no tenga la posesin; es
titular de los d hereditarios pero no puede ejercerlos (Borda).

La posesin de la herencia constituye elemento esencial en lo q hace a las actuaciones


judiciales.
Art. 3414: mientras no est dada la posesin judicial de la herencia, los herederos q
deben pedirla no pueden ejercer ninguna de las acciones q dependen de la sucesin, ni
demandar a los deudores, ni a los detentadores de los bs hereditarios. No pueden ser
demandados x los acreedores hereditarios u otros interesados en la sucesin.
En caso de q el heredero sin posesin hereditaria acte c actor, el demandado puede
oponerle la excepcin de falta de personera. El demandado no se puede encontrar obligado
a litigar con quien no se sabe, todava, si reviste o no calidad de heredero pero nada impide
q el pleito se formalice si voluntaria/ el demandado se presta a l.
El heredero sin posesin hereditaria puede ser demandado x terceros si ha aceptado la
herencia. La jurisprudencia ha declarado q el heredero puede ser demandado x acreedores,
u otros interesados en la sucesin, si ha aceptado la herencia expresa o tcita/, aunq no
tenga la posesin hereditaria; en este caso el heredero no puede oponerse.
Art. 3343: El heredero que ha aceptado la herencia queda obligado, tanto respecto a sus
coherederos como respecto a los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de
la herencia, no slo con los bienes hereditarios sino tambin con los suyos propios.
La responsabilidad x las deudas y cargas deriva de la aceptacin de la herencia y no del
otorgamiento de la posesin de los bs.
Tb puede ser demandado el heredero q no niega su carcter de tal al contestar la
demanda. Si an no ha aceptado la herencia podr exigir la previa intimacin del art. 3314.
No puede ser demandado el heredero si no ha aceptado la herencia y niega el carcter de
heredero. Slo en este caso podr prosperar la defensa o la excepcin q oponga segn la
jurisprudencia y la doctrina.

Modos de adquirirla.
Ntro CC establece 2 modos de adquirir la posesin hereditaria: una de pleno d y otra
conferida judicial/.
Art. 3410: cdo la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el
heredero entra en posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin,
sin ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunq ignorase la apertura de la sucesin
y su llamamiento a la herencia.
En su redaccin original la n slo inclua a ascendientes y descendientes.
Art. 3412: los otros parientes llamados x la ley a la sucesin no pueden tomar la posesin
de la herencia sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la sucesin.
Art. 3413: los q fuesen instituidos en un testamento sin vicio alguno, deben igual/ pedir a
los jueces la posesin hereditaria, exhibiendo el testamento en q fuesen instituidos. Toda
contradiccin a su d debe ser juzgada sumaria/.

El sist en la prctica; jurisprudencia.


Todos deben obtener la declaratoria de herederos, o el auto aprobatorio de testamento (en
los cdigos de procedimientos q lo contemplan; en Sta Fe en todos los casos se exige la
declaratoria).
Tanto la declaratoria c el auto aprobatorio deben ser inscritos en el Registro de la
Propiedad y a partir de ese momento, recin se encuentra el heredero en condiciones de
43

ejercer con plenitud sus d respecto de los bs inmuebles. Slo despus de inscrita se podr
transferir el dominio a los herederos en ella declarados c tales.

La posesin dada x los jueces.


Dada la posesin judicial de la herencia, tiene los mismos efectos q la posesin
hereditaria de los ascendientes y descendientes (y del cnyuge) y se juzga q los herederos
han sucedido inmediata/ al difunto, sin ningn intervalo de tiempo y con efecto retroactivo al
da de la muerte del autor de la sucesin. (3415)

3.-Declaratoria de herederos.
Antecedentes.
Concepto.
Pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de heredero legtimo.
(Fassi).
Permite conocer la calidad y la cantidad de herederos q suceden al causante. De all q
tanto los herederos q tienen la posesin de pleno d, s los q no la tienen, necesitan su
dictado.
Es una S declarativa cuyo objeto es atestiguar q se dan los presupuestos q sirven de
base al d hereditario de quienes en ella se incluyen.
No hace cosa juzgada material, pues se limita a declarar quienes son los q han justificado
su d a la herencia y es dictada sin perjuicio de terceros. No hace cosa juzgada entre partes y
tiene validez p terceros.

Legitimacin p promoverla.
Extremos q deben probarse y documentos q deben acompaarse.
La declaratoria de herederos debe solicitarse comprobando la muerte del autor y
acompaando los documentos relativos al ttulo q se invoca u ofreciendo justificarlo en la
oportunidad correspondiente. (591 CPCSF)
La sucesin se inicia con el poder (o patrocinio) ms la partida de defuncin. Las dems
partidas son fundamentales antes de la declaratoria y son p probar el vnculo.

Cumplimiento del la ley 8744.


Edictos.
Se ordenar la publicacin de edictos: cinco veces en diez da a todos los q se creyeren
con d a la herencia, son perjuicio de hacerse las citaciones directas a los q tuvieren dcilio
conocido. (592)
Se mandan oficios a Rentas y a Caja de Pensiones.

Informes.
Vencido el trmino ( de los edictos), si las partes lo piden, se dictar la apertura a prueba x
20 das. Clausurado ste, las partes podrn informar x 10 das, transcurridos los cuales se
llamarn a autos y se dictar resolucin dentro de los 10 das siguientes.

Intervencin del agente fiscal y del Defensor de Menores.


El ministerio fiscal es parte en este procedimiento.

Justificacin del vnculo; reconocimiento de coherederos.


La justificacin del ttulo q se invoca se har exclusiva/ con la prueba preexistente q x s
misma acredite el parentesco invocado, la supletoria correspondiente o el reconocimiento de
los coherederos. La declaratoria de herederos, en original o en copia legal/ presentada y con
un informe del Registro General acerca de su subsistencia, constituir prueba suficiente a
tales efectos. Cualquiera otra pretensin hereditaria fundada en distintas pruebas se tendr
x accin de peticin de herencia o la q x d corresponda, y correr por separado, segn el
trmite ordinario. (596)
El vnculo se justifica con las partidas, con la libreta de familia, con las pruebas supletorias
(partidas parroquiales), con el reconocimiento del coheredero.
El reconocimiento del coheredero es q haga el otro heredero siempre y cdo haya l
acreditado su vnculo y no quede excluido de la herencia al hacerlo. Debe ser unnime.
Tb se justifica el vnculo con el informe del Registro Gral de Propiedad acerca de la
subsistencia de otra declaratoria anterior (no basta una fotocopia de la declaratoria anterior
xq esta puede ser modificada).

Caracteres y efectos.
44

La declaratoria de herederos no tiene sino efectos patrimoniales, no prejuzga acerca de


los vnculos de familia no causa estado, se entiende siempre sin perjuicio de terceros y de la
va ordinaria q podrn entablar el pretendiente no declarado o el consejo de educacin en su
caso. (595)
La declaratoria no hace cosa juzgada en relacin a las partes en sentido procesal:
aquellos a han intervenido en el trmite de la declaratoria de herederos, no estn obligados y
nada impedir q de ser procedente sean excluidos o se incluyan otros herederos con igual o
mejor d.
Tiene efectos con relacin a terceros (ej. Contrato con un heredero q luego es desplazado
s/ un inmueble, a ttulo oneroso, , si el tercero es de buena fe y existe declaratoria de
herederos el acto es vlido y oponible a quien desplaz al heredero contratante)

Ampliacin.
Podr ampliarse aqulla siempre q los soliciten todos los herederos declarados o se haya
omitido a herederos cuyo carcter se encuentra justificado.
P la mayora doctrinaria si la unanimidad no permite entrar a quien desea hacerlo, ste
debe iniciar juicio de peticin de herencia con costas a quien se opuso.
P Natale hay q distinguir si el ttulo de quien pretende entrar es inicial/ hbil (no podrn
negarse a q entre, si no quienes se nieguen debern iniciar el juicio de peticin de herencia
p excluirlo) o inhbil (viudo dentro de los 30 das de celebrado el matrimonio: es l el q debe
iniciar el juicio; aqul separado de hecho sin voluntad de unirse de acuerdo al art. 204 x + de
2 aos sin haber dado causa: debe l iniciar el juicio p probar q era el cnyuge inocente).

Inscripcin registral.
La declaratoria de herederos se inscribe en el Registro General de propiedades.

D del heredero antes y despus de adquirir la posesin.


Desde el pto de vista extrajudicial, absoluta/ los mismos d tanto aquellos herederos q
tienen la posesin hereditaria de pleno d c aquellos q no la tienen. Desde el pto de vista
judicial tienen iguales d. Son todos propietarios desde el momento mismo de la muerte del
causante, la propiedad la tienen c consecuencia de la aceptacin y no del otorgamiento de la
posesin hereditaria.
Leyendo el art. 3417 parecera q la propiedad se adquiere x el otorgamiento de la
posesin hereditaria y sin embargo no es as xq la posesin hereditaria se adquiere x la
aceptacin de la herencia con efectos retroactivos al da de la muerte del causante
cualquiera sea el tipo de heredero.(3344, 3419, 3420)
El tema cobra relevancia desde el pto de vista judicial xq leyendo el art. 3414 surgira q la
posibilidad de demandar y ser demandado se desprende del otorgamiento de lo posesin
hereditaria; pero si el heredero ha hecho actos de aceptacin expresa o tcita de la herencia
puede demandar y ser demandado.

Leyes procesales; proyecto de reforma.


La posesin hereditaria va a ser reemplazada tanto en el anteproyecto de Bibiloni c en el
proyecto de 1954 de Llambas x la figura de la declaratoria de herederos.
Cdo se reforma la ley de fondo en 1968 es incluida en el art. 3430.
Art. 3430 Los actos de disposicin de bienes inmuebles a ttulo oneroso efectuados por el
poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igualmente vlidos respecto al heredero,
cuando el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de herederos o la aprobacin judicial
de un testamento y siempre que el tercero con quien hubiese contratado fuere de buena fe...

4.- Acciones del heredero.


Concepto.
Accin de peticin de herencia; nocin; naturaleza jurdica.
Aquella q puede ejercitar quien invocando un ttulo hereditario igual o mejor q otro, q tb
invoca ttulo hereditario, pero adems se encuentra en la posesin material de los bs, ejercita
a fin de compartir o excluir al demandado, respectiva/ en caso de q tenga xito esta accin.
(Natale)
- P algunos es una accin real: el objeto de la accin es obtener la entrega de bs
hereditarios; el reconocimiento del carcter de heredero juega c un presupuesto o
antecedente q probar. Opinin mayoritaria.
45

- una opinin adoptada x un viejo fallo del Superior Tribunal de esta pcia sostiene el
carcter personal de la accin. Con ella se busca el reconocimiento de la calidad de
heredero, logrado lo cual, la entrega de los bs fluye c consecuencia lgica y natural.
- se ha hablado tb de accin mixta: es personal en cto persigue la declaracin del carcter
hereditario, y real xq tiende a la restitucin de los bs (Bibiloni). Choca con la prohibicin de
Vlez de las acciones mixtas.
-p Zannoni se trata de una accin tpica del d sucesorio.

Diferencia con la reivindicacin. cdo proceden respectiva/?


Cdo el demandante alega ttulo hereditario p justificar se detentacin de los bs de la
herencia y desconoce calidad de heredero al accionante, procede la accin de peticin de
herencia.
Si adujera un d de propiedad no derivado de la sucesin del difunto; sosteniendo q es
mero propietario, sin entrar a discutir la calidad hereditaria del actor; ste deber recurrir a la
accin reivindicatoria.
En esta ltima, el actor debe probar q es propietario de las cosas q reclama; en la peticin
de herencia, su calidad de heredero y q lo reclamado integra el haber hereditario.

Personas a las q compete y contra las q se ejerce la peticin de herencia.


Puede ser ejercida x :
- todo aqul q invoque un d mejor o igual al de quien se encuentra en posesin de los bs
hereditarios. Si es mejor, tendr x objeto excluir total/ al demandado; si es igual, compartir
con l la herencia.
- En caso de inactividad del heredero con vocacin actual, la ley autoriza el ejercicio de la
accin x sucesibles de vocacin eventual.
- los cesionarios de d hereditarios
- los acreedores del heredero (subrogatoria)
- los legatarios de cuota; (el legatario particular si no le entregan el bien tiene accin de
reivindicacin)
- el Estado
- la nuera viuda.

La accin se confiere contra el poseedor de la herencia q invoca su calidad de heredero


llamado comn/ heredero aparente- negando al accionante su calidad de tal.
Art. 3423: la accin de peticin de herencia se da contra un pariente (cualquier persona q
pariente o no, se irrogue o invoque la calidad de heredero) del grado (hay q tener en cta los
ordenes sucesorios; debera decir de lnea o grado x q lo 1 q importa es la lnea) + remoto
q ha entrado en posesin de ella x ausencia o inaccin de los parientes + prximos; o bien
contra un pariente del mismo grado (Quinteros: mero pretensor), q rehusa reconocerla la
calidad de heredero o q (a quien) pretende ser llamado tb a la sucesin en concurrencia con
l.
Art. 3422: El heredero tiene accin para que se le restituyan las cosas hereditarias,
posedas por otros como sucesores universales del difunto, o de los que tengan de ellas la
posesin con los aumentos que haya tenido la herencia; y tambin para que se le entreguen
aquellas cosas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, etctera,
y que no hubiese devuelto legtimamente a sus dueos.

Quienes pueden ser demandados por la accin de peticin de herencia?.


Natale
Son aquellos que invocando ttulo hereditario, tienen ttulo hereditario igual que el actor o
peor que el actor, circunstancia esta ltima que ser para desplazarlo de la herencia. Pero en
el tema del demandado importa considerar dos situaciones en particular:
- La del mero pretensor;
- La del mero poseedor;
Se debe ver si en estas dos hiptesis, stos, pueden ser sujetos pasivos de la accin de
peticin de herencia. La situacin del mero pretensor est estampada en la ltima parte del
art. 3.423:
Aqu hay que hacer una aclaracin: aqu habla contra un Pariente de grado mayor, puede
se: que la accin de peticin de herencia contra una persona que no es un pariente, por ej. el
heredero instituido porque el testamento es nulo o tambin contra el cnyuge y dice de grado
ms remoto, en realidad, para ser precisos deben ser de lnea o grado ms remoto, porque lo
primero que importa es la lnea ya que el rgimen del c.c argentino es lineal, la ascen dente y
la descendente y la colateral, porque puede ser que el grado sea igual, y sin embargo una
lnea es preferente. Si yo soy hijo, estoy en el primer grado descendente, al igual que el pa -
46

dre del causante que est tambin en el primer grado ascendente pero la preferencia es ma,
por que mi lnea est preferida por ser descendiente sobre ascendiente. Es por eso que este
art., debe ser ledo contra un pariente o no, que puede ser eventualmente un instituido o un
cnyuge y de lnea; eventualmente grado.

En este art., dice o que est el mero pretensor o que pretende ser tambin llamado a la
sucesin en concurrencia con l, es decir, el mero pretensor. Aparentemente ese mero
pretensor resultara que pretende ser llamado a la sucesin pero no tiene los bienes (y
sabemos que el sujeto pasivo tiene que invocar ttulo hereditario y adems tienen que tener
los bienes) parecera que la respuesta tendra que ser el mero pretensor no puede ser
demandado por la accin de peticin de herencia porque este pretende pero no tiene los
bienes. En realidad los autores nacionales arreglan este problema cambiando las palabras
o que por a quien; y entonces leen la ltima parte: o contra un pariente del mismo grado,
que rehusa reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser tambin llamado a la
sucesin en concurrencia con l. Salvo un autor QUINTEROS, en su libro Peticin de
herencia, donde dice que no hay ningn error por parte de Vlez, dice que ste en lugar del
antecedente que son AUBRY Y RAU, que ponen dos ejemplos, Vlez pone tres, y que de
ninguna manera se debe entender que el denominado mero pretensor no tiene adems los
bienes materiales. Para llegar a esta conclusin explica de la siguiente manera: Aubry y Rau,
que dicen: la accin de peticin de herencia se da contra aquel que posee el todo o una
parte de una universalidad como sucesor (aqu est el principio general), posesin de bienes
como por ej. contra el pariente del grado ms remoto que ha entrado en posesin de la
herencia por ausencia o inaccin de los parientes ms prximos o de igual grado que rehusa
reconocerle la calidad de heredero a quien pretende ser tambin llamado a la herencia en
concurrencia con el.

El principio general de posesin de bienes est en el inciso primero del art. QUINTEROS
dice: no, Velez pese a ese antecedente pone tres ejemplos contra el pariente de grado ms
remoto, contra el pariente de igual grado y contra aquel que pretende ser llamado a la
sucesin en concurrencia con l.

Se entiende que este ltimo tambin, tiene la posesin de los bienes y prueba de que es
as porque an cambiando las palabras o que por o quien el tema no se soluciona como
deca la mayora. Si se ve el art. despus del punto y como tampoco el pa riente de igual
grado parecera que tiene los bienes ya que solamente habla de la calidad y no da los
bienes, as con cambiar las palabras no se soluciona la cosa, y a nadie se le ha ocurrido que
al de igual grado no tiene los bienes porque el principio general, est en la primera parte de
este art. que ha entrado en posesin de ella. Este tema est sobreentendido respecto al
demandado tanto al de grado ms remoto como al de igual grado como tambin al
denominado mero pretensor y adems aparece corno corroborando en el art. 3.425 cuando
hablando del rgimen de las restituciones que trae como consecuencia el triunfo en la accin
de peticin de la herencia, dice que el tenedor de ella debe entregarla al heredero con todos
los objetos hereditarios que estn en su poder. Est totalmente sobreentendido que el
demandado tiene que tener los bienes.

1- La situacin del mero poseedor, es exactamente la situacin inversa a la del mero


pretensor. Ac el mero poseedor, aparentemente, es quien posee los bienes pero no invoca
ttulo hereditario, por lo tanto es el caso inverso (el de mero pretensor, parecera que no tena
bienes sin embargo poda pretender a acceder a la sucesin).
Si se lee el art. 3.422 antes transcripto, donde dice y de los que tengan de ellas la
posesin, ese es el mero poseedor, tiene la cosa pero aparentemente no invoca ttulo
hereditario. Puede ser demandado el mero poseedor con la accin de peticin de herencia,
es decir, tiene uno de los requisitos, le falta el otro?
La mayora de los autores, cambia aqu los trminos, en vez de ella escribe de ellos, se
estn refiriendo a lo recibido de los sucesores universales, tiene los dos requisitos. Salvo otro
grupo de autores (SPOTA Y FOURNIELLES) que siguiendo al derecho romano, dicen que no
hay ningn error por parte de Vlez ya que es lgico que el mero poseedor, que no invoca
ttulo hereditario pueda ser demandado por la accin de peticin de herencia. En el derecho
romano este jugaba de la siguiente manera: si aquel que invoca ttulo hereditario y tiene los
bienes puede ser demandado por la accin de peticin de herencia, con ,ms razn tiene
que poder ser demandado aquel que tiene los bienes y dice poseo porque poseo, es una
forma de facilitarle al actor la acci6n, mediante la prueba porque es mucho ms fcil probar el
ttulo de heredero por parte del actor que obligarle al actor probar la calidad de propietario
mediante una accin de reivindicacin. Entonces los romanos decan si contra aquel que
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invoca ser heredero corre la accin de peticin de herencia con ms razn contra aquel otro
(vivo) que no invoca ttulos hereditarios y se encuentra con que lo tengo por que lo tengo.

Fornieles, dice: que aquel que no invoca ttulo hereditario es factible que pueda ser
demandado por la accin de peticin de herencia porque es usurpador y entonces la accin
de peticin de herencia asume la forma de una sancin penal, es la va para posi bilitar contra
aquel que aparece como usurpador al decir poseo porque poseo, la forma de coaccionarlo
para que entregue los bienes. En esta postura tambin est SPOTA, NATALE est a favor de
esta segunda corriente por el argumento de que facilita la situacin del actor. No puede ser
que el demandado que est en una situacin de picarda se encuentre en mejor situacin
que el demandado comn en la accin de peticin de herencia, Entonces Natale cree que
con ms razn contra el mero pretensor debe darse la accin de peticin de herencia.

Competencia.
La jurisdiccin sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del
difunto. (3284)

5.- Efectos de la accin de peticin de herencia.


El objeto de la accin es la restitucin de los bs de la herencia q se encontraban en poder
de otro.
Si triunfa el actor en su pretensin, el tenedor de la herencia deber entregrsela con
todos los objetos hereditarios q estn en su poder, y con los accesorios y mejoras q ellos
hubiesen recibido, aunque sea x el hecho del tenedor. (3425)

Buena y mala fe del poseedor.


El poseedor de la herencia es de buena fe cdo x error de hecho o de d se cree legtimo
propietario de la sucesin cuya posesin tiene. Los parientes + lejanos q toman posesin de
la herencia x la inaccin de un pariente + prximo, no son de mala fe, x tener conocimiento
de q la sucesin est deferida a este ltimo. Pero son de mala fe, cdo conociendo la
existencia de un pariente + prximo, saben q no se ha presentado a recoger la sucesin xq
ignoraba q le fuese deferida. (3428)
P acreditar su buena fe, al poseedor le es suficiente probar la existencia del ttulo en virtud
del cual se crea legtimo heredero.

* Frutos:
BF: obligado por los recibidos desde la notificacin de la demanda.
MF: obligado x los percibidos y los q x su culpa hubiese dejado de percibir
* Productos.
Ambos deben restituirlos
* Gastos y mejoras:
BF: d gastos y mejoras necesaria o tiles
MF: mejoras necesarias. Por las tiles solo tiene d al reintegro de los gastos si han
aumentado el valor de la cosa y hasta la concurrencia de ese valor.
* Prdidas y deterioros:
BF: no debe indemnizacin ninguna a menos q hubiese aprovechado el deterioro,
debiendo en tal caso el provecho obtenido.
MF: responde x todo el dao aun x casos fortuito a menos q pruebe q hubiese ocurrido
igual en poder del heredero.

Prescripcin, casos, distintas tesis.


Mayoritaria/ se interpreta q la accin de peticin de herencia es imprescriptible, sin
perjuicio de lo cual a esa imprescriptibilidad se le podra oponer la prescriptibilidad de los
objetos q componen el acervo. El demandado x la accin de peticin de herencia, q podra
entablarse an pasados 30 aos de la muerte del causante, podra oponer la prescripcin
adquisitiva veinteaal de los objetos inmuebles q componen el acervo.
Prez Lasala opina q tanto la accin de peticin de herencia x la reivindicatoria son
imprescriptibles xq ambas protegen titularidades; una la titularidad hereditaria, la otra la
titularidad del dominio.
Fassi opina q no teniendo un rgimen propio de prescripcin y siendo la regla q las
acciones son todas prescriptibles, salvo el rgimen de imprescriptibilidad del art. 4029, la
accin de peticin de herencia prescribira los 10 aos x aplicacin del rgimen ordinario del
art. 4023.

La llamada accin posesoria de la herencia, opinin de la doctrina.


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El art. 3421 atribuye al heredero, adems de la accin de peticin de herencia, una accin
posesoria p ser mantenido o reintegrado en la posesin hereditaria.
Aunque el heredero no haya tomado ningn objeto de la sucesin, tiene accin posesoria
para hacerse mantener o reintegrar en la posesin de la herencia, mirada como una
universalidad jurdica, porque se juzga que ha continuado la posesin del difunto, como ha
quedado establecido.
La fuente del art. es Aubry et Rau.
Segovia fue el primero en negar la posibilidad de ella. Fornieles considera al art. como
disposicin poco feliz y carece de aplicacin en la prctica.
Borda. La posesin hereditaria es el ttulo, la investidura. Y la manera de turbar la
posesin hereditaria va a ser invocando un mejor ttulo, y no de hecho. No se la puede turbar
sin cuestionar el d hereditario en s mismo. Y sta es, precisa/ la esfera de accin de la
peticin de herencia.
Si lo q est en juego no es el ttulo de heredero, sino la posesin material de los bs, estn
las acciones posesorias comunes.
No hay fallo alguno q haya recepcionado algn problema s/ esta accin.

BOLILLA VII.

1.- Obligaciones del heredero.


Eficacia jurdica de los actos realizados x el poseedor de la herencia.
El art. 3429 establece la obligacin de respetar los actos de administracin del heredero
aparente, a favor de terceros; sea el poseedor de la herencia de buena o de mala fe.
Gran parte de la doctrina y jurisprudencia no aceptan tan ampliamente el principio y han
considerado necesaria la buena fe del tercero pues seria inmoral convalidar un acto
celebrado con mala fe de ambas partes.
Actos de administracin son los q proponen la conservacin del capital del patrimonio o la
obtencin del beneficio o utilidad o renta, conforme al destino econmico de dicho
patrimonio.
El pago hecho de buena fe al heredero aparente es vlido, puesto q tratndose de un acto
necesario q el deudor no podra eludir, sera injusto no reconocerle validez y obligarlo a
pagar dos veces.

Heredero aparente. Concepto.


Es quien se encuentra en posesin de los bs de la herencia, y x haber obtenido
declaratoria de herederos a su favor, acta c si fuera el heredero real.(Borda)

Anlisis del art. 3430 del CC, antecedentes y fundamentos.


Original/: los actos de enajenacin a ttulo oneroso q hubiese hecho el poseedor de la
herencia, tenga o no buena fe, son igual/ vlidos respecto al heredero, cdo el poseedor es
pariente del difunto en grado sucesible, y ha tomado la herencia en esta calidad x ausencia o
inaccin de los parientes + prximos, y cdo la posesin pca y pacfica de la herencia ha
debido hacerle considerar como heredero, siempre q el tercero con quien hubiese contratado
hubiera sido de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe debe slo
restituir el precio q se le hubiere pagado. Si fuese de mala fe debe indemnizar a los
herederos de todo perjuicio q la enajenacin haya causado.
Requisitos:
1.- q se tratase de un acto de enajenacin, a ttulo oneroso
2.- q el heredero fuera pariente en grado sucesible y q se encontrase en posesin pca y
pacfica
3.- q el tercero contratante fuera de buena fe.
Art. 3430: los actos de disposicin (pueden implicar o no enajenaciones) de bs inmuebles,
a ttulo oneroso efectuados x el poseedor de la herencia, tenga o no buena fe, son igual/
vlidos respecto al heredero, cdo el poseedor ha obtenido a su favor declaratoria de
herederos o aprobacin judicial de testamento y siempre q el tercero con quien hubiese
contratado fuese de buena fe. Si el poseedor de la herencia hubiese sido de buena fe debe
slo restituir el precio recibido. Si fuese de mala fe, debe indemnizar a los herederos todo
perjuicio q el acto haya causado. Ser considerado tercero de buena fe quien ignorase la
existencia de sucesores de mejor d o q los d del heredero aparente estaban judicial/
controvertidos.
Requisitos:
1 - Acto de disposicin.
La nueva redaccin dada al 3430 por la reforma de 1968 ha cambiado el inicial trmino de
actos de enajenacin por actos de disposicin, trmino este ultimo mucho ms amplio y que
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hace que se incluyan en el todos aquellos actos que, importando o no una enajenacin,
alteran o modifican sustancialmente los elementos que componen un patrimonio, frente a
ellos se conceptan como actos de administracin aquellos que, importando o no una
enajenacin hacen al giro normal del patrimonio que constituye el acervo hereditario. Ej.
supongamos que el causante tenga una inmobiliaria, si los herederos continan la venta se
esos inmuebles, los actos son de enajenacin y sin embargo son actos de administracin.
Por el contrario puede ocurrir que un acto no sea de enajenacin, por ej. la constitucin de un
usufructo, el sometimiento a una locacin por largo tiempo y sin embargo es un acto de
disposicin, porque compromete el patrimonio por largo tiempo o altera el giro normal del
mismo. Todo estar en si hace o no al giro normal, si es al mismo ser un acto de
administracin, por el contrario si no hace a dicho giro ser un acto de disposicin, esta
distincin ha motivado un cambio y ha permitido terminar con dos problemas, los boletos de
compraventas, un tema discutido antes de la reforma, era si el heredero real deba respetar
los boletos de compraventa que haba celebrado el aparente en el tiempo que va desde la
muerte del causante hasta el momento en que es excluido de la! herencia en virtud de que el
heredero real le gana el juicio de peticin de herencia. La discusin estaba en si era o no un
acto de disposicin o de enajenacin, porque se deca que era una obligacin de hacer que
obligaba a traducirlo en una escritura pblica.
La respuesta despus del 63 tiene que ser que los boletos de compraventa entran dentro
del trmino general de acto de disposicin porque importan una alteracin de los elementos
que componen el patrimonio.

El otro tema es el referido a la hipoteca, porque antes del-68 se deca que la hipoteca no
era un acto de enajenacin, no lo es, pero no cabe duda de que la hipoteca es un acto de
disposicin porque no importa una enajenacin pero compromete notoriamente un elemento
que compone el activo, es decir un inmueble, por tanto las hipotecas que haya contrado el
heredero aparente en el tiempo que va desde la muerte del causante hasta el momento en
que es excluido por el real, tiene que ser respetado por este ltimo.

En cuanto a la cesin de derechos hereditarios a favor de un tercero. Debe el heredero


real respetar esta cesin?. La mayora de los autores dicen que NO porque la cesin de
derechos hereditarios por naturaleza importa desprenderse de una universalidad, y el artculo
habla que se trata de actos de disposicin sobre bienes inmuebles es decir sobre bienes
determinados, y la cesin jams se hace sobre bienes determinados, se interpreta que el
cesionario no podra oponer al heredero real la cesin que se le ha hecho en su favor, se
prueba esto segn la doctrina espaola mediante el argumento que as se permitiese esa
oposicin por parte del cesionario resultara que el heredero real que triunfa en la accin de
peticin de herencia se le habr hecho en realidad una desheredacin legal, esto porque re -
sultara que si el heredero real triunfa, y si el cesionario le puede oponer la cesin el triunfo
no le sirve de nada porque no encuentra bien alguno, porque los bienes estn en poder del
cesionario.

2- A ttulo oneroso:
No estn protegidas las disposiciones que hace el aparente a titulo gratuito, quiere decir
que si hace una donacin el donatario no la puede retener oponindosele al heredero real.

3- Bienes inmuebles:
Se ha preguntado de que existen otros bienes de gran valor que no revisten el carcter de
bienes inmuebles y que sin embargo deberan quedar tambin dentro del mbito de la
reglamentacin de este art. 3.430. Nos referimos a los bienes muebles registrables, la
omisin que tiene este art. 3.430 es solucionable por las leyes especiales que legislan en la
materia donde estn incluidos cada uno de estos tipos de bienes, consecuen temente,
tambin quedan protegidos los muebles registrables.

4 - Declaratoria de herederos o aprobacin judicial de testamento


Aqu en Santa Fe declaratoria para todos los casos.
Supongamos que el tercero contrata con alguno de aquellos herederos que tienen la
posesin hereditaria de pleno derecho; o sea aquellos que tericamente no necesitan la
declaratoria de herederos, es decir segn el art. 3.410 los ascendientes, descendientes y
cnyuge.
Supongamos entonces que el tercero contrata con el cnyuge o con un hijo, la venta de un
inmueble a ttulo oneroso, pero resulta que ese hijo o ese cnyuge todava no obtuvieron la
declaratoria de herederos.
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Puede el tercero adquirente sostener el da de maana frente al heredero real que su


adquisicin le es oponible, pese a que no se ha dictado la declaratoria porque l ha
contratado con alguno de los que segn el art. 3.410 es de aquellos que tienen la posesin
hereditaria de pleno derecho y por tanto no tienen la necesidad de haber obtenido la
declaratoria de herederos?.
La respuesta es que NO a la luz de la redaccin de este articulo, demustrase de esta
manera una vez ms que la diferencia entre herederos que tienen la posesin hereditaria de
pleno derecho y las que no lo tienen, es una diferencia terica, porque en la prctica todo el
mundo la necesita, y buen ejemplo de ello es que para el tercero que contrata, debe contratar
con alguien que tenga declaratoria de heredero o aprobacin judicial de un testamento sea
quien sea, tanto un colateral o un instituido que necesariamente tienen que obtenerla, como
tambin un hijo, un padre, o un cnyuge.

5- Buena fe del tercero contratante:


La reforma del ao 68, ha caracterizado en el ltimo prrafo del art. 3.430, que entiende
por tal. Actualmente el tercero es de buena fe cuando ignora la existencia de heredero de
mejor derecho o que los dchos del aparente estaban judicialmente controvertidos, hiptesis
esta ltima que se da si se logra probar que el tercero conoca el pleito (bastante difcil) salv
que se haya recurrido a una medida cautelar que haga que el tercero necesariamente tenga
que enterarse de la existencia del pleito. La medida cautelar ser la inscripcin de la litis,
podra ser la prohibicin de innovar, pero en realidad la mejor es la inscripcin que hace que
respecto de los bienes del acervo se ponga una nota diciendo en litigio de autos con eso
basta para que el tercero quede a resultas del pleito si es que quiere comprar. Es la nica
forma de probar realmente que tercero tena conocimiento que los derechos del aparente
estaban judicialmente controvertidos.

Caracterizacin de la buena fe del tercero.


Exige el artculo q el tercero ignorase la existencia de herederos de mejor d o q los d del
heredero aparente estaban judicial/ controvertidos.
El ltimo supuesto se da si se logra probar q el tercero tena conocimiento del pleito, salvo
q se haya recurrido a una medida cautelar c es la inscripcin de la litis, la prohibicin de
innovar.

Derechos de los acreedores del causante.


Art. 3431: el heredero debe cumplir las obligaciones q gravan la persona y el patrimonio
del difunto, y las q nacen de la transmisin misma de ese patrimonio, o q el difunto ha
impuesto al heredero en esta calidad.
Art. 3432: los acreedores de la herencia gozan c/ el heredero, de los mismos medios de
ejecucin q c/ el difunto mismo, y los actos ejecutorios c/ el difunto lo son igual/ c/ el
heredero.

2.- Cesin de herencia.


Mtodo del CC.
Hasta el momento de la particin, cada heredero es titular de una cuota o parte alcuota de
la herencia, aunque tenga llamamiento o vocacin potencial al todo.
Esa cuota tiene un contenido econmico; y, como todo dcho de contenido patrimonial, es
susceptible de cesin a terceros.
ARTICULO 1444.- Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que
se encuentra en el comercio, pueden ser cedidos, a menos que la causa no sea contraria a
alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito.

Concepto; n aplicables.
La cesin de d hereditarios en todo o en parte, es una especie dentro de la figura genrica
de la cesin de d. Es un contrato x el cual el heredero transfiere a otra persona ( a un tercero
o a un coheredero), la cuota parte q le corresponde en esa universalidad jca patrimonial q es
la herencia.
Su objeto es el todo o una parte alcuota en su consideracin ut universitatis. Es la
transferencia de una universalidad.
Lo q se transfiere es el contenido patrimonial de la herencia. No implica cesin de ttulo o
calidad de heredero (es intransferible).
La cesin slo puede hacerse a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de
los bs integrantes del caudal relicto o, si se quiere, hasta la inscripcin del dominio de los bs
sucesorios al heredero.
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Antes de la apertura de la sucesin rige la prohibicin de ceder dchos hereditarios futuros


(art. 1.449), de hacerse sera nula de nulidad absoluta (art. 1.047), estaramos en presencia
de un pacto sobre herencia futura proscritos en nuestro dcho.
El art. 1.175, prohibe los contratos de herencia futura, el art. 1.184, inc. 6 que se refiere a
la forma, los arts 2.160 a 2.163, que prevn la garanta de eviccin debida por el cedente de
dchos hereditarios, y la nica referencia a la cesin que encontramos en el libro de las
sucesiones es la del art. 3.322, que reputa aceptacin tcita de la herencia, la cesin de
dchos hereditarios.

Naturaleza jca. (Maffia)


Para algunos la cesin de dchos hereditarios constituira una simple cesin de crditos, en
la cual los deudores de los dchos y acciones cedidas seran los coherederos del cedente.
Para que la cesin sea oponible a los 3, sera necesaria la notificacin a los coherederos o
la aceptacin de stos en acto pblico.
Otros, entienden q ella no es ms que la cesin de c/u de los objetos que componen la
herencia o de una cuotaparte de c/u de ellos, segn sea cesin total o parcial. Para q tenga
efectos contra 3 debe cumplirse en c/u de los supuestos las formalidades necesarias para la
trasmisin.
Una 3 tesis, que ha sido admitido por nuestros tribunales y que se muestra como la ms
procedente, sostiene q la cesin de herencia es la trasferencia de una universalidad, de una
masa jurdicamente distinta de los bs que la integran, que no puede ser considerada ni como
crdito ni como dcho contra 3. Se trata de la venta de una universalidad de hecho ajena al
rgimen comn de la cesin de crditos.

Caracteres del contrato.


1.- consensual
2.- gratuito u oneroso
3.- formal (siempre en escritura pca).
4.- aleatorio (no se sabe hasta la particin c/ uno de los d y obl comprendidos en la
cesin). No se asume el alea q excluye la calidad de heredero del cedente o altera su
alcuota dando d a la rescisin o modificacin del contrato.

Formalidades.
Se requiere escritura pca.
Si se efecta x un precio cierto en dinero se equipara a la compraventa; si a cambio de
otra cesin o de una cosa, a la permuta, y si se hiciera a ttulo gratuito, se le aplicaran las n
s/ donacin.
Se ha discutido si la cesin puede hacerse en instrumento privado acompaado al juez de
la sucesin p su homologacin.
El plenario de la Cmara de la Capital obliga a q la cesin de d hereditarios se haga x
escritura pca. Este plenario no tiene vigencia en Santa Fe, pero aqu desde el ao 85 existe
una reglamentacin del Registro de la Propiedad q establece q sola/ se inscriben las
cesiones efectuadas x medio de escritura pca.
El planteo de la posibilidad de realizarla en instrumento privado busca asidero en los arts.
- 3346 La renuncia hecha en instrumento privado es eficaz y tiene efecto entre los
coherederos.
- 3347 La renuncia hecha en instrumento pblico es irrevocable. La que se hace en
instrumento privado no puede serle opuesta al renunciante por los coherederos, sino cuando
hubiese sido aceptada por stos.
- 3349. Entre los que tengan derecho a la sucesin, la renuncia no est sometida a
ninguna forma especial. Puede ser hecha y aceptada en toda especie de documento pblico
o privado.
Fornieles considera q esas renuncias convencionales no son renuncias sino q importan
cesiones de d hereditarios. Sera factible cesin y enuncia en instrumento privado.
P Natale siempre debe hacerse x escritura pca, no sabe si es el + adecuado.
En el rgimen proyectado (98) debe realizarse x escritura pca.
Existe una acordada registral del 85 (pcial, actual/ en vigencia) q establece q tanto la
cesin c la renuncia deben realizarse en escritura pca.

Oportunidad.
Slo puede hacerse a partir de la apertura de la sucesin y hasta la particin de los bs
integrantes del caudal relicto.
52

Antes de la apertura rige la prohibicin de ceder d hereditarios futuros, sera nula de


nulidad absoluta (pacto s/ herencia futura).
Despus de la particin se transferirn los bs ut singuli.
Un invento notarial sostiene q es hasta la declaratoria de herederos.

Momento en q comienza su eficacia.


Entre partes produce efectos desde su celebracin.
Frente a terceros:
- se sostena q desde su celebracin (hoy abandonada)
- tratndose de muebles desde la tradicin y si de inmuebles o muebles registrables,
desde la inscripcin en el registro respectivo
- desde la agregacin de la escritura al expediente sucesorio (jurisprudencia mayoritaria)
Fornieles, Natale
- desde la inscripcin de la escritura de cesin en el registro de propiedades cdo en el
acervo hereditario existen inmuebles (fallo plenario Capital Federal)
En la Pcia. de Sta. Fe es necesaria la inscripcin de la escritura pca de cesin en el
Registro general de propiedades.

Contenido de la cesin; d y obl comprendidos y excluidos.


El objeto del contrato es la herencia. Lo q se cede es un d s/ ella, q x naturaleza importa
una universalidad indeterminada y variable, compuesta de diferentes bs.
La cesin comprende los d y obligaciones de carcter patrimonial, contenidos en la cuota
parte hereditaria del heredero cedente.
La determinacin del contenido debe deferirse al momento de la apertura de la sucesin.
Quedan incluidos todos los bs y cargas patrimoniales, incluso los q se desconocan al
tiempo de celebracin del contrato.
Bs excluidos: los ttulos o cosas comunes a toda la herencia, c los diplomas, premios,
medallas, correspondencia, manuscritos, fotografas, recuerdos de familia. Si ellos tuvieran
un valor econmico muy grande debera ser compensado el cesionario.

El lea asumido: variacin o alteracin del conjunto de bs q va a recibir el cedente en la


particin, la mayor o menor cantidad de activo o pasivo.
El lea no asumida: la q vara la alcuota del cedente en ms o en menos, pudiendo llegar
al extremo de excluir su calidad de heredero. Da d a la rescisin o modificacin del contrato
(reajuste equitativo del precio).

El cedente y el cesionario y la declaratoria de herederos.


La calidad de heredero es incesible, lo q toma p s el cesionario es el contenido
patrimonial de la cuota parte del heredero.
La inclusin del cesionario en la declaratoria de herederos no podra tener lugar, jams
podra ser declarado heredero.
El cedente ser declarado heredero en la resolucin y llegado el momento de la
transferencia, si la cesin es total, se va a inscribir registralmente a nombre del cesionario.

Quien paga las costas?


La regla es q las costas las paga el interesado, q es el cesionario (quien va a iniciar el
juicio).
Si hay convenio sobre este punto hay q atenerse al convenio.

3.- Efectos de la cesin de herencia.


Obligaciones del cedente.
La obligacin principal del cedente es entregar la porcin q ha sido materia del contrato
(Natale).
Debe proceder a la entrega de los bs de carcter patrimonial q se encuentren en su poder
( o una parte de ellos si la cesin no es total) (ML).
El cedente es acreedor y deudor de la sucesin. Hay un renacimiento de los crditos y de
las deudas , ya q la confusin cesa cdo el heredero cede sus d.

Eviccin.
Art. 2160. en la cesin de d el cedente slo responde x la eviccin q excluy su carcter
de heredero y no x la de los bs de q la herencia se compone. Lo nico q garantiza es su
calidad de heredero, su ttulo hereditario , pero no la precisa dimensin del acervo, q podr
variar su cuanta.
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Si los bs fuesen litigiosos o hubiesen sido cedidos como dudosos, el cedente no


respondes la eviccin.
Cdo la g de eviccin hubiese sido excluida expresamente al celebrarse el contrato,
sucedida la eviccin, el cesionario slo tendr d a repetir lo q pag al cedente y ste queda
exonerado de pagar daos y perjuicios. (2163) esta n slo se aplicar cdo la cesin no se
hubiese hecho s/ bs litigiosos o dudosos y siempre q el cedente no haya obrado de mala fe.

Obligaciones y d del cesionario.


El cesionario deber cumplir la contraprestacin convenida si el C fuera oneroso y deber
pagar las deudas del causante pero slo con los bs recibido.

Efectos respecto a los coherederos.

Intervencin del cesionario en el juicio sucesorio.


El cesionario interviene como parte en el juicio sucesorio.

Consecuencias respecto a los acreedores de la herencia y a los acreedores personales


del heredero cedente.
Los acreedores hereditarios poco se ven afectados x la cesin efectuada. Ellos conservan
su accin c/ el heredero cedente pero pueden tb dirigirse contra el cesionario en procura de
sus acreencias (responder intra vires).
Los acreedores personales del heredero se vern + afectados: en el caso de un deudor
solvente q al heredar mejorara su situacin econmica, decide ceder su porcin hereditaria
el juez podra acceder a la adopcin de medidas cautelares.
La medida no podra consistir en un embargo sino en una inhibicin general de bs ya q se
trata de una universalidad y el embargo es sobre bs determinados.
La solicitud de inhibicin se har justificando la excepcionalidad de la medida y
prometiendo su transformacin en embargo cdo esa parte ideal se transforme en bs
concretos.

La cesin y el beneficio de inventario.


Cuando veamos los actos que importaban aceptacin tcita de la herencia contbamos
entre ellos la cesin que uno de los herederos hace de los derechos sucesorios, sea a un
extrao, sea a sus coherederos, importa aceptacin de la herencia (art. 3.322, 1 p)
El Cd guarda silencio acerca de si esa cesin requiere de autorizacin judicial para
realizarla.
La doctrina no es uniforme, pronuncindose afirmativamente Lasala estima que esa
exigencia est implcita en el contrato de cesin en cuanto significa enajenacin de bienes;
que si esa autorizacin es exigida para enajenar un bien concreto, con mayor motivo se
deber exigir cuando sean varios, sin que importe a estos efectos que los bs se trasmitan en
forma indeterminada.
El art. 3.363 del Cd luego de presumir la aceptacin beneficiaria, en su 2 prrafo hace
perder el beneficio de inventario al heredero que realiza actos prohibidos, aquellos que se
efectan sin cumplir los requisitos legales.
En este orden de ideas: si admitimos la necesidad de la autorizacin judicial para ceder la
herencia, la falta de ella traer, como consecuencia, la prdida del beneficio de inventario al
heredero cedente.
Esta autorizacin judicial impone la necesidad de iniciar el proceso sucesorio, ya que es
dentro del mismo donde debe tener lugar.

BOLILLA VIII

1.- Estado de indivisin.


Comunidad hereditaria: concepto y naturaleza jurdica; hiptesis en q se agudiza el
problema.
Si ocurrido el fallecimiento del de cujus, son llamados a sucederle dos o + herederos, se
va a originar entre ellos y con relacin a los bs q componen la herencia- un estado de
indivisin (= comunidad hereditaria entre los herederos).
En virtud de ella, el d s/ los bs q integran la herencia pertenece al conjunto de los
coherederos en comn, dte su vigencia ninguno puede aducir d concretos s/ determinado
bien objeto de la transmisin, sino q c/ uno es dueo de porciones ideales del patrimonio de
la herencia, conforme su cuota alcuota hereditaria.
Se origina con la apertura de la sucesin y su trmino natural es la particin.
El CC no define ni regula la comunidad hereditaria, slo arts. 3449, 3450 y 3451.
54

Naturaleza jca.:
- Teora de la personalidad jca. Entidad distinta de los coherederos dotada de
personalidad jca. Sujeto de d denominado sucesin, a la q los herederos administran y
representan.
P ML
* tesis amplia: persona jurdica con todos sus atributos. Tanto en el d civil, c comercial,
administrativo y procesal, la sucesin acta x medio de sus rganos, contrata, paga y asume
numerosas obligaciones.
No puede ser mantenida en ntro d xq: no tiene patrimonio propio (el acervo pertenece a
los herederos desde el momento de la muerte del causante); ni un rgano q la represente y
acte con independencia de la voluntad de sus asociados (c/ heredero tiene el d de procurar
sus intereses particulares); ni un fin determinado(es una situacin accidental y pasajera q la
ley de ninguna forma fomenta).
* tesis restringida: p Borda, la sucesin goza de una personera jca restringida.
Casos:
1.- se ha admitido el concurso de las sucesiones (patrimonio no confundidos - 6 meses)
2.- las acciones q el heredero beneficiario quieras intentar contra la sucesin, sern
dirigidas c/ todos los herederos si los hubiere. Si hubiesen de ser intentadas x todos los
herederos, el juez nombrar un curador a la sucesin; pero no habr lugar al nombramiento
de un curador en el caso q la sucesin aceptada sea la de un fallido.
3.- Los frutos y productos de los bs hereditarios acrecen a la masa hereditaria. (3439)
4.- Las sucesiones indivisas son contribuyentes fiscales.
5.- Se reconoce a los herederos el d de ser locatarios de un inmueble de la sucesin, lo q
presupone un contrato con una entidad distinta, etc.
La mayora de la jurisprudencia ha negado la existencia de una entidad sucesin, distinta
a la de los herederos. Cdo se habla de la sucesin, c ente distinto de los herederos, no es
q x comodidad de lenguaje, p mencionar en forma colectiva a los herederos del de cujus.

- Teora del condominio: ve en la comunidad hereditaria mayor semejanza con el


condominio.(mayoritaria, con aval de la CSJN)

CONDOMINIO COMUNIDAD
C/ uno de los copartcipes es titular de una cuota parte ideal
El d a pedir la particin es irrenunciable
Se aplican las mismas reglas de divisin
Recae slo s/ cosas Tb s/ d y s/ bs inmateriales
Prevalece la decisin de la mayora Se requiere unanimidad y el juez es el
en la administracin de la cosa comn q debe decidir las diferencias (3451)
Es forzada y esencial/ transitoria O bien es voluntario y esencial/
precario o bien es forzoso y no existe
posibilidad de divisin
Es competente el juez del lugar de Es competente el juez del sucesorio
ubicacin de los bs
Los acreedores pueden embargar y Los acreedores podrn embargar la
ejecutar la porcin indivisa del porcin hereditaria pero no ejecutarla.
condmino deudor Estn habilitados p pedir al particin x
va subrogatoria.
Los condminos estn limitados a su C/ coheredero tiene vocacin a la
parte indivisa totalidad de los bs
Nace x la ley, x al voluntad Nace x la muerte
estampada en el testamento o x
contrato

- Teora de los patrimonios separados o de afectacin.(ML)


Puede ocurrir q una persona sea titular del patrimonio general y de otro/s patrimonios
destinados a fines especiales y sometidos a una regulacin jurdica propia q les mantiene
distintos y separados del patrimonio principal.
La unidad de la masa hereditaria est determinada x la afectacin a un fin especia q es
mantener individualizados los elementos q la componen p luego poder efectuar la particin.
Esa masa debe estar sometida a unas mismas n, a la regulacin jca propia p ese conjunto
de d patrimoniales q es la herencia indivisa. Esa unidad transitoria hace q ese patrimonio de
mantenga separado de los patrimonios individuales de los coherederos, aunq tal separacin
no sea absoluta.
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Masa hereditaria y masa indivisa, situacin de los crditos y deudas: momento en q se


dividen ; consecuencias.
Masa hereditaria: conjunto de bs q componen la herencia, el patrimonio del causante
como exista en el momento de su muerte. No la integran los seguros de vida, lo q se cobre x
jubilaciones, pensiones, lo q se reciba x indemnizaciones en virtud del resarcimiento de un
acto ilcito q ocasione la muerte del causante, las locaciones, todos los d q nacen iure
propio.
Masa indivisa: masa hereditaria menos los crditos y deudas, xq ellos se dividen de pleno
d al momento de la muerte del causante.

Los crditos y deudas no integran la masa indivisa xq se dividen de pleno d a la muerte


del causante. Ello xq son bs inmateriales.
Si en una sucesin slo hay crditos y deudas, no hay q hacer particin.
P algunos las deudas se dividen al tiempo de la particin, pero p Natale las deudas se
dividen de pleno d al tiempo de la muerte del causante y la insolvencia del heredero deudor
la carga el acreedor. (3491 y 3495)

Relacin con las masas q se forman p determinar la porcin de c/ heredero en los bienes
relictos y p determinar la legtima.
Masa p determinar las hijuelas de los herederos: masa hereditaria + donaciones hechas a
los herederos forzosos sujetas a la accin de colacin. Se rene ficta/ a la masa el valor de
aquellas donaciones, imputando ese valor a la hijuela del beneficiario (3469).
Masa p determinar la legtima: masa hereditaria deudas y cargas de la sucesin +
anticipos de herencia (sujetos a accin de colacin) + donaciones hechas a terceros (sujetas
a accin de reduccin).(3602)

2.- Situacin de los coherederos respecto a la propiedad y posesin de los bs hereditarios.


Art. 3449: si hay varios herederos de una sucesin, la posesin de la herencia (la posesin
de los bs) x alguno de ellos, aprovecha a los otros.

Reivindicacin de la sucesin; extensin en q puede ejercitarse la accin. Interpretacin


del art. 3450 del Cdigo Civil.
Art. 3450: c/ heredero, en el estado de indivisin, puede reivindicar contra terceros
detentadores los inmuebles y ejercer hasta la concurrencia de su parte, todas las acciones q
tengan x fin conservar sus s en los bs hereditarios, sujeto todo al resultado de la particin.
Dos posiciones:
- restringida: la reivindicacin est limitada a la cuota del comunero q acciona x ella
(Segovia, Machado, Llerena).
- amplia: el heredero puede reivindicar x la totalidad de la cosa (Natale, ML).
Si el q turba es un tercero, se reivindica x el todo, despus traen el bien y dividen de
acuerdo a las reglas q corresponde en el caso particular.(2489 condominio)
Si el q turba es un coheredero, se reivindica x la parte indivisa, es decir x la parte q tenga
en la sucesin. (2761, condominio)

Art. 3416. Cuando muchas personas son llamadas simultneamente a la sucesin, cada
una tiene los derechos del autor de una manera indivisible, en cuanto a la propiedad y en
cuanto a la posesin.

Acciones conservatorias.

Los coherederos y la locacin de las cosas comunes.

Ocupacin de un bien sucesorio x uno de los herederos.


Como ya vimos, si el q ocupa un bien es un coheredero, se reivindica x la parte indivisa,
es decir x la parte q tenga en la sucesin.

3.- Administracin de la herencia.


El ppio del art. 3451 del CC.
Ninguno de los coherederos tiene el poder de administrar los intereses de la sucesin. la
decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a los otros coherederos q no han prestado
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su consentimiento. En tales casos, el juez debe decidir las diferencias entre los herederos s/
la administracin de la sucesin.

N procesales.

Administrador provisorio, definitivo y de hecho.


Provisorio: va desde la muerte del causante hasta la declaratoria de herederos.
Definitivo: puede seguir siendo el provisorio, va luego de la declaratoria hasta la
finalizacin de la comunidad hereditaria.
En ambos casos es preferido el cnyuge suprstite o el heredero q haya acreditado prima
facie su calidad de tal y sea + apto y ofrezca mayores g.

Nombramiento; quines pueden serlo; nombramiento plural.


El Cdigo de la Nacin sienta la preferencia s/ el cnyuge suprstite, xq el mismo tiene
gral/ + bs q los dems. P Natale es mucho mejor el criterio del Cdigo de SF q basa la
preferencia en la idoneidad.
Existen reiterados fallos q le dan preferencia al cnyuge, copiando fallos de Bs As.
En caso de q no se pongan de acuerdo en nombrar al cnyuge suprstite o al heredero +
apto:
- Administrador provisorio:
Art. 594 CPCC: siempre q dte el trmite de la declaratoria de herederos se a necesario el
nombramiento de administrador, el juez lo har a pedido de parte o de oficio y con carcter
provisorio. Se preferir en lo posible al cnyuge o al heredero q haya acreditado prima facie
su calidad y sea +apto y ofrezca mayores garantas. Si nadie estuviera en esas condiciones,
el nombramiento recaer en un abogado de la lista. El incidente correr x separado sin
suspender el principal y la resolucin q se dicte ser apelable en efecto devolutivo. El
administrador continuar en ejercicio del cargo hasta q se nombre uno definitivo o los
herederos declarados resuelvan su cese.

- Administrador definitivo:
art. 618 CPCC: dictada la declaratoria, cualquiera de los herederos, cdo no haya albacea o
no le corresponda la posesin de la herencia, podr solicitar la designacin de administrador,
a cuyos efectos se les convocar a audiencia.
Si no hubiera acuerdo, el juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al heredero a su
juicio sea + apto y ofrezca + g p el desempeo del cargo; y slo podr elegir un extrao si
hubiere razones especiales q hagan inconveniente la designacin de alguno de los
herederos. En tal caso, ste se har x sorteo de la lista q corresponda segn la naturaleza
de los bs.
El auto x el cual se nombre administrados es apelable en efecto devolutivo, pero quedar
sin efecto si todos los interesados convinieren en q sea otro q el nombrado x el juez.
En la designacin intervienen los interesados q estn presentes en el proceso (cnyuge
suprstite, herederos y legatarios de cuota, representante del Mrio Pupilar, cesionario de d
hereditario). Los acreedores de la sucesin no tienen d a intervenir. De no mediar acuerdo el
juez nombrar al cnyuge sobreviviente o al heredero q a su juicio sea + apto y ofrezca
mayores g p el desempeo del cargo; y slo podr elegir a un extrao si hubieren razones
especiales q hagan inconveniente la designacin de alguno de los herederos.

Nombramiento plural: es ideal q se nombre un solo administrador slvo q los nombrados


tengan diferentes funciones.

Recursos.
Se conceden en efecto devolutivo xq sino la sucesin se quedara sin administrador dte el
recurso.

Aceptacin.
El administrador debe aceptar el cargo ante el actuario.

Formacin del expediente de administracin.


Art. 617 CPCC: de todo lo relativo a la administracin de la herencia, se har pieza
separada.

Obligaciones y facultades del administrador.


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El rgimen de los d y obl q tiene el administrador, en los actos conservatorios, no requiere


ningn tipo de autorizacin.
P aquellos actos q escapan del mero carcter conservatorio, es imprescindible tener el
acuerdo de los dems herederos o en su defecto el acuerdo judicial.
En el caso de actos de disposicin, el administrador necesita el acuerdo unnime de los
herederos, no siendo se susceptible de ser llenado x autorizacin judicial.
- nombrado el administrador prestar fianza si fuese un extrao, a no ser relevado de ella
x unanimidad de interesados y entrar en su cargo previo juramento y afirmacin de
desempearlo legalmente. (619)
- si se trata de un extrao tiene d a remuneracin despus de rendidas y aprobadas las
cuentas de la administracin. (620)
- art. 621 a 625 CPCC

Remuneracin.
Si es un coheredero no tiene d a remuneracin.
Si fuese un extrao puede pedir regulacin de honorarios despus de rendidas y
aprobadas las cuentas de la administracin. El juez fijar la retribucin teniendo en cta el
monto de los ingresos obtenidos dte la administracin y la importancia de la gestin
realizada.
Los honorarios se consideran comunes y a cargo de la sucesin.

Cesacin.

4.- Indivisiones hereditarias forzosas.


El ppio de la particin obligatoria; antecedentes; excepciones. Rgimen del CC y de la ley
14.394.
Art. 3452: los herederos, sus acreedores y todos los q tengan en la sucesin algn d
declarado x las leyes, pueden pedir en cualquier tiempo, la particin de la herencia, no
obstante cualquier prohibicin del testador, o convenciones en contrario.
El ppio de la divisin forzosa era le defensa del inters individual de c/ heredero,
influenciado x el d romano.
El ppio tiene excepciones, contempladas en la ley 14.394, denominadas indivisiones
forzosas: indivisiones impuesta x el causante, indivisin pactada x los herederos e indivisin
impuesta x el cnyuge suprstite.

Indivisiones impuestas x el causante, pactadas x los herederos o solicitadas x el cnyuge


suprstite.
1.- Impuestas x el causante:
Art. 51 ley 14.394: toda persona puede imponer a sus herederos, aun forzosos, la
indivisin de los bs hereditarios x un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero o
cualquier otro q constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse
hasta q todos los herederos alcancen la mayora de edad, aun cdo ese tiempo exceda los
diez aos. Cualquier otro trmino superior al mximo permitido, se entender reducido a
ste.
El juez podr autorizar la divisin total o parcial a pedido de la parte interesada y sin
esperar el transcurso del plazo establecido, cdo concurran circunstancias graves o razones
de manifiesta utilidad o inters legtimo de tercero.

2.- Pactada x los herederos:


Art. 52: los herederos podrn convenir q la indivisin entre ellos perdure total o parcial/ x
un plazo q no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de
los bs entre los copartcipes.
Si hubiese herederos incapaces, el convenio concluido x sus representantes legales, no
tendr efecto hasta la homologacin judicial.
Estos convenios podrn renovarse al trmino del lapso establecido.(x 10 aos)
Cualesquiera de los herederos podr pedir la divisin antes del vencimiento del plazo
siempre q mediaren causas justificadas.(no exige circunstancia graves o razones de
manifiesta utilidad)

3.- Solicitadas x el cnyuge suprstite:


* De un establecimiento :
Art. 53: cdo en el acervo hereditario existiere un establecimiento comercial, industrial,
agrcola, ganadero, minero o de otra ndole tal q constituya una unidad econmica, el
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cnyuge suprstite q lo hubiese adquirido o formado en todo o en parte podr oponerse a la


divisin del bien x el trmino mximo de diez aos.(slo lo puede pedir el cnyuge titular)
A instancia de cualquiera de los herederos, el juez podr autorizar el cese de la indivisin
antes del trmino fijado, si concurrieren causas graves o de manifiesta utilidad econmica q
justificasen la decisin.
Dte la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge
sobreviviente.

* De la casa habitacin:
Art. 53: ...Lo dispuesto en este artculo se aplicar igual/ a la casa habitacin constituida o
adquirida con fondos de la sociedad conyugal formada x el causante, si fuese la residencia
habitual de los esposos.

Eficacia jurdica, duracin, bs susceptibles de entrar en la indivisin, d de los acreedores,


administracin, cesacin.
Duracin: En todos los supuestos de indivisin el trmino mximo es de diez aos,
trmino q podr prolongarse (art. 51) o renovarse (art. 52).

Bs susceptibles de entrar en la indivisin: En ppio todos aquellos bs q integran la


comunidad hereditaria sern objeto de la particin. Existen ciertas limitaciones derivadas de
la naturaleza propia de ciertas cosas.

D de los acreedores: La indivisin ser oponible a terceros a partir de la inscripcin en el


Registro de la Propiedad y dte ella los acreedores particulares de los coherederos no podrn
ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del mismo, pero s podrn cobrar sus crditos
con las utilidades de la explotacin correspondiente a su respectivo deudor (arts. 54 y 55)

Administracin: en al caso de la indivisin de un establecimiento impuesta x el cnyuge


suprstite, dte la indivisin, la administracin del establecimiento competer al cnyuge
sobreviviente.

Cesacin:

Arts. 2694, 2715 y 3452 del CC.


Art.2694: cdo la copropiedad en la cosa se hubiere constituido x donacin o testamento, el
testador o donante puede poner la condicin de q la cosa dada o legada quede indivisa x el
mismo espacio de tiempo ( 5 aos).

Art. 2715: habr tb indivisin forzosa, cdo la ley prohbe la divisin de la cosa comn, o
cdo lo prohibiere una estipulacin vlida y temporal de los condminos, o el acto de ltima
voluntad tb temporal q no exceda, en uno y otro caso, el trmino de cinco aos, o cdo la
indivisin fuere nociva x cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cto sea
necesaria p q no hay perjuicio a los condminos.

Indivisin del bien de familia. Ley 5246 de la pcia de Santa Fe. Colisin entre la legtima y
el bien de familia.
El supuesto se da cdo el bien de familia ha sido constituido en vida del causante y ste ha
designado beneficiarios a uno o algunos o a todos sus herederos forzosos y a su muerte no
quedan otros bs p hacer frente a la legtima de los herederos forzosos q concurren a la
sucesin.
Tanto la legtima c el bien de familia, revisten carcter de orden pco.
La legtima es inviolable en el sentido q no puede esta sometida a condicin ni gravamen.
El bien de familia es inenajenable, indivisible e inembargable.
La C.S. Bs. As. en el caso Llantada Prpero en el cual el constituyente haba constituido
c beneficiarios del bien de fla slo a algunos de sus herederos forzosos, sin q quedar bien
alguno suficiente p salvar la legtima de los restantes: el tribunal dej sentada la subsistencia
de la afectacin del inmueble c bien de fla y la postergacin de la divisin del mismo.
Fundamentos: - el inters social y familiar debe presidir la interpretacin de la ley;
- el bien de fla tiene raigambre constitucional;
- los herederos tienen q respetar las modalidades q el causante ha constitudo
- no existe violacin del d de propiedad al ordenarse mantenerlo afectado, lo nico q
ocurre es una postergacin del ejercicio de la accin de particin;
59

- si se permite desafectar el bien cdo no existen otros p hacer frente a la legtima, se


estara creando una causal de desafectacin + a las taxativa/ enumeradas en el art. 49 de la
ley;
- de la lectura de la ley se desprende q el bien de fla debe mantenerse despus de la
muerte de su constituyente (al art. 40 menciona q no est sometido al impuesto de la
transmisin gratuita de bs, lo q demuestra q sigue sometido a ese rgimen y el art. 49 cdo
habla de los casos en q proceder la desafectacin seala en su inc. d o cdo hubieren
fallecido todos los beneficiarios).

En el caso se podran haber planteado dos soluciones: (q podan haber planteado las
partes) q los matrimoniales pasaran a gozar tb del bien de familia (inadecuada xq obliga a
vivir juntos a los matrimoniales y a los extramatrimoniales; y (la q plantean los autores) los
beneficiarios pagasen una compensacin y si no la podan pagar hacer q invocasen el pago
con beneficio de inventario.

Indivisin en los regmenes sucesorios especiales.

Indivisin por uso y aprovechamiento antieconmico; ley 8417 y su decreto


reglamentario 4050 de la pcia de Santa Fe.
La divisin de los bs no podr hacerse (en especie) cdo convierta en antieconmico el
aprovechamiento de la s partes, segn lo dispuesto x el art. 2326.
No podrn dividirse las cosas cdo ello convierta en antieconmico su uso y
aprovechamiento. Las autoridades locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la
superficie mnima de la unidad econmica.

Otros bs excluidos de la particin, rgimen de los sepulcros.


Jurisprudencial/: el ppio ha sido el de la indivisin de los sepulcros, a no ser q mediare
acuerdo ente los coherederos.
Se ha admitido al divisin, pese a la falta de acuerdo: si el sepulcro se encuentra
desocupado y si materialmente es divisible sin desmedro econmico.

Las cosas comunes de la herencia. Los ttulos o casas comunes a toda la herencia, deben
quedar depositados en poder del heredero o herederos q los interesados elijan. Si no
conviven entre ellos, el juez designar al heredero o herederos q deban guardarlos. (ttulos
honorficos del difunto, su correspondencia, sus manuscritos, retratos de familia, etc. segn
la doctrina tb las condecoraciones, ttulos acadmicos, etc. todo aquello cuyo valor es +
afectivo q econmico.)

D comparado; proyectos argentinos de reforma.


El anteproyecto de Bibilioni contena una serie de c relativas a la indivisin. Ellas
constituyen la fuente inmediata de la ley 14394 en tal sentido.
El proyecto de 1936 sigui al Anteproyecto, pero con limitaciones importantes.

5.- D de habitacin del Cnyuge suprstite.


Concepto.
Art. 3573 bis: si a la muerte del causante ste dejare un solo inmueble habitable c
integrante del haber hereditario y q hubiera constituido el hogar conyugal, cuya estimacin
no sobrepasare el indicado c lmite mximo a las viviendas p ser declaradas bien de familia,
y concurrieren otra personas con vocacin hereditaria o c legatarios, el cnyuge suprstite
tendr el d real de habitacin en forma vitalicia y gratuita. Este d se perder si el cnyuge
suprstite contrajera nuevas nupcias.

Naturaleza jurdica.
P Molinario, tiene caractersticas hereditarias. El d hereditario tiene las siguientes
caractersticas: significado econmico; gratuidad, aparicin con la muerte; no produccin de
efecto alguno dte la vida del causante; se encontraba en el patrimonio del muerto. Todas
esas caractersticas se encuentran en el d de habitacin del cnyuge suprstite.
Borda dice q estas caractersticas q ve Molinario en el d hereditario, llevara a concluir q
incluso algunas de ellas se dan en d en los cuales es pacfica la opinin q no tienen
carcter hereditario y q son iure propio (indemnizaciones en virtud de actos ilcitos). P el s
produce efectos dte la vida del causante, porq el suprstite gozaba del bien.
Tp puede reconocrsele carcter hereditario ya q el impuesto a la transmisin gratuita
como consecuencia de la muerte del causante, jams grava este tipo de d.
60

P otros se trata de un privilegio legal, particular forzoso. Esto hara q el cnyuge sea un
prelegatario legal particular, forzoso. El cnyuge sera un prelegatario xq es un legado
atribuido a un heredero, legal xq deriva de la ley. Entonces en la sucesin ab intestato
quedara:
Sucesor universal heredero ab intestato
Sucesor particular el d real de habitacin atribuido al cnyuge suprstite
Tiene dos ttulos distintos, uno es la herencia y otro el prelegado.

Requisitos.
1.- inmueble q haya sido cede del hogar conyugal a la poca del fallecimiento del
causante
2.- el causante no debe haber dejado otro inmueble
3.- el valor del inmueble no debe ser superior al establecido p el bien de familia
4.- el suprstite no debe haber contrado nuevas nupcias
5.- la concurrencia de otros herederos o legatarios

Efectos.

Extincin.
El d es vitalicio pero se extingue si el cnyuge suprstite contrae nuevas nupcias.

Comparacin con la indivisin prevista en el art. 53 in fine ley 14.394 y con la subsistencia
post morten del bien de familia.
El d de habitacin del cnyuge suprstite es vitalicio y gratuito; el contemplado en el art.
53 in fine es decenal y no es necesaria/ gratuito xq los dems cnyuges pueden exigirle una
compensacin pecuniaria al cnyuge q ha pedido la indivisin.
P Natale, lo q ha de solucionar el art. 3573 bis, estaba solucionado y bien con el art. 53
de la ley 14.394. En ambos se trata de proteger la vivienda del suprstite, pero opina q la
proteccin otorgada x el nuevo art. del CC es demasiado frente a los dems coherederos, xq
no solo les posterga el ejercicio de la accin de particin, sino q adems le impone q sea
gratuito. El cnyuge debera pagar una compensacin pecuniaria o utilizar alguna de las
figuras previstas en la legislacin c es el pago con beneficio de competencia.

Existe otra opinin que dice que el derecho atribuido al cnyuge suprstite por este art.
3.573 bis es un privilegio legal, particular forzoso. O sea que este derecho hara que el
cnyuge suprstite sea un prelegatario, legal, particular, forzoso.
Esta postura sostiene que antes de la inclusin de la norma en el rgimen del C.C, el
cuadro sucesorio argentino es decir el ideado por Vlez era el siguiente.

SUCESIN AB INTESTATO == SUCESOR UNIVERSAL HEREDERO


== SUCESOR UNIVERSAL = HEREDERO INSTITUDO
SUCESION TESTAMENTARIA
== LEGATARIO
== SUCESOR PARTICULAR
== PARTICULAR

Legatario de cuota en relacin a la postura en que nos enrolamos lo pondremos como


sucesor universal junto con el heredero Instituido o como sucesor particular junto con el
legatario particular.
En la sucesin ab-intestato el sucesor universal era el heredero.
En la sucesin testamentaria el sucesor universal es el heredero instituido. El sucesor
particular el legatario particular.
Sobre l legatario de cuota lo dicho.
Este era el cuadro hasta la 17.711.
Despus de la ley 17.711 con la inclusin del art. 3.573 bis
Desde el punto de vista de la sucesin testamentaria igual es decir:

== SUCESOR UNIVERSAL H. INSTITUDO


SUCESIN TESTAMENTARIA LEGATARIO PARTICULAR
== SUCESOR PARTICULAR Y EVENTUALMENTE DE
CUOTA
En la sucesin ab- intestato (aqu estara la reforma)

SUCESIN UNIVERSAL === H. AB- INTESTATO


61

SUCESOR PARTICULAR ==EL DCHO REAL DE HABITACIN ATRIBUDO AL CONY.


SUPRSTITE POR EL ART. 3573 BIS.

Esto porque el cnyuge suprstite recibira adems de lo que eventualmente tiene en la


sucesin en cuestin, un plus con este dcho real de habitacin, que est atribuido no a ttulo
universal sino a ttulo particular, y lo recibe de acuerdo a la calificacin esta como un
prelegado, este es un legado atribuido a un heredero.
Por todo esto el cnyuge suprstite es un prelegatario porque es un legado atribuido a un
heredero, legal porque deriva de la ley, el legado, alterando el principio de que los legados
tienen que siempre nacer de la voluntad del causante estampada en testamento, esta
corriente sostiene que el derecho real de habitacin atribuido en el art. 3.573 bis importa un
prelegado legal, es decir un beneficio otorgado por la ley, y no por la voluntad del causante
incluida en testamento, forzoso porque el causante no puede privar al cnyuge suprstite de
invocar cuando aquel se muera, este dcho real de habitacin vitalicio y gratuito, si es que se
renen las condiciones del art. 3.573 bis, adems es particular porque es un beneficio a ttulo
particular y no a ttulo universal. Lo particular sera el derecho real de habitacin derivado de
la ley.
Significa entonces para esta corriente que el cnyuge suprstite respecto a este dcho real
de habitacin acta como un legatario particular de ese derecho real de habitacin, quiere
decir que si adems es heredero, tiene dos caractersticas lo que lleva como heredero este
plus que como es heredero se convierte en un prelegado tal la definicin ya dada.
Tiene dos ttulos distintos uno a la herencia y otro a este dcho, puede aceptar los dos
llamamientos o puede renunciar a los dos, puede aceptar uno y renunciar al otro porque son
totalmente separables, escindibles, se trata de dos cuestiones que nada tienen que ver una
con la otra.
Como heredero el cnyuge suprstite, suponiendo que tiene el doble carcter, se presume
que es aceptante beneficiario, pero por la parte que recibe como legatario va a responder
siempre intra vires, no se da la posibilidad de esta perdida del beneficio que eventual mente
pueda tener como heredero y adems la responsabilidad del legatario es siempre subsidiaria,
por que el legatario particular por regla no responde por, las deudas y cargas de las cuales
responden los herederos, solamente cuando la sucesin es insolvente entra a responder, por
eso es subsidiaria, y si ello llega a ocurrir lo hace proporcionalmente al valor del legado.
Como este dcho se pierde al contraer nuevas nupcias se ha dicho que esa prohibicin es
inconstitucional por que nota las prohibiciones del art. 531 por tratarse de una condicin
prohibida.
En realidad NATALE cree que no es as, esto no es realmente que le est impidiendo que
se case, lo que pasa es que si se casa pierde la posibilidad de continuar con el derecho real
de habitacin, cosa que es justa, porque si los dems herederos ven postergado el ejercicio
de la accin de particin por que el cnyuge suprstite vive en el hogar conyugal, pero
adems tengan que soportar el nuevo esposo.
Por tanto la opinin que sustenta esta ltima parte como causal de prdida del derecho
real de habitacin es inconstitucional, a NATALE le parece equivocada. Es ms, le parece
ms que justa.

BOLILLA IX

1.- Divisin de la herencia.


Reglas generales.
El carcter indiviso de la masa hereditaria es inestable, debiendo procederse a la divisin
mediante la adjudicacin, a c/ heredero, de su correspondiente porcin precisa y concreta, q
se traducir en bs singularmente considerados.

Comunidad hereditaria y condominio; opiniones.


Ver bolilla VIII
La accin de divisin de condominio se rige por las reglas de la particin, pero es
importante saber cual corresponde p saber cual es el juez competente.
- algunos autores creen q inscrita la transferencia a nombre de todos, cesa el fuero de
atraccin y consecuente/ la accin adecuada p ponerle fin a la indivisin es la accin de
divisin de condominio.
- p otros (Natale) an en el caso q se hayan transferido manteniendo la comunidad
hereditaria, el Juez competente sigue siendo el del juicio sucesorio, y la accin adecuada p
ponerle fin es la accin de particin.
62

- una postura intermedia (Fassi) distingue si existe un solo bien en la masa y se transfiere
a nombre de todos los herederos, se forma entre ellos un condominio y la accin tendiente a
ponerle fin es la accin de divisin de condominio; por el contrario, si existen varios bs,
interpreta q si se transfieren manteniendo la comunidad, la accin p ponerle fin es la de
particin .

Carcter de la particin limitada al uso y goce de las cosas hereditarias.


Art. 3464: la particin se reputar meramente provisional, cdo los herederos slo hubiesen
hecho una divisin de goce o uso de las cosas hereditarias dejando subsistir la indivisin en
cto a la propiedad. Tal particin, bajo cualesquiera clusulas q se haga, no obstar a la
demanda de la particin definitiva q solicite alguno de los herederos.
Se trata de una particin de frutos o productos o del uso particular de las cosas de la
herencia.

2.- Accin de particin.


La particin es el acto q pone fin a la comunidad hereditaria nacida al momento de la
muerte del causante.
La alcuota ideal q corresponda a c/ heredero, se materializa ahora con la adjudicacin de
bs concretos q le van a cubrir y s/ los cuales c/ uno tendr un d exclusivo.
Es imprescriptible, declarativa y retroactiva.

Personas q pueden pedir la particin.


Art. 3452: los herederos, acreedores y todos los q tengan en la sucesin algn d
declarado x las leyes
- herederos
- legatarios de cuota (los legatario particulares pueden pedir la entrega de lo legado a los
herederos o al albacea sin necesidad q medie el acto particionario)
- beneficiarios de cargo (cuyo cumplimiento depende la particin)
- cesionarios de d hereditarios
- acreedores del heredero x va subrogatoria (los acreedores del causante pueden cobrar
sus crditos dte el estado de indivisin)
- herederos de los herederos (si antes de hacerse la particin muere uno de los
coherederos; art.3459)

Oportunidad p solicitarla. Prescripcin.


Los herederos, sus acreedores y todos los que tengan en la sucesin algn derecho
declarado por las leyes, pueden pedir en cualquier tiempo la particin de la herencia, no
obstante cualquiera prohibicin del testador, o convenciones en contrario.
La accin puede ejercerse en todo tiempo a partir de la muerte del causante siempre q no
se de una causal de prolongacin legal del estado de indivisin. Mientras contine ese
estado es imprescriptible.
Es susceptible de prescripcin (prescripcin adquisitiva), cdo la indivisin ha cesado de
hecho, xq alguno de los herederos, obrando c nico propietario, ha comenzado a poseerla
de una manera exclusiva (intervercin de ttulo). La prescripcin tendr lugar a los 20 aos
de comenzada la posesin. (3460)
Cuando la posesin ha sido slo de una parte alcuota de la herencia, o de objetos
individuales, la accin de particin se prescribe por veinte aos respecto a esa parte o a esos
objetos, y contina existiendo respecto a las partes u objetos que no han sido as posedos.
(3461)

Divisin en especie; venta de los bs.


La particin, x regla, debe hacerse en especie (3475 bis), salvo q sea material o jca/
imposible; q haya unanimidad de los herederos o q haya q pagar pasivo. Si es factible hay
q hacerla en bs, los bs q componen la indivisin.
La divisin de bs no podr hacerse cdo convierta en antieconmico el aprovechamiento de
las partes, segn lo dispuesto en el art. 2326.

Formas de la particin: privada, judicial y mixta; provisional o definitiva; total o parcial.


Extrajudicial (3462)
Definitiva Judicial (3465)
Por los (total o Mixta (3415, 1184 inc. 2)
Partici coherederos parcial)
n Provisional (3464 y 3458)
Por el causante Testamentaria (3531 y ss)
63
Por acto entre vivos (3514 y ss)

* Privada o extrajudicial: existe cdo estn todos son capaces, estn presentes y unnime/
deciden hacerla x el modo y la forma q se les ocurra (en especie, vendiendo los bs, x
licitacin aunque hoy est derogada). Se debe realizar en escritura pca, salvo q exista
convenio x instrumento privado presentado ante el juez de la sucesin.

* Judicial: en tres casos


-cdo hay menores o incapaces interesados, o ausentes cuya existencia sea incierta
-cdo terceros interesados se opongan a q la particin se haga privada/ (acreedores
personales del heredero o acreedores de la sucesin).
-cdo siendo todos capaces y estando todos presentes, no se ponen de acuerdo.
Es la + conveniente x el triple contralor: del partidor, los herederos y el juez.

* Mixta:
- cdo hecha en documento privado se lleva al juez p q la homologue.
- cdo los ascendientes nombran tutores a sus descendientes menores y los autorizan p
hacer inventarios, tasaciones y particiones de sus bs extrajudicial/, presentndolos despus a
los jueces p su aprobacin.
- cdo los ascendientes intervienen directa/ en la particin de una herencia en q son
herederos sus descendientes menores o incapaces.(3515)
- cdo uno de los herederos es menor emancipado y su cnyuge es tb menor, o siendo
mayor, no le presta su consentimiento. (135)

* Provisional:
- cdo habiendo heredero bajo condicin suspensiva, los dems pueden dividir
- cdo los herederos hubiesen dividido el uso y goce de las cosas pero no la ppdd
* Definitiva y total: comprende todos los bs relictos, tanto en lo q concierne a la propiedad
c al uso y goce de los mismos.
- Parcial: los herederos dejando indivisos algunos bs, parten los restantes o en el caso de
q los bs no puedan ser objeto de particin actual. (3453)

Casos y procedimientos de la particin judicial: inventario y avalo, retasa y licitacin.(599


a 616 CPCC)
El proceso de la particin judicial est constituido x una secuencia de actos q va desde el
inventario a la aprobacin de la cuenta particionaria.
Dictada la declaratoria de herederos, comienza el juicio sucesorio propia/ dicho.
La particin se har x peritos designados x el juez a propuesta de partes.

Inventario: El CC no hace referencia l. Consiste en una descripcin detallada de los bs q


integran la herencia. Puede ser judicial o extrajudicial.
Art. 599 el inventario y avalo deben hacerse judicial/:
1) cdo la herencia hubiere sido aceptada con beneficio de inventario o hubiere el heredero
perdido el trmino p hacerlo y deliberar;
2) cdo se hubiere nombrado por el juez, curador o administrador de la herencia;
3) cdo lo soliciten los acreedores de la herencia o de los herederos en defecto de stos
4) siempre q la divisin de la herencia deba hacerse judicial/.
No mediando estos supuestos, si estn todos de acuerdo y son capaces, las operaciones
de inventario y avalo podran hacerse en forma privada y asumen la forma de denuncia de
bs (fig q aparece en la ley de aranceles).

La designacin del perito se har de comn acuerdo, de no haber acuerdo, el juez


designar al propuesto x la mayora, q represente no menos de la mitad del acervo de la
sucesin, incluyendo los bs gananciales. No reunindose las condiciones expresadas, el
perito ser nombrado x sorteo de la lista de abogados. Cdo hubiere acuerdo unnime de
partes, el perito inventariador podr ser procurador. (601)
Se puede prescindir de la audiencia cdo mediare acuerdo de partes o los interesados
constituyeren la mayora (602).
Luego de aceptado el cargo proceder a practicar y a presentar al juzgado las operaciones
de inventario y avalo dentro del plazo q el juez fije a pedido de parte (si no hay pedido no
tiene plazo) y dando aviso al albacea, a los legatarios de parte alcuota y a los acreedores q
se hubieran apersonado. Cdo sin causa justificada no cumplieran esa obligacin en le plaza
sealado, perder su d a cobrar honorarios, si alguna parte as lo solicitare, sin perjuicio de
las dems responsabilidades.(604)
64

Practicadas las operaciones se pondrn de manifiesto x el trmino de 6 a 12 das. De no


haber oposicin en ese plazo, el juez las aprobar sin ms trmite ni recurso alguno. (605)
La impugnacin puede versar s/ la inclusin o exclusin de bs pertenecientes al acervo: se
sustanciarn en pieza separada y por el trmite q corresponda segn la naturaleza de la
demanda, sin perjuicio de aprobarse el inventario en la parte no observada (607).
Si la impugnacin recae s/ el avalo: Se convocar a los interesados y al perito en una
audiencia y el juez resolver sin + trmite ni recurso alguno, pudiendo nombrar de oficio un
nuevo perito p q haga una retasa as c dictar cualquier otra medida p mejor proveer. Si los
q dedujeren la oposicin no asistieran a la audiencia, se les dar x desistidos y sern a su
cargo las costas causadas. En caso de inasistencia del perito, ste perder el d a honorarios
x los trabajos q hubiera practicado.(608)

Licitacin: el art. 3467 dispona q c uno de los herederos tiene el d de licitar alguno de los
bs hereditarios ofreciendo tomarlo x mayor valor de la tasacin, y en tal caso se la
adjudicarn x al valor q resultare en la licitacin. De este d no puede usarse, cdo los
herederos teniendo conocimiento de la tasacin, nada han opuesto, y la particin se ha
hecho x el valor regulado de los bs.

Particin: Aprobado el inventario y el avalo, cdo la particin no hubiese sido hecha


conjunta/ con ellos, cualesquiera de los interesados podrn solicitar la divisin y adjudicacin
de los bs. Solicitada la particin, el juez convocar a las partes p el nombramiento de perito
partidor en la forma establecida x los arts. 601 y 602. (609)
El perito debe aceptar el cargo bajo pena de nulidad y recibir el expediente y dems
documentos relativos a la herencia y proceder a practicar la particin dentro del trmino q el
juez seale, bajo los apercibimientos del art. 604. (610)
El partidor:
- habr de integrar la masa partible con la liberalidades q hubiese hecho el causante y q
deben ser colacionadas entre coherederos
- deber separar los bs gananciales q pudieran corresponder al cnyuge suprstite c
consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal
- deber separar bs suficientes p atender el pago de deudas y cargas. Si no hubiese
efectivo suficiente deber formar la hijuela de bajas, la q se compondr de bs q realizados,
sern destinados a ese fin.
- deber formar las hijuelas una vez establecido el lquido partible. Deber en lo posible
respetar la particin en especie.
El dinero se distribuir en proporcin al d de c/ uno de los coherederos, al igual q los
crditos, puesto q ellos se dividen de pleno d.
Si el crdito de la sucesin fuera contra uno de los coherederos, se entiende q debe serle
adjudicado a l, c forma simple y directa de cobrarlo.
Formado los lotes se proceder a la adjudicacin a c/ uno de los herederos. P hacer la
adjudicacin el perito oir a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos.(610)
Presentada la particin, se pondr de manifiesto x el trmino de 6 das p q sea
examinada x los interesados. Transcurrido el trmino sin oposicin, el juez aprobar la
cuenta particionaria, sin lugar a recurso alguno; pero si hubiera incapaces q resulten
perjudicados x dicha operacin, la desestimar. Proceder el recurso de apelacin.(611)
En caso de deducirse oposicin: arts. 612, 613, 614.
Art. 616 Aprobada la particin, se proceder a ejecutarla, entregando a c/ interesado lo q
le corresponda, con los ttulos de propiedad y ponindose en ellos x el actuario constancia de
la adjudicacin. No se har entrega, sin embargo, cdo se adeudasen honorarios, gastos o
crditos a cargo de la masa o de los herederos q la pidieren, a menos q mediare acuerdo de
los interesados.
El ttulo de propiedad va a ser la hijuela, una fotocopia debida/ autenticada.

La cuenta particionaria; composicin.


La cuenta particionaria es la forma q gral/ asume la presentacin de la particin. Es la cta
q presenta el partidor como corolario de las operaciones q ha realizado p hacer la particin.
Consta de seis partes:
* Prenotados: relato sucinto de los antecedentes de la particin (muerte del causante,
iniciacin del juicio sucesorio, quienes son los herederos, publicacin de edictos,
transcripcin de la declaratoria, su inscripcin en el Registro, designacin de partidos, etc).
* Cuerpo general de bs: descripcin particular de los bs, en partidas separadas y
enumeradas correlativa/.
* Bajas comunes: se indican las sumas q constituyen el pasivo de la sucesin (deudas
del causante y cargas sucesorias).
65

* Lquido partible: operacin monto del cuerpo general de bs bajas comunes =


masa a dividirse entre los coherederos (masa neta partible).
* La divisin: determinacin de los valores q corresponde a cada heredero, de acuerdo
a su cuota parte.
* La adjudicacin: se sealan los bs concretos q a cada heredero se le atribuyen. Se
detallan c/ uno de los bs q integran la hijuela con especificacin de los valores de los
mismos, q deben coincidir con su parte alcuota.

Hiptesis de herederos nacionales y extranjeros.


Art. 3470: en el caso de divisin de una misma sucesin entre herederos extranjeros y
argentinos, o extranjeros domiciliados en el E, estos ltimos tomarn de los bs situados en la
Rep, una porcin igual al valor de los bs situados en pases extranjeros de q ellos fuesen
excluidos x cualquier ttulo q sea, en virtud de leyes o costumbres locales.
El art. es una excepcin al ppio de la unidad y es la nica aceptada como tal x los
internacionalistas (hay 4 + pero tratan de dar al ppio la > amplitud posible)

3.- Liquidacin del pasivo.


Deudas y cargas de la sucesin.
En relacin a las deudas de la sucesin hay 2 posturas:
- se considera q las deudas se fraccionan automtica/ al tiempo de la muerte del
causante, en proporcin a la alcuota de c/ heredero. (Rbora, Lafaille, Natale). La
insolvencia de uno de los coherederos debe ser soportada x el acreedor.
- la posicin opuesta afirma q la divisin se opera al momento de la particin. La masa
respondera x la acreencia q tiene el tercero. Fundamento: art. 3490. ML y Natale opinan q
este artculo corrobora la posicin expuesta en primer trmino, lo normal es el pago de las
deudas antes de la particin, lo q la n contempla es un caso excepcional.

Cargas: obligaciones q nacen con posterioridad al fallecimiento del causante, pero se


originan c un ef necesario de la apertura de la sucesin e integran el pasivo hereditario
(gastos de sepelio, de administracin de la sucesin, honorarios de abogados, peritos, etc).
(nota 3474)
Deben ser pagadas antes de las deudas propia/ dichas. Se dividen entre los coherederos
no en proporcin de las porciones hereditarias, sino de lo q c/ uno recibe en la particin
efectiva/. Cdo algn coheredero debe colacionar, debe contribuir a las deudas pero no a las
cargas.

Orden de pago.
1.- cargas
2.- deudas propia/ dichas
3.- integridad de la legtima
4.- legados

Responsabilidad de los herederos, legatarios particulares.


Los legatarios de parte alcuota responden en proporcin a su parte (3499 y 3450). Los
acreedores tienen una doble opcin: dirigirse c/ los legatarios x la parte q les corresponde, o
bien c/ los herederos quienes tendrn luego accin c/ el legatario de cuota.
Los legatarios particulares tienen responsabilidad subsidiaria (responden si la sucesin es
insolvente) y proporcional (por todo el valor q recibieren, contribuyendo entre ellos en
proporcin de c/ legado (3501).
Tb 3796/97.

D de los acreedores de la sucesin.


Art.3474 en la particin, sea judicial o extrajudicial, deben separarse los bs suficientes p el
pago de las deudas y cargas de la sucesin.
De no suceder as, los acreedores reconocidos pueden oponerse a la particin.
En el caso de q la cuenta particionaria ya estuviese aprobada: Los acreedores de la
herencia, reconocidos c tales, pueden exigir q no se entreguen a los herederos sus
porciones hereditarias, ni a los legatarios sus legados, hasta no quedar ellos pagados sus
crditos. (3475).

4.- Efectos de la particin.


Declarativos o traslativos; antecedentes.
- P una primera concepcin q responde al d romano, la particin tendra ef traslativos,
atributivos de ppdd
66

- una segunda concepcin, q responde al d francs, la considera declarativa de d, de all


su carcter retroactivo. presume q c/ coheredero ha sido dueo nico de los bs q le han
correspondido, y no ha tenido d alguno en los q le han tocado a sus copartcipes.

Sistema del CC.


Ntro CC ha adoptado la segunda postura al establecer en el art. 3503 se juzga q c/
heredero ha sucedido solo e inmediata/ en los objetos hereditarios q le han correspondido en
la particin, y q no ha tenido nunca ningn d en los q les ha correspondido a sus
coherederos; c tb q el d a los bs q le han correspondido x la paricin, lo tiene exclusiva/ del
difunto y no de sus coherederos.
Este ef retroactivo es vlido p todos los actos, y est establecido en el art. 3504 con
relacin al d de hipoteca. (la hipoteca subsiste si todos los coherederos prestan su
consentimiento)

Garanta de eviccin; su extensin; caso de los crditos; prescripcin de la g de eviccin.


Art. 3505. los coherederos son garantes, los unos hacia los otros, de toda eviccin de los
objetos q les han correspondido x la particin y de toda turbacin de d en el goce pacfico de
los objetos mismos o de las servidumbres activas, cdo la causa de la eviccin o turbacin es
de una poca anterior a la particin.
Se funda exclusiva/ en el d de igualdad q es la esencia misma de toda particin: si uno de
los heredero se ha visto privado de ciertos bs q se adjudicaron, su lote est disminuido y
debe restablecerse el equilibrio x medio de una contribucin q hagan las dems partes.
Requisitos:
- causa de la eviccin o turbacin anterior a la particin
- no imputable al heredero
- acto particionario q no contenga clusula alguna de exoneracin de g.
art. 3506 la g de los coheredero es x el valor q tena la cosa al tiempo de la eviccin. si a
los coherederos no les conviene satisfacer ese valor, pueden exigir q se hagan de nuevo las
particiones x el valor actual de los bs, aunq alguno de ellos estuviesen ya enajenados.
La g abarca cdo hay crditos, la existencia y la solvencia del deudor al tiempo de la
particin (3509).

La obl. recproca de g es en proporcin de sus respectivos haberes. Si alguno de los


coherederos resultare insolvente, la prdida ser repartida entre el garante y los otros
coherederos.(3508)
La obl. de g cesa cdo ha sido expresa/ renunciada en el acto de particin, y respecto a un
caso determinado de eviccin. Una clusula gral x la cual los herederos se librasen
recproca/ de toda obl. de g, es de ningn valor.(3511)
La prescripcin es a los 10 aos contados desde el momento en q tuvo lugar la eviccin
(3513).
Aunque el heredero hubiese conocido al tiempo de la particin el peligro de la eviccin del
objeto recibido por l, tiene derecho a exigir la garanta de sus coherederos, si la eviccin
sucediese (3512)

Vicios redhibitorios.
Art. 3510: los heredero se deben g de los defectos ocultos de los objetos q les han
correspondido, siempre q x ellos disminuyan stos una cuarta parte del precio de la tasacin.
Se considera q podra aplicarse analgica/ el art. 4041 q fija el trmino de 3 meses p el
ejercicio de la accin x vicios ocultos en la compraventa.

Reforma y nulidad de la particin.


Competencia.
El art. 3284 seala las demandas q tiendan a la reforma o nulidad de la particin deben
entablarse ante el juez de la sucesin.

Clasificacin y enumeracin de las causas q pueden motivarla.


La particin podra anularse x motivos atinentes al d de fondo o x razones procesales.
1.- como acto jco civil: son aplicables las reglas generales
* causales generales de nulidad:
- error:1
a.- s/ los partcipes (inclusin o exclusin de herederos)
b.- s/ los bs (inclusin o exclusin de bs)
c.- s/ la naturaleza del acto (particin del dominio en lugar de divisin de uso y
goce x ej.)
67

- dolo
- violencia
- lesin (inexperiencia, ligereza o necesidad y desproporcin)
- vicios de forma
- simulacin o fraude

* causas de nulidad propias de la divisin de la herencia (falta de unanimidad en la


particin extrajudicial; falta de capacidad de las partes; violacin al ppio de igualdad, al ppio
de particin en especie, de formas y procedimiento; etc).

2.- como acto procesal: puede anulase x irregularidades de forma ocasionadas dte el
trmite del juicio sucesorio, de conformidad a las leyes locales de procedimientos.

1 las simples equivocaciones materiales dan solo origen a rectificaciones.

D de los terceros afectados x una particin fraudulenta.


Tanto doctrina c jurisprudencia admiten el ejercicio de la accin pauliana p lograr la
declaracin de ineficacia se la cuenta particionaria realizada en perjuicio del acreedor del
heredero. En este supuesto, ese acreedor va a accionar x d propio.
La prescripcin de la accin se opera al ao, contado desde el da en q el acto tuvo lugar
o de q los acreedores tuvieron noticia del hecho.

5.- Divisin hecha x el padre o madre, y dems ascendientes, entre sus descendientes.
Figura x la cual el ascendiente divide su sucesin entre los q considera sus
descendientes, los presuntos herederos, fijndole los lotes respectivos.
Puede hacerse de dos maneras: entre vivos (particin donacin) y mortis causa (particin
x testamento).

Antecedentes y fines de la institucin.


Tiene antecedentes muy lejanos en el d romano y la posterior regulacin de Las Partidas,
antecedentes q tb lo fueron del CC francs, en el cual se inspira el ntro.
Fines:
- prevenir las diferencias a q podra dar lugar la particin
- evitar los gastos de la divisin q podra suscitar la minoridad de uno de los hijos
- atribuir a c/ uno de los hijos los bs q conviene a su carcter, profesin o a su situacin
pecuniaria.

Naturaleza jurdica.
La particin donacin rene una doble naturaleza:
- en las rel entre ascendientes y descendientes: donacin (es una cto entre vivos, requiere
escritura pca; necesita ser aceptada x los herederos; se realiza entrega absoluta de los bs q
se dividen; se produce una transmisin irrevocable, sin perjuicio de los supuestos de
excepcin comunes).
- en las rel entre los coherederos: particin (es necesaria la intervencin de todos los
descendientes y eventual/ el cnyuge, c beneficiario; requiere igualdad de los lotes; debe
asegurarse la legtima; existe g de eviccin entre los copartcipes).
Los donatarios no responden por las deudas del donante, sin embargo en materia de
particin donacin, puede ocurrir q los coherederos partcipes donatarios respondan x las
deudas q tena el ascendiente (subsidiaria y proporcional/). (3519 a 3520)
P Natale i8mporta un pacto s/ bs de herencia futura permitido xq rene las condiciones p
ser tal (sucesin no abierta; se refiere a todo o parte de los d sucesorios; el pacto se hace a
ttulo hereditario).

Sujetos.
El o los ascendientes y los descendientes.
Si alguno de los descendientes no hubiera sido incluido en la particin o no quiso aceptar:
parte de la doctrina estima q esa particin sera nula ya q tiene q ser aceptada y requiere
intervencin de todos los descendientes; otra parte opina q si al da de la muerte del
causante existen bs suficientes p cubrir su parte, no habra razn p declarar la nulidad, no
se podran invocar perjuicios, no se justificara una nulidad x la nulidad misma.

Existencia de bs gananciales.
Ver pto siguiente.
68

Particin x donacin: formas, bs susceptibles de ser comprendidos, hiptesis de particin-


donacin conjunta, efectos.
Los bs susceptibles de ser comprendidos son aquellos q se posean al momento de la
particin.

Art. 3526:la particin x el ascendiente entre sus descendientes, no puede tener lugar cdo
existe o contina de hecho la sociedad conyugal con el cnyuge vivo o sus herederos.
Parte de la doctrina estima q no es posible la particin conjunta tanto si se trata de bs
propios c de gananciales.
Otros autores efectan una distincin atento a la naturaleza de los bs:
- bs propios: no cabra tal posibilidad dado q el otro cnyuge suprstite es heredero, tiene
la misma parte q c/ uno de los hijos. Si ambos conjunta/ realizan particin de sus bs propios
a favor de sus hijos, estaran renunciando a una herencia futura. La solucin sera q ambos
esposos se incluyesen mutua/ en tal particin donacin, pero ello no sera posible en virtud
de la disposicin del art. 1807 inc 1 las donaciones entre cnyuges no estn permitidas.
- bs gananciales: hay quienes sostiene q tp podra darse la particin donacin conjunta de
ellos, atenindose estricta/ al art. 3526. otros c Gustavino estiman q es posible xq lo q est
prohibido es la particin x el ascendiente, mientras q en el supuesto contemplado seran
ambos (Natale). Existiendo hijos, el cnyuge suprstite no tiene llamamiento en los
gananciales de su premuerto, slo le correspondera la mitad de los gananciales en su
carcter de socio de la sociedad conyugal. Borda sostiene q no existe inconveniente en q la
donacin se haga conjunta/ y mientras subsiste la sociedad conyugal, est sera la nica
manera vlida de hacerla.

Efectos:
- antes de la muerte del ascendiente:
* respecto del ascendiente: los hijos son tratados c donatarios. La donacin debe ser
aceptada y es irrevocable, salvo la inejecucin de las condiciones o cargas o de la ingratitud
del descendiente.
* entre los descendientes: deben la g x eviccin.
- despus de la muerte:
* posibilidad de repudiar la herencia: los beneficiarios se transforman de donatarios en
herederos. Estarn en condiciones de aceptar o repudiar la herencia q se les defiere: la
anterior aceptacin de la particin x donacin no les priva del d de repudiar. Si renuncian a la
herencia pueden optar x conservar los bs adquiridos x la donacin, en tanto ella no fuese
inoficiosa.
* ausencia de colacin
* eventual responsabilidad x las deudas del causante dependiendo del tipo de aceptacin
* posibilidad del ejercicio de las acciones de nulidad, rescisin y reduccin.

Particin por testamento: forma, bs q puede comprender, efectos.


Es una facultad concedida x la ley al ascendiente p q efecte l mismo la divisin de los
bs q deja, entre sus descendientes. Sus efectos no difieren de los de la particin comn y
est sujeta a sus reglas.
Forma: slo puede hacerse x testamento (cualquiera de sus formas).
Modo: debe ajustarse al ppio de la divisin en especie, respetando la igualdad y
proporcionalidad de los bs.
Debe computar el valor colacionable de las donaciones q pudo haber efectuado a
alguno(s) de sus descendientes, salvo q expresa/ los dispense.
Pueden efectuarla los ascendientes entre sus descendientes mayores o menores de edad;
si el cnyuge concurre a la herencia con los descendientes, puede y debe quedar
comprendido en la particin (3527).
En ppio debe comprender todos los bs del causante. Borda dice q la omisin de algn
bien sea o no deliberada/ no invalida la particin hecha x el padre: ese bien se dividir luego
x las reglas ordinarias. Lo mismo ocurrira con los q se incorporen al patrimonio del
ascendiente en el perodo entre el testamento y la muerte.
Los bs gananciales no pueden quedar incluidos en la particin x testamento.
Art.3531: La particin hecha por testamento est subordinada a la muerte del ascendiente,
el cual durante su vida puede revocarla. La enajenacin que l hiciera en vida, de alguno de
los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan salvas las legtimas de los
herederos a quienes esas cosas estaban adjudicadas.
69

Art. 3533: La particin por testamento tiene los mismos efectos que las particiones
ordinarias. Los herederos estn sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las
porciones recibidas por ellos.
Art. 3534: La extensin de esta garanta debe referirse a la poca de la muerte del
ascendiente. Si ste, despus de la particin por testamento, hubiese enajenado objetos que
hacan parte de la porcin de uno de los descendientes, le es debida la garanta de los
objetos enajenados.

Interpretacin del art. 3524 del CC.


Art. 3524: sea la particin x donacin entre vivos, o x testamento, el ascendiente puede
dar a uno o algunos de sus hijos, la parte de los bs q la ley le permite disponer; pero no se
entender q les da x mejoras la parte q la ley le permite disponer con ese objeto, si en el
testamento no hubiese clusula expresa de mejora. El exceso s/ la porcin disponible es de
ningn valor. En la particin x donacin no puede haber clusula de mejora.
Algunos autores hacen prevalecer la ltima parte del artculo (Fornieles, Lafaille).
Otros sostienen q debera buscarse la solucin + equitativa y social/ justa, cual es la de
respetar los d del padre s/ la porcin disponible (Segovia, Borda). P Borda la contradiccin
es solo aparente. Cdo el ltimo prrafo habla de mejora y dice q no puede haberla en la
particin donacin, es xq la mejora es propia de la transmisin mortis causa y no es jca/
correcto hablar de mejora en una donacin, lo q no impide a los padres beneficiar a alguno
de sus hijos con la porcin disponible.

Accin de rescisin y nulidad, casos en q proceden.


a.- Rescisin: la particin x donacin o testamento, puede ser
rescindida cdo no salva la legtima de alguno de los herederos. La accin de rescisin slo
puede intentarse despus de la muerte del ascendiente.(3536)
juega en caso de legtima afectada x una donacin hecha x el donante partidor a favor de
un tercero. Los coparticipes perjudicados tienen 2 acciones:
- c/ el 3ro: accin de reduccin ordinaria
- entre ellos: accin de rescisin p dejar la particin sin efecto. Los bs se dividen de
acuerdo a la particin ordinaria.
Ver Martnez Ledesma. (p 60)
b.-Nulidad:
* en la particin donacin: puede fundarse:
- en la omisin de las formalidades legales.
- en la incapacidad de las partes
- en vicios del consentimiento
- en la falta de aceptacin de los descendientes
- en la subordinacin a una condicin prohibida (condiciones q dependan de la sola
voluntad del disponente, ni con cargo de pago de otras deudas q las q tenga el ascendiente
al momento de hacer la particin, ni con la reserva de disponer + tarde de las cosas
comprendidas en la particin).
- en la violacin de las reglas relativas a los bs q pueden ser objeto de las particiones
conjuntas
- si la particin no es hecha entre todos los hijos q existan al tiempo de la muerte del
ascendiente, y los descendientes de los q hubiesen fallecido
- x el nacimiento de un hijo de otro matrimonio del ascendiente, posterior a la particin, y x
el nacimiento de un hijo pstumo.

No procede:
- cdo el hijo excluido al tiempo de la particin ha muerto sin sucesin, antes de la apertura
de la sucesin del ascendiente
- cdo la no inclusin del hijo se ha debido a su injustificada oposicin al acto, negando su
aceptacin, y existen al momento de la muerte del ascendiente, bs suficientes p cubrir su
cuota hereditaria
- cdo el hijo incluido en el acto particionario renunciase a la herencia del ascendente o
hubiese sido declarado indigno o desheredado, y no hubiese quines lo representen o si
habindolos, existiesen bs suficientes p cubrir su cuota.

Puede ejercerse:
- la nulidad fundada en vicios del consentimiento, en la imposicin de condiciones
prohibidas y en la violacin de las reglas relativas a los bs q pueden ser obj de la particin
conjunta: con anterioridad a la apertura de la sucesin del ascendiente
70

- la fundada en omisin de un descendiente: con posterioridad a la muerte del ascendiente


(recin en ese momento asume la calidad de heredero).

Efecto: el ordinario de toda nulidad. Los bs vuelven al acervo del ascendiente y ste puede
disponer de ellos y si la accin ha sido pstuma, los bs ingresan al acervo hereditario p su
divisin segn las reglas grales.

* En la particin x testamento: puede ser motivada:


- causas q traen aparejada la nulidad del testamento q la contiene
- causales de nulidad de la particin comn
- si no comprendiera a todos los hijos q existan al tiempo de la muerte del ascendiente y
los descendientes de los q hubiesen fallecido, y al cnyuge si lo hubiera
- el nacimiento de un hijo, despus de otorgado el testamento o pstumo

No procede:
- x la omisin de un hijo existente al momento de la particin, pero muerto sin sucesin
antes de la apertura de la sucesin
- x la omisin de quien es desheredado o declarado indigno, si no tuviera descendientes q
lo representen.

Los crditos se dividen de pleno d al tiempo de la muerte del causante, eso hace q si
producida la muerte del mismo hay cinco herederos y el causante era acreedor de $1000, se
dividen en el momento mismo de la muerte, c/1 pasa a ser acreedor de $200, los puede
cobrar, se los pueden embargar, los puede ceder y los puede compensar (3485 a 3489).
Esto presenta 2 conflictos:
* la posibilidad q tiene el partidor de atribuir la totalidad del crdito a uno de los herederos
(3471) frente a lo dispuesto en el art. 3503 q sienta q la particin tiene efectos declarativos y
retroactivos.
Existen 4 teoras.
- del efecto declarativo o retroactivo. Da preeminencia al art. 3503 s/ el 3485. el
adjudicatario recibir el crdito en su totalidad si as lo determina el partidor y los actos
realizados en tiempo intermedio son inoponibles.
- de la cesin: da preeminencia al art. 3485. adjudicando un crdito en su totalidad a uno
no puede borrarse el ppio gral. Considera q cdo el partidor le adjudica la totalidad a uno slo,
es en virtud de cesiones q han hecho los otros. El art. 3503 estara referido a los bs
materiales y no resultara aplicable a los bs inmateriales c son los crditos. (teora con mayor
recepcin)
Como tal cesin, no producir ef en el deudor cedido, sino a partir del momento q le ha
sido notificada; hasta ese momento todos los actos realizados son vlidos.
- del efecto traslativo o atributivo. Hace aplicables a los arts. de manera sucesible. En
primer lugar el art. 3485 en el perodo q va desde la muerte del causante hasta el acto de
adjudicacin y luego el art. 3503. interpreta q la adjudicacin de la totalidad del crdito en la
hijuela de uno de los coherederos, importa un verdadero acto de particin.
La teora es similar a la de la cesin, la diferencia est desde el punto de vista de q no hay
q cumplir las mismas formalidades. Aparece aqu el ef c una atribucin hecha de los
porcentajes correspondientes x los dems coherederos al adjudicatario de la totalidad.
- del efecto declarativo o retroactivo y del efecto traslativo o atributivo: aplica los arts junta/,
el art. 3485 rige p los efectos normales (pagos y compensaciones) y le atribuye efectos
atributivos o traslativos, no retroactivo respecto de los pagos y compensaciones (el
adjudicatario debe ir contra el coheredero). Respecto de los efectos anormales (cesiones y
embargos) juega el art. 3503 y los embargos y cesiones hechos en el tiempo intermedio son
inoponibles p el adjudicatario (el adjudicatario puede ir contra los terceros). En lo q hace a
esto actos, la particin es declarativa y retroactiva.
* la colacin: el ppio de la divisin de pleno d de los crditos choca cdo alguno de los
coherederos ya ha recibido su parte dte la vida del causante x una donacin q ste le ha
hecho (xq la colacin se realiza en el momento de la particin y la particin de los crditos ,
en ppio, opera de pleno d al momento de la muerte del causante). El problema se resuelve
dando primaca al primero q embarga.

BOLILLA X

1.- Sucesiones intestadas.


Sucesiones mortis causa deferidas x la ley; rgimen imperativo y supletorio.
71

Son sucesiones q derivan de la voluntad de la ley, sucesiones donde no ha testamento.


La ley interviene de dos maneras: impone su voluntad cdo existe determinada categora
de herederos (forzosos: ascendientes, descendientes o cnyuge) obligando al causante a
respetarles una porcin de sus bs.
La otra forma de intervencin es supliendo la voluntad del causante cdo esa voluntad no
se ha presentado x medio de un testamento y entonces la ley presume cual hubiese sido la
voluntad y hace un rgimen de preferencias.
Ver bolilla I.

Nociones histricas.
La sucesin legtima ha precedido en el tiempo a la testamentaria.
En las organizaciones sociales primitivas, se consideraba a la ppdd de los bs c
perteneciente al grupo fliar, de all q la transmisin de ellos no operaba a la muerte del
causante x obra de su voluntad. El poder de testar nace con una concepcin + individualista
de la sociedad.

Funcin familiar del d sucesorio; el sistema alemn y suizo de las parentelas.


La parentela est constituida x las personas emparentadas entre s x el ascendiente +
cercano al causante.
El orden hereditario se establece s/ la base q la parentela + prxima excluye a la + lejana
y dentro de c/ parentela el pariente consanguneo + prximo excluye al de grado + remoto.
En primer lugar han de recibir los bs los descendientes, si eso no ocurre, van a acceder
los padres y sus descendientes; los abuelos y sus descendientes; bisabuelos y sus
descendientes.
La figura de los colaterales no existe xq est reemplazado en el rgimen de las ramas.
El cnyuge suprstite est llamado a la cuarta parte si concurre con los parientes del
primer orden; a la mitad si lo hace con los parientes del segundo orden o con los bisabuelos.
No dndose uno de estos supuestos, el cnyuge recibe toda la herencia.(ML)
Natale: el cnyuge concurre con todos pero tiene una opcin entre la propiedad de los bs
o su usufructo lo q altera su porcentaje en la concurrencia. Si concurre con los parientes
lejanos debe respetarles el usufructo y un porcentaje de los bs del causante.
El sistema parentelar ha permanecido en el d alemn actual.

Reglas q rigen las sucesiones intestadas en el d argentino.


Ntro CC sigue el sistema lineal, propio del d romano.
La primer regla prefiere primero la lnea descendente, luego la ascendente y x ltimo la
colateral (hasta el 4 grado inclusive). El cnyuge concurre con las dos primeras y excluye a
la ltima.
La segunda regla es q dentro de c lnea hay un rgimen de preferencia x grado, el grado
+ prximo excluye al + remoto (la excepcin es el d de representacin).
La ltima regla es q no se atiene al origen de los bs salvo excepciones: en materia de
sociedad conyugal la diferencia entre bs propios y gananciales y en materia de adopcin
simple la diferencia entre bs obtenidos de la fla de adopcin y bs derivados de la fla de
sangre.

2.- D de representacin.
Concepto; fundamento.
Suceder x d de representacin es recoger la herencia q habra tocado a un ascendiente
premuerto, cuyo lugar se ocupa. (ML)
Art. 3549: d x el cual los hijos (Lafaille: descendientes) de un grado ulterior son colocados
en el grado q ocupaba su padre o madre en la familia del difunto, a fin de suceder juntos en
su lugar a la misma parte de la herencia a la cual el padre o la madre habran sucedido.
Natale: es el d en virtud del cual los descendientes del grado ulterior son colocados en el
lugar q ocupaban sus ascendientes, a fin de heredar o recibir la porcin de la herencia q
hubiesen heredado ellos.
Constituye un supuesto de vocacin indirecta o referida xq en cierto sentido se refiere a
otro llamamiento q ha fallado en su origen o despus de la apertura de la sucesin.
Es una excepcin al ppio de q el pariente de grado + prximo excluye al de grado
posterior.
Tiene x finalidad atemperar los rigorismos de tipo patrimonial a los q estn expuestos los
descendientes x la muerte prematura de sus padres.

Naturaleza jurdica.
72

- teora de la ficcin, con dos variantes:


* Mediante una ficcin viene la ley a crear un pariente de grado mejor del q real/ tiene p
q pueda concurrir en igualdad con otro de grado diferente. La ficcin est en mejorar el
grado.(Pothier)
* La ficcin consiste en considerar q el representado existe hasta la muerte del
causante, adquiriendo sus d y transmitindolos a sus descendientes.
Ntro CC adopta esta postura en su primera modalidad. El art. 3459 dice q los
descendientes son colocados en el grado q ocupaba su padre o madre en la sucesin del
difunto.
- Teora de la subrogacin: (Betti)
Considera q la subrogacin supondra tomar el lugar de otro en el supuesto en q ese
lugar fuera efectiva/ ocupado x otro o cdo la ocupacin fuera slo virtual. En la
representacin sucesoria se dara este ltimo supuesto dado q el subrogado no ocup su
posicin efectiva/.
- teora de la sustitucin legal (mayor parte de la doctrina)
La representacin tiene la misma naturaleza q la sustitucin vulgar. La nica diferencia
radica en q la sustitucin vulgar testamentaria, el sustituto accede a la herencia x expresa
designacin del testador en el caso de q el heredero instituido no quiera o no pueda acceder
a la herencia; mientras q tratndose del d de representacin, la recibe x designio de la ley.

Ppios q lo rigen.

Casos en q opera.
Tiene q haber una vocacin hereditaria q falla.
a.- Muerte del representado; ausencia con presuncin de fallecimiento.
En el caso de conmoriencia, se discute si el nieto puede alegar el d de representacin p
pedir lo q le hubiere correspondido al padre:
- Fallo de la cmara de dolores (1951) dijo q no era factible xq no se haban pasado bs.
Fue criticado
Portas seal q ntro d no exige q el representado muera con anterioridad al
representado. La ley requiere sola/ q el representado no viva al momento de la apertura de
la sucesin, y x definicin, en la conmoriencia se cumple ese requisito.
- Fallo de Rosario consider q se poda invocar el d representacin argumentando q
b.- renuncia a la herencia
Se juzga al renunciante c no habiendo sido nunca heredero y la sucesin se defiere c si
el renunciante ni hubiese existido (3353).
El representante tiene su llamamiento a la sucesin, exclusiva/ de la ley y no del
representado (3550).
c.- declaracin de indignidad
d.- desheredacin.

Hiptesis en q todos los herederos pertenecen al mismo grado.


La sucesin x d propio o x cabeza slo se da en relacin a quienes se hallan en le primer
grado: todo aqul q ocupa el segundo grado o ss, viene a la herencia x representacin.
La cuestin interesa en punto a la colacin: ver ML (87) y Natale (10/7).
P la mayora de la doctrina acceden a la herencia x representacin, fundndose en le art.
3553 (si fuera x d propio podra heredar el indigno o desheredado de la sucesin del
representado); art. 3564 (x d propio no colaciona); art. 3566.
Art. 3566 los nietos y dems descendientes heredan a los ascendientes x d de
representacin.

Sucesiones testamentarias.
En ppio el d de representacin no funciona con respecto a las sucesiones testamentarias
a pesar de q hay una fuerte corriente doctrinaria q sostiene lo contrario.
Ello x dos motivos:
- la razn de ser del d de representacin es la proteccin de la fla del causante y no de
los descendientes de un extrao
- si el causante hubiera querido beneficiar a los descendientes del heredero instituido
premuerto, pudo haber modificado la disposicin testamentaria a favor de ellos.
El art. 3743 seala q toda disposicin testamentaria caduca con la premoriencia del
heredero instituido.
Parte de la doctrina estima q podra ejercerse el d si el testador, en su testamento ratifica
el llamamiento legtimo.
73

La nica excepcin aceptada x Natale es la del art. 3791: lo q se legue indeterminada/ a


los parientes, se entender legado a los parientes consanguneos del grado + prximo,
segn el orden de la sucesin ab-intestato, teniendo lugar el d de representacin.
Hay autores c Prez Lasala q se fundamentan en primer lugar en el art. 3548 (Los
llamados a la sucesin intestada no slo suceden por derecho propio, sino tambin por
derecho de representacin)y en el 3543 (q habla de caducidad) p opinar q igual/ juega el d
de representacin. Tb en el art. 3749 (Los descendientes del desheredado, heredan por
representacin y tienen derecho a la legtima que ste hubiera tenido de no haber sido
excluido. Pero el desheredado no tendr derecho al usufructo y administracin de los bienes
que por esta causa reciban sus descendientes).

Representacin en las lneas recta y colateral. Lmites.


Lnea recta descendente:
Art. 3557: la representacin es admitida sin trmino en la lnea recta descendiente, sea q
los hijos del difunto, aunque de diferentes matrimonios, concurran con los descendientes de
un hijo premuerto, sea q todos los hijos del difunto, habiendo muerto antes q ste, se
encuentren en grados desiguales o iguales.
Art. 3558: en una misma sucesin puede representarse a varias personas, subiendo
todos los grados intermedios, siempre q hubiesen muerto todas las personas q separan al
representante del difunto. Si uno de ellos vive, la representacin no puede tener lugar.

Lnea recta ascendente:


La representacin no tiene lugar a favor de los ascendientes. El + prximo excluye
siempre al + remoto. (3559)

Lnea colateral:
Art. 3560: En la lnea colateral, la representacin slo tiene lugar a favor de los hijos y
descendientes de los hermanos, bien sea de padre y madre o de un solo lado, p dividir la
herencia del ascendiente con los dems coherederos de grado + prximo.
Moreno sostena q la grafa del artculo no era correcta y q, en lugar de decir hijos y
descendientes deba decir hijos descendientes. As el d de representacin quedaba limitado
a los hijos de los hermanos exclusiva/.
Corts, fiscal de Cmara de Capital aconsejaba abandonar la posicin q limitaba el d de
representacin slo a favor de los hijos de los hermanos, argumentaba q el art. 3560 deba
ser interpretado concordante/ con el art. 3561 (q alude a los hijos o descendientes de los
hermano) y con el art. 3585 (q restringe el d hereditario en lo colateral hasta el cuarto
grado). Jurisprudencia y doctrina unnimes hoy.
Quedando hijos o descendientes de dos o hermanos del difunto, heredarn a ste x
representacin, ya estn solos y en igualdad de grados, o ya concurran con sus tos. (3561)

Cnyuges.
Est excluido de este beneficio.

Hijos adoptivos y sus descendientes.


Adopcin plena: el adoptado tiene con la fla del adoptante los mismos d y obl del hijo
biolgico.
Adopcin simple: no crea vnculo de parentesco entre el adoptado y la fla biolgica del
adoptante.
Art. 334 ley 24.779: el adoptado y sus descendientes heredan x representacin a los
ascendientes de los adoptantes, pero no son herederos forzosos. Los descendientes del
adoptado heredan x representacin al adoptante y son herederos forzosos.

Condiciones q debe reunir el representante.


- debe tratarse de un descendiente del representado y estar ubicado en la lnea recta
descendente o en la primera colateral respecto del representado
- es necesario q sea hbil p suceder a aqul de cuya sucesin se trata:
* q tenga vocacin hereditaria con relacin al causante
* q su llamamiento no est contradicho x indignidad o desheredacin en relacin al
causante
- requiere habilidad del representante en relacin al representado: no se puede
representar a aqul de cuya sucesin haba sido excluido c indigno o q ha sido
desheredado.
74

Efectos de la representacin, d y obligaciones del representante.


- Efecto necesario o esencial: el representante se coloca en el mismo lugar jco e el
representado. Tendr los mismo d y obl; entre ellos:
* obligacin de colacionar: las liberalidades q el causante ha hecho en vida al
representado. (3564)
* d a la legtima: q le hubiese correspondido al representado (3562).
* La divisin de los crditos y las deudas opera en forma automtica en proporcin a la
porcin q le hubiera tocado al representado.
- Efectos eventuales: se divide la herencia x estirpe (conjunto de parientes q reconoce un
ascendiente comn) en los siguientes supuestos:
* cdo concurren herederos de grado desigual
* de grado igual formando estirpes con desigual n de miembros en c/ 1 de ellas.
No es necesario dividir la herencia x estirpe cdo concurren herederos de igual grado
formando estirpes con el mismo n de miembros o cdo hay una sola estirpe con uno o +
representantes dentro de ella; sin q deje de existir el d de representacin.
- Efectos accesorios: la exclusin del d de acrecer del pariente de grado + prximo
(excepcin a la regla q el pariente + prximo excluye al + remoto y la parte del pariente +
prximo q no pudo o no quiso acceder a la herencia, acrece a los herederos de igual grado).

3.- Ordenes de las sucesiones intestadas.


Concepto.
Art. 3545: Las sucesiones intestadas corresponden a los descendientes del difunto, a sus
ascendientes, al cnyuge suprstite, y a los parientes colaterales dentro del 4 inclusive, en
el orden y segn las reglas establecidas en este Cd. No habiendo sucesores, los bs
corresponden al Estado nacional o pcial.

Descendientes.
Reparten la herencia x cabeza.
Los hijos del autor de la sucesin lo heredan x d propio y en partes iguales, salvo los d q
en este ttulo se dan el viudo o viuda sobrevivientes (3565). Los nietos y dems
descendientes heredan a los ascendientes x d de representacin (3566).

Evolucin legal.
En un primer momento los hijos naturales heredaban si no existan hijos legtimos.
Vlez les da d a heredar.

Hijos adoptivos y sus descendientes.


Art. 334 ley 24.779: el adoptado y sus descendientes heredan x representacin a los
ascendientes de los adoptantes, pero no son herederos forzosos. Los descendientes del
adoptado heredan x representacin al adoptante y son herederos forzosos.

Concurrencia con el cnyuge sobreviviente.


En caso de q haya cnyuge y descendientes, concurren:
- si los bs son gananciales: el cnyuge se lleva el 50% de ellos q le corresponden c socio
de la sociedad y el otro 50% no lo hereda, se reparte entre los dems descendientes. (3576)
- si los bs son propios: el cnyuge concurre c si fuera un hijo +.(3570)

Ascendientes.
Evolucin legal.
Constituyen el segundo orden sucesorio.
Con la sancin de la ley 23.264 han quedado sin ef todas las categoras y distinciones
entre legtimos o matrimoniales, naturales o extramatrimoniales.
Los padres extramatrimoniales p heredar a sus hijos premuertos deben haberlos
reconocido voluntaria/ dte la minoridad del hijo y haberles prestado alimento de acuerdo a su
condicin y fortuna. De no ser as podra declarrselos indignos.
Porcin hereditaria: si concurren slo ascendientes, los + prximos excluyen a los +
lejanos, y los del mismo grado heredan x cabeza y en partes iguales, aunq sean de distintas
lneas.

Concurrencia con el cnyuge suprstite.


La herencia se divide x mitades.
En los bs propios del causante se hacen dos partes: una le corresponde al cnyuge
suprstite y la otra a los ascendientes q se la reparten x cabeza.
75

En los gananciales. El cnyuge toma la mitad de ellos a ttulo de socio, de la otra mitad le
corresponde el 25% al cnyuge y el 25% a los ascendientes + prximos, q se la reparten x
cabeza.

Padres adoptivos; evolucin, limitaciones; la familia de sangre.


La primera ley de adopcin, estableca q el adoptante no heredaba ab intestato al
adoptado. La finalidad era impedir q se desnaturalizar el propsito de la ley y q se
pretendiera satisfacer fines espreos, lucrando con la adopcin.
El art. 3569 introducido x ley 17.711 y derogado posterior/ x ley 19.134 dispona. El
adoptante hereda el adoptado, salvo respecto de los bs q ste hubiere recibido a ttulo
gratuito de la fla de sangre.
La ley 19.134 estableci un doble sistema:
a- si la adopcin era plena el hijo adoptivo quedaba incorporado a la fla adoptiva exacta/
como un hijo
b- siendo la adopcin simple la ley aceptaba y contemplaba el sistema del cdigo: el
adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones
q los padres legtimos; pero ni el adoptante hereda los bs q adoptado hubiera recibido a
ttulo gratuito de su fla de sangre, ni ste hereda los bs q el adoptado hubiera recibido a
ttulo gratuito de su fla de adopcin. En los dems bs los adoptantes excluyen a los padres
de sangre.
La ley 24.779 no ha modificado el rgimen. En la sucesin del hijo adoptivo se forman dos
masas de bs; una formada x todo lo q a ttulo gratuito hubiera recibido de su fla biolgica; y
la otra masa x todos los bs restantes. Los bs q integran la primera masa son heredados x la
fla biolgica y de no haberla, pasarn al fisco. Los bs q integran la segunda masa son
heredados x los padres adoptivos.

BOLILLA XI

1.- Sucesin de los cnyuges.


Antecedentes generales y en el d argentino.
En el d romano clsico el d sucesorio del cnyuge era reconocido, pero en defecto de
colaterales y con preferencia al fisco.
Este relegamiento fue parcial/ remediado x Justiniano; disponiendo q la viuda pobre e
indotada tena d al usufructo de la cuarta parte de los bs correspondientes al marido en el
caso 1 el n de los hijos no fuera mayor de tres. Si era mayor, el usufructo de reduca a una
parte igual a la de c/ uno de sus hijos. No concurriendo hijos o descendientes suceda la
viuda en la propiedad de la cuarta parte del acervo (no poda ser superior a 100 libras de
oro).
El sistema fue seguido x las Partidas con la diferencia q agrega q si la mujer hubiese con
q vivir honesta/, no tendra ningn d s/ los bs del difunto.
El sistema imper tb en Francia, donde se reconoca tb al marido ese d a la cuarta.
En el Cd. Napolen el cnyuge era excluido x todos los parientes legtimos; slo en
defecto de ellos se reconoca d hereditarios.
Entre nos, luego de la independencia subsisti el sist de las Partidas. La m tena d a la
cuarta marital, pero heredaba sola/ despus de los colaterales de dcimo grado.

Sistemas en el d comparado.
Existen tres sistemas legislativos:
- sistema francs: slo le reconoce un d de usufructo en concurrencia con descendientes
o ascendiente. De fallecer el cnyuge usufructuario, el dominio se consolida en la persona
del descendiente o ascendiente.
- sistema suizo: le otorga una opcin entre un d de usufructo (+ extenso) o uno de
propiedad (+ restringido).
- ntro sistema: encuadra el d en propiedad.

Determinacin de sus d en concurrencia con otros herederos; evolucin legal.


Antes de la sancin del CC se produce un cambio q se traduce en la legislacin de
distintas pcias. La ley de la pcia de Bs As de 1857 sirvi de inspiracin al codificador. Se
reconoci al cnyuge suprstite un rango superior a los colaterales, establecindose q a falta
de herederos forzosos los cnyuges se heredaban entre s, con exclusin de los colaterales.
Vlez estableci: q el cnyuge es heredero legtimo forzoso, se le reconoce la mitad de
los bs gananciales a ttulo de socio y se le permite concurrir en los bs propios con
descendientes y ascendientes. El art. 3576 prevea la concurrencia del cnyuge aun en los
gananciales, x fe de erratas de 1882 se modific estableciendo q en todos los casos en q el
76

viudo o la viuda es llamado a la sucesin en concurrencia con descendientes o ascendientes,


no tendr parte alguna en la divisin de los bs q correspondiesen al cnyuge premuerto, a
ttulo de gananciales del matrimonio con el referido viudo o viuda.
La ley 17.711 lo modific excluyendo al cnyuge suprstite de participar en los bs q al
premuerto le hubieran correspondido a ttulo de gananciales del matrimonio, cdo concurriera
con descendientes matrimoniales.
La ley 24.264 ha excluido en los gananciales del premuerto al suprstite cdo concurra con
descendientes, cualquiera sea su filiacin.

Nulidad del matrimonio; caso de bigamia.


P q el cnyuge tenga vocacin hereditaria es necesario un matrimonio vlido.
Matrimonio putativo: segn la ley de matrimonio civil, respecto del cnyuge de buena fe el
matrimonio ser vlido hasta q se declare la nulidad del mismo.
Si el matrimonio anulado hubiese sido contrado de buena fe x ambos cnyuges producir
hasta el da en q se declare la nulidad todos los ef del matrimonio vlido.
Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el
da de la S q declare la nulidad, todos los ef del matrimonio vlido.
La accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos
esposos.
- si la accin se intent y se logr la S en vida, no hay d hereditario sean los dos de buena
fe, de mala fe, o uno de buena y otro de mala fe.
- si no se inicia accin alguna, hay d hereditario incluido en el caso de q los dos sean de
mala fe.
- si se inicia la accin dte la vida de los cnyuges pero no se obtiene S, hay q ver quien es
el suprstite. Si ambos son de mala fe no hay d hereditario, si uno es de buena fe y ha
sobrevivido heredar y si el q ha sobrevivido es de mala fe no heredar.

Bigamia: caso particular dentro de la nulidad de matrimonio. Existe la posibilidad de


entablar la accin despus de la muerte cdo est de x medio el inters de los ascendientes y
los descendientes. Si ambos son de mala fe, no hay causal.
En el caso de buena fe del cnyuge suprstite:
- criterio concursal: ambos cnyuges suprstites concurren a la sucesin del difunto xq el
matrimonio putativo produce todos los ef de un matrimonio vlido p el cnyuge de buena fe
hasta la S.
Cabra dos posibilidades:
1.- Q la parte del cnyuge se reparta entre el legtimo y el putativo.
2.- Hacer soportar su concurrencia a todos los coherederos.
El criterio q prevalece en la doctrina es el q sostena Fornieles, variando la solucin segn
el cnyuge concurra a la herencia recibiendo una porcin fija (se reparte entre ambos la
porcin asignada al cnyuge suprstite, x ej en el caso de concurrencia del cnyuge con
ascendientes) o una porcin variable (la concurrencia ser per capita y el cnyuge putativo
ser un heredero +, x ej; caso de concurrencia del cnyuge con ascendientes en bs propios
del causante).

- criterio q le da preferencia al cnyuge del primer matrimonio: parten de la base de q si


bien tienen los mismos d, eso no puede ir en perjuicio de la primera esposa. La segunda
podra heredar en tanto no colisione sus d con el cnyuge del primer matrimonio. Postura
mayoritaria nacional.

Causales de exclusin hereditaria del cnyuge sobreviviente, anlisis de las mismas y


evolucin legal, legitimacin activa, prueba y efectos de la exclusin.
- Matrimonio in extremis. Art. 3573 La sucesin deferida al viudo o viuda en los tres
art. anteriores , no tendr lugar cdo hallndose enfermo (enfermedad conocida x ambos
cnyuges de manera manifiesta) uno de los cnyuges al celebrarse el matrimonio, muriese
de esa enfermedad dentro de los 30 das sig., salvo q el matrimonio se hubiese celebrado p
regularizar una situacin de hecho.
- Separacin personal x S judicial. Art. 3574 estando separados los cnyuges x S de
juez competente fundada en los casos del art. 202, el q hubiere dado causa a la separacin
no tendr ninguno de los d declarados en los arts. anteriores. Si la separacin se hubiese
decretado en los casos del art. 203, el cnyuge enfermo conservar la vocacin hereditaria.
En los casos del art. 204, 1er prrafo, y 205, ninguno de los cnyuges mantendr d
hereditarios en la sucesin del otro. En caso decretarse la separacin x mediar separacin
de hecho anterior, el cnyuge q prob no haber dado causa a ella, conservar su vocacin
hereditaria en la sucesin del otro. En todos los casos en q uno de los esposos conservo
77

vocacin hereditaria luego de la separacin personal, la perder si viviere en concubinato o


incurriere en injurias graves c/ el cnyuge. Estando divorciados vincular/ x s de juez
competente o convertida en divorcio vincular la S de separacin personal, los cnyuges
perdern los d declarados en los arts. anteriores.
- divorcio vincular. 4to prrafo art. 3574. ver Natale (10/27).
- separacin de hecho. Art. 3575: cesa tb la vocacin hereditaria de los cnyuges
entre s en caso en q viviesen de hecho separados son voluntad de unirse o estando
provisional/ separados x juez competente. Si la separacin fuese imputable a uno de los
cnyuges, el inocente conservar la vocacin hereditaria, siempre q no incurriese en las
causales de exclusin previstas en el art. 3574 (concubinato o injurias graves). Ver ML (106)

2.- D sucesorio de la nuera.


Art. 3576 bis: la viuda q permaneciere en ese estado y no tuviese hijos, o q si los tuvo, no
sobrevivieren en el momento en q se abri la sucesin de sus suegros, tendr d a la cuarta
parte de los bs q le hubiesen correspondido a su esposo en dichas sucesiones. Este d no
podr ser invocado x la m, en los casos de los arts. 3573, 3574 y 3575.

Antecedentes y fundamento.
Las Partidas acordaban la cuarta a la viuda pobre e indotada; Vlez lo recuerda en la nota
al art. 3572.
Antecedente inmediato es el art. 2001 del Proyecto de Reforma del 36
Ni el 2001 ni el art. 3576 bis traducen un basamento de tal carcter, puesto q el d al
cuarto no est subordinado a la falta de recursos econmicos.

Naturaleza jurdica, anlisis de las distintas opiniones.


- heredera x representacin anmala: estaramos frente a un d de representacin
anmalo. La vocacin de la nuera se determina en referencia con un llamamiento hipottico:
el del marido premuerto, pero a diferencia del representante en el d de representacin, no
recibe lo q le hubiere correspondido a sus representado, sino una cuarta parte.
Consecuencia fundamental sera la vocacin a la totalidad del patrimonio de su suegro o
suegra.
Crticas: entre cnyuges no hay d de representacin; el representante ocupa el mismo
lugar jurdico q su representado concurriendo con loe herederos de igual grado y excluyendo
a los de grado + remotos; el d de representacin es tb p las hiptesis de renuncia o
indignidad; esta cuasi representacin tiene causales de exclusin q le son propias.

- heredera x d propio: con llamamiento eventual a la totalidad de la herencia. Se


fundamenta en su ubicacin metodolgica (Captulo III Sucesiones de los Cnyuges) y en q
es desplazada x las mismas causales de exclusin del cnyuge suprstite. (mayora de la
doctrina y lo era x la mayora de la jurisprudencia hasta el plenario de la cmaras de Capital
del 83).

- legataria legal de cuota: se ha creado un legado x la ley, legado de cuota ex lege. Legado
x tratarse de un sucesor x causa de muerte, a quien no puede identificarse con el heredero.
De cuota xq se d recae s/ una parte alcuota del haber hereditario; parte q quedara
determinada al momento de efectuarse la particin. P Belluscio carece de sustento xq entre
nosotros los legados derivan exclusiva/ de la voluntad del causante.

- heredera de vocacin limitada: heredera x su ubicacin metodolgica y de vocacin


limitada xq slo puede acceder al cuarto. Molinario sostiene q a partir de la reforma del 68
es posible admitir q en ntro d existan 2 tipos de herederos. Ambos sucesores universales,
uno con vocacin al todo y otro con vocacin limitada. Crtica: implica rever completa/ la
nocin de heredero ya q p nosotros el heredero tiene vocacin expansiva al todo.
Si queda sola se lleva el cuarto y el resto de lo lleva el fisco.

- legitimaria no heredera: legitimaria x su d a la legtima y no heredera xq su llamamiento


no es potencial al todo sino a una fraccin, donde su vocacin queda confinada. Es sucesora
universal xq recibe una parte alcuota y no bs determinados (Maffia)

- sucesora universal no heredera: Belluscio ve a la legtima c parte de los bs y admite la


figura del legitimario no heredero, considerando q la nuera viuda queda comprendida en esta
clasificacin. Pero existe una diferencia notable: los dems legitimarios no herederos
(legitimario donatario, legitimario legatario, legitimario preferido, descendiente del
desheredado y legitimario beneficiario de cargo) q seran herederos en caso de deferirse la
78

sucesin ab intestato, no lo son xq se lo impiden las disposiciones del testador quien le


asigna su legtima a otro ttulo q el de heredero o los priva injusta/ de ella, sin embargo si
tales disposiciones fallan y se abre la sucesin intestada, tienen la posibilidad de adquirir el
carcter de herederos, en cambio la nuera viuda no puede adquirir la calidad de heredera
aun cdo las disposiciones del causante no tengan efecto. Jams puede ir + all del cuarto.

Las Cmaras de la Capital en un plenario del 83 decidieron x 13 votos contra 12 q la


nuera viuda era una legitimaria no heredera.

Requisitos.
- se otorga exclusiva/ a la nuera (no se extiende al yerno)
- se requiere q sea viuda al momento en q se abri la sucesin de sus suegros
- q no tuviere hijos (del matrimonio u adoptados conjunta/ con su marido) o q si los tuvo,
no sobrevivan a ese momento
- q no se encontrare en las sit de los arts. 3573, 3574 y 3575.

Casos de concurrencia, posibilidad de recibir la totalidad de la herencia.


En caso de concurrir con herederos a quin su cnyuge no desplazaba hay q calcular la
alcuota q a su marido le hubiera correspondido, para establecer el cuarto de la viuda.
En el caso de concurrir con herederos q hubieran sido desplazados x su esposo, la nuera
debe recibir el cuarto del total del acervo y lo restante se distribuir entre los herederos.
Al ser una legitimaria no heredera, an quedando sola no se puede llevar + del cuarto, el
resto se lo lleva el fisco.

Exclusin.
En caso de hallarse en las situaciones de los arts. 3573, 3574 o 3575. tb en el caso de q
no se encontrare viuda al momento de apertura de la sucesin de sus suegros o tuviese hijos
sobrevivientes de su matrimonio.

3.- Colaterales.
Evolucin legal.
En el antiguo d francs: la sucesin en lnea transversal no tena lmites.
Cd. Napolen: se restringi al duodcimo grado, x ley de 1917 se circunscribi al sexto
grado.
Espaa, Mjico, Per: la limitaban al cuarto grado.
El CC argentino en su redaccin original llevaba esa limitacin al sexto grado, x ley 17.711
al cuarto.

Extensin del d sucesorio.


Los parientes colaterales son desplazados x los ascendientes, descendientes y x el
cnyuge.
Art. 3585: no habiendo descendientes no ascendientes ni viudo o viuda, heredarn al
difunto sus parientes Colaterales + prximos hasta el 4 inclusive, salvo el d de
representacin p concurrir los sobrinos con sus tos. Los iguales en grado heredarn x partes
iguales.
Pueden heredar de dos maneras:
- x d propio: hasta el 4
- x d de representacin: hasta el 4, hijos y descendientes de hermanos (el muerto debe
estar entre hermanos p q juegue el d de representacin, si no va x d propio y el pariente de
grado + prximo excluye al + lejano). ML: El d de representacin solo es acordado a los
sobrinos p concurrir con sus tos, o sea q est reconociendo un d especial a la primera
colateral.
Ver ML (118).
Slo puede ser llamado en la colateral dejando de lado los hermanos (x d propio) y sus
descendientes (x d de representacin)- aquellos q descienden de la segunda lnea colateral,
hasta los primos hermanos o eventual/, y c mucho, un to abuelo, q forma parte de la tercera
lnea colateral.
Mas all de los primos hermanos no hay ya vnculo de fla suficiente c p justificar la
vocacin sucesoria (Borda).

Hermanos de doble vinculo y medio hermano.


En el CC de Vlez, el hermano de padre y madre exclua en la sucesin del hermano
difunto, al q slo lo era de padre o de madre.
79

La ley 17.711 dispone la concurrencia de los hnos de vnculo simple con los de vnculo
doble. Solucin q prevalece en el d comparado.
Art. 3586: el medio hno en concurrencia con hermanos de padre y madre, recibe la mitad
de lo q corresponde a stos.
P obtener las partes de los hnos de doble vnculo y del medio hno, se supondr doble el
n de los hnos de vnculo doble y se agregar el n de los hnos de vnculo simple; haciendo
tantas partes iguales cto sea el n de los hnos ficticios as obtenidos, c/ hno de vnculo simple
tomar una parte y c/ hno de vnculo doble dos partes.
De no existir hnos de vnculo doble, los medio hnos se reparten la herencia x partes
iguales.

4.- Herencia vacante.


Concepto, fundamento y naturaleza del d del Fisco.
Cdo al morir el causante, no consolida su vocacin hereditaria ningn sucesor, sea
legtimo, sea llamado x voluntad del causante.
A falta de parientes con vocacin sucesoria actual, los bs q componen el acervo
hereditario son recogidos x el fisco. (3588)
El E no hereda. La mayora doctrinaria sostiene q los bs de la herencia se atribuyen al E
nacional o pcial, c titular de los q se ha dada en llamar el dominio eminente q le
corresponde en virtud de la soberana y del d eminente de los mismos.
Jurisprudencial/ se niega al e carcter de heredero o sucesor universal.
Vlez en su nota al art. 3588 seala q el E no es un heredero ni un sucesor universal en el
sentido tcnico de la palabra; xq el adquiere los bs de un muerto en virtud de un ttulo q
supone q no hay herederos.

Reputacin y declaracin de vacancia; requisitos.


Reputacin de vacancia.
La reputacin de vacancia ocurrir cdo, despus de citados x edictos dte 30 das a los q
se crean con d a la sucesin, o despus de pasado el trmino p hacer el inventario y
deliberar, o cdo habiendo repudiado la herencia el heredero, ningn pretendiente se hubiera
presentado (ninguno hubiese acreditado su calidad hereditaria), la sucesin se reputar
vacante. (3539)
Declaracin de vacancia.
Liquidadas las deudas y cargas de la sucesin, si ningn heredero se hubiese presentado
el juez de la sucesin, de oficio o a solicitud fiscal, debe declarar vacante la herencia y
satisfechas todas las costas y el honorario del curador, pasar la suma de dinero depositada,
al gobierno nacional o al gobierno pcial, segn fueren las leyes q rigieren s/ las sucesiones
correspondientes al fisco. 3544

Facultades y deberes del curador.


En virtud de la reputacin de vacancia se nombra un curador a los bs relictos, previa
publicacin de edictos. Todos los q tengan reclamos c/ la sucesin pueden solicitar su
nombramiento y tb el juez de oficio a solicitud del fiscal lo puede nombrar.
En el mbito nacional dicho curador es el representante del Ministerio de Educacin. En
los estados pciales, los representantes de los ministerios respectivos.
C medida de seguridad confeccionar un inventario ante escribano y dos testigos.
Ejerce activa y pasiva/ los d hereditarios y sus facultadas y deberes son los del heredero
q ha aceptado la herencia con beneficio de inventario. Pero no puede recibir pagos, ni el
precio de las cosas q se vendiesen. Cualquier dinero correspondiente a la herencia debe
ponerse en depsito a la orden del juez de la sucesin. 3541
Los actos prohibidos q realizar el curador son nulos.
Los pagos q hicieren los deudores hereditarios al curador de la herencia, no los eximen de
sus obligaciones, a no ser q la suma pagada x ellos se hubiesen convertido en beneficio de
la sucesin. Se busca evitar perjuicio a los herederos q llegaran a presentarse o a los
acreedores o al fisco, si el curador eventual/ dispusiera de ellos sin intervencin judicial.
Establecido el curador, los q despus vengan a reclamarla estn obligados a tomar las
cosas en el estado en q se encuentren x efecto de las operaciones regulares del curador
(actos realizados en el ejercicio de sus atribuciones, conferidas x ley o autorizadas x el juez).

D del Estado y del denunciante.


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El E puede optar entre la venta de los bs o su conservacin, en este ltimo casi el juez
har entrega de ellos bajo inventario y tasacin judicial. El fisco slo responde x las sumas q
importan los bs.
Si posterior/ aparecen herederos desconocidos q reclaman la herencia, tendrn d a exigir
la restitucin de los bs o las sumas percibidas x el E x su venta, pero el E hace suyo los
frutos percibidos c poseedor de buena fe.

C/ pcia reglamenta el porcentaje q le corresponde al denunciante, el cual se entrega


previa fianza, p el caso q aparezcan herederos posterior/.

Leyes nacionales 163, 4124 y 22.221; legislacin provincial.


Ley 163. concede en su art. 1 a los cnsules extranjeros el d de intervenir (medidas
conservatorias y nombramiento de un representante, debiendo desempearse conjunta/ con
el curador) en las sucesiones de sus connacionales fallecidos ab intestato en el pas sin dejar
ascendientes, descendientes ni cnyuge. Publica/ reconocidos c tales, residente en el pas o
con testamento, si fuesen extranjeros los heredero y estuviesen ausentes y ausentes tb el
albacea testamentario. Fornieles entiende q estas ley ha quedado virtual/ derogada x el CC,
pero la jurisprudencia ha mantenido esa intervencin , sobre la base de la vigencia de la ley.

Ley 4124. en su art. 6 reconoca la Consejo nacional de Educacin c parte legtima en


todo juicio sucesorio de jurisdiccin nacional donde intervengan no herederos reconocidos o
declarados x S ejecutoriada o en q haya bs vacantes, correspondiendo al apoderado del
Consejo la curatela de la herencia. Fue derogado x ley 17.994 considerando al Consejo
nacional de educacin (hoy ministerio de Educacin) parte legtima en todos los expedientes
y gestiones q s/ redencin de capellanas se tramiten en Capital Federal.
El art. 11 establece q los fondos q en virtud de esta ley reciba el Consejo de Educacin se
emplearn en construccin de edificios escolares.

BOLILLA XII

(Importante!!! leer bien esta unidad de Natale)

1.- Vocacin legitimaria.


Libertad de testar y sus restricciones; antecedentes histricos y de d comparado.
Fundamentos de los sistemas.
Desde antiguo se consider lo + conveniente p preservar la continuidad de las relaciones
jcas de las cuales el causante era titular. Basndose en el afecto presunto del causante, o en
la relacin de parentesco, en la copropiedad familiar, en la razn natural, etc., se respet un
orden en el llamamiento, juzgado c imperativo.
Los pueblos sajones, en oposicin al sistema romanista, admitieron la libertad de testar.

En el d comparado hay tres sistemas:


- los q admiten la libertad de testar: Se acuerda al mismo tiempo a determinados parientes
y al cnyuge el d de obtener alimentos, cualquiera sea la disposicin del testador. (Inglaterra,
Mjico, Honduras)
- los q fijan a favor de ciertos herederos una porcin legtima de carcter forzoso: prevn
una porcin del patrimonio del causante de la cual , ciertos herederos muy prximos a l no
pueden ser privados sin justa causa de desheredacin. Existiendo herederos de este tipo, el
causante slo puede disponer de lo q excede de dicha cuota, llamada porcin disponible.
En algunos sistemas la cuota es variable segn el n de herederos q concurran : CC
francs: puede disponer de la mitad si hay un solo hijo, la tercera parte si hay dos hijos y de
la cuarta parte si deja tres o +.
En otros sistemas no se atiende a la cantidad de herederos concurrentes, establecindose
una porcin legtima fija e invariable. (Suiza, Argentina)
- los q estableciendo una porcin legtima fija e invariable, dan al causante el d de mejorar
con una cuota d4e ella a los legitimarios. (sistema de mejoras). En el CC espaol la legtima
es de 2/3 del caudal hereditario, pudiendo el causante disponer a favor de alguno(s) de sus
descendientes, de la mitad de esa porcin legtima.

Legtima. Concepto y caracteres.


Parte del patrimonio del causante q la ley adjudica a determinada categora de herederos,
muy prximos a l y de la cual no van a ser privados sin justa causa de desheredacin.
81

El patrimonio queda dividido en dos partes: una q se reserva p los herederos forzosos, la
legtima de los mismos y otra de libre disposicin, q el causante puede usar libre/, la porcin
disponible.
La legtima y la porcin disponibles estn ligadas x una relacin inversa/ proporcional: en
la medida q la primera crece, disminuye la segunda.

Sistemas: pars hereditatis o pars bonorum; argumentos.


La legtima se origin en dos ideas distintas: la consideraban cparte de la herencia (pars
hereditatis), en cuyo caso el legitimario es heredero; o c parte de los bienes (pars bonorum),
en cuyo caso el legitimario es un extrao ala herencia.
- d romano: en el d romano clsico no era el heredero una persona q reciba bs, sino
quien suceda frente a la fla, continuando la persona del causante a fin de mantener la
organizacin interna y el culto fliar.
Dte el Imperio desaparece la figura del heredero necesario, siendo indispensable su
aceptacin, q implicaba la asuncin voluntaria de su carcter de continuador del difunto. El
carcter de heredero se asuma aceptando la herencia, hubiera o no bs.
Una nueva concepcin impone a los herederos la necesidad de dejar algo a los herederos
forzosos (porcin legtima). La q cobra vigencia al fin de la Repblica. Se instituye una
accin especial la querela inofficiosi testamenti conferida x el pretor a los sui herederes q
hubieran sido omitidos x el causante al testar en beneficio de otras personas, la cual haca
caer el testamento como si el autor hubiera estado privado de razn.
En etapa posterior se decidi q ella no era admitida cdo el testador haba dejado a su
heredero natural, x lo menos un cuarto de los ab intestato le hubiere correspondido. Ese
cuarto era la legtima, origen de la pars legitima.
Su cuanta fue aumentada x Justiniano a favor de los descendientes, establecindola en
un tercio cdo los hijos eran 4 y en la mitad si el n era mayor.
La concepcin de la legtima como limitacin a la libertad de testar tuvo un carcter distinto
de la sucesin mortis causa: se otorgaba p proteger los d nacidos del vnculo de sangre con
abstraccin de la calidad de heredero. Este d de los sucesores ab intestato, a recibir una
parte de los bs (pars bonorum) no estaba subordinado a q tales parientes fueran instituido c
herederos.

- D Germano: rega el ppio slo Dios puede hacer herederos, el heredero estaba
determinado x el parentesco de sangre. El causante no poda instituir herederos. La sucesin
era un d de familia unido a la comunidad domestica, en la patrimonial, el d hereditario
estaba limitado dentro del crculo de los parientes consanguneos a partir de los abuelos y
sus descendientes.
El d romano y la iglesia influyeron p imponer una mayor libertad de disposicin mortis
causa. P atenuar es libertad, aparece la institucin de la reserva p evitar q los bs pudiesen
pasar a terceros en perjuicio de la fla, base de la organizacin feudal. La reserva estaba
constituida x bs hereditarios y slo tenan d a ella quienes a la muerte del causante investan
el carcter de herederos. X eso se llamaba reserva, pars hereditatis o parte de la herencia.

Examen del d argentino antes y despus de la reforma de la ley 17.711.


El mximo argumento p sostener q es parte de la herencia es el art. 3591 la legtima de
los herederos forzosos es un d de sucesin limitado a determinada porcin de la herencia.
La capacidad del testador p hacer sus disposiciones testamentarias respecto de su
patrimonio, slo se extiende hasta la concurrencia de la porcin legtima q la ley le asigna a
sus herederos.
Antes de la reforma esta n se opona a la del art. 3354 los q tengan una parte legtima en
la sucesin pueden repudiar la herencia sin perjuicio de tomar la legtima q les corresponde.
Solucin q no se concibe si se ve en ella una parte de la herencia, puesto q esta no puede
aceptarse o repudiarse parcial/. Se sostena q no caba duda q era parte de los bs.
El legislador del 68 al derogar el art. lo hace en la inteligencia de disipar toda duda y de
dejar en claro q la legtima es parte de la herencia. Pero el problema subsiste x las n q la
reforma no toc y x las q introdujo:
- el art. 3714 no fue reformado son herederos forzosos, aunq no sean instituidos en el
testamento, aquellos a quienes la ley reserva en los bs del difunto una porcin de q no
puede privarlos, sin justa causa de desheredacin.
- el 3715 fue objeto de reforma, en su redaccin original corroboraba al art. 3591 al anular,
en el supuesto de pretericin de heredero forzoso, la institucin hereditaria ya q para recibir
la legtima lo hacia abajo el ttulo de heredero. Hoy, valida la institucin de heredero, an en
el supuesto de omisin de un heredero forzoso
82

- con la reforma se introduce el art. 3576 bis introduciendo la figura de la nuera viuda sin
hijos, de considerarla c legitimaria no heredera, debe admitirse la legtima c parte de los bs.
Posicin mayoritaria: c parte de la herencia.
Natale: c parte de los bs. La legtima toma c base una masa mayor a la herencia
(herencia + donaciones hechas con anterioridad a la muerte).

La figura del legitimario no heredero.


La doctrina mayoritaria nacional se enrola en q el legitimario no heredero no existe entre
nosotros.
El plenario de Capital Federal de 1983 sostuvo q la nuera viuda era una legitimaria no
heredera, pese a reconocer la recomendacin de la Jornada de D civil en Santa Fe del ao
1977, en donde se dijo q en el d nacional no existe.
De aceptarse la postura del plenario, entre nosotros seran legitimarios no herederos:
1.- el legitimario donatario: aqul al cual el causante le ha hecho una donacin en vida
q le cubre total (nada podr reclamar xq la legitima se puede atribuir a cualquier ttulo) o
parcial/ (tendr accin de reduccin) su cuota hereditaria.
2.- el legitimario legatario: aqul al cual se le ha cubierto total (nada puede reclamar) o
parcial/ (tiene accin de reduccin) la legtima x una disposicin de ltima voluntad.
3.- el legitimario beneficiario de cargo: aqul legitimario a quien se le cubre su porcin
legtima con un cargo impuesto a los otros herederos. P Natale no es ni sucesor particular ya
q el bien q se ordena adquirir a sus herederos p entregarlo a este legitimario no se
encuentra en el patrimonio del causante sino en el un tercero.
4.- el legitimario preterido: la pretericin de un legitimario no invalida la institucin
testamentaria, salvada q sea la legtima y pagadas las mandas, el resto debe entregarse al
heredero instituido. La opinin s/ el tema no es pacifica. Se acepta la postura de q el
heredero instituido es el verdadero heredero.
5.- la nuera viuda: es sucesora universal xq recibe una cuota de universalidad pero le
falta la caracterstica q es la vocacin universal.
6.- el descendiente del desheredado: el art. 3749 dice q el descendiente del
desheredado hereda x representacin y tiene d a la legtima, no a la herencia.
Salvo la nuera viuda, los dems legitimarios no herederos adquieren la totalidad de la
herencia si desaparece el testamento.

Porcin disponible.
Parte del patrimonio del causante q puede usar libre/.

Mejora: concepto y d comparado, forma de disponerla.


Beneficio q puede hacer el causante con la totalidad o parte de su porcin disponible a
favor de algn heredero forzoso.
Art. 3605 de la porcin disponible el testador puede hacer los legados q estime
convenientes, o mejorar con ella a sus herederos. Ninguna otra porcin de la herencia puede
ser detrada p mejorar a los herederos legtimos.
De esta manera queda abolida la mejora en el sentido propio e histrico:
Parte de la porcin legtima de la q el padre puede disponer a favor de los hijos y, en su
caso, de sus descendientes, c + justo y adecuado lo considere. Lo q no podra disponer a
favor de terceros ya q se trata de una porcin de legtima.
La donacin a heredero forzoso se entender como un anticipo de herencia, sujeto a
colacin , salvo q el causante dispense x testamento esa colacin: esa dispensa importa una
mejora x testamento.
La dispensa de la colacin slo puede ser acordada x testamento del donante y en los
lmites de la porcin disponible. Dicha regla no es absoluta ya q se autoriza la dispenda no
instrumentada en testamento:
- la dispensa de la colacin hecha x los padres en las donaciones a sus hijos, siempre q el
acto de la donacin se impute lo donado a la porcin disponible, configurndose una mejora
x acto entre vivos. Se da un pacto s/ herencia futura permitido, puesto q el acto q lo contiene
es una donacin q debe ser aceptada x el donatario, integrando un acto jco convencional.
(3524)
- la atribucin de la porcin disponible, en la particin donacin (acto entre vivos) a uno o
algunos de sus hijos.(1805)
- la enajenacin de apariencia onerosa, a favor de un heredero forzoso, con reserva de
usufructo o con cargo de renta vitalicia, la ley presume iure et de iure, gratuito el acto e
imputa el valor de la enajenacin a la porcin disponible, debindose traer el resto a la masa.
(3604)
83

2.- Herederos forzosos (legitimarios).


Son aquellos a quienes la ley reserva una porcin legtima de la cual no pueden ser
privados sin justa causa de desheredacin.

Quines lo son en ntro d; porciones respectivas.


Todos los llamados a la sucesin intestada en el orden y monto determinados en los cinco
primeros captulos del ttulo anterior.
a.- Descendientes
La porcin legtima de los hijos (hijos y descendientes x representacin) es 4/5 de todos
los bs existentes a la muerte del testador y de los q ste hubiere donado, observndose en
su distribucin lo dispuesto en el art. 3570.
b.- Ascendientes
Tiene d a las 2/3 partes del patrimonio del causante cualquiera sea su n.
c.- Cnyuge
La legtima de los cnyuges, cdo no existen descendientes ni ascendientes, ser de la
mitad de los bs de la sucesin del cnyuge muerto, aunq los bs de la sucesin sean
gananciales. 25% del total de los gananciales y 50 % de los bs propios.
d.- nuera viuda
le corresponde un cuarto de los bs q le hubieran correspondido a su marido en la
sucesin de sus suegros si no tuviera descendientes.

Concurrencia de diversas categoras de legitimarios.


Los herederos q excluyen a otros en la sucesin intestada tb lo excluyen en cto a la
legtima. No tendrn d a la legtima los ascendientes si hay descendientes, ni el cnyuge s/
los bs gananciales si concurre con descendientes. En el caso de concurrencia, la porcin
legtima se distribuye entre herederos siguiendo las pautas q regulan los supuestos de
concurrencia en la sucesin intestada.
Las legtimas no se acumulas, la mayor absorbe a la menor. Todas las porciones legtimas
deben salir de + elevada entre las q concurran; dejando siempre intacta la porcin
disponible.

Cuestin constitucional.
Los porcentajes de legtimas q hay q respetar en ntro d es el + alto del mundo. Esto
motivo una opinin de Molinario q dice q el monto de las legtimas nacionales es
inconstitucional xq afecta la libertad de testar y consecuente/ viola el d de propiedad.
Se basa en q la Corte nacional viene sustentando q son confiscatorios aquellos
impuestos q van + all del 33%, aplicando x analoga esa postura al monto de la legtima,
Molinario sostiene q son inconstitucionales xq la + baja es del 50%.

3.- Modos de calcular la legitima.


Bs q forman la masa p su determinacin.
Se calcula en base a una masa patrimonial integrada x el activo lquido + las donaciones
efectuadas en vida x el causante, tanto a sus herederos forzosos u otros sucesibles, c a
extraos.
La masa de clculo se forma computando el valor q tenan los bs dejados x el causante al
momento de abrirse la sucesin. Se deducen las deudas y cargas y se sumar el valor de las
donaciones efectuadas.

Deudas q deben deducirse, modo de deduccin.


La deduccin de las deudas se hace de la masa hereditaria, no de las donaciones.
Las deudas deben ser probadas fehaciente/, sin q baste el reconocimiento de los
coherederos, de lo contrario stos podran indirecta/ disminuir el activo y consecuente/ la
porcin disponible.
Las cargas son los gastos y deudas q nacen despus del fallecimiento y no pueden
tenerse en cta p la fijacin de valores en aquel momento. Se pagan antes q las deudas.
Art. 3759 Si los bs de la herencia o la porcin de q puede disponer el testador, no
alcanzase a cubrir los legados, se observar lo sig: las cargas comunes se sacarn de la
masa hereditaria y los gastos funerarios de la porcin disponible, enseguida de pagarn los
legados de cosa cierta, despus los hechos en compensacin de servicios y el resto de los
bs o de la porcin disponible, en su caso de distribuir a prorrata entre los legatarios de
cantidad.
Los gastos funerarios de entierro, misa, etc., salen de la porcin disponible.
84

Los gastos comunes, de inventario, tasacin y particin, se sacan de la masa, xq


favorecen a todos. Funcionan del mismo modo q los crditos anteriores a la muerte del
causante xq gravan a la sucesin en su conjunto.
Los herederos responden x las deudas en proporcin a su parte en la deuda de acuerdo al
ppio del art. 3491.
La responsabilidad x las cargas es en relacin a lo q efectiva/ reciban en la particin.
Salvo en el caso de los gastos funerarios.

Donaciones.

Legado de usufructo o renta vitalicia.


Art. 3603 Si la disposicin testamentaria es de un usufructo o renta vitalicia, cuyo valor
exceda la cantidad disponible x el testador, los herederos legtimos tendrn la opcin, a
ejecutar la disposicin testamentaria, o a entregar al beneficiario la cantidad disponible.
Una corriente doctrinaria sostiene q atento el carcter excepcional de la n, slo cabra su
aplicacin en forma restringida. La opcin nica/ podra ser ejercida x el heredero cdo
demuestre q la liberalidad excede la porcin disponible, lesionando la legtima.(Borda)
La opinin mayoritaria entiende q dicha opcin puede ser ejercida en todos los casos q el
heredero deba hacer frente a un legado de los sealados, sin necesidad de prueba alguna.
(Natale)
Si los herederos no se ponen de acuerdo al optar:
- hay autores q dicen q all no juega la opcin, tienen q cumplir el legado tal cual est
- otros dicen q decide la mayora
- otros dicen q decide el juez (Natale, aplicando el ppio del art. 3451)
- otros q se divide el legado en cuestin en la proporcin q tiene c obligado en la
herencia, hecho ello c/ uno hace lo q le parece en esa proporcin (entrega el legado o
entrega la porcin disponible).

Contratos entre el causante y los legitimarios.


Dado un contrato entre una persona y sus herederos legitimarios se hacen sospechoso de
encubrir donaciones x las cuales el futuro causante trata de favorecer al adquirente futuro
legitimario. Cabran 2 soluciones:
- q la ley nada diga en tal sentido, los coherederos q pretendan cuestionar el aparente
carcter oneroso de tales transferencias, tendrn q probar la simulacin p lograr la colacin
de la donacin encubierta
- q la ley prevea q dadas determinadas circunstancias cabe presumir q la transferencia
en cuestin encubre una donacin. Pudiendo establecer:
* una presuncin absoluta, iuris et de iure
* una presuncin iuris tantum
Ntro CC si bien establece la presuncin de gratuidad de las transmisiones de dominio
efectuadas x el causante a sus herederos forzosos en determinadas circunstancias, no
considera tales transferencias c anticipos de herencia. Les da el carcter de mejoras y, x lo
tanto, con imputacin a la porcin disponible.

El art. 3604 del CC. Presunciones e imputaciones.


Antes de la reforma del 68 motivaba grandes dificultades interpretativas, superadas x la
reforma.
Art. 3604 si el testador (debera decir causante) ha entregado x contrato, en plena
propiedad, algunos bs a uno de los herederos forzosos, cdo sea con cargo de una renta
vitalicia o con reserva de usufructo, el valor de los bs ser imputado s/ la porcin disponible
del testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta imputacin y esta
colacin no podrn ser demandadas x los herederos forzosos q hubiesen consentido en la
enajenacin y en ningn caso x los q no tengan designado x la ley una porcin legtima.
La presuncin de gratuidad es iris et de iure.
Hay una mejora x acto entre vivos (hay una dispensa del deber de colacionar) qimporta un
pacto s/ herencia futura y q adems significa la alteracin al ppio de qla mejora debe
hacerse x testamento.
El pacto de reconocimiento de la onerosidad de las enajenaciones hechas x el causante
amn de un pacto de herencia futura importa un pacto retroactivo xq significa la alteracin de
q la accin de reduccin es una accin q no puede renunciarse dte la vida del causante.

Modos de asegurar la sinceridad del acto.

4.- Integridad de la legitima.


85

Concepto. Medios de proteccin.


La legtima de los herederos forzosos est legal/ amparada x diversas g y acciones cuyo
objetivo es impedir todo acto lesivo a su integridad.
* est prohibida cualquier clusula q importe una restriccin a la plena propiedad de
esta porcin , siendo de ningn valor las cargas, condiciones o gravmenes impuestos a ella
x el causante.
* Es nula toda renuncia o pacto s/ legtima futura
* Estando afectada la legtima x liberalidades del causante, el legitimario dispone de la
accin de reduccin p q ella quede inclume.
* En caso de particin x ascendiente resultando afectada la legtima, reconoce la ley las
acciones de reduccin, de rescisin y de nulidad.

Accin de complemento. Accin de reduccin. Nocin.


Cdo las liberalidades efectuadas x el causante excedan la porcin disponible, afectando la
legtima, debern ser reducidas de tal modo q esa porcin legtima quede intacta.
La accin x la cual el heredero pretende el complemento de la legtima afectada, se
denomina accin de reduccin.
Art. 3600 el heredero forzoso a quien el testador dejase x cualquier ttulo, menos de la
legtima, slo podr pedir su complemento.
Art. 3601 las disposiciones testamentarias q mengen la legtima de los herederos
forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos.
P Zannoni la accin de complemento de la legtima se identifica, sustancial/, con la accin
de reduccin. La primera alude a la integracin de la cuota, en tanto la segunda prev el
modo de lograrse dicho complemento mediante la reduccin de las disposiciones
testamentarias contenidas en legados o de las donaciones hechas x el causante en la
medida en q estn sujetas a la declaracin de inoficiosidad. La reduccin slo se ejerce
hasta lograr el complemento de la legtima.
Belluscio, Prez Lasala: no es lo mismo accin de reduccin q accin de complemento.
Pueden ser sujetos pasivos los herederos forzosos o son slo sujetos de la accin de
colacin? Entre legitimarios la accin idnea es la accin de colacin (Fornieles) mientras la
acc de reduccin es c/ terceros (seguido buena parte de la doctrina y jurisprudencia).
En lo q excede a la porcin hereditaria la acc de colacin no sirve y entra a jugar la acc de
reduccin (con ef reipersecutorios o el 3ro puede desinteresar al q pretende la reduccin).

Personas a quienes se concede.


De la accin de reduccin gozan todos lo herederos forzosos y sus acreedores en uso de
la facultad de subrogacin.
En materia de donaciones, la accin puede ser ejercida x los herederos forzosos q
existan a la poca de la donacin, empero si existiesen descendientes q tuvieran d a
ejercer la accin, tb competer el d de obtener la reduccin a los descendientes nacidos
despus de la donacin.

Actos q cae bajo esta accin.


Las liberalidades del causante, sean donaciones o legados.
La reduccin tendr x objeto los legados, luego las donaciones si fueran gratuitas y no cdo
fueren remuneratorias o con cargo, salvo en la parte en q son gratuitas.

Orden en q se opera la reduccin.


Legados: se reducen en forma inversa al orden de pago. Primero los de cantidad, luego
los remuneratorios y x ltimo los de cosa cierta.
Dentro de c/ categ caen a prorrata. El causante puede establecer otro orden de cada xq
el art. es supletorio de su voluntad.
Donaciones: se reducen en orden inverso a las fechas en q se hicieron. En el supuesto de
q dos o + se hubieran efectuado en forma simultnea, la reduccin se hace a prorrata de
ellas. El causante no puede establecer otro orden de cada. S podra establecer una
alteracin respecto de las donaciones hechas en el mismo da.

Naturaleza de la accin.
Tesis predominante en Francia: ella envuelve dos acciones, una personal dirigida contra el
donante y tiende a obtener la resolucin de la liberalidad (basndose en q toda donacin
lleva implcita la clusula de ser considerada ineficaz en la medida en q exceda la porcin
disponible) y una real, de reivindicacin p recuperar el bien donado en cualquier mano q se
encuentre.
86

Esta doctrina tendra aplicacin entre nosotros. Se ha sostenido q es una accin personal
a la q se acopla un efecto reipersecutorio.

Sus efectos entre partes y respecto a terceros.


Dos formas en el d comparado:
- tendiente a obtener la restitucin del valor de lo donado en la medida necesaria p q la
legtima quede intacta.
- con el objetivo de la restitucin en especie de la cosa donada
En el d argentino, toda liberalidad resulta ineficaz en la medida en q exceda la cuota de
libre disposicin. Los bs donados o legados + all de ella, no han podido transferirse vlida/,
puesto q constituyen la porcin patrimonial reservada x legtima a los herederos forzosos.
Con respecto a las partes, q pueden ser herederos forzosos o terceros, la accin de
reduccin tiene efectos reipersecutorios, el demandado debe entregar el bien en especie.
Regla q se refuerza en q la particin debe ser hecha en especie (Borda). Fornieles sostiene
q el demandado puede entregar el valor de la cosa fundado en q si el causante hace una
particin a algunos puede entregarle bs en especie, a otros puede darles dinero y a otros el
producido de d intelectuales y mientras la legtima est respetada ninguno puede quejarse.
Los herederos forzosos p algunos no estn obligados a restituir en especie y slo
deberan los valores dados en vida x el causante, pero otros sostienen q debe respetarse el
ppio de la restitucin en especie.

Alcances de los efectos reipersecutorios de la accin en relacin a terceros:


- muebles: la posesin de buena fe crea la presuncin de propiedad y el poder de
repeler cualquier accin de reivindicacin.
- inmuebles: la doctrina considera q en toda donacin est implcita la condicin
resolutoria p el supuesto de resultar inoficiosa al tiempo de la muerte del causante.
Gustavino considera q en razn del carcter resolutorio de la vicisitud q afecta a las
donaciones inoficiosas, debe interpretarse q la clusula agregada x la reforma del 68 al art.
1051 (...salvo los d de los adquirentes de buena fe a ttulo oneroso) en materia de nulidades,
no afecta la vigencia del art. 3955 q concede reipersecutoriedad a la accin de reduccin
contra terceros adquirentes, hayan stos adquirido el dominio a ttulo gratuito u oneroso.
Entre la seguridad jca y el respeto a la legtima, la ley opta x el respeto a la legtima.
Borda afirma el ppio del art. 3955 entendiendo q el art. 1051 sienta una regla de carcter
gral q debe ceder ante la n especfica.
Cdo la donacin est disimulada. La minora opina q podra invocarse el art. 1051 pero la
postura ,mayoritaria (Belluscio, Trigo Represas) sostiene q no.

Prescripcin.
El plazo de prescripcin es de diez aos contados desde la muerte del causante.
En el caso de q se encubra una simulacin, la prescripcin es de 2 aos. Si prescribi la
simulacin se termin la cuestin.
Si la afectacin de la legtima deriva de una particin x donacin x ascendientes, la accin
de reduccin tiene una prescripcin de 4 aos a partir de la muerte del causante.

Fraudes a la legtima, negocios fraudulentos, inoponibilidad; integracin de la legtima.


Podra darse q se disimulara, bajo la forma de una compraventa, una autntica liberalidad,
a fin de q dicha liberalidad no sufriera los efectos de la accin de reduccin. Los herederos
forzosos podran ejercer la accin de simulacin relativa q de prosperar, determinara la
verdadera naturaleza del d encubierto q caera dentro del mbito de la accin de reduccin.
Otra forma de fraude es crear un nuevo patrimonio al cual se aportan bs q , en lo
sucesivo, ser de la titularidad de otra persona. la maniobra se intenta a travs de un negocio
q no reviste carcter simulado sino q es sustancial/ real, pero q tiene un fin fraudulento: la
utilizacin de la figura societaria p encubrir un fin distinto, utilizando la personalidad jca p
fines extrasocietarios. Ello puede concretarse haciendo participar a terceros q en realidad no
realizan aportes sino nominales a la sociedad y fallecido el causante se queda con las
acciones y las opone a los herederos legitimarios.
Tb se dan las llamadas sociedades de familia, sociedades x acciones cerradas a las q el
causante aporta sus bs sustrayndolos de su propio patrimonio y sustituyndolos x acciones
al portador. A su muerte sus hijos heredan sus acciones, las cuales pueden ser distribuidas
equitativa/ o no y de haber una mayora se impondr s/ la minora.
Las soluciones han evolucionado. Se plante la nulidad de la sociedad o su disolucin x
causa de nulidad. Luego la ineficacia x fraude. Tb la doctrina de la penetracin o disregard:
cdo se abusa de la personera jca, pretendiendo utilizarla p fines no queridos x la ley, es lcito
87

rasgar o levantar el velo de la personera, para penetrar en la verdad q se esconde tras de l


y hacer prevalecer la justicia y las n de orden pco q han pretendido violarse.
Moderna/ se recurre a la nocin de inoponibilidad de la persona jca en relacin a los
terceros a quienes perjudica; entendindose q los actos fraudulentos no pueden imputarse a
la sociedad sino a los individuos q actuaron en forma ilcita y c consecuencia s/ ellos habr
de recaer el eso de la ley pudiendo ser condenados a satisfacer el importe o valor de la cuota
de legtima q a ese heredero forzoso corresponde en el haber hereditario. La sociedad no
necesaria/ habr de disolverse o liquidarse.

5.- Colacin.
Concepto.
Imputacin de las liberalidades hechas en vida x el causante a uno de sus herederos
forzosos, a la cuota de ese heredero.
Al momento de la particin el heredero tomar de menos, en el caudal hereditario, el valor
de la donacin recibida, asegurndose as la igualdad o proporcionalidad con los dems
herederos forzosos.
Consiste en computar el valor de las donaciones recibidas (en vida del causante x un
heredero forzoso) a la masa hereditaria, imputarla a la porcin del heredero al hacer la
particin y eventual/, si ha recibido + de la porcin hereditaria q le corresponde, pagar esa
diferencia en efectivo. (Natale).

Funcin.
La finalidad de la colacin es borra las diferencias y procurar la igualdad y la
proporcionalidad entre los legitimarios.

Naturaleza jca.
Tiende a mantener la igualdad entre los herederos en caso de silencio del testador.

Elementos.
a.- pluralidad de herederos
b.- computacin
c.- imputacin
d.- ausencia de dispensa (sino mejora y en el excedente, accin de reduccin)
e.- exigencia (favorece sola/ a quien la entabla)

Comparacin con la accin de reduccin.


Tanto una c la otra buscan la defensa de las cuotas hereditarias de los herederos
forzosos. Pero:
- la accin de reduccin tiende a preservar la legtima y se abre p reparar los agravios q
pudieron haberla lesionado. La de colacin se encamina a asegurar la igualdad y funciona
an en le caso en q la legtima no se viera afectada.
- en la reduccin la restitucin se hace en ppio, en especie. La de colacin se traduce en
una mera operacin contable.
- la accin de reduccin la tienen los herederos forzosos c/ los donatarios y legatarios. La
de colacin funciona entre herederos forzosos
- la accin de reduccin funciona independiente/ de la vol del causante, la ley es
imperativa, fundndose en razones de orden pco. no es as la colacin donde juega la
voluntad presunta del de cujus, ante su silencio. Puede ser dispensada siempre y cdo la
dispensa no exceda la porcin disponible.
- la de reduccin acta en la medida en q se vea afectada la legtima. La de colacin se
ejerce s/ todo el acervo hereditario.

Modos de colacionar.
- colacin real. El heredero debe reintegrar a la masa partible el bien mismo recibido x
donacin
- colacin ficticia o en valores. Debe reunirse a la masa hereditaria los valores dados en
vida x el difunto. No se hace ningn aporte material, reducindose el acto de colacin a una
simple operacin aritmtica de contabilidad, limitndose a descontar de la hijuela lo ya
percibido.

Momento en q se calculan los valores.


En su redaccin original nada deca el art. 3477 y se entenda q deba establecerse al
momento en q la donacin haba tenido lugar.
88

El actual art. dispone q los valores entregados en vida x el difunto deben computarse al
tiempo de la apertura de la sucesin, sea q exista en poder del heredero o no.
El valor se debe reajustar al tiempo de la particin (Natale).

Crditos o sumas de dinero, facultad de los jueces.


Tratndose de crditos o sumas de dinero, los jueces pueden determinar un equitativo
reajuste segn las circunstancias del caso.(3477)

Herederos obligados a ella y a quienes es debida.


Los ascendientes y descendientes q hubieren aceptado la herencia con beneficio de
inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida x el difunto.
En ppio, todos los q estn obligados a colaciona tiene a su vez d a demandarla- se trata
de un d o una obligacin de carcter recproco, q slo funciona entre herederos forzosos.
Demandante: no importa q no hubiera tenido la calidad de heredero forzoso en el
momento en q la donacin se hizo, basta con q revista dicho carcter al momento de la
muerte del causante.
Sujeto pasivo: la mayora doctrinaria entiende q debe ser heredero forzoso al tiempo en q
tuvo lugar la donacin, de los contrario no podra considerarse c anticipo de herencia.
En ppio, los acreedores de la sucesin y los del heredero no pueden demandar la
colacin. Colocndose en el lugar de su deudor pueden reclamar, en todo momento los
acreedores del heredero, y cdo no haya aceptacin beneficiaria, los acreedores del causante.
(Borda, Fornieles)
Los legatarios no pueden en ningn caso, ni x s ni x va de la accin subrogatoria exigir la
colacin a los herederos.
En cto al cnyuge.
- una posicin considera q pese a ser heredero forzosos, el cnyuge no est obligado a
colacionar xq el art. 3477 lo omite y xq los cnyuges no pueden hacerse donaciones dte le
matrimonio, faltando entonces el presupuesto de la colacin (Machado, Rbora)
- otros autores argumentan q la omisin del art. 3477 es una inadvertencia y q si bien es
cierto q dte el matrimonio no pueden hacerse los cnyuges donaciones, debe entenderse q
las efectuadas en las convenciones matrimoniales son vlidas, puesto q tales convenciones
estn condicionadas a la celebracin del matrimonio. Criterio predominante en al
jurisprudencia y doctrina.

Condiciones p su ejercicio.

Caso de donacin de gananciales.


Si la donacin hubiese sido hecha conjunta/ x ambos cnyuges no habra cuestin, puesto
q habiendo dispuesto de la mitad q a c/ uno de ellos corresponda, los hijos habrn de
colacionar esa mitad al fallecimiento de c/ uno.
Si la donacin ha sido efectuada a un hijo x uno slo de los cnyuges surgira p el
coheredero donatario la obligacin de colacionar a la muerte del cnyuge donante y por el
total del valor del bien donado.
Un sector doctrinario hace distincin segn cul de los cnyuges fallece primero.
- si es el cnyuge q efectu la donacin, el heredero donatario deber traer el valor de la
totalidad del bien recibido: la mitad va a la masa partible y la otra se la llevara el cnyuge
suprstite a ttulo de socio de la sociedad conyugal
- si el q fallece primero es el q no efectu la donacin, en su sucesin habr de
colacionarse slo la mitad de lo donado, y la otra mitad cdo muera el donante.

Liberalidades y gastos no sujetos a colacin.


Vlez limit las liberalidades colacionables slo a las donaciones hechas x el difunto a un
heredero forzoso.
Las otras liberalidades enumeradas en el art. 1791 q el difunto hubiese hecho en vida a
los q tengan una parte legtima en la sucesin, no estn sujetas a ser colacionables.
Art. 3480: No estn sujetos a ser colacionables los gastos de alimentos (a menos q
supere en exceso las necesidades del alimentado), curacin, x extraordinarios q sean y
educacin, los q los padres hagan en dar estudios a sus hijos o p prepararlos a ejercer una
profesin o arte, ni los regalos de costumbre, ni el pago de deudas (pequeas deudas o de
gastos ordinarios) de los ascendientes y descendientes, ni los objetos q sean regalo de uso
o de amistad.

Colacin de donaciones disimuladas.


89

En ocasiones la donacin hecha a un heredero forzoso se disimula aparentando un


contrato oneroso. Surgiendo q la intencin del causante ha sido mejorar a ese heredero. Se
aplica el art. 3604, q es de aplicacin restrictiva y no se puede extender a otros contratos
celebrados entre el causante y heredero forzosos, a los cuales se les deben aplicar las reglas
grales de simulacin.

El problema de las sociedades familiares.


Ver pto 4.

Dispensa de colacin.
Por regla de be ser hecha x testamento. El ppio tiene tres excepciones: las efectuadas x
acto entre vivos q con pactos s/ herencia futura permitidos:
- la de la primera parte del art. 3604,
- la del art. 1805, las donaciones cdo se imputan ala porcin disponible, si nada se dice va
c adelanto de legtima, de lo contrario va a la porcin disponible y x ende es una mejora x
acto entre vivos;
- la clusula de mejora en la particin donacin en tanto se acepta la primaca de la
primera parte del art. 3524 s/ la ltima.

Colacin de deudas; caso de insolvencia del heredero deudor y de deudas prescriptas.


Borda sostiene q deber descontarse de la hijuela del heredero el monto de su deuda y si
ste excede el monto de la hijuela, deber reintegrar a la masa el valor del excedente.
Insolvencia: si el hijo deudor es total/ insolvente al momento de la apertura de la sucesin
la situacin es diferente de admitirse q las deudas se colacionan o no se colacionan. La
colacin de deudas favorece a los coherederos, crendoles una suerte de privilegio p ser
pagados antes q los acreedores personales del heredero. De no ser as significara q todos
cobran a prorrata.
1) La tesis afirmativa se basa en argumentos:
* supralegales:
- de orden lgico:
- no cabe concebir q el causante entregara voluntaria/, x sucesin mortis causa, bs a un
heredero, a ttulo gratuito, sin antes exigirle la cancelacin de sus deudas
- tp puede la ley imponer la transmisin gratuita sin la previa extincin de las obligaciones
contradas x un heredero forzoso a favor del causante
- si aqul a quien se ha hecho una donacin c heredero forzoso est obligado a
colacionar, con + razn debe colacionar aqul a quien nada se le ha donado sino q debe al
causante (Natale)
- de orden axiolgico
En el caso de interpretacin de reglas legales frente a la colacin de deudas, supuesto q
ellas permitan inferir soluciones antagnicas, cabra aconsejar la interpretacin q consagra la
colacin de deudas. Mediante esta solucin se reafirma la igualdad de los coherederos y se
previene el riesgo de la insolvencia del coheredero autor.
* legales:
Se basa principal/ en los arts. 3477 (el trmino valores importa lo donado y permite incluir
lo adeudado), 3469 y 3494.
2) la tesis negativa sostiene q cdo hay varios acreedores (y los herederos lo son) y los bs
no alcanzan p hacer frente a las deudas, todos los acreedores debern ser pagados a
prorrata, a no ser q exista un privilegio expresa/ contemplado x la ley. En este caso, ningn
privilegio consagra la ley; ningn texto existe q exprese tal preferencia.
Ve Natale (12/40).

Prescripcin de la deuda:
P Fornieles las deudas prescriptas deben colacionarse.
En ntro d no podra suceder de esa manera dado q el art. 1791 inc. 5 dice q no son
donaciones el dejar de interrumpir una prescripcin p favorecer al propietario.

Prescripcin de la accin de colacin.


El plazo es de 10 aos, computado desde la muerte del causante.
La prescripcin q es interrumpida x uno de los coherederos no favorece a los otros.

BOLILLA XIII

SUCESIN TESTAMENTARIA
Punto 1
90

Nociones generales:
La sucesin legtima ha precedido histricamente a la testamentaria. En Roma el
testamento aparece recin despus de la ley de las XII tablas, y desde entonces ha sido
universalmente admitido. La potestad de disponer de los bienes para despus de la muerte
es inseparable de la propiedad. Si slo se permitiera la disposicin por actos entre vivos, se
obligara al propietario que desea darles un destino en previsin de su muerte a hacer
traspasos en vida o simular enajenaciones.

Concepto y caracteres:
ARTICULO 3.607.- El testamento es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de
la ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su
muerte.

ARTICULO 3.606.- Toda persona legalmente capaz de tener voluntad y de manifestarla,


tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento, con arreglo a las disposiciones
de este Cdigo, sea bajo el ttulo de institucin de herederos, o bajo el ttulo de
legados, o bajo cualquiera otra denominacin propia para expresar su voluntad.

Entre los caracteres del testamento es que es:


1)un acto jurdico unilateral. El testamento queda perfeccionado con la sola declaracin de
voluntad del causante, sin necesidad de una voluntad receptiva del aceptante.
2) Es un acto solemne. De tal modo que la omisin de formas legales lo priva de todo
efecto. Adems siempre ser escrito, la forma verbal est prohibida. art.3.607 y sig.)
3)Es un acto personalsimo. Solo puede ser otorgado personalmente por el causante
4)Es un acto de disposicin de bienes. Art. 3.607 lo define as. Esto no es rigurosamente
exacto, porque puede tener tambin otro objeto, tal como el reconocimiento de un hijo
extramatrimonial.
5)Produce efectos despus de la muerte del testador. la excepcin es el ejemplo anterior
que produce efectos desde el acto mismo.
6)Es un acto revocable. La excepcin es el mismo ejemplo anterior que es irrevocable.

Entre nosotros est la prohibicin de los testamentos conjuntos, que no pueden dos o ms
personas en un mismo acto realizar un testamento sea como disposicin mutua o recproca,
sea a favor de terceros (art. 3.618)

Hay tres tipos de testamentos conjuntos:


Testamento simultneo:
Es el que realizan dos o ms personas en el mismo momento pero que no tienen una
relacin con el otro, tal un olgrafo donde A redacta su ltima disposicin de voluntad y en el
reverso de la hoja B redacta el suyo; o uno a continuacin del otro
Hay una unidad material pero no hay una unidad intelectual.

Testamento recproco:
A instituye a B porque B a su vez instituye a A.
Se instituyen como herederos recprocamente.

Testamento correspectivo:
Es aquel en el que A instituye a los parientes de B y B, en virtud de esta disposicin
tambin instituye a los parientes de A.

El testamento conjunto (entre nosotros prohibido), requiere MANCOMUNIDAD MATERIAL


E INTELECTUAL, es decir que la disposicin de ltima voluntad del otro y viceversa.

Estos testamentos; algunos dicen que debera permitirse el simultneo, en los ejemplos
hemos mencionado porque no habra razn de ser de que los prohibiese porque si bien hay
mancomunidad material no la hay intelectual. Es decir que uno lo hace a continuacin del
otro o en el reverso del otro.

Las razones de la prohibicin estn fundamentalmente en que se altera la libertad de


testar; y otros en que se altera la facultad de revocacin que es de la esencia del acto
testamentario, porque como es un testamento conjunto ninguna de las partes lo podra
revocar unilateralmente, una vez que yo teste junto con otro no puede revocarlo y
concomitantemente se altera mi libertad de testar. Nota 3.618
91

Validez de los testamentos celebrados en el extranjero: Aqu se ve el problema de estos


testamentos, cuando el pas se lo permite y se trata de ejecutarlos en Argentina.

Hay un solo caso tratado por la jurisprudencia que es el resuelto en los autos
CRISTENSEN C/ CRISTENSEN, testamento conjunto celebrado en DINAMARCA, pas que
lo permite, en donde en virtud de que el causante muri en Argentina se discuti si poda
tener valor este testamento celebrado en el extranjero, en pas que lo permita ser ejecutado
en la Argentina.
La jurisprudencia admiti la validez, sosteniendo que no era un problema de derecho de
fondo, sino de forma: si era de derecho de forma se rige por la ley del lugar del otorgamiento,
y si se haba celebrado en un pas que lo permita, tena validez entre nosotros.

FORNIELES piensa que es un problema de derecho de forma, BORDA sostiene que es de


fondo, porque hace a la libertad de testar y a la revocabilidad.

Otro de los caracteres de testamento que hace a su esencia es:


3)la revocabilidad, de conformidad al art. 3.824

ARTICULO 3.824.- El testamento es revocable a voluntad del testador hasta su


muerte. Toda renuncia o restriccin a este derecho es de ningn efecto. El testamento
no confiere a los instituidos ningn derecho actual.

4)es una acto personalsimo, debe ser la expresin directa de la voluntad del causante.
Este no puede dar a otro para testar, un poder.

ARTICULO 3.613.- Para calificar la capacidad de testar, se atiende slo al tiempo en


que se otorga el testamento, aunque se tenga o falte la capacidad al tiempo de la muerte.

Se discuta si entre el trmino de la confeccin del testamento a mi muerte me he vuelto


loco, cmo es un acto perfecto poco importa. La capacidad ma se rige al tiempo de la
confeccin del testamento, por ms que al tiempo de mi muerte la haya perdido. Primer
consecuencia de que no es un simple proyecto, sino un acto perfecto (nota al art. 3.613)

En segundo lugar la forma del testamento se rige por la ley del domicilio del causante al
tiempo del otorgamiento.

Elementos intrnsecos y extrnsecos:


Los elementos extrnsecos estn representados por la FORMA; los elementos intrnsecos
por la CAPACIDAD, el CONTENIDO y la AUSENCIA DE VICIOS DEL CONSENTIMIENTO.

La capacidad de testar se la tiene a partir de los 18 aos, en el tema de la capacidad para


testar tiene importancia la situacin de los dementes. La discusin est en saber si los
dementes interdictos, es decir los declarados tales en juicio, pueden o no testar en intervalos
lcidos; en virtud de la redaccin del art. 3.615.

ARTICULO 3.615.- Para poder testar es preciso que la persona est en su perfecta razn.
Los dementes slo podrn hacerlo en los intervalos lcidos que sean suficientemente
ciertos y prolongados para asegurarse que la enfermedad ha cesado por entonces.

ARTICULO 3.616.- La ley presume que toda persona est en su sano juicio mientras no
se pruebe lo contrario. Al que pidiese la nulidad del testamento, le incumbe probar que
el testador no se hallaba en su completa razn al tiempo de hacer sus disposiciones; pero si
el testador algn tiempo antes de testar se hubiese hallado notoriamente en estado habitual
de demencia, el que sostiene la validez del testamento debe probar que el testador lo ha
ordenado en un intervalo lcido.

De los dichos del art. 3.615, encontramos dos posturas:


Una que dice que el demente declarado no puede testar, ni an en los intervalos lcidos;
que el tema este de los intervalos lcidos entrara a correr exclusivamente para el demente
no declarado. El demente declarado sostiene que es un incapaz absoluto y los actos de los
incapaces absolutos son nulos.
Adems no estara e las condiciones que habla el art. 3.606, cuando dice que para testar
es necesario que sea legalmente capaz, que se tenga la posibilidad de manifestarlo. Por otra
92

parte el art. 472 dice que el demente declarado pierde la facultad de administracin, con ms
razn sostienen, que no puede tener disposicin.

Adems se sostiene que se exige en los actos a titulo gratuito, mayor capacidad que en
los actos a ttulo oneroso por la posibilidad tienen los primeros de sufrir las influencias de 3.
Por eso la existencia de la capacidad debe ser ms marcada en los a ttulo gratuito.

ARTICULO 474.- Despus que una persona haya fallecido, no podrn


ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no ser que sta
resulte de los mismos actos, o que se hayan consumado despus de interpuesta la
demanda de incapacidad.
Esta disposicin no rige si se demostrare la mala fe de quien contrat con el fallecido.

Lo que no se puede atacar son los actos entre vivos, el testamento es un acto mortis-
causa, entonces importa la posibilidad de atacar el testamento del demente declarado.

La otra postura dice: El demente declarado en intervalo lcido, puede testar.


En primer lugar porque no es cierto eso que los incapaces declarados todos los actos de
los incapaces absolutos sea nulo. Ejemplo. el sordomudo se puede casar.

El art. 472 prohibe al interdicto de realizar actos de administracin, y el testamento es un


acto de disposicin.

Otro de los argumentos para esta postura es que el art. 3.615 estara referido a la
demencia declarada y el art. 3.516 a la no declarada.
Otro argumento segn la terminologa de Velez demente es el declarado en juicio de
conformidad al art. 140.

En cuanto a los sordomudos no pueden realizar olgrafos ni testamentos por actos


pblicos. art. 3.617

Otro de los elementos intrnsecos es la ausencia de vicios, se le aplican los principios


generales porque es un acto jurdico. con algunas caractersticas que le son propias como el
dolo en la captacin de la voluntad.

En cuanto al contenido hay algunas disposiciones que estn prohibidas como por ejemplo
la sustitucin fideicomisaria. es decir que no se puede dar un heredero al heredero,
instituyendo a Juan y para cuando ste muera instituyo a Pedro. Pero s se puede si digo:
instituyo a Juan si ste no quiere o no puede, instituyo a Pedro. Este est permitida
(sustitucin vulgar).

ARTICULO 3.608.- En las disposiciones testamentarias, toda condicin o carga, legal o


fsicamente imposible, o contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se
halle impuesta.

Adems estn prohibidas algunas condiciones que son imposibles, ilcitas o contrarias a
las buenas costumbres...

Est prohibido entre nosotros el preferir un heredero forzoso sin justa causa de
desheredacion, si ello ocurre, en conformidad con el art. 3715 hay que salvarle la legtima al
omitido y el resto hay que drselo al heredero instituido.

Capacidad para testar:


El art. 3.606 dice que toda persona legalmente capaz de tener voluntad y manifestarla,
tiene la facultad de disponer de sus bienes por testamento.
No es exacto ya que este es un derecho que solo tienen las personas naturales y no las
jurdicas. El testamento es un acto destinado a producir efectos despus de la muerte del
causante y las personas jurdicas no mueren, ellas se disuelven y si disponen de sus bienes
es un acto entre vivos.
Las normas referidas a la capacidad para testar no coinciden siempre con las relativas a
los actos jurdicos en general. Son ms amplias, la capacidad para testar se adquiere a los
18 aos y no a los 21.
93

Momento en que debe existir la capacidad: en el momento en que se otorg el testamento;


no interesa si ella exista o faltaba en el instante de la muerte.

Incapaces para testar


menores de 18 aos
dementes
sordomudos que no saben darse a entender por escrito
Adems de estas incapacidades generales que hacen a la aptitud mental del otorgante
hay algunas inhabilitaciones referidas a ciertas formas. (est despus)

Menores:
Regla del art. 3.614. Este art. permite testar a los menores que han cumplido 18 aos de
edad cualquiera sea su sexo.
Menores emancipados: Estos hoy pueden disponer libremente de sus bienes( con la
restriccin de los a ttulo gratuito...) es obvio que debe reconocrseles la capacidad para
testar, cualquiera sea el origen de los bienes de que dispongan.

Dementes
Dementes interdictos: Si el causante se hubiera encontrado bajo una declaracin judicial
de demencia en el momento en que test, el acto es nulo. art. 3.613.
Dementes no declarados.
Concepto de demencia: Es la persona que, a consecuencia de una perturbacin de sus
facultades mentales, carece de aptitud para dirigirse as misma, y en sus relaciones de
familia y para administrar sus bienes. Este concepto referido al testamento necesita un
reajuste ya que en esta materia la ley es ms exigente. Requiere que el otorgante se
encuentre en perfecta razn, en su completa razn, lo cual significa que los semialienados,
los dbiles de espritu, los seniles simples, aunque no puedan ser calificados propiamente
como dementes, son inhbiles para testar.
Basta Aqu la prueba de que el otorgante no estaba en completa razn al tiempo de testar
para hacer viable la impugnacin. Art. 3.616
Presuncin legal: La ley presume que el causante se encontraba en su sano juicio,
mientras no se pruebe lo contrario.

Intervalos lcidos: segn el art. 3.615, los dementes pueden tetar en un intervalo lcido,
siempre que sea suficiente prolongado y cierto como para asegurar que la enfermedad ha
cesado por entonces.
Interpretaciones del art. 3.615: Para algunos autores slo se aplica a los dementes no
declarados, los interdictos no podrn testar ni en intervalos lcidos. Se apoya en dos
argumentos: a) El demente declarado tal es incapaz absoluto y por tanto inhbil para la
celebracin de cualquier cato jurdico. b) La doctrina psiquitrica sostiene hoy que no existen
intervalos lcidos y que slo puede hablarse de curacin y a veces temporaria de la
enfermedad.
Otros autores (Borda) sostienen que el art. es aplicable a todos los dementes ya que habla
de dementes en general, sin establecer ninguna distincin entre declarados y los que no lo
estn.

Sordomudos que no saben darse a entender por escrito:


El art. 3.617 dice que no pueden testar los sordomudos que no sepan leer no escribir. Con
ms propiedad, el art. 153 declara incapaces a los sordomudos que no sepan darse a
entender por escrito. Lo que interesa a los efectos de convalidar el testamento no es una
aptitud rudimentaria, es necesario una escritura que permita exteriorizar el pensamiento y
voluntad y que indique una plena comprensin de lo que se escribe.

Reglas de interpretacin:
Debe interpretarse por s mismo, no buscar interpretaciones fuera del testamento.
Hay un detalle fundamental, si el demente hace testamento, si estn perjudicados por este
los forzosos, no hay problemas. Porque los forzosos, como legitimarios que son, si el
testamento lo perjudica tienen la accin de REDUCCIN, y esto sea el testador demente o
no.
En el caso de los colaterales, no son legitimarios, la regla es que pueden ser dejados de
lado.

Regla: testamento coherente: testamento vlido en este tipo de cosas.


Ley que rige la capacidad:
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Es la ley del domicilio del testador al tiempo de testar.

ARTICULO 3.611.- La ley del actual domicilio del testador, al tiempo de hacer su
testamento, es la que decide de su capacidad o incapacidad para testar.

ARTICULO 3.612.- El contenido del testamento, su validez o invalidez legal, se juzga


segn la ley en vigor en el domicilio del testador al tiempo de su muerte.

La forma se rige:
Testamento celebrado en argentina: Se rige por la ley argentina.

Testamento celebrado en el extranjero: ART. 3.638: Existen tres opciones: la ley de la


nacionalidad, la del domicilio del causante al tiempo de la confeccin del testamento, o la ley
argentina.
Quiere decir que un francs que est en Inglaterra puede testar por ley francesa (ley de la
nacionalidad), por la ley inglesa (ley del domicilio), o para que valga en Argentina por la ley
argentina. En cualquiera de las tres hiptesis ese testamento es vlido en argentina.

Vicios del consentimiento


La validez que la ley reconoce a las disposiciones testamentarias no tiene otro punto de
apoyo que la voluntad del causante. Se ha impuesto la regla de que el testamento debe
interpretarse a travs del testamento mismo, slo por excepcin y con suma prudencia
pueden admitirse pruebas extraas a l, para poner en claro clusulas oscuras o dudosas.
Desacuerdo entre la voluntad real y la declarada: En los testamentos, como en cualquier
otro acto jurdico, puede producirse un desacuerdo entre la intencin y la voluntad declarada.
Tal ocurre en los casos de error, dolo, violencia y simulacin.

Error
Para Borda el error no es ni puede ser una causa de nulidad
Error sobre la persona
a) El causante ha querido designar heredero a Pedro y por error ha dicho Juan. Es el
llamado error de expresin o de pluma, que no da 1ugar a nulidad de la declaracin de
voluntad sino a su rectificacin. No es posible admitir pruebas extraas al testamento mismo.
El error slo podr rectificarse si el testamento brinda claros elementos para hacerlo. As por
ejemplo, s la clusula dijera: Lego $ 100.000 a mi sobrino Juan, que durante veinte aos ha
sido mi leal y eficaz secretario; y quien ha sido el secretario durante todo ese tiempo ha sido
su sobrino Pedro, debe rectificarse el error de expresin.
b) El causante ha dejado sus bienes a Juan creyendo que era su hijo o su sobrino, cuando
en realidad no lo era.
Error sobre el motivo determinante o causa
Los ejemplos clsicos son los siguientes
a) El causante creyendo que Pedro era su hijo o su nieto o la persona que le salv la vida,
(cuando en realidad no es as), le deja sus bienes.
La solucin debe basarse en los trminos del testamento; si de este se desprende de
manera inequvoca que el testador ha beneficiado a ciertas personas exclusivamente porque
ignoraba que vivan otras (hijos, padres, cnyuges) o las ha beneficiado exclusivamente
porque supona en ellas un estado o una calidad que en verdad no poseen, la disposicin
testamentaria debe anularse (art. 3832). Es claro que para llegar a este resultado no es
necesario echar mano a la teora del error; al Juez le basta con llegar al convencimiento de
que el hecho supuesto por el testador era una Condicin de su liberalidad; y naturalmente,
faltando dicha condicin aqulla queda sin efecto.
Error sobre el objeto.
Pueden presentarse las siguientes hiptesis:
a)El testador ha incurrido en un error de expresin, designando una cosa por otra. No hay
aqu nulidad de la clusula testamentaria, simplemente debe ser rectificada siempre que se
pueda reconocer cual es la cosa que el testador ha tenido la intencin de legar (art. 3.764)
Slo es posible la rectificacin cuando el error resulte del contexto mismo del testamento.
b)El testador ha legado una cosa que no le pertenece. El legado ser nulo porque nadie
puede legar sino sus propios bienes (art. 3752).
El error es en este caso indiferente, lo mismo sera nulo el legado si el testador supiera
que la cosa no le perteneca (art. 3.752)

Dolo
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En materia testamentaria, el dolo suele asumir una forma que le es tpica: la captacin de
voluntad. Es frecuentsimo que en torno al lecho del enfermo, los parientes, los amigos, los
sirvientes, multipliquen sus atenciones en miras a ganarse su afecto o su agradecimiento,
con la esperanza de ser recordados en el testamento. Mientras la conducta de los allegados
se mantenga en ese terreno no hay causa suficiente de nulidad, aunque las atenciones y
cuidados no sean el fruto de un autntico y tengan slo un fin especulativo. El juez no puede
penetrar en estados de conciencia.
Pero el testamento deber anularse cuando la captacin de la voluntad del testador se ha
logrado con medios o procedimientos reprobables, por maniobras o alegaciones falaces,
tales como calumnias contra la familia, etc.

Violencia
El testamento como cualquier acto jurdico, es impugnable por violencia. Sin embrago
como el testamento es esencialmente revocable y la revocacin puede surgir de un acto
secreto, como es el testamento olgrafo o cerrado, se hace difcil admitir la violencia como
causal de nulidad, sino se prueba que ella se mantuvo continuadamente hasta el momento
de la muerte.

Simulacin
La simulacin tiene lugar:

ARTICULO 955.- La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un


acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o
fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derechos a
personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o
transmiten.

En materia testamentaria, la nica hiptesis que tiene inters prctico es la de que


aparezca como beneficiaria una persona que en realidad no es la verdadera destinataria de
los bienes, es lo que se llama interposicin de personas. El problema que se plantea es:
puede admitirse la prueba de que la verdadera voluntad no era dejar el beneficio a la
persona que aparece designada en el testamento a otra? En principio, la respuesta debe ser
afirmativa. pero el juez deber ser sumamente riguroso en la apreciacin de la prueba.
La interposicin de personas ocurre prcticamente en dos casos: a) cuando se quiere
ocultar, por razones de pudor el nombre del verdadero beneficiario, b) cuando se quiere dejar
bienes a personas incapaces legalmente para recibirlos del testador, por ej. sus tutores o
confesores.
Las personas a quienes los bienes hubieran correspondido pueden impugnarla,
demostrando su carcter simulado.

Contenido del testamento se rige: Tanto su validez o invalidez legal por la ley en vigor en
el domicilio del testador al tiempo de su muerte art.3612.

Punto 2
Forma de los testamentos:
Consideraciones sobre su fundamento y sobre las formalidades establecidas en el C. Civil.
Todas las formalidades exigidas por la ley para el otorgamiento de este acto, tienen
carcter solemne, la omisin de cualquiera de ellas da lugar a la nulidad, salvo que
expresamente estuviese dispuesto lo contrario. Se funda en la necesidad de evitar que se
confunda un simple proyecto con la voluntad definitiva y ltima del causante, adems
contribuye a salvaguardar la espontaneidad y seriedad de la declaracin de voluntad.

(LEER: desde el art. 3.622 al 3.709)


Cules son las formas ordinarias de testar? art. 3.622
testamento olgrafo
testamento por acto pblico;
testamento cerrado

Eficacia de los distintos tipos de testamentos:


El mismo art. 3.623. Si yo hago un testamento olgrafo puedo revocarlo por un testamento
por acto pblico o por un testamento cerrado. Ninguno est sobre el otro por su mayor
jerarqua.

Son reglas comunes a todos los testamento:


96

Testigos: Son necesarios en todos los testamentos, excepto el olgrafo. art. 3.696 a art.
3.709

La escritura: Entre los caracteres hemos dicho que es un acto escrito formal; y no
reconoce el derecho nacional el testamento verbal.

ART. 3.617; 3.632

La firma: Basta colocar la firma usual, no es necesario que pueda leerse el nombre. Art.
3.633

Confirmacin de testamentos nulos por defectos de forma:


ARTICULO 3.629.- El testador no puede confirmar por un acto posterior las
disposiciones contenidas en un testamento nulo por sus formas, sin reproducirlas, aunque
dicho acto est revestido de todas las formalidades requeridas para la validez de los
testamentos. Pero el testador puede referirse en su testamento a otro testamento vlido en
sus formas, que ha quedado sin efecto por haber caducado por incapacidad de los
legatarios o de los herederos instituidos.

Por ms que hable de confirmacin, el testamento es el segundo que se hace.

ARTICULO 3.630.- La nulidad de un testamento por vicio en sus formas, causa la


nulidad de todas la disposiciones que contiene; pero si se han llenado las formas, la
nulidad de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula sus otras
disposiciones.

El testamento con vicio de forma no puede ser confirmado es menester celebrar otro.

Punto 3
Testamento olgrafo:
Se llama as el testamento que ha sido enteramente; ESCRITO, FECHADO Y FIRMADO
DE PUO Y LETRA DEL TESTADOR. . Art. 3.639 (leer hasta el 3.650).

Ventajas: Es secreto, es una forma ms cmoda de testar, es ms barato que el


testamento por acto pblico y es ms simple desde el punto de vista formal.
Desventajas: Hay ms riesgo de destruccin y es ms fcil que se de la falsificacin y la
violencia. Puede desaparecer, pero se obvia dndosele al beneficiario. Es una de las
causales de caducidad de los testamentos el prefallecimiento del beneficiario (art. 3.649).

Requisitos: ESCRITO, FECHADO Y FIRMADO, de puo y letra del testador. Si falta


alguna de ellas, anula a todo su contenido. La intervencin aunque sea parcial de un tercero
anula el acto.

Art. 3.640 (leer la nota) Es decir lo escrito por mano ajena, es NULO, si lo escribi por
ORDEN O CONSENTIMIENTO, del causante, la ley quiere asegurarse que lo escrito sea la
expresin de la voluntad libre del causante. Toda escritura por una mano ajena es
sospechosa. Si la intercalacin es extraa a la voluntad del causante, es decir fue hecho sin
su consentimiento, EL ACTO NO ES NULO; LO QUE NO VALE ES LO ESCRITO POR
MANO AJENA.

Escritura: Debe ser escrito con caracteres alfabticos y en cualquier idioma. Art. 3.641
El medio que se utilice para su escritura es indistinto, puede ser lpiz, tinta, papel sellado o
simple, lienzo, madera o pizarrn, si las circunstancias revelan seriedad.
No necesita que contenga la declaracin formal de que se trata de un testamento, basta
con una clara declaracin de disposicin de bienes para despus de la muerte.
No es necesario mencionar el LUGAR, dnde se ha otorgado.
Puede haber sido escrito en un solo acto o en distintos separados entre s por intervalos
ms o menos prolongados. Art. 3.647

Testamentos hecho en libros del causante o por carta: art. 3.648


De los trminos de este art., pareciera desprenderse, que en ningn caso tienen validez
los testamentos hechos en los libros del testador o por carta, por ms que estn cumplidos
todos los requisitos de autografa, fecha y firma. Pero la aplicacin rigurosa de sta norma
conducira a consecuencias inaceptables.
97

Ejemplo: Si una persona se siente morir en su escritorio y escribe en sus libros de


comercio, si despus de escrito tiene la precaucin de separar las hojas del libro, el
testamento es vlido, si no los separa es nulo.

Un padre dirige una carta a su hijo, encabezada as. Queridos hijos: sta carta contiene mi
testamento, firmado. Vuestro padre, declararlo nulo sera un rigorismo excesivo.

Lo que se exige es que el testamento sea un ACTO SEPARADO de loa dems escritos o
libros del testador.

Fecha: Bajo pena de nulidad, el testamento olgrafo debe estar fechado.


Motivos: Porque el testamento posterior revoca al anterior y porque es el elemento
sustancial que permite decir, si el testador era capaz o no al momento de testar.
Modo: Originariamente con indicacin de da, mes y ao; pero tambin es vlido decir, la
Navidad de 1997. Puede escribirse en letras o en nmeros y an en forma abreviada. Art.
3.642

Fecha incompleta: Puede ser considerada suficiente cuando es el resultado de una simple
inadvertencia y existen en el testamento elementos que fijen de una manera completa. art.
3.643. este art. es flexible y permite al tribunal completar la fecha.

La fecha: aqu cabe una aclaracin, este art. 3.639 dice que debe estar firmado, escrito de
puo y letra y fechado.

Qu pasa si el testamento olgrafo le falta la fecha?: No es el caso de fecha incompleta,


sino que no tiene. Ponemos el acento en el detalle, porque es distinta la situacin. art.3.642 y
3.643

Se dice:
a)Si no se est en presencia de algn problema en donde la fecha aparezca como
fundamental, el testamento olgrafo sin fecha tiene que valer, con fundamento en el art.
3.670. (segn un grupo de autores)
b)Otro grupo dice lo contrario: el art. 3.639 obliga como requisito esencial bajo pena de
nulidad. Si carece de fecha es nulo ese olgrafo.

Esta ltima postura es la que ha recibido acogida por un plenario de la Cmara de Capital
Federal, diciendo que el testamento olgrafo carente de fecha es nulo.

Esto es lo ms importante, la discusin sobre si el olgrafo carente de fecha es vlido.

Fecha errnea: Ej. quiso poner 1998 y escribi 1898. El art. 3.643, dispone que esa fecha
errada no perjudica el acto. Se admite la rectificacin de la fecha.

Lugar de la Fecha: Normalmente se pone al comienzo del acto o al final, en el cuerpo del
testamento, al margen del documento y despus de la firma.

Testamento cerrado defectuoso que vale como olgrafo:


Art. 3.670 El testamento cerrado debe contener:
acta labrada en el sobre (ah est la fecha)
firma del escribano y testador
y 5 testigos
Si falta alguno de estos requisitos, vale como olgrafo, si estuviese escrito de puo y letra
del testador.
Si el testamento cerrado que le falta un requisito no tiene fecha:
para algunos vale como olgrafo
otra corriente mayoritaria, sostiene que el testamento olgrafo sin fecha es nulo.

Protocolizacin:
La misma es un trmite previo y especial, a la iniciacin de la sucesin. Lo primero que
hay que hacer es protocolizar el testamento no puede haber iniciacin sin protocolizacin
previa. Arts 3.691/92

Punto 4
98

Testamento por acto pblico


ARTICULO 3.654.- El testamento por acto pblico debe ser hecho ante escribano pblico
y tres testigos residentes en el lugar.

ARTICULO 3.656.- El testador puede dictar el testamento al escribano, o drselo ya


escrito, o slo darle por escrito las disposiciones que debe contener para que las redacte
en la forma ordinaria.

El testamento puede otorgarse por escritura pblica.

Ventajas: la intervencin de un experto, cmo es el escribano pblico.

Inconvenientes: Rgido formalismo, la ms mnima desviacin de las formas entraa la


nulidad.
No es secreto.

Hay un caso en que la escritura pblica, ser la nica forma posible, cuando el testador no
sepa o no pueda escribir; ya que el testamento olgrafo cmo el cerrado, deben ser escritos
de puo y letra.

Incapacidades: No pueden usar de sta forma.


el sordo
el mudo
el sordo mudo

ART.3651 Es muy criticado ya que fue tomado del derecho francs, dnde el testamento
debe ser dictado por el causante. La incapacidad del mudo; no tendra sentido en nuestro
derecho ya que se permite la entrega al escribano de una minuta. ART. 3656.
La incapacidad del sordo tampoco se justifica, porque si bien, no pueden or la lectura del
acto, s puede leer antes de firmar.
Solamente, los que no saben darse a entender por escrito debern estar impedidos de
testar por acto pblico.
ART.3652. Los ciegos pueden hacerlo.

Modo de ordenar las disposiciones al escribano. Art.3656.


Testador puede:
dictarlas
darle el testamento ya escrito
darles indicaciones grales, y que el escribano las redacte.

Como se desarrolla el acto:


Entregadas las instrucciones ya sea verbal o por escrito, al escribano ste debe redactar
la escritura; escrito ya el doc. en el protocolo se desarrolla el acto solemne; en presencia de
los testigos, que deben ver al causante, luego el escribano da lectura del testamento y luego
lo firman los testigos, otorgante y escribano. ART.3658.

Enunciaciones que debe contener la escritura:


en ste tema rige un estrecho formalismo. El testamento por acto pblico debe contener:
lugar y fecha
nombre, residencia y edad de los testigos. Se exige la mencin expresa de todo esto bajo
pena de nulidad; no bastara que dijera mayores de edad.
debe expresarse si el testamento,
*ha sido dictado por el otorgante.
*o ha dado por escrito sus instrucciones.
en caso de que el testador no supiera o no pudiera firmar, debe dejarse constancia de ello
y de la razn por la cual no puede hacerlo, igual constancia respecto de los testigos.
debe expresarse que el testamento ha sido ledo en presencia de los testigos y del
otorgante.

Firma: la firma de la escritura por, testador, escribano y testigos; es requisito esencial para
la validez del acto.
Slo es excusado de hacerlo el otorgante, cuando no supiere o no pudiere firmar; pero si
sabe hacerlo y dice que no el testamento es nulo, aunque est firmado por otra persona.
ART.3669.
99

Si el testador no sabe firmar, podr hacerlo por l, otra persona o alguno de los testigos,
en ste caso por lo menos 2 de ellos deben saber firmar.
Si el testador no puede firmar puede hacerlo por l, otra persona o uno de los testigos;
pero la escritura deber expresar LA CAUSA por la cual no puede firmar. Art. 3.662

Disposiciones relativas al escribano:


Puede ser nombrado albacea.

ARTICULO 3.664.- El escribano y testigos en un testamento por acto pblico, sus


esposas, y parientes o afines dentro del cuarto grado, no podrn aprovecharse de lo que
en l se disponga a su favor.

Pariente del testador, en lnea recta en cualquier grado que sea y en lnea colateral hasta
el tercer grado de consanguinidad o afinidad inclusive. No puede concurrir a la redaccin del
testamento.

Disposiciones relativas a testigos:


Se aplican reglas generales sobre testigos de testamentos.
Testigos de un testamento por acto pblico deben ser 3, nmero mnimo, pero pueden ser
ms. Art. 3.654
Deben ser residentes del lugar en que se celebra.
Deben firmar la escritura. La ley admite que hasta 2 de los 3 testigos, no sepan hacerlo.

Testamento en idioma extranjero:


El C.C. autoriza a testar en idioma extranjero, cuando el testador no pueda hacerlo en
idioma nacional. Art. 3.663. Es necesario la presencia de 2 idiomas:
idioma nacional y
el del testador.
En el protocolo se escriben ambas versiones. Los testigos deben entender los 2 idiomas.
Si hay divergencia entre ambas versiones debe estarse a lo dispuesto en la lengua del
causante; porque expresa su verdadera voluntad.

Punto 5
Testamento cerrado:
Es una tercera forma de testar, es intermedia ya que tiene caracteres tanto del testamento
olgrafo, cmo el por acto publico. Los romanos lo llamaban mstico. Es un hbrido.
Debe estar firmado por el testador; pero puede ser escrito a mquina o por un tercero. No
es necesaria la fecha; el pliego debe ponerse en un sobre cerrado y entregarse al escribano
en presencia de 5 testigos, manifestando que ese sobre contiene el testamento. El sobre
debe ser fechado y firmado por el ESCRIBANO Y LOS TESTIGOS.

Capacidad.
No pueden los analfabetos, ya que el testamento tiene que estar firmado por el testador, y
sta firma tiene que estar puesta conscientemente. ART.3665. El mismo art. prohibe usar del
testamento cerrado a los que no saben LEER. S es una ceguera sobreviviente ya sea por
accidente o enfermedad; no es que no sabe, s no que no puede leer. Pero unnimemente se
sostiene que la ceguera impide usar de sta forma.
La sordera o la mudez, no constituyen incapacidades.

Formalidades: (dos etapas)


Escritura. No exige ser escrito de puo y letra del testador, puede ser dictado por l a un
tercero o escrito a mquina. La escritura de puo y letra es exigida si el otorgante es MUDO.
ART. 3668
Firma. Requisito esencial del testamento cerrado. Art. 3.666, el que no sabe firmar no
puede usar de sta forma.
Idioma. El pliego puede ser redactado en cualquier idioma.
Fecha. No es necesaria; porque la lleva el sobre, sta es la que vale.
El sobre cerrado. Se entrega al escribano, en presencia de 5 testigos para la suscripcin
del acta. El acta debe extenderse en el sobre, que contiene el testamento y expresar;
NOMBRE Y RESIDENCIA, del testador y testigos, si el testador no pudiese firmar se
indicar, nombre y residencia del que hubiera firmado por l.
LA MANIFESTACIN DEL TESTADOR de que ese sobre contiene su testamento
EL LUGAR, DA, MES AO, en que se realiz la diligencia.
EL ESCRIBANO DEBE DAR FE, de que el acto ha pasado en su presencia.
100

EL ACTA DEBE SER FIRMADA; por el testador, escribano y todos los testigos que
pudieran hacerlo.
Testigos
Deben ser 5 cmo mnimo. Por lo menos 3 deben saber firmar, firmando a ruego por los
que no supieran hacerlo, pero si todos saben firmar todos deben hacerlo. ART. 3666.

Actuacin del escribano:


Debe extender el ACTA y hacerlo de su puo y letra. Luego de ser firmada la cubierta del
testamento debe quedar en poder del escribano, quin a la muerte del testador, est obligado
a ponerlo en manos de las personas interesadas, siendo responsables por daos y
perjuicios, si no lo hiciera. ART.3671

Valor probatorio:
Todos los testamentos tienen la misma EFICACIA LEGAL. Al igual que el olgrafo debe
ser protocolizado para que goce de autenticidad.

Unidad del acto:


La entrega y suscripcin del testamento debe hacerse, EN UN ACTO NICO Y SIN
INTERRUPCIONES. ART.3667.
El testamento cerrado debe abrirse ante el JUEZ COMPETENTE, que es del ltimo
domicilio del causante. ART.3691. Pero antes de la apertura, el escribano y los testigos
deben reconocer sus firmas y las del testador, declarando al mismo tiempo si el testamento
est cerrado cmo cuando se lo entreg Si los testigos no pueden comparecer, bastar el
reconocimiento de la mayor parte de los testigos y el escribano.
Si no pueden comparecer, el escribano, el mayor nmero de testigos; el juez lo har
constar y admitir prueba por cotejo de letras. ART.3695.

Validez como olgrafo del testamento cerrado. (nulo ART.3670.)


Algunos autores opinan que el art. slo habla de ESCRITURA Y FIRMA, tambin se
requiere que est FECHADO, porque es una condicin de validez del testamento olgrafo.
Otros dicen que la fecha NO es un requisito de la ley y que no es necesario su existencia
en testamento.

ARTICULO 3.666.- El testamento cerrado debe ser firmado por el testador. El pliego que lo
contenga debe entregarse a un escribano pblico, en presencia de cinco testigos
residentes en el lugar, expresando que lo contenido en aquel pliego es su testamento. El
escribano dar fe de la presentacin y entrega, extendiendo el acta en la cubierta del
testamento, y la firmarn el testador y todos los testigos que puedan hacerlo, y por los que
no puedan los otros a su ruego; pero nunca sern menos de tres los testigos que firmen por
s. Si el testador no pudiere hacerlo por alguna causa que le haya sobrevenido, firmar por
l otra persona o alguno de los testigos. El escribano debe expresar al extender el acta en
la cubierta del testamento, el nombre, apellido y residencia del testador, de los testigos, y
del que hubiere firmado por el testador como tambin el lugar, da, mes y ao en que el
acto pasa.

Punto 6
Testamentos especiales:
FORNIELES no lo trata, con lo que le resta importancia al tema.
Son ellos:
testamento en tiempo de guerra
testamento martimo
testamento en tiempo de peste o epidemia
testamento aeronutico

Este ltimo es discutible si se lo incluye dentro de los testamentos especiales, en realidad


son aquellos que tienen un plazo de caducidad terminada la razn que los motiv; y en esa
situacin se encuentran exclusivamente 1 y 2, porque en cuanto termin la guerra o la vuelta
a tierra en el martimo, pasado 90 das caducan.

ARTICULO 3.676.- Si el testador falleciere antes de los noventa das subsiguientes a


aquel en que hubiesen cesado con respecto a l las circunstancias que lo habilitan para
testar militarmente, valdr su testamento como si hubiese sido otorgado en la forma
ordinaria. Si el testador sobreviviere a este plazo su testamento caducar.
101

ARTICULO 3.684.- El testamento no valdr sino cuando el testador hubiese fallecido antes
de desembarcar, o antes de los noventa das subsiguientes al desembarco.
No se tendr por desembarco el bajar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el
mismo buque.

En todos los dems, resulta que no tienen plazo de caducidad por ejemplo, el aeronutico,
uno lo hace estando en el aire, vuelve a la tierra y no tiene plazo de caducidad,
consecuentemente no puede servir como ejemplo de excepcin, pues estos tienen una
circunstancia excepcional que los ha motivado, cesada sta tienen un mnimo de validez y en
el testamento aeronutico, no existe. Vale por siempre. Igual en el ejemplo del testamento en
tiempo de peste y epidemia.

Leer art. 3.689

Punto 7
Testamento otorgado en el extranjero

Punto 8
Testigo de los testamentos: Ver los art. 3.696 a 3.709
Dijimos que son necesarios en todos los testamentos, excepto para el olgrafo. Su
participacin tiende a asegurar su seriedad, la libertad con que el testador ha actuado y la
autenticidad de sus disposiciones.
Incapacidades de carcter general: La regla general es la capacidad. El art. 3.696
establece que pueden ser testigos todas las personas a quienes la ley no prohibe serlo.
No pueden ser testigos en los testamentos:
los menores de edad (art. 3.705)
los que se hallen privados se su razn (art. 3.709)
los ciegos, los sordos y los mudos (art. 3.708)
Incapacidades de orden especial:
los que tengan su residencia fuera del distrito en que se otorga el testamento (art. 3.701)
los que no entienden el idioma nacional y el idioma en que se extendi el testamento art.
3.701)
los ascendientes o descendientes del Testador (art. 3.702). No es impedimento ser
pariente colateral o afn,
los herederos instituidos en el testamento, los legatarios y los que reciban algn favor por
las disposiciones del testador (art. 3.706)
los parientes del escribano dentro del 4 grado, los dependientes de su oficina y sus
domsticos (art. 3.707)
El parentesco existente entre testigos, cualquiera que sea, no les impide actuar
conjuntamente como tales (art. 3.703)
Los testigos deben ser conocidos por el escribano, pero esa falta de conocimiento puede
ser suplida por la atestiguacin de dos personas que aseguren la identidad de sus personas
y la residencia de ello. (art. 3.699)
Error comn sobre la capacidad de los testigos: la incapacidad del testigo no perjudica si
fuere tenido por capaz (art. 3.697)

Punto 9
Protocolizacin:
Se protocolizan los testamentos que inicialmente no se incluyen en un protocolo.

cul es el que se protocoliza inicialmente? El testamento por acto pblico; quiere decir
que los dems se deben protocolizar:
olgrafo
cerrado
testamento por acto pblico hecho en la campaa. art. 3.690

ARTICULO 3.690.- El testamento por acto pblico, hecho en la campaa o en los


pueblos de la campaa ante el juez de paz, o ante un oficial municipal, debe mandarse
protocolizar a solicitud de parte, sin ninguna otra diligencia previa.

ARTICULO 3.655.- En los pueblos de campaa y en la campaa, no habiendo


escribano en el distrito de la municipalidad donde se otorgare el testamento, debe ste
ser hecho ante el juez de paz del lugar y tres testigos residentes en el municipio. Si el juez
102

de paz no pudiese concurrir, el testamento debe hacerse ante alguno de los miembros de la
municipalidad con tres testigos.

El testamento olgrafo en el rgimen de la protocolizacin, se designa en una audiencia,


donde se llama a los potenciales herederos (testamentarios y ab-intestatos), el fiscal, los
testigos, no importa que stos sean amigos. Las razones de tacha que juegan generalmente
para los testigos, no juegan en el caso particular de los testigos para decir que la letra y firma
del testador era la misma.
Precisamente porque es mucho ms probable que los ms allegados conozcan su firma y
letra.
Estos testigos tienen que pronunciarse si firma y letra corresponden al testador, si es as,
entonces el juez, dicta un auto mandando protolocolar el testamento.

Es imperiosa la protocolizacin notarial, o es factible obviarla realizndola judicialmente


en el protocolo del Juzgado? la postura del protocolo judicial ha sido sostenida
fundamentalmente en Rosario. Afirmando que es factible obviar la notarial.
En Rosario tiene asidero en varios juzgados la protocolizacin judicial. En realidad la duda
deriva que para sostener la protocolizacin judicial ha sido segn el art. 3.692

ARTICULO 3.692.- El testamento olgrafo, si estuviese cerrado, ser abierto por el juez, y
se proceder al examen de testigos que reconozcan la letra y firma del testador. Resultando
identidad en concepto de los testigos, el juez rubricar el principio y fin de cada una de sus
pginas, y mandar que se entregue con todas las diligencias hechas, al escribano actuario,
y que se den copias a quienes corresponda.

...al escribano actuario... eso quiere decir, SECRETARIO.

Este ha sido el fundamento para decir que puede ser hecha judicialmente. Sin embargo si
se lee el art. 1.003 interpreta Velez protocolizacin notarial.

Protocolizacin de olgrafos especiales:


ARTICULO 677 C.P.S.F.: Presentado el testamento olgrafo, el juez rubricar al principio y
al fin de cada pgina y designar audiencia para la comprobacin de la letra y firma del
testador. Si estuvieran cerrado, se proceder a su apertura en la forma determinada
precedentemente.
Sern citados a la audiencia, el agente fiscal, los herederos ab-intestatos que se hallaren
presentes y con domicilio conocido, los herederos instituidos y el defensor respectivo si
hubiera incapaces o ausentes.

ARTICULO 678: Acreditada la autenticidad de la letra y firma, se dictar auto mandando


protocolizar el testamento.

ARTICULO 679: Todo testamento que no sea cerrado y olgrafo hecho fuera de los
protocolos pblicos en forma autorizada por ley ser protocolizado por va de agente fiscal.

Este es el principio general.


La del olgrafo tiende a determinar las firmas y letras del testador. La del cerrado tambin
pero hay que hacerla, es algo ms complicada.

ARTICULO 3.691.- El testamento olgrafo, y el cerrado, deben presentarse tales como se


hallen, al juez del ltimo domicilio del testador.

ARTICULO 3.694.- El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus que el
escribano y los testigos reconozcan ante el juez, sus firmas y la del testador, declarando al
mismo tiempo si el testamento est cerrado como lo estaba cuando el testador lo entreg.
Si no pueden comparecer todos los testigos por muerte, o ausencia fuera de la provincia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano.

Es lo mismo que va a decir el C.P.S.F. art. 674


Se decretar audiencia, se llama al agente fiscal, escribano, testigos, y a los herederos ab-
intestatos, porque pueden tener inters en que el testamento no valga.

ARTICULO 674: ...y sobre si el testamento est cerrado como lo estaba cuando l lo
entreg...
103

Por qu esto?
Porque una de las causales de revocacin de testamento cerrado es precisamente la
rotura de sobre.

ARTICULO 655: Acreditada la autenticidad por informacin bastante prueba pericial, en


caso, se dictar apertura y de protocolizacin del testamento.

ARTICULO 676: Ejecutoriado el auto de apertura, se abrir el testamento conservando


ntegramente la cubierta rbrica se rubrica por el juez en principio y el fin de cada pgina y se
dar lectura a los interesados.

Cabe aclarar que la protocolizacin es un trmite previo a la iniciacin de la sucesin


testamentaria.
Quiere decir que en este tipo de testamento mientras no haya culminado el trmite de la
protocolizacin no se ha iniciado la sucesin testamentaria. NO ES EL INICIO DE LA
SUCESIN TESTAMENTARIA.
Es un trmite previo y esencial.
No hay protocolizacin, no hay sucesin testamentaria.

BOLILLA XIV

1- Institucin de heredero.
Concepto.
Forma.
Art. 3.710: La institucin de heredero puede ser hecha slo por testamento. El testador
puede instituir o dejar de instituir heredero en su testamento. Si no instituye heredero, sus
disposiciones deben cumplirse; y en el remanente de sus bienes se suceder como se
ordena en las sucesiones intestadas.
Nuestra ley no exige trminos sacramentales, ni formulas solemnes; lo fundamental, ms
q las palabras empleadas, es q la persona o personas designadas suceden en la
universalidad de los bs al causante. Habr institucin hereditaria:
* cuando expresamente lo disponga el causante
* cuando aun sin emplearse la palabra heredero se deja a una persona la universalidad de
los bienes (art. 3.717)
* cuando despus de haber hecho a una o muchas personas legados particulares (si eran
legados de cuota se trata de otro legado de parte), el testador lega lo restante de sus bienes
a otra persona (art. 3.720). Es lo que se llama legado de remanente que importa institucin
hereditaria.

Designacin del heredero; indelegabilidad y determinacin; disposiciones a favor de


persona incierta, parientes determinados, pobres y del alma del testador.
Indelegabilidad:
Art. 3.619: Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la
voluntad del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar
ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero.
Determinacin:
Art. 3.712: El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda
alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejare duda entre dos o ms
individuos, ninguno de ellos ser tenido por heredero. Esta disposicin rige igualmente en
los legados.
As los tribunales ha declarado que cuando se ha designado genricamente como
heredero a los sobrinos, debe entenderse los carnales, que es un error material en el nombre
del instituido no es causa de nulidad, si se puede individualizar al heredero.
A favor de persona incierta:
Art. 3.621: Toda disposicin a favor de persona incierta es nula, a menos que por algn
evento pudiese resultar cierta.
A favor de los pobres o del alma del testador:
El albacea tiene facultades para distribuir estos bienes entre los pobres, de acuerdo con
su prudente criterio, pero el Fiscal, en su carcter de representante del Estado y tiene un
objeto de beneficencia en general, puede controlar el destino de los fondos y hacer que se
cumpla la voluntad real de causante.
104

Asignacin de partes: el testador puede asignar a los herederos partes iguales o


desiguales en la herencia (3721 y 3727); pero si no las designa, todos las tendrn iguales
(3721).
Si el testamento tiene asignacin de partes p algunos de los herederos y p otros deja la
restante, se le asignara a cada uno su parte y la restante se dividir entre los dems
herederos instituidos.
Si las partes atribuidas a los primeros herederos cubren todo el patrimonio o lo exceden se
considera q el testador ha querido dejar al ltimo una parte igual a la menor de las otras. Se
la suma a las anteriores y se reducen proporcional/ todas las partes.
Si todos los herederos tienen cuotas asignadas, pero ellas exceden el total debern
deducirse proporcionalmente todas las porciones; y si no las cubren totalmente debern
aumentarse de la misma manera. Siempre q se trate de institucin hereditaria y no de legado
de cuota; pero si fuera legado de cuota, no habra lugar a acrecimiento en el caso de q el
conjunto de aquellas no alcance a cubrir el total; el residuo se gobernara x las normas de la
sucesin legtima.

Carcter y facultades del heredero instituido.

Comparacin con el heredero legtimo.


Dentro del rgimen nacional el heredero testamentario o sea el heredero instituido es igual
que el ab-intestato, no ocurra esto en el derecho francs en donde es heredero solamente el
de sangre. Para nosotros es tan heredero el de sangre como el extrao instituido, es a es la
regla de conformidad a la primera parte del art. 3.713, sin embargo entre el heredero ab-
intestato y el testamentario existen diferencias que no son absolutas.

1) el heredero testamentario jams tiene la posesin hereditaria de pleno derecho; no es


absoluta la diferencia porque los ab-intestato no la tienen todos sino los ascendientes, los
descendientes y el cnyuge.
2) El heredero testamentario no puede invocar en su favor el derecho de representacin,
es decir que por regla en la sucesin testamentaria no existe el derecho de representacin,
mientras que en materia del heredero ab-intestato algunos de ellos pueden echar mano al
derecho de representacin (descendientes y los colaterales).
3)El heredero testamentario no tiene el dobligacin de colacionar, algunos ab-intestatos,
lo tienen, ellos son los herederos forzosos o legitimarios (descendientes 4/5 ascendientes
2/3 cnyuge 50%).

Existencia de herederos forzosos.


No hay ningn inconveniente legal ni lgico en q coexista un heredero testamentario con
uno legtimo. Nuestra jurisprudencia lo ha admitido reiteradamente.

- heredero legtimo no forzoso: ordinaria/ la institucin de heredero x testamento desplaza


a los eventuales herederos legtimos no forzosos. Esto ocurre siempre q no haya asignacin
de partes, pues una de las notas esenciales del d de los herederos es la vocacin al todo.
- herederos forzosos: si coexisten herederos forzosos omitidos en el testamento y
herederos testamentarios, debe salvarse la legtima, pagarse las mandas y entregar el resto
al heredero instituido. (3715)

Art. 3.605: De la porcin disponible el testador puede hacer los legados que estime
conveniente, o mejorar con ella a sus herederos legtimos. Ninguna otra porcin de la
herencia puede ser detrada para mejorar a los herederos legtimos.

Es factible la institucin de herederos cuando uno tiene herederos forzosos?


Si se lee el art. 3.605 la respuesta negativa en principio se impone, porque el art. dice que
con la porcin disponible puede hacerse a favor de terceros legados o a favor de los
herederos forzosos mejoras y culmina diciendo que ninguna otra porcin de la herencia
puede ser detrada para beneficiar a nadie.
Eso ha hecho que mayoritariamente se interprete que cuando tiene herederos forzosos no
se pueda instituir herederos por testamento a terceros.
Se basan fundamentalmente en que dentro del rgimen nacional el heredero instituido
tiene los mismos derechos que el ab-intestato y fundamentalmente el que importa es el
derecho e acrecer. Es esta fundamentalmente la opinin de FORNIELES
Sin embargo despus de la reforma y pese a la gran mayora sigue interpretando que
existiendo herederos forzosos no es posible instituir a extraos como tales por medio de
testamentos.
105

BELLUSCIO ha sustentado que este art. 3.605 tiene una nueva redaccin en virtud de que
deba leerse a la luz del art. 3.715 cuando refirindose a la pretericin de herederos forzosos
dice que la institucin hereditaria no es nula sino en el caso de que se omita algn heredero
instituido. Consecuentemente con la porcin disponible no afectada por mejoras o legados
puede instituirse a extraos como herederos.

Es imprescindible para ser heredero tener acumulativamente dos caractersticas:


ser sucesor universal, y
tener vocacin al todo o sea universal.

Art. 3.716: El heredero instituido en cosa cierta y determinada, es tenido slo por
legatario: no tiene ms derechos ni cargas que los que expresamente se le confieran o
impongan, sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos.
Si yo digo instituyo heredero de mi auto a Juan por ms que lo denomine heredero, eso
es un legatario particular.

Art. 3.717: La disposicin testamentaria por la cual el testador da a una o muchas


personas, la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos
a las personas designadas, aun cuando segn los trminos del testamento, la
disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad, y que separadamente el usufructo
se haya dado a otra persona.
Est diciendo que si yo he dispuesto de todos mis bienes aunque sea atribuyendo
exclusivamente al beneficiario de la nuda propiedad importa instituirlo as.

Art. 3.718: Si las disposiciones testamentarias absorbieran en legados la universalidad de


los bienes del testador, slo se tendrn por institucin de herederos, cuando exista
entre los diversos legatarios una conjuncin que pueda dar lugar al derecho de acrecer
entre ellos.

Supongamos que me haya gastado mi universalidad en legados. Eso no importa instituir


herederos a no ser que le haya estampado una conjuncin que permita el derecho de
acrecer.
Las conjunciones son una forma implcita de establecer expresamente con mayor razn, si
le he atribuido a los beneficiario el derecho de acrecer importa instituirlo en heredero.

Cules son las conjunciones de las cuales implcitamente surge el derecho de acrecer?
RE ET VERBIS
RE TANTUM
La que no permite el derecho de acrecer es la conjuncin verbis tantum.
La conjuncin re et verbis, es en la cosa y en el verbo. Si yo digo dejo mi casa a Juan,
Pedro y Diego.

Si yo digo gasto todos mis bienes mi universalidad, no habra institucin de herederos


salvo que exista derecho de acrecer por medio de una conjuncin. art. 3.718
Si digo dejo todos mis bienes a Juan, Pedro y Diego hay all una conjuncin re et verbis y
consecuentemente al estar implcito el derecho de acrecer importa instituirlos como
herederos. En el ejemplo anterior del campo o de un auto, son legatarios particulares con la
posibilidad de acrecer a la totalidad del objeto legado. Art. 3.812
La conjuncin verbis tantum es cuando atribuyo partes en el objeto legado o en la
universalidad. Supongamos que digo que en el auto o en mi universalidad a uno le dejo la
MITAD, al otro el restante. All cuando hay asignacin de partes por regla no hay derecho
de acrecer. Art. 3.814
La conjuncin re tantum, en donde si hay derecho de acrecer significa cuando se atribuye
la cosa o la universalidad a dos o ms personas en clusulas distintas del mismo testamento
o en un testamento distinto, cuidndose en esta ltima hiptesis que el ltimo sea compatible
con el anterior para que no lo revoquen, porque una de las causales es la incompatibilidad.
Consecuentemente si digo dejo mi herencia a Pedro y en una clusula posterior o en un
testamento posterior digo asimismo tambin dejo mi herencia a Francisco, estamos en
presencia de una conjuncin re tantum, y tambin hay derecho de acrecer. Art. 3.816
Dems est decir que la diferencia de la conjuncin re tantum con relacin a la re et
verbis, est en que en el caso de esta ltima los beneficiarios y la cosa legada estn
estampados en la misma clusula del testamento, mientras que en la re tantum son clusulas
distintas del mismo o en testamentos distintos.
106

El art. 3.719 dice que no constituye institucin de heredero la disposicin por la cual el
testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes, esto es
cierto en principio, si hay asignacin de partes, no hay derecho de acrecer,
consecuentemente por ms que yo haya nombrado heredero, si les he dado partes no son
herederos, sino que son legatarios de cuota. Es lo que habamos dicho respecto a la
conjuncin verbis tantum, si hay asignaciones de parte no hay derecho de acrecer y por tanto
mal podemos hablar de herederos.
Pero aqu el problema se complica algo, es verdad que en ningn caso que gaste mi
universalidad con asignacin de partes no es factible que existan herederos?. Es que
acaso no es posible nombrar herederos en partes desiguales?
Si se lee el art. 3.721, fcilmente se deduce que es posible nombrar herederos en partes
desiguales. all dice los herederos instituidos sin designacin de partes heredan por partes
iguales, lo que a contrario significa que a m si me ocurre atribuirles partes distintas y eso es
factible.
Por otra parte, el art. 3.727 dice que cuando el testador sustituya recprocamente los
herederos instituidos en partes desiguales, tendrn estos en la sustitucin las mismas partes
que en la institucin si el testador no ha dispuesto lo contrario. Quiere decir que de los arts
3.721 y 3.727 surge la posibilidad de instituir herederos en partes desiguales.
Por otra parte no siempre la asignacin de partes importa el cercenamiento del derecho de
acrecer art. 3.815. Quiere decir que yo puedo haber instituido partes porque interpreto que es
una forma de facilitar la particin a la divisin de la. herencia. Por ende todo depender si la
institucin es de partes iguales o desiguales.
Cuando la asignacin de partes solo tenga por objeto la particin o distribucin.
Art.3.720, esto es lo que se denomina el legado de remanente el legado de remanente
importa instituir herederos, el art. dice que si he hecho uno o ms legados particulares,
quiere decir.. .a mi amigo Juan le dejo el auto, a Pedro le dejo el campo, a Jacinto le dejo
una suma de dinero, el resto de mis bienes ser entregado a Miguel, Miguel es el heredero
testamentario, los dems son legatarios particulares, el legado de remanente importa
respecto. a Miguel , que es un legatario de remanente, instituirlo heredero.
Ahora, el art. 3.720 dice si he hecho uno o ms legados particulares" .Qu pasa s he
hecho uno o ms legados de cuota y digo: el resto de mis bienes se le entreguen a Miguel?.
Importa en este caso instituir tambin a Miguel como mi heredero testamentario?.
El caso sera por ej. a Juan le dejo 1/10, a Francisco le dejo el 5% de mis bienes, a otro le
dejo el 15%, y el resto de mi patrimonio se lo dejo a Miguel. Es MIGUEL tambin heredero
testamentario en esta situacin?. La respuesta es que Miguel es otro legatario de cuota
tambin.
Estos cuatro legatarios de cuota, no podran ser herederos nunca?. Si podran serlo si les
atribuyo derecho de acrecer, porque estamos exactamente en el caso del art. 3.718. Me
gast la universalidad, pero resulta que surge expresa o implcitamente por una conjuncin el
derecho de acrecer. Expresamente porque lo he dicho, consecuentemente por mas que hay
designacin de partes y como hemos quedado que es factible que haya herederos por partes
desiguales al atribuirse el derecho de acrecer a estos que eran universa les los convierto en
herederos.
Se debe aclarar que estas conjunciones son interpretativas supletoriamente de la voluntad
del causante. Pues si esto llega a ocurrir hay que estar a lo dicho por el causante porque esa
es su voluntad, estas conjunciones se interponen de esa manera, art. 3.819.

ARTICULO 3.819.- Si el testador, haciendo un legado que segn los artculos anteriores
debiese ser reputado hecho conjuntamente, hubiere prohibido todo acrecimiento, o si
haciendo un legado que no sea hecho conjuntamente hubiere establecido el derecho de
acrecer entre los colegatarios, su disposicin debe prevalecer sobre las disposiciones de
este ttulo.

ARTICULO 3.820.- Cuando tiene lugar el derecho de acrecer, la porcin vacante de


uno de los colegatarios se divide entre todos los otros, en proporcin de la parte que
cada uno de ellos est llamado a tomar en el legado.

Legatario de cuota.
Concepto y comparacin con el heredero.
carece del derecho de acrecer
responde ultra vires
mientras los herederos son condminos de los bs q integran la herencia, desde el mismo
momento de la apertura de sta, los legatarios de cuota slo adquieren la propiedad desde la
particin.
107

Los herederos hacen suyos los frutos desde la apertura de la sucesin, en tanto los
legatarios de cuota tienen d a ello sola/ desde el momento en q han reclamado a los
herederos la entrega del legado. (fallo Cmara)
El legatario de cuota no puede invocar en su favor el privilegio del heredero, en virtud del
cual los domiciliados en el pas tomarn los bs situados en el extranjero, de los q hayan sido
excluidos en virtud de leyes o costumbres locales.
Los legatarios de cuota no gozan de pleno d de la posesin hereditaria, no tienen d a
pedir colacin, ni juega respecto a ellos el d de representacin; pero esto no constituye una
diferencia especfica con los herederos, puesto q los testamentarios no gozan tp de estos
privilegios.

Ambos aparecen como sucesores universales en tanto se acepte la postura de que el


legatario de cuota es un sucesor universal, es decir que tiene derecho a una cuota de la
universalidad. Pero el heredero tiene vocacin universal adems, es decir tiene el derecho de
acrecer, mientras que el legatario, no tiene el derecho de acrecer, ese detalle es fundamental
para diferenciar si estamos en presencia de un legatario de cuota o un heredero. Amn de
que el heredero contina la persona del causante dentro de nuestro rgimen coincidiran en
que tienen responsabilidad intra vires pero coincidencia tambin en principio es por cuanto el
heredero puede eventualmente tener responsabilidad ultra vires si el beneficio de inventario
lo pierde por renuncia o sancin, circunstancia que jams podra jugar respecto al legatario
de cuota porque siempre tiene responsabilidad limitada. La figura ideada del beneficio de
inventario est atribuida a los herederos no a los legatarios de cuotas y genricamente
hablando jams a los legatario en general.

Facultades y deberes del legatario de cuota.


El legatario de cuota es una figura mucho ms cercana en cuanto a sus facultades al
heredero que al legatario particular. Por tanto el legatario de cuota puede pedir la apertura de
la sucesin, interviene en todo el rgimen del inventario , el avalo y la particin pudiendo
participar en el nombramiento de los correspondientes peritos, interviene en el nombramiento
del administrador, tanto es as que la figura del legatario de cuota desaparece en el Proyecto
de 1.936, y tambin en el de 1.954

entrega y goce de la parte: tienen que solicitar la entrega a los herederos o albaceas
contribucin al pago de deudas: en proporcin a su parte; asimismo contribuyen a las
bajas y cargas.
administracin de la herencia
intervencin en el juicio sucesorio: tiene carcter de parte.

Pretericin de herederos forzosos.


Concepto. Efectos.
Nada se opone a q los herederos legtimos coexistan con los testamentarios; pero cdo los
herederos forzosos han sido total/ omitidos en un testamento en q se instituye otro, se
produce la pretericin, q en el sistema de Vlez autorizaba al legitimario desplazado a pedir
la nulidad de la institucin hereditaria.
Este tema se trata en el art. 3.715, ste ha merecido una importante reforma en el 68
porque fundamentalmente Vlez estableca que se omita a un heredero forzoso instituyendo
herederos a extraos la institucin hereditaria se anulaba y lo nico que vala eran las
mandas y mejoras que en cuanto no fuesen inoficiosas, es decir en cuanto no fuesen ms
all de la porcin disponible.
En el 68 se altera la redaccin del art. y hoy la omisin de un heredero forzoso no causa la
nulidad de la institucin hereditaria, sino que salvada que le sea la legtima a ese here dero
olvidado y pagadas las mandas y el resto tiene que ser entregado al heredero extrao
instituido.

Antes de la reforma existan sobre el tema este de la pretericin tres posturas:


1)Una restringida que se someta a los trminos literales del art. que opinaba que cuando
haba pretericin de heredero forzoso la institucin hereditaria no vala nunca y lo nico que
poda valer era como deca el art. las mandas o mejoras (las mandas son los legados ) en
cuanto no fuesen inoficiosos es decir cuando no fuesen ms all de la porcin disponible
afectando la legtima.

2)Esta opinin crea que haba que validar la institucin hereditaria cuando el beneficiario
era un heredero forzoso y deba atribursele ese beneficio a ttulo de mejora por ms que el
causante lo haba nombrado heredero.
108

3)Estos criticando a la anterior postura sustentaba que por que si era un extrao no
atriburselo tambin, pero en este caso a ttulo de legado. Si era un extrao a ttulo de legado
(la institucin hereditaria) si era un heredero forzoso a ttulo de mejora.

Quien es el heredero?. Opiniones, su explicacin.


El extrao instituido, el forzoso omitido, o los dos?.
- Una postura mayoritaria sustenta que el heredero es siempre el heredero forzoso
omitido, y el tercer extrao instituido por ms que la ley lo denomina heredero instituido se
comporta como un legatario de cuota. Esta postura la tiene LLAMBAS y GUSTAVINO.
- FASSI escribiendo sobre eso dice que ambos son herederos, tanto el forzoso como el
tercer extrao instituido, nada ms que se trata de herederos sometidos a regmenes de
acrecimientos distintos. El heredero forzoso omitido tendra un rgimen de acrecimiento
inmediato y el tercero extrao instituido tendra un rgimen de acrecimiento mediato, o sea
por ej. si a mi muerte dejo mis hijos, mi mujer, y eventualmente mis padres y omitiendo
alguno instituyo a un tercero como mi heredero.
FASSI demostrando que ambos son herederos nada ms que sometidos a regmenes de
acrecimientos distintos. Los forzosos a un acrecimiento inmediato, los terceros a extraos
instituidos a un acrecimiento mediato.
- La tercer postura cree que el verdadero heredero es el extrao instituido y el omitido es
un legitimario no heredero, amn de la terminologa que tiene el art. que dice que al omitido
se le debe salvar la legtima y el resto sera entregado al heredero instituido. Esta postura
encuentra fundamental aval en el art. 3.600, en donde se lee que la legtima puede ser
atribuida a cualquier ttulo con tal que sea respetada
Esta postura de que en el caso del preferido y el tercero instituido es este ltimo el
heredero y el preferido es un legitimario no heredero es la postura de Belluscio.

Premoriencia del heredero preterido.


Si el causante omite a alguien forzoso en el testamento y me prefallece, no hay pretericin
porque cuando se abre la sucesin no hay omisin salvo que el preferido que muri tenga a
su vez herederos que puedan invocar el derecho de representacin circunstancia en la cual
volveramos a hacer jugar el rgimen del art. 3715 en su nueva redaccin.

2- Modalidades de las disposiciones testamentarias.


Mtodo del Cdigo Civil.
Los testamentos pueden estar sujetos a modalidades, condicin, plazo y cargo.
Vlez ha tratado las modalidades en relacin a las obligaciones, cuando lo correcto
hubiese sido su tratamiento con relacin a los actos jurdicos en general, lo que hubiese
permitido incluir a los testamentos.
Tiene algunas pocas normas referidas a estas modalidades dentro de la parte de
sucesiones e incluso las pocas que tiene no estn debidamente encasilladas porque
respecto a la condicin la trata con relacin a las disposiciones testamentarias en general
que las hace aplicables tanta a los legados como a la institucin hereditaria.

Respecto al plazo y al cargo, los trata con relacin a los legados

Condicin.
En el art. 3610 dispone q todo lo establecido respecto de las obligaciones hechas bajo
condicin, es aplicable a las disposiciones testamentarias.

Condiciones imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres.


En el art. 3608 reitera lo dispuesto en el art. 530 en materia de obligaciones: toda
condicin o carga legal, o fsicamente imposible o contraria a las buenas costumbres, anula
las disposiciones a que se halle impuesta.
Parecera intil esta reiteracin atento a la remisin del art. 3610.
A) Para algunos una condicin de las sealadas anula la disposicin testamentaria en la
que est inserta (Posicin aceptada por Vlez)
B) La otra posicin sostiene que dicha condicin debe tenerse por no escrita. Es decir
entendindose, en el supuesto, la validez de la disposicin testamentaria, pasaba a ser una
disposicin pura y simple, al tenerse por no escrita la condicin o carga legal, o fsicamente
imposible o contraria a las buenas costumbres.
La doctrina ha considerado que la asimilacin que hace Vlez a la materia obligacional, no
es la correcta.
109

En materia de obligaciones, es lgica la disposicin del art. 530 de hacer caer la obligacin
en su totalidad, dado que se ha pactado indebidamente por ambas partes; pero en materia
testamentaria, esa condicin imposible no puede pesar sobre ambas partes, porque no las
hay. El testador est muerto. O sea que slo debera pesar sobre el beneficiario y cul es el
beneficio?.
Se ha sostenido que existe una profunda diferencia entre el negocio entre vivos y el
testamento. Veamos el ejemplo que nos ofrece Borda: una persona celebra un importante
contrato de trabajo con una compaa, q lo nombra administrador de alguno de sus
establecimientos; una de sus clusulas establece c condicin q el administrador ha de
permanecer clibe o de mudar de religin. Esta bien q la ilicitud de esta clusula importe la
nulidad de todo el contrato, porque hay en esto una convencin contra la moral. Distinto es el
caso en q se instituye heredero a un sobrino con la condicin de no casarse. El instituido no
ha tenido intervencin en esa clusula, no ha negociado su libertad, no hay nada de
reprochable en su conducta. Lo nico reprochable es la condicin, que debe tenerse por no
escrita; de lo contrario, la sancin no recae s/ el autor y culpable de la condicin inmoral, sino
en quien carece de toda culpa.
Cdo el testador pone una condicin ilcita, la mayor parte de las veces ser por error de d.
De lo contrario habra de suponer q ha querido burlarse del beneficiario.
Condiciones especialmente prohibidas:
El art. 3609 considera que son casos de este tipo de clusulas las sealadas en el art. 531
C. Civil

Condiciones suspensivas y resolutorias


Ninguna duda hay de q el legado puede hacerse bajo condicin suspensiva o resolutoria;
tp la hay acerca de q la institucin hereditaria pueda supeditarse a una condicin
suspensiva.
Y a una resolutoria?
El D Romano no lo admita porque se entenda que una vez adquirida la calidad de
heredero, no se poda ya perder.
No es sta la idea que ha prevalecido en el derecho moderno, sino el sistema opuesto
que, entendemos, es el que debe aceptarse:
El art. 3610 establece q es aplicable a las disposiciones testamentarias lo dispuesto
acerca de las obligaciones condicionales: al hablar de disposiciones testamentarias la ley no
distingue entre institucin de heredero y legado, ni entre condicin suspensiva o resolutoria;
de tal modo que el texto es aplicable en ambos casos. Se entiende que es buena solucin.
Si se admite que la institucin hereditaria puede hacerse bajo condicin suspensiva,
carecera de sentido sostener que no se puede hacer bajo condicin resolutoria, porque la
condicin que es suspensiva para el heredero instituido, es resolutoria para los legtimos y
viceversa (son dos caras de una misma moneda). Ej. instituyo heredero a Juan con la
condicin (suspensiva) que se reciba de abogado. Mientras no se cumpla esa condicin,
recogern la herencia mis sucesores legtimos, para quienes la llegada de ese hecho tendr
efecto resolutorio.

Cdo el heredero ha sido instituido bajo condicin resolutoria entra de inmediato en plena
posesin y goce de la herencia.
Cdo ha sido instituido bajo condicin suspensiva, se discute cul es el destino de los bs
mientras est pendiente la resolucin:
a- Fornieles sostiene q si hay albacea corresponde a ste tomar la posesin de los bs y
administrarlos hasta q quede fijado el dominio; las rentas se depositarn judicial/ y el
heredero instituido tendr una intervencin amplia. Si no hay albacea el juez designar un
curador a los bs, el cual proceder con las mismas facultades y restricciones.
b- Borda sostiene q la condicin suspensiva tiene c ef suspender el nacimiento del d. Si
no ha nacido an los bs deben entregarse a los herederos legtimos, q tienen pleno d a
ellos mientras la condicin no se cumpla. Los herederos bajo condicin suspensiva tienen la
facultad de ejercer todas las medidas conservatorias de sus eventuales d.

Plazo. Distincin entre la institucin de herederos y legados.


Recordemos
la condicin supedita el nacimiento del derecho a la llegada, a la produccin, del
acontecimiento futuro e incierto
el plazo no difiere el nacimiento del derecho, lo que hace es postergar en el tiempo la
exigibilidad de un derecho nacido al tiempo de la muerte del causante
*Si se trata de plazo cierto cuando llegue ese momento, determinado por el causante, se
podr exigir
110

*Si se trata de plazo incierto, habr que esperar, para su exigibilidad, la llegada de ese
tiempo, que necesariamente se tendr que cumplir.
Puede la institucin hereditaria sujetarse a plazo? Dos sistemas en legislacin comparada:
1) No puede sujetarse a plazo, sigue la lnea del D. romano y antigua legislacin
espaola, en tal supuesto, se entiende por no escrito;
2) Otras leyes lo admiten.
Nuestro cdigo ha guardado silencia al respecto. Ante la falta de esa norma expresa,
Borda estima invlido el trmino puesto a una institucin de heredero, sea suspensivo o
resolutorio.
- Cuando el cdigo habla de la condicin, dispone que es aplicable lo dispuesto en materia
de obligaciones (art. 3610). Nada dice en cambio del plazo, del que slo trata en materia de
legados.
- p la lgica jca, resulta difcil conciliar la institucin hereditaria con el plazo. Si instituimos
un heredero bajo plazo resolutorio, es heredero, pero tambin lo es el legtimo, cuyos
derechos estn sometidos a plazo suspensivo, porque -a diferencia de la condicin- el plazo
no difiere el nacimiento del derecho, sino slo su exigibilidad. Vale decir que estaremos en
presencia de dos herederos al mismo tiempo, sobre la misma parte de la herencia.
- la institucin hereditaria a plazo envuelve una sustitucin fideicomisaria, prohibida por la
ley.
Por tanto, el plazo en la institucin hereditaria debe tenerse x no escrito.

El plazo en los legados.


No existe inconveniente alguno en lo que hace al plazo en materia de legados. Son de
aplicacin los principios generales.
En lo que hace al plazo incierto, trae el cdigo una curiosa innovacin en relacin a esos
principios generales: se lo asimila a la condicin suspensiva.
a) si el plazo es incierto, el legado caduca si fallece el legatario antes de su cumplimiento
(art. 3799 y 3771) y consecuentemente, sus d no pasa a sus propios herederos;
b) si el plazo es cierto, el legado queda adquirido desde el mismo momento en que fallece
el causante de manera que aunque muera el legatario antes del vencimiento del trmino,
transmite sus derechos a sus propios herederos.
No existe motivo alguno para tratar en diferente forma ambos tipos de plazo, dado que
tratndose de uno u otro, lo nico que se difiere es su exigibilidad. Este error llev de la
mano asimilar el plazo incierto a la condicin suspensiva, lo q no se justifica, xq el primero
no hace sino diferir el pago, y la segunda poner en duda la existencia misma del legado. En
el primer caso, lo nico incierto es el momento del pago, pero el d del legatario ha nacido en
el instante de la muerte del causante; en cambio, el d al legado bajo condicin suspensiva
no nace hasta q sta se cumple.
Siempre q haya plazo en el sentido propio de la palabra, sea cierto o incierto, el legatario
adquiere el legado desde la muerte del causante y transmite sus d a sus herederos aunque
fallezca antes del cumplimiento.

Cargo.
Tipificacin.
Es un beneficio a ttulo particular que pesa sobre un heredero o sobre un legatario.
En materia sucesoria son aplicables los principios generales. art. 3774: Los legados
hechos con cargas son regidos por la disposicin sobre las donaciones entre vivos de la
misma naturaleza Como vemos declara aplicable a los legados hechos con cargo las reglas
relativas al cargo en las donaciones, y s bien la norma se refiere a los legados, se admite,
que es asimismo aplicable a la institucin de herederos.
Se trata de una obligacin accesoria impuesta al heredero o al legatario por ej. dejo mis
bienes a Juan con el cargo de construir una bveda, de pasar una renta vitalicia a un tercero,
etc.

Requisitos.
Necesidad de mora: el incumplimiento del cargo no se produce de pleno derecho, sino que
es necesario que el heredero o legatario sobre quien pesa sea puesto en mora (Arg. art.
1849, aplicable segn art. 3774). Antes de cumplimentarse tal requisito no podr demandarse
judicialmente su cumplimiento, ni la revocacin de la disposicin que lo contiene. Antes de la
reforma de la ley 17.711 esa solucin era inequvoca pues el ppio gral era q no haba norma
in interpelacin.

La ley sent el ppio de q en las obligaciones a plazo la mora es automtica. Comnmente


los cargos no tienen plazo y en tal supuesto, la exigencia de la interpelacin se acomoda a
111

los ppios generales. An habiendo plazo debe admitirse q la interpelacin es necesaria p


colocar en mora al heredero o legatario.

Quines pueden exigir su cumplimiento.


La legitimacin para exigir su cumplimiento vara teniendo en cuenta a favor de quin ha
sido impuesto:
As el cargo pudo haber sido establecido
1.- en favor de la memoria o del alma del testador (por ej. construir una bveda, decir
misas, etc.): el cumplimiento podr ser demandado por el albacea, s lo hay (art. 3861). S no
hubo designacin de albacea, y el cargo pesa sobre un legatario o sobre alguno de varios
coherederos, cada uno de ellos podr demandar el cumplimiento.

2.- en favor de terceros (por ej. entregar a alguien una suma de dinero, o pasarle una
pensin alimentaria o una renta vitalicia): el tercero sus acreedores por va subrogatoria.

3.- con un propsito de bien pblico (por ej. construir un nuevo pabelln en un hospital),
etc.: el hospital, los herederos (s fue impuesto a un legatario), el albacea, e incluso el
ministerio pblico.

4.- a favor del propio heredero o legatario: nadie puede exigir el cumplimiento de la carga.

Responsabilidad del heredero y del legatario.


El heredero que ha aceptado la herencia lisa y llanamente est obligado a cumplir los
cargos incluso con su patrimonio, puesto que ambos patrimonios se han confundido. Si
hubiera aceptado con beneficio de inventario, no comprende su responsabilidad personal y
puede hacer abandono de los bienes hereditarios.
El legatario tiene derecho a hacer abandono del legado (art. 1854) y, en todo caso, no
responde sino hasta el lmite de la cosa legada, y si ella perece por caso fortuito, queda
exento de toda responsabilidad.

Revocacin de las disposiciones testamentarias por incumplimiento del cargo.


Si bien el principio general es que la inejecucin de las cargas slo da derecho para exigir
su cumplimiento, hay un caso en que puede dar lugar a la revocacin: cuando ellas han sido
el motivo principal y determinante de ella (art. 3.841)
La revocacin es procedente, aunque el incumplimiento del cargo haya llegado a ser
imposible por causa completamente independientes de la voluntad del heredero o legatario,
siempre que haya sido puesto en mora con anterioridad al acontecimiento que hizo imposible
el cumplimiento (art. 1.850).
En cuanto a la inejecucin parcial, los jueces pueden apreciar si lo que resta por ejecutar
es de tal importancia y gravedad que justifique la revocacin.

Ante la inejecucin del cargo podemos hablar de dos acciones:


a) una accin comn, tendiente a obtener su cumplimiento
b) una accin excepcional, tendiente a obtener la revocacin del legado; dice en tal
sentido el art. 3841 Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador,
por la inejecucin de las cargas impuestas al legatario, cuando stas son la causa final de su
disposicin
O sea: el principio general es que la inejecucin de las cargas, slo da derecho a
demandar su cumplimiento, pero hay un supuesto en que se puede pedir la revocacin del
legado y ello se da cuando las cargas han sido la causa final de la disposicin testamentaria,
es decir cuando han sido el motivo principal y determinante de ella. Por eso se dice que se
usa el ropaje del legado, pero lo que realmente interesa al testador es que se cumpla el
cargo. En la nota al citado art. 3841, Vlez da un interesante ejemplo. Valga otro: Lego a
Anbal mi casa quinta de Funes para que, por los prximos diez aos sea albergue de nios
carenciados.

3- Sustitucin de herederos.
Antecedentes. Especies.
La sustitucin es una disposicin testamentaria por la cual un tercero es llamado a recibir
una herencia en defecto de otra persona o a continuacin de ella.
El espritu individualista del d romano, el amplsimo campo de accin q en l se reconoca
a la voluntad del dueo y desde luego del causante, favoreci un gran desarrollo de esta
institucin q permita al testador reglar el destino de los bs x varias generaciones segn lo
recuerda Vlez en la nota al art. 3724.
112

Nota art.3724: en el derecho espaol y en el der. romano se enumeran seis clases de


sustituciones:
1) vulgar, que es la que permite el art.;
2) la pupilar; por la cual el padre hace su testamento y el testamento de su hijo impber, y
le nombra heredero en el caso que muera antes de llegar a la pubertad;
3) la ejemplar, disposicin por la cual los padres hacen los testamentos de sus hijos
pberes dementes o imbciles para el caso que ellos mueran sin haber recobrado la razn;
4) la sustitucin recproca hecha entre todos los herederos instituidos, por la que se llama
a los uno a falta de los otros , sea vulgar, pupilar o ejemplarmente,
5) la sustitucin compendiosa, la que comprende a la vez una sustitucin vulgar y una
sustitucin fideicomisaria ella vala como vulgar si el caso de la vulgar se presentaba y como
fideicomisaria si el caso de esta llegaba,
6) la fideicomisaria subroga un segundo heredero al heredero instituido.

Sustitucin permitida; alcances y efectos de la sustitucin vulgar.


Segn el art. 3.724 solamente la sustitucin vulgar queda permitida, es decir, se autoriza al
causante a designar un heredero en sustitucin del nombrado en primer trmino, para el
caso de que ste no pueda o no quiera aceptar la herencia.
Rige en materia de institucin y en legados.
Hay sustitucin vulgar cdo se ha instituido un segundo heredero p el caso de q el primero
no pueda (en caso de incapacidad, indignidad, fallecimiento real o presunto) o no quiera
(renuncia) aceptar la herencia.
El sustituto tiene accin p hacer declarar la indignidad o incapacidad del instituido en
primer termino y p instar al instituido a q acepte o repudie la herencia.
Mientras se est en el terreno de la sustitucin vulgar, la voluntad del testador es
soberana:
Art. 3726: pueden ser sustituidas dos o mas personas a una sola y por el contrario una
sola a dos o ms personas.
Art. 3727: Cuando el testador sustituye recprocamente los herederos instituidos en partes
desiguales, tendrn estos en la sustitucin, las mismas partes que en la institucin, si el
testador no ha impuesto lo contrario.
Normal/ no tiene sentido hablar de sustitucin recproca entre herederos. Si uno de ellos
no puede aceptar o no quiere hacerlo, el otro recibir toda la herencia no x ef de la
sustitucin sino c consecuencia de la vocacin al todo. Sola/ en caso de q la imposibilidad
de aceptar provenga de una indignidad, podra jugar la sustitucin p impedir q la parte del
indigno pase a sus hijos.
Si hubiere varias sustituciones simultaneas los sustitutos tendrn la misma parte q el
instituido al q reemplazan, salvo q el testador hubiere dispuesto otra cosa.
Cdo varios sustituyen a uno solo, se presume q todos tienen partes iguales, salvo q el
causante hubiera dispuesto expresamente lo contrario.
El sustituto queda sujeto a las mismas cargas y condiciones impuestas al instituido, si no
aparece claramente q el testador quiso limitarlas a la persona de ste (3729).

Art. 3723: El derecho de instituir un heredero no importa el derecho de dar a este un


sucesor.
Art. 3725: La sustitucin simple y sin expresin de casos comprende los dos, el caso en
que el heredero instituido no quiera aceptar la herencia, y el caso en que no pueda. La
sustitucin para uno de los dos casos comprende tambin al otro.
Art. 3728: El sustituto del sustituto se entiende tambin serlo del heredero nombrado en
primer lugar.

Sustitucin fideicomisario
Concepto; razones de su sustitucin.
Hay sustitucin cdo una persona es llamada a la herencia en defecto de otra o a
continuacin de otra. Esta ltima, q importa dar a un heredero al heredero, es lo q nuestra
ley prohbe.
Suele asumir distintas formas: sustitucin fideicomisaria tpica, recproca, de residuo; o
bien aparece disimulada bajo el nombre de condicin resolutoria u otras clusulas anlogas.
Naci en el derecho romano como medio de eludir las incapacidades para recibir por
testamento. Se institua heredero a una persona interpuesta, de la confianza del causante, a
quien se rogaba que entregara los bienes al verdadero destinatario. pero pronto la institucin
sirvi para un papel econmico, se trataba que el heredero dispusiera de estos bienes,
obligndolo a conservarlos y devolverlos despus de su muerte a la persona indicada por el
causante.
113

1 ) Crea un orden sucesorio voluntario, q se superpone al legal y lo desvirta. Desaloja un


rgimen igualitario y democrtico en la distribucin de la herencia, por otro fundado en la
desigualdad y el privilegio.
2) es una forma de crear manos muertas, propiedades inalienables, extradas de la
circulacin econmicas, beneficiosas p una persona o fla, pero contrarias al inters social.

Cdigos modernos.
La revolucin francesa suprimi radical/ estos fideicomisos y muchas legislaciones
actuales, entre ellas la nuestra, siguen esta solucin (cdigos francs, mexicano,
venezolano, uruguayo).

Elementos q la tipifican.
1) Doble institucin de heredero, respecto de los mismos bienes, a ttulo de propiedad y en
virtud de una voluntad nica
2) obligacin de conservar los bienes, impuesta al primer heredero, p restituirlos, a su
muerte al segundo
3) orden sucesivo, ya q la obligacin de restituir se refiere al momento de la muerte del
primer heredero.

En el fondo, el primer instituido es un usufructuario, pues aunque terica/ es titular de la


propiedad, no ostenta los atributos definitorios de sta, q son los de disponer y gravar.

Sustitucin de residuo (eo quod superit).


En ntro d positivo, no es vlida la sustitucin hereditaria, ni aunque se refiera nica/ a lo q
quede de los bs a la muerte del primer instituido. Aunque no se imponga la obligacin de
conservar los bs, la sustitucin es nula. Vlez la prohbe en el art. 3732.

Art. 3732: Son de ningn valor las disposiciones del testador, por las que llame a un
tercero al todo o parte de lo que reste de la herencia , al morir el heredero instituido, y por las
que declara inenajenable el todo o parte de la herencia.
Importa en la prctica derogar el orden sucesorio legtimo por el dispuesto x el causante.
El testador estara disponiendo de los bs q ya no son suyos, desde q su propiedad ha
pasado al primer instituido.
Se le est cercenado la facultad de disponer mortis-causa, de los bienes no puede dejar
por medio de testamento a quien se le ocurre los bienes que eventualmente le resten.

Premoriencia del primer instituido.


Por ejemplo: instituyo heredero a Pedro; a su muerte lo heredar Juan. Pero antes del
fallecimiento del testador, Pedro muere. La institucin a favor de Juan es vlida.

Clusula de no enajenar.
El art. 3732 considera de ningn valor las clusulas testamentarias q declaren
inenajenable todo o parte de la herencia. Las clusulas pueden tener un valor temporario

Consecuencias de la prohibicin de sustituciones testamentarias. Los artculos 3730, 3608


y 530.
Art. 3.730: La nulidad de la sustitucin fideicomisaria no perjudica la validez de la
institucin del heredero, ni los derechos del llamado antes.
Por ejemplo: Juan y Pedro, muere primero Juan, Pedro se lleva todo. Los derechos del
llamado antes, por ejemplo, viven los dos Juan se lleva todo.

Art. 3.608: En las disposiciones testamentarias, toda condicin o carga, legal o


fsicamente imposible, o contraria a las buenas costumbres, anula la disposicin a que se
halle impuesta.
Tampoco hay aqu sustitucin prohibida. Distinto es si es una condicin sometida a plazo
si es incierto cuando ste es la muerte. Si estamos en esta hiptesis es una sustitucin
prohibida. diferente es si se trata de una disposicin testamentaria sometida a plazo cierto
por mas que sea amplsima ( no hay aqu sustitucin prohibida).

Clusulas testamentarias q presentan analoga con la sustitucin fideicomisaria.


Legado de usufructo:
114

Si a mi heredero le dejo la nuda propiedad y a otro el usufructo (pareciera que se le da un


heredero al heredero). Pero no hay sustitucin prohibida, porque para que sea as la entrega
de los bienes tena que ser a titulo de propiedad.
El heredero de la nuda propiedad lo es desde el primer momento, sin lapso de tiempo
entre el fallecimiento del causante y la adquisicin de su d.

Disposiciones testamentarias condicionales.


Son acontecimientos futuros e inciertos que no se saben si van a ocurrir en donde se
somete a la adquisicin del derecho.
La sucesin de d entre los herederos no se produce x causa de muerte sino x haber
acontecido un hecho extrao a ella.
Legados a trmino.
La resolucin del d se produce con entera independencia de la muerte del beneficiario.
Si el legado se hubiera sujetado al trmino incierto de la muerte del legatario, entonces
habra sustitucin fideicomisaria.

Disposiciones testamentarias con cargo.


Analoga cdo consiste en la entrega de bs q deber hacerse a la muerte del heredero o
legatario.
Si x ej se lega una casa a Pedro con cargo de q a su muerte la legue a Juan. Bajo el
nombre de legado, lo q el testador trata de dar es un heredero a su heredero.
Pero si se lega a Pedro una casa con cargo de q a su muerte deje 50 mil pesos a Juan,
falta la primera condicin requerida p q haya sustitucin prohibida. El cargo ser vlido
siempre q consista en entregar bs distintos de los q reciba.
Tp habr nulidad si el cargo consiste en transmitir el bien legado a un tercero, pero no a la
muerte del legatario, sino luego de transcurrido un cierto plazo.

Sustituciones recprocas.
Se lega a dos personas un bien, estipulndose q, a la muerte del primero, todo ir a poder
del sobreviviente. Hay sustitucin prohibida.
Ningn impedimento habra p q esa sustitucin se hiciera slo con respecto al legado de
usufructo, puesto q el art. 3818 lo permite expresamente.

Rentas vitalicias sucesivas.


No hay inconveniente en q el testador designe varios beneficiarios sucesivos de rentas
vitalicias. No hay sustitucin fideicomisaria xq ninguno de los sucesivos beneficiarios de la
renta vitalicia ser nunca heredero del causante, ni se le impone un sucesor al heredero
instituido.

Rgimen de los legados.


Se rigen por iguales principios. Todo lo establecido respecto de la sustitucin hereditaria,
es aplicable a los legados.

Fideicomiso testamentario.
Ver Prez Lazala.

4. Capacidad p recibir por testamento.


Regla general.
En principio, toda persona, sea de existencia natural o jurdica, tiene derecho a suceder
por testamento (3733).

Personas jcas.; rdenes religiosas.


Las personas jurdicas lo son desde el momento en que han recibido la autorizacin del
Estado; empero, son vlidos la institucin hereditaria o el legado hecho a favor de una
persona jurdica aun no existente, cuando se lo hace con el fin de fundarlas y requerir luego
la autorizacin (art.3.735). Si la persona natural no naciera viva (art. 74) o si la entidad a
fundarse no recibiera la autorizacin del Estado, queda sin efecto la disposicin hecha en su
favor.

Personas de existencia visible.


Slo pueden recibir por testamento las personas existentes en el momento de la apertura
de la sucesin. Es vlida la institucin hereditaria o el legado hecho a favor de una persona
an no concebida o a favor de personas fallecidas.
115

Quienes no pueden recibir por testamento. Enumeracin y razones de su prohibicin.


a- Tutores: Nada pueden recibir por testamento de los menores que mueran bajo su tutela;
y an despus de cesada la minoridad, la incapacidad se mantiene hasta el momento en que
las cuentas de la tutela no estn aprobadas (3.736). SE ha querido evitar una captacin de
la herencia por parte del tutor.
Quedan exceptuados, los ascendientes que han sido tutores de sus ascendientes (3.737)

b- Confesores, sus parientes, iglesias y comunidades. Son incapaces de suceder y recibir


legados los confesores del testador en su ltima enfermedad; los parientes de ellos dentro
del 4 grado si no fueren parientes del testador; las iglesias en que estuviesen empleados, y
las comunidades a que ellos perteneciesen (3.739)
Tb se basa en el peligro de la captacin de la voluntad del causante.
La incapacidad afecta al confesor en la ltima enfermedad del causante; quedan excluidos
de ella los que slo le dieron la extremauncin o dijeron misas en su casa, si no lo
confesaron.
Igual incapacidad tiene el ministro protestante q asiste al testador en su ltima
enfermedad (3740). Incluye a los sacerdotes de cualquier religin.

c- Escribano y testigo del testamento por acto pblico. carecen de valor las disposiciones
contenidas a favor del escribano y los testigos o a favor de sus parientes o afines dentro del
cuarto grado (3664).
La prohibicin no alcanza a los parientes de escribano o testigos, que tambin lo son del
causante.
No alcanza igual incapacidad al escribano o testigos del testamento cerrado.

d- Oficiales de buque. En caso de que se otorgue testamento martimo, son nulos los
legados hechos a favor de los oficiales del buque que no fueren parientes del testador
(3686).

Personas interpuestas; simulacin.


Es posible que, conociendo las prohibiciones legales, el causante trate de disimular el
destinatario. Siempre que pueda demostrarse que el verdadero destinatario es un incapaz, la
disposicin es nula (art. 3.741). Se admite todo gnero de pruebas.
En ciertos casos la ley presume la simulacin: reputa personas interpuestas al padre y
madre, los hijos y descendientes y el cnyuge de la persona incapaz. La presuncin er juris
et de jure.
P Borda, siempre q los interesados produzcan una prueba decisiva y completa de q la
disposicin testamentaria ha sido sincera, cede la presuncin.
La presuncin no juega cdo el pariente del incapaz es a la vez pariente del testador.

Responsabilidades.
Declarada la nulidad del acto simulado, la persona interpuesta es reputada como
poseedora de mala fe y debe devolver los frutos percibidos desde q entr en posesin de los
bs (3742).

BOLILLA XV

1- Legados.
Liberalidad hecha en un testamento, por la que se trasmiten al beneficiario d o
excepciones de carcter patrimonial, sobre objetos particulares.

Caracteres.
- es una liberalidad. No la hay en los legados remuneratorios, cdo los cargos impuestos al
legado insumen su valor. Por ello algunos sostienen q no es una caracterstica del legado.
- importa la transmisin de d y excepciones de carcter patrimonial.
- debe referirse a objetos particulares. Toda atribucin patrimonial q no sea una parte
alcuota de la herencia.

Clasificacin.

2.- Sujetos del legado.


Gravado.
116

El legado pesa sobre los herederos y legatarios de cuota: sobre el conjunto de la masa
hereditaria.
Cada uno debe contribuir al pago de los legados en proporcin a su parte en la sucesin
(3776).
Desde el momento q la obligacin de pagarlo se impone por el causante a uno de los
herederos con exclusin de los otros, o a un legatario particular, estaremos en presencia de
un cargo.

Art. 3.798: Todos los que son llamados a recibir la sucesin o una parte alcuota de ella,
sea en virtud de la ley, sea en virtud de un testamento, est obligados al pago de los legados
en proporcin a su parte, salva siempre las legtimas de los herederos forzosos. Los que no
son llamados sino a recibir objetos particulares, estn dispensados de contribucin para el
pago de los legados, cualquiera que sea el valor de esos objetos, comparado al de toda la
herencia, a no ser que el testamento hubiere dispuesto lo contrario.

Legatario; determinacin.
Art. 3.712: El heredero debe ser designado. con palabras claras, que no dejen duda
alguna sobre la persona instituida. Si la institucin dejase duda entre dos o mas individuos,
ninguno de ellos ser tenido por heredero.
Esta disposicin rige igualmente en los legatarios.
Art. 3.711: El testador debe nombrar por s mismo al heredero. Si se refiere al que otro
nombrar por encargo suyo, la institucin no vale.
Art. 3.619: Las disposiciones testamentarias deben ser la expresin directa de la voluntad
del testador. Este no puede delegarlas ni dar poder a otro para testar, ni dejar ninguna de sus
disposiciones al arbitrio de un tercero

Legados a favor de parientes indeterminados, de beneficencia y de llamamiento


alternativo.
Son las excepciones al principio de que el legatario tiene que estar determinado

1.- El legado a favor de los parientes indeterminados.


Art. 3.791: Lo que se legue indeterminada a los parientes, se entender legado a los
parientes consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin ab
intestato, teniendo lugar el derecho de representacin. Si a la fecha del testamento hubiera
habido un slo pariente en el grado ms prximo, se entendern llamados al mismo tiempo
los del grado inmediato.
Se interpreta q cdo se lega una cosa a los parientes, se desea q esos bs sigan la suerte
de la sucesin legtima.
Todos los parientes de igual grado tendrn d al legado por partes iguales; los q concurran
por representacin, tienen todos en conjunto una parte igual a la de cada heredero de grado
+ prximo.

2.- El legado por beneficencia.


Si el legado se destinase a un objeto de beneficencia sin determinarse la cuota, cantidad o
especie, stas se determinarn conforme a la naturaleza del objeto, y a la parte de los bienes
disponibles por el testador ( 3.792).
Quien deba cumplir el legado no tiene una facultad de eleccin del beneficiario, sino de
distribucin del dinero.

La institucin de herederos a los pobres, o al alma del testador, importa en el primer caso,
slo un legado a los pobres del pueblo de su residencia y en el segundo, la aplicacin que se
debe hacer en sufragios y limosnas (3.722)

3.- Legados de llamamiento alternativo.


Por ej. Lego mi casa a Juan o Pedro. La discusin que hay respecto a este tema es quien
es el que lo recibe Juan o Pedro?. O los dos?.
Es opinin mayoritaria que en principio lo va a recibir el primero de los nombrados y si este
no quiere o no puede lo recibe el otro.
P Borda, al igual q en el d Romano, debe interpretarse la conjuncin disyuntiva o mal
empleada en lugar de y; de tal modo q el legado se reputa hecho conjuntamente a favor de
todas las personas all indicadas.

Prelegado.
117

Es el legado hecho en favor de uno de los herederos y cuyo pago se encuentra a cargo de
la masa. Es un ttulo independiente al que tiene como heredero, lo que significa que puede
aceptar tanto en carcter de heredero como de legataria o puede renunciar a uno de ellos o
puede renunciar a los dos.
Hay algunos autores que dicen que el prelegado cuando es otorgado al heredero forzoso
recibe el nombre de mejora. Esta es la opinin de Fassi. Si embargo el Dr. Natale cree que
esta es errada porque precisamente el detalle est en el ttulo, porque la mejora se recibe
tambin a ttulo hereditario consecuentemente para llevarse la mejora hay que aceptar el
carcter de heredero mientras que el prelegado es un ttulo distinta al de heredero. Por un
lado se recibe, lo que se recibe como heredero , y el prelegado se recibe a ttulo hereditario
por eso esa asimilacin que se hace entre prelegado, cuando es otorgado a un heredera
forzoso, dndole el nombre de mejora no es aceptado.

3.- Objeto de los legados.


Bs q pueden legarse; su determinacin.
Pueden legarse todas las cosas y d q estn en el comercio. Es necesario q se trate de
objetos de contenido patrimonial y q sean enajenables.
Pueden legarse cosas o hechos presentes o futuros.
No se pueden legar sino los bs propios.

El objeto tiene que estar determinado por el testador (3759).


La ley permite q el causante pueda autorizar al heredero o al legatario a elegir la cosa
legada, si esta es indeterminada pero comprendida dentro de un gnero o especie (3456 y
3757). Inclusive puede dejar librado al juicio del heredero el importe y la oportunidad de
entregarlo (3759).
Si hay dudas sobre el objeto legado rige el art. 3765.
Art.- 3765: En caso de duda sobre la mayor o menor cantidad de lo legado, o sobre el
mayor o menor valor, se debe juzgar que es la de menor valor.

Clusula de no enajenar.
Art. 3781: Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no
compromete ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenarse se tendr por no
escrita.
Un ejemplo de que se puede comprometer derecho de terceros y que en cuyo caso sera
vlida la clusula es el caso de que se ordene no enajenar porque la cosa est hipotecada,
en ese casa vale la clusula pero si hay una clusula de no enajenar y ni hay compro misa
de derecho de tercera, la clusula se tendr por no escrita.
El art. 2.613: dice lo contrario, si tiene trmino se respeta hasta los 10 aos.

Legado de cosa cierta.


Nocin.
Es el que tiene un objeto material cierto y determinado. ej. mi reloj, mi biblioteca.
No quedan comprendidos los derechos, porque no son corporales; ni tp las cosas
designadas slo x su especie o gnero.
Art.- 3.766: El legatario de cosas determinadas es propietario de ellas desde la muerte
del testador, y transmite a sus herederos el derecho al legado: los frutos de la cosa le
pertenecen, y su prdida, deterioros o aumentos son de su cuenta. Esta disposicin se
aplica a los legados hechos a trmino cierto o con una condicin resolutoria.

a) Estado en q debe entregarse.


La cosa legada se debe en el estado en que se encuentre al tiempo de la muerte del
testador, comprendiendo los tiles necesarios para su uso que existan en ella (art. 3.761).

Accesorios, mejoras y deterioros.


a)Accesorios: El art. 3.761 dispone q se comprende los tiles necesarios para su uso. no
deben considerarse incluidos todos los bienes muebles que puedan encontrarse en la cosa
principal en el momento del fallecimiento del causante, sino solamente los que se hallaren en
ella y estuvieran destinadas a su uso y agrega:
Art. 3.763: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrase en ella,
no se entendern comprendidos en el legado sino los muebles que forman el ajuar de la
casa y que se encuentran en ella; y as, si se legase de la misma manera una hacienda
de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas que las que sirven
para el cultivo y beneficio de la hacienda y que se encuentran en ella.
118

No forman parte del legado los objetos que no estn al servicio de la cosa. No estn
comprendidos los efectos personales del causante.
En los bs de una casa no deben considerarse comprendidos el dinero, los documentos y
papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros y sus estantes, las medallas, las
armas, los instrumentos de artes y oficios, las joyas, ninguna clase de ropa de uso, los
granos, caldos, mercaderas, ni en gral otras cosas q las q forman el ajuar de una casa
(2.323). este art. Es aplicable pero con reservas porq se trata de indagar cual es la voluntad
del causante y el sentido de la clusula con todo lo q en ella se encuentra.

b) Mejoras o deteriores: El principios es que debe entregarse en el estado en que se


encontraba en el momento de fallecer el testador (3761), es decir; que aqullos benefician o
perjudican al legatario, no al heredero.
Es la solucin justa porque lo accesorio debe seguir la suerte de lo principal, tambin
porque si el causante ha introducido mejoras en la cosa legada, sin modificar el testamento,
hay que interpretar tal acto en el sentido de que su voluntad ha sido la de beneficiar al
legatario con ese aumento de valor.

Si las agregaciones o mejoras valiesen ms q el inmueble, el legatario slo tendr d a


reclamar el pago del precio del terreno. Si valiesen menos tendr d a quedarse con todo,
pagando al heredero el valor de las mejoras. Esta solucin slo se aplicar si las mejoras no
fueran separables del predio sin grave prdida pues si lo fueran slo tendr d a reclamar la
cosa y no su valor.

Legados de predios y edificacin posterior.


Art. 3762: Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos edificios que el
testador le haya agregado despus del testamento no se comprenden en el legado, y si lo
nuevamente agregado formase con lo dems al tiempo de abrirse la sucesin, un todo que ni
puede dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valiesen ms que el predio en su
estado anterior, slo se deber al legatario el valor del predio, si valiesen menos, se deber
todo ello al legatario, con el cargo de pagar el valor de las agregaciones, plantaciones o
mejores.

Distinguir:
* si lo legado se puede separar : no comp. en legado
* Si no se puede separar: distinguir si vale ms o menos que el predio

Legado de los muebles de una casa.


Art. 3763: Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encontrare en ella, no
se entendern comprendidas en el legado sino las muebles que forman parte del ajuar de la
casa y que se encuentran en ella, y as, si se legase de la misma manera una hacienda de
campo, no se entender que el legado comprende otras cosas que las que sirven para el
cultiva y beneficio de la hacienda y que se encuentran en ella.

Legado de una hacienda.


Si se legase una hacienda de campo no se entender q el legado comprende otras cosas
q las q sirven p el cultivo y beneficio de la hacienda y q se encuentran en ella 83763).
Si se lega un campo debe entenderse q comprende el terreno y lo adherido al suelo. Si se
lega una estancia se comprender adems del suelo los tiles de labranza y los animales p
esas tareas, pero no comprender los animales de cra o engorde q se encuentren en la
estancia.

b- Legado de cosa ajena.


No hay inconveniente en legar cosa ajena siempre q en el testamento se imponga
expresa/ al heredero la obl de adquirirla y entregarla al legatario. Si el testamento se limita a
legar una cosa ajena el legado es nulo.
Art. 3754.- Si el testador ordenare que se adquiera una cosa ajena para darla a alguna
persona, el heredero debe adquirirla y darla al legatario, pero si no pudiese adquirirla porque
el dueo de la cosa rehusare enajenarla, a pidiese por ella un precio excesivo, el heredera
slo estar obligado a dar en dinero el justo precio de la casa. Si la casa ajena legada
hubiese sedo adquirida por el legatario, antes del testamento, no se deber su precio si no
cuando la adquisicin hubiese sido a ttulo oneroso y a precio equitativo.
Hay aqu una obligacin de hacer y despus una obligacin de dar, es decir de entregar la
cosa ajena. Obligacin de adquirir una cosa ajena.
119

Si el heredero no pudiese adquirir la cosa, su obligacin se resuelve en el pago de su justo


precio (3754). Si la cosa ajena se perdiese sin culpa del heredero, el legado se extingue.

c- Legado de cosa tenida en comunidad con otros.


Vale por el porcentaje que tiene el tipo de este condominio.
Primera parte del art. 3753: El legado de cosa que e tiene en comunidad con otro, vale
solo por la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso de que algn
cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del otro
cnyuge ser salvada en la cuenta de la divisin de la sociedad.

supongamos que soy copropietario con otro de un campo y hago un testamento, de


acuerdo al principio de este art. con relacin can el art.3752, si yo legara la totalidad del
campo, como al tiempo de la confeccin del legado soy propietario exclusivamente del 50%
por ms que en el tiempo que va desde esa reduccin a mi muerte haya adquirido la
totalidad del campo, resulta que el legatario solamente podr pedir la mitad, de acuerdo al
art. 3752. Pero teniendo en cuenta lo dispuesto en materia de condominio por adjudicacin
en el art. 2695 en adelante que hablan sobre los efectos retroactivos y declarativos de la
adjudicacin, dado que si yo he recibido la totalidad del campo sea por efecto de la particin,
sea par efecto de que lo he comprado en su totalidad, como sa adjudicacin tiene efectos
declarativos y retroactivos se considera que yo he sido propietario del campo en su totalidad
desde el momento en que exista la indivisin, consecuentemente si se aplica este principio
yo he sido propietario de la totalidad del campo an al tiempo de la confec cin del
testamento, por tanto podr el legatario pedir o recuperar la totalidad del campo en virtud de
ese efecto retroactivo. Esta es la opinin de Fornieles respecto a este caso que importa
demostrar an con la crtica hecha del art. 3752 a la luz del art. 1330 de que el principio es
completamente errneo.

d- Legado de bs gananciales.
Pese a ser otro caso de cosa tenida en comunidad con otro, es una situacin distinta. En
la ltima parte dice: La parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la
sociedad. Es decir , si yo soy el cnyuge titular de un bien ganancial puedo legarlo y el
legatario a mi muerte va a pedir la totalidad del bien y la parte de mi cnyuge suprstite se la
salva otorgndosele un crdito en la cuenta de liquidacin de la sociedad conyugal.
P Borda la entrega en especie del legado slo es posible cdo es posible tb compensar en
especie al cnyuge en la cta particionaria.
Los cnyuges slo pueden legar los gananciales cuya administracin les est reservada.

c- Legado de cosa gravada.


Art. 3755: Si la cosa legada estaba empeada o hipotecada antes o despus de del
testamento, o gravado con un usufructo, servidumbre u otra carga perpetua, el heredero no
est obligado a librarla de las cargas que la gravan.

Esto es muy importante porque el rgimen es que las deudas las soporta el heredero,
jams el legatario particular. La responsabilidad del legatario particular por las deudas es
siempre subsidiaria y proporcional.
Si se aplicara el principio general significara que respecto a las casas gravadas ya sea
hipoteca o prenda tendran que liberarse de ese gravamen pagando, y segn este principio
debera pagar el heredero y el legatario la recibira libre de gravamen. Sin embargo ac dice
claramente que el legatario lo recibe con el gravamen porque es una liberalidad y es de
interpretacin restringida. Si quiere liberar el gravamen debe pagar y es l el que carga con
el pago. Esto est reiterado en materia de revocacin de legados en el art. 3481 que dice:
Los legados pueden ser revocados, despus de la muerte del testador, por la inejecucin
de las cargas impuestas al legatario, cuando estas son la causa final de su disposicin.

Respecto de usufructo, servidumbre o cualquier otro d real q no sea de g: el heredero no


est obligado a liberar la cosa, de tal modo q el legatario debe soportar la carga q recibe
junto con ella.
Respecto de un d real de g: 2 opiniones
- la deuda pesa s/ los herederos; el legatario no puede exigirles la liberacin inmediata del
gravamen, sino q deben esperar el vencimiento de los plazos estipulados x el causante.
- ha prevalecido en la jurisprudencia la opinin de q el pago de la deuda pesa s/ el
legatario.
P Borda, ello es as en tanto el valor de la cosa cubra la obligacin.
120

Fornieles sostiene q el acreedor puede dirigir su accin x el total de la obligacin, bien sea
dir/ contra el legatario, bien contra el heredero. P Borda no puede reclamarse el pago al
heredero, cuya obligacin slo es eventual y nace cdo, ejecutada la cosa, quede algn saldo
deudor.

Legado de gnero.
Art. 3756: El legado de cosa indeterminada, pera comprendida en algn genero o especie
determinada por la naturaleza, es vlida, aunque no haya cosa de ese gnero o especie en
la herencia. La eleccin ser del heredero , quien cumplir con dar una cosa que no sea de
la calidad superior o inferior, habida con consideracin al capital hereditario, y a las
circunstancias personales del legatario.
Las palabras gnero y especie denotan un cierto nmero de caracteres comunes a las
cosas o individuos, q cambia segn el pto de vista q se tome.

El legado de gnero es vlido aunq no exista la cosa en el patrimonio del deudor; en


cambio el legado de un gnero no determinado x la naturaleza sino hecho x el hombre es
vlido sola/ si existe en el patrimonio del causante. Si esa cosa en nica dentro de la
herencia estaramos frente a una cosa cierta y determinada; si hay muchos, ante un legado
alternativo.

Naturaleza: no transmite un d de propiedad s/ la cosa. Es un crdito q el legatario tiene


contra el heredero (q le entregue o procure la cosa).
- El legatario no adquiere la propiedad de la cosa desde el momento mismo de la muerte.
- Recibe los frutos a partir del momento en q puso en mora al heredero.
- El heredero debe la cosa, aunq ella no exista en el patrimonio del causante.
- El heredero no puede alegar la prdida de la cosa p eximirse de la obligacin de
entregar.

Eleccin.
Corresponde al heredero, quien cumplir con entregar una cosa q no sea de calidad
superior o inferior tomando en consideracin el capital hereditario y las circunstancias
personales del legatario.

Art. 3757: Siempre que el testador deje expresamente la eleccin al heredero o el


legatario, podr el heredero, en el primer caso, dar la peor y en el segundo, el legatario
escoger lo mejor.

El testador puede dejar librado al juicio del heredero el importe del legado y la oportunidad
de entregarlo. Si l no entregase la cantidad necesaria p cumplir razonable/ el objeto del
legado, ni lo entregase en un plazo razonable, el legatario podr reclamar q se fije judicial/ la
cantidad y el plazo.

Legados alternativos.
Son aquellos q ofrecen al heredero, o en su caso, al legatario, la oportunidad de elegir
entre dos o + objetos.
Se rige por las obligaciones alternativas (3.758).
En ppio, la eleccin del objeto la tiene el heredero, salvo que expresamente se deje la
eleccin al acreedor es decir al legatario. C/ uno de ellos puede elegir libre/ lo q + les
convenga.
El d de eleccin no es personalsimo.

facultad de eleccin en el heredero:


* si uno de los objetos no pueda entregarse, debe prestarse el q ha quedado.
* Si ninguno puede entregarse y uno o varios de ellos han sido x culpa del heredero, l
tiene la obligacin de entregar el valor del ltimo q hubiese dejado de poder ser prestado.
facultad de eleccin en el legatario:
* si una de las cosas se hubiese perdido x culpa del deudor el acreedor podr reclamar la
cosa q hubiera quedado o el valor de la q se hubiese perdido.
* si se han perdido las dos x culpa del deudor, el legatario puede reclamar el valor de
cualquiera de ellas.
* si el cumplimiento del legado se ha hecho imposible sin culpa del deudor, la obligacin
queda extinguida.
121

Cualquiera sea quien tenga la facultad de eleccin, si uno de los objetos no poda ser
legado, se entiende q el otro es debido x el heredero.

Legados de derechos reales.


Los d reales pueden legarse de tres modos distintos:
a) Legado de d reales ya constituidos: transmitir d q el causante tiene s/ bs de terceros.
(Hay q excluir el usufructo, uso y habitacin q se extinguen con la muerte). No podran
transmitirse sino junta/ con el crdito al cual acceden.

b)legado de d reales a constituirse: ej. El usufructo, el heredero deja a su heredero la


nuda propiedad de un inmueble y lega a un tercero el usufructo. (tb uso y habitacin).
La constitucin de una hipoteca o una prenda en estas condiciones, siempre importar
una intencin de perjudicar o defraudare a los otros acreedores.
Ser nula la disposicin de legar un d real s/ un bien de un tercero salvo q el causante
ordenare al heredero q contratare con el propietario de un predio la constitucin de un
usufructo o una servidumbre a favor de un legatario, caso en el cual, el heredero debe
hacerlo y si no pudiere esta obligado a pagar la justa indemnizacin por la privacin del
beneficio.

c) legado de liberacin de d reales: x ej. el acreedor hipotecario libera a su deudor del


mencionado gravamen. El d real de g no significa una remisin de deuda; la obligacin del
deudor se mantiene, slo q los acreedores quedan convertidos en acreedores simplemente
quirografarios.

Legados de crdito.
Siempre q la manda tenga por objeto algn d creditorio de q el causante sea titular, no
importa q el deudor sea un tercero o el propio legatario.

1) Si se trata de un crdito que el causante tena contra un tercero: (legado de crdito)


2) Si se trata de un crdito que el causante tena contra el propio legatario (legado de
liberacin).

Art. 3786: El legado de un crdito a favor del testador, comprende slo la deuda
subsistente y los interesen vencidos a la muerte del testador. El heredero no es responsable
de la insolvencia del deudor. El legatario tiene todas las acciones que tendra el heredero.
El heredero cumple entregndole los instrumentos en q el crdito constara. Su negativa lo
hace responsable de los d y p si x ej. el deudor cayera en insolvencia.
El crdito pasa directa/ del causante al legatario.
El legado de crdito q no pertenece al causante carece de validez, aunque el testador
podra ordenar a sus herederos la adquisicin del crdito y su traspaso al legatario.

Legado de liberacin.
Remisin de la deuda hecha por al causante a su deudor.
Hay dos formas de hacerlo:
1)hacindole al deudor legatario remisin de la deuda;
2) entregndole el ttulo o instrumento que tena.

Art. 3.782: Legado el instrumento de la deuda, ste se entiende remitida la deuda, si no


hay documento pblico o privado de ella, si lo hubiese y no se legase, se entiende slo
remitido el derecho de prenda.

Art. 3783: La remisin de la deuda que hiciere el testador a su deudor, no comprende las
deudas contraas despus de la f echa del testamento.

Art. 3.784: El legado de la deuda, hecho a uno de los deudores solidarios si no es


restringido a la parte personal del legataria causa la liberacin de los codeudores.

Art. 3.785:El legado hecho al deudor principal, libra al fiador, ms el legado hecho al fiador
no libra al deudor principal.

El legado de liberacin est exceptuado del principio general que exige que el legatario
pida la entrega de la cosa legada.
122

Art. 3.768: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legadas aunque se
encuentren a la muerte del testador en posesin; por un ttulo cualquiera, de los objetos
comprendidos en sus legados.

Legados de suma de dinero: prestaciones peridicas.


El legado de prestaciones peridicas otorga al legatario el d a recibir ciertos bs (gral/ una
suma de dinero) en cada perodo fijado x el causante.
El causante puede fijar el perodo de un mes, trimestre, semestre, ao, etc.
No se trata de un solo legado, sino de tantos como perodos sucesorios deban pagarse. El
primer legado es puro y simple y se adquiere en el momento de fallecer el causante; pero los
otros son condicionales y estn sujetos a q el beneficiario viva en el momento de iniciarse c/
perodo.

- el legatario adquiere definitiva/ el d a q se le pague toda la cantidad correspondiente a c/


trmino, si sobrevive al comienzo de l: los trminos se cuentan desde el momento del
fallecimiento del causante.
Art. 3.793: Si es legada una cantidad determinada para satisfacerla en tiempos
establecidos, como en cada ao, el primer trmino comienza a la muerte del testador, y el
legatario adquiere el derecho a toda la cantidad debida por cada uno de los trminos;
aunque sola haya sobrevivido al principio del mismo trmino.
Si el legatario consistiera en la renta de un determinado bien, el legatario puede solicitar
su embargo.

- Prescripcin: corre respecto de c/ perodo.


Art. 3.794: En los legados anuales o a trminos designados hay tantos legados como
aos a trminos. Una sola prescripcin no puede extinguirlas, son necesarias tantas
prescripciones como haya aos o trminos.
El trmino de la prescripcin es de 5 aos.

Son legados distintos. El del art. 3.793 es una suma determinada a pagar en distintos
perodos, consecuentemente si el legatario sobrevive al testador adquiere todos las perodos.
El del art. 3.794 son legados a cumplir en perodos distintas por tanto tiempo tiene que
sobrevivir a cada perodo. Si son cinco y sobrevivi a tres perodos, los otros no los
transmite.

Modalidades:
- Renta fija: escala fijada en el testamento. El legatario no podr pedir aumento.
- Renta de un bien: el legatario puede pedir el embargo del bien en resguardo de su d.
La prestacin peridica puede tener un plazo extintivo o ser vitalicia o estar sujeta a una
condicin resolutoria. Si el testamento no establece la duracin se entiende q es vitalicio.

Legados de alimento.
Art. 3 .790: El legado de alimentos comprende la instruccin correspondiente a la
condicin de legatario, la comida, el vestido, la habitacin, la asistencia en las enfermedades
hasta la edad de 18 aos, si no fuese imposibilitado para poder procurarse los alimentos. Si
lo fuese, el legado durar la vida del legatario

a- legatario menor de 18 aos: la pensin cesar cdo cumpla esa edad, a menos q se
encuentre imposibilitado p procurarse los alimentos.
b- legatario mayor de edad:
* q a la poca de hacer el testamento adoleciera de una enfermedad o invalidez q lo
imposibilitara p el trabajo: mientras dure la incapacidad.
* q en aqul momento fuere apto p el trabajo: durar hasta su muerte, en tanto se
mantengan sus necesidades.

Monto:
- si lo ha fijado el causante: es esa suma la q se debe y no otra.
- si el testamento se ha limitado a dejar una pensin de alimentos, sin fijar el monto, ella
debe comprender lo suficiente p la comida, el vestido, la habitacin y la asistencia en las
enfermedades, teniendo en cta la condicin del legatario.

No se concibe alimentos sin necesidad. Si lo q el causante ha querido dejar una


mensualidad, sin consideracin a los bs de fortuna del beneficiario, la llamar renta.
123

El legado de alimentos se suspender si el legatario obtiene medios de vida suficientes y


renacer si cae nueva/ en la pobreza.

Reconocimientos de deuda.
Art. 3.788: El reconocimiento de deudas hecho en testamento, es reputado como legado
mientras no se pruebe lo contrario, y puede ser revocado, por una disposicin ulterior.

- el acreedor no ocupa en la liquidacin y particin de los bs sucesorios el rango de tal,


sino el menos favorecido de legatario.
- los herederos forzosos pueden pedir la reduccin
- el reconocimiento de la deuda puede ser revocado x un testamento posterior.

Error s/ la deuda:
- si se prueba e el causante saba q la deuda no exista, la disposicin vale c legado
- Art. 3.789: Si el testador manda pagar lo que cree deber, y no debe, la disposicin
testamentaria se tendr par no escrita. Si en razn de una deuda determinada se manda
pagar ms de lo que ella importa, el exceso no es debido, ni como legado.

Por qu el reconocimiento de deuda es reputada legado y no deuda hasta que se pruebe


lo contrario?. Por qu debe probar que es acreedor?.
Porque si yo quiero embromar al heredero y por testamento creo dudas, ese manejo lo
hago porque primero hay que pagar las deudas y por lo tanto le disminuye el porcentaje,
consecuentemente al beneficiario le corresponde probar que era acreedor. S prueba que era
acreedor cobra primero, cosa contraria si lleva como legado, est sujeto a las otras
acreencias y eventualmente tambin al tema de la legtima.

Legado hecho al acreedor.


En le caso de que yo tengo una deuda, tengo un acreedor y sin embargo le hago un
legado
Lo q el testador legare a su acreedor no puede compensarse con la deuda (3787)

Legados remuneratorios: la ley presume el animus donandi. Ellos pueden reclamar lo q se


les adeuda x servicios y adems el legado. El art. 3787 dejara de ser aplicable si la clusula
testamentaria dijese claramente q el legado tiene c objeto pagar los servicios y q el
legatario nada podr reclamar de la sucesin x la misma causa.
En caso de q el legado deba imputarse al pago de la deuda. Al legatario y deudor le
quedan dos caminos: aceptar el legado o repudiarlo y cobrar su crdito.

Legados sometidos a modalidades.


Remitirse a la bolilla anterior. (condicin, plazo, cargo)

El testador puede legar las cosas que l tenga bajo su propiedad al tiempo de la
confeccin del testamento. En realidad, equivocadamente el cdigo sienta este principia
cuando lo importante sera que se tenga la propiedad al tiempo de la muerte,
independientemente de que se la haya tenido tambin al tiempo de la confeccin del
testamento. Lo cierta es que entre nosotras esto ltimo es el principio del art.3751:
Pueden legarse todas las cosas y derechos que estn en el comercio, an las que no
existan todava, pero que existirn despus.

Es una alteracin al principia general del art. 1330 en materia de contratos:

O sea que, si no es propietario el testador al tiempo de la confeccin del testamento,


par ms que haya incluido una cosa ajena y despus se convierta en propietaria por ser
sucesor particular a universal de la cosa objeto del testamento, no hay a los fines del legado.
Art. 3.752

4.- Adquisicin y entrega del legado.


Adquisicin del derecho y entrega del objeto legado.
Hay q distinguir:
1) derecho al legado: desde la muerte del causante cualquiera sea la naturaleza de la
manda. Importa una fac. de exigir de los herederos la entrega de la cosa o el dcho.

2) derecho sobre el objeto del legado


124

legado puro y simple o


sometido a cond. suspensiva.: el objeto slo se adquirir si se produce el evento futuro e
incierto.
Asimismo hay q distinguir:
* legado de cosa cierta: el legatario adquiere el dominio de la cosa desde el momento
mismo de la muerte del testador (3766).
Consecuencias:
adquiere desde ese momento frutos y productos (3766)
impuestos por su cuenta
son a su cargo los riesgos de la cosa (3766)
puede reivindicarla, aun antes de la posesin (3755)
su d ya no es susceptible de prescripcin, salvo la usucapin x terceros
puede disponer de la cosa, venderla, gravarla, etc.; el heredero carece de esos d
sus acreedores pueden ejecutarla y embargarla, no as los de los acreedores.

* legado de cosa indeterminada, fungibles, sumas de dinero, crditos, etc.: importan un


derecho creditorio del beneficiario (no hay una transferencia inmediatas y directa de la
propiedad). La transmisin del dominio se hace z tradicin (en el de cosa cierta: x sucesin).
Consecuencias:
adquiere los frutos o intereses slo desde el momento de la puesta en mora
la perdida de alguna o de todas las cosas de una especie determinada, habidas en la
herencia, no exime al heredero de su obligacin de pagar el legado (3766)
su crdito contra el heredero p exigir la entrega del legado prescribe en el plazo gral del
art. 4023
hasta el momento de la entrega de la cosa no se tiene s/ ella d de propiedad, ni puede
reivindicarla de terceros, ni sus acreedores pueden embargarla; salvo el caso del legado
alternativo con facultad de eleccin p el legatario.

* legados de remisin deudas: producen plenos efectos desde el momento mismo de la


muerte y ni siquiera est obligado el legatario a pedir la entrega del ttulo en q consta la
deuda (3769).

Aceptacin; renuncia.
La ley presume la aceptacin del legado.
Art. 3804: El legado caduca por la repudiacin que de l haga el legatario. Se presume
aceptada siempre el legado mientras no conste que ha sido repudiado.
Puede repudiarse en cualquier momento, an despus de ser aceptado si es puro y
simple.
Si el legatario hubiere manifestado expresa o tcita/ su voluntad de aceptar el legado, no
puede renunciarlo en razn de las cargas q lo hicieran oneroso; sin embargo le cabra la
posibilidad del abandono de la cosa legada (3774 y 1854).
No se puede aceptar una parte y repudiar otra; ni aceptar uno libre y repudiar otro con
cargo (3807).
Debe reputarse plena/ vlida la clusula testamentaria q autorice al legatario a aceptar y
rechazar otro aunque fueran con cargo.

Prescripcin.
a- Legado de cosa cierta: la propiedad de la cosa es adquirida x el legatario ipso iure, en el
momento mismo del fallecimiento del causante. Su d a reclamar el legado es imprescriptible,
ya q el d de propiedad no se pierde x el no uso; salvo q alguien hubiera adquirido la
propiedad x usucapin o por posesin a justo ttulo y buena fe (mueble).
b- legados de cosas indeterminadas, dinero, crditos: prescribe a los diez anos segn
la regla del 4023, salvo el art. 4027 (Se prescribe por 5 aos, la obligacin de pagar los
atrasos de: pensiones alimentarias.)
De todo lo que debe pagarse por aos, o plazas ms cortos peridicamente
c- legado de liberacin: no puede hablarse de prescripcin porque la liberacin se produce
concomitantemente con el hecho de la muerte.

Desde cundo corre? desde la apertura de la sucesin (no ser oponible al legatario
cuando ignore su llamamiento por culpa del heredero)

Entrega: tiempo, lugar, forma y gastos.


Art. 3766.- El legatario de cosa determinada es propietario de ellas desde la muerte del
testador, y transmite a sus herederos el derecho al legado: los frutos de la cosa le pertenecen
125

y su perdida, deterioro o aumentas son de se cuenta. Esta disposicin se aplica a los legados
hechos a tiempo cierto o con condicin resolutoria .

Art. 3.767: El legatario no puede tomar la cosa legada sin pedirla al heredero o albacea,
encargado de cumplir los legados. Los gastos de la entrega del legado son a cargo de la
sucesin.
Puesto q el heredero se encuentra en posesin de los bs hereditarios, es natural q le sea
reclamada la entrega, pues el legatario q se apodera directa/ de ellos usara la va de hecho;
adems el heredero tiene inters en comprobar la eficacia del legado, en oponerse a hacer
efectiva una manda antes de verificar si no lesiona su legtima o si los bs alcanzan p pagar
las deudas.

Art. 3768: Los legatarios estn obligados a pedir la entrega de los legados, aunque se
encuentren a la muerte del testador en posesin, por un ttulo cualquiera, de los objetos
comprendidos en sus legados.
No se explica q quien es propietario ipso iure desde la apertura de la sucesin y q
adems detenta la cosa, deba pedir entrega al heredero. Si la manda es invlida, si afecta la
legtima, es el heredero quien debe tomar la iniciativa y reclamar la devolucin

Tb debe pedir la entrega el legatario de crdito. La circunstancia de q l reciba ipso iure


las acciones y d correspondientes al causante (3786) no impide el cumplimiento de este
requisito legal, como no lo impide el legado de cosa cierta, no obstante q la propiedad de ella
se transmite tb de pleno d.

Art. 3769: Exceptase de la disposicin anterior el legado de liberacin. El legatario puede


pedir que se le devuelva el ttulo de la deuda si existiere.
La entrega se har efectiva dando los documentos en q conste el crdito; si no los hubiere
ser preciso la cesin de d y acciones.

Tiempo: salvo q el legado est sujeto a trmino o condicin, puede solicitarse a partir de la
muerte del causante.
No hay necesidad de esperar la particin, salvo que esta discutido, que haya que pagar
deudas, y cargas, en cuyo caso hay que esperar y tambin que haya que esperar el calculo
de la legtima. Un plenario de la Cmaras Civiles de Capital declar q la entrega de los
legados no se encuentra supeditada a la particin de la herencia. El juez, habida cuenta de
las circunstancias, puede autorizar la retencin del legado. Puede el legatario pedir que se
fije un plazo para que se haga el inventario y avala y que se le entregue durante el tiempo
que se estn confeccionando estas operaciones la tenencia de la cosa legada. Se le entrega
la tenencia por las dudas de que haya que devolverlas.

Lugar: El cdigo no establece regla alguna. Es aplicable el art. 747: si se trata de cuerpo
cierto, el pago debe hacerse en el lugar q ste se encontraba en el momento de nacer la
obligacin (el fallecimiento del causante); y en cualquier otra hiptesis, en el domicilio del
deudor en el momento en q debe cumplirse la obligacin (ltimo dcilio del causante).

Forma: la entrega del legado no est supeditada a ninguna formalidad; basta con la simple
ejecucin (3770).
Debe admitirse q hay entrega del legado cdo el legatario ha tomado posesin pca de l, a
vista y paciencia del heredero, sin q ste se opusiere.

Gastos:
Los gastos de entrega son a cargo de la sucesin segn la prescribe la ltima parte del
art. 3767.
Entendiendo por gastos de entrega, la entrega del material del objeto legado pero no los
eventuales sellados que el legatario debe pagar y los honorarios para reclamar el objeto
legado, salvo el testamento haya otorgado el legado libre de todo gasto o gravamen, en
cuyo caso no paga nada.

Accesorios: Art.3761: La especie legada se debe en el estado que exista al tiempo de la


muerte del testador, comprendiendo las tiles necesarios para su uso , que existan en ella.

Frutos: En el legado de cosa cierta se deben los frutos desde la muerte del testador.
(art.3766, ya transcripta.)
En el legado de crdito se aplica el art,3786
126

En el legado de cosa indeterminada se deben los frutos desde la constitucin en


mora. (el legatario reclam la cosa).

Responsabilidad de los herederos y terceros por el pago de los legados.


Art. 3776: Los herederos estn obligados personalmente al pago de los legados en
proporcin de su parte hereditaria, pero son solidarios cuando la cosa legada no admite
divisin.
La responsabilidad es ultra vires, excepto en el caso de la aceptacin beneficiaria.
Los legatarios de cuota slo responden en la medida de los bs recibidos.

Art. 3778: Si, legado un cuerpo cierto, por el efecto de la particin hubiese sido
comprendida en el lote que le hubiera correspondido a una de los herederos, los otros
continuaran, sin embargo, obligados al pago del legado, sin perjuicio de la accin del
legataria para perseguir por el total de la cosa a aquel a quien le toc en su lote.

El ppio de la divisin de la deuda no es de orden pco. El causante puede imponer a sus


herederos la obligacin de pagar en forma solidaria una deuda divisible.
El causante no puede disponer q uno slo de los beneficiarios sea el obligado a pagar el
legado. Si el causante dispone q uno solo de los herederos el pago de tal o cual beneficio,
ello constituir un cargo.

Prdida o deterioro de la cosa.


Art. 3777: Si la cosa legada es divisible y ha perecido por hecho o culpa de uno de los
herederos, solo responde de legado el heredero por cuya culpa o hecho se ha perdido la
cosa.
Se plica con mayor razn a las cosas indivisibles.

Art. 3779: Los herederos o personas encargadas del cumplimiento de los legados,
responde al legatario de los deterioros o prdidas de la cosa legada y de los accesorios,
ocurridos posteriormente a la muerte del testador, sea por su culpa o por haberse constituido
en mora de entregar, a menos que en este ltimo caso las perdidas o los deterioros hubiesen
igualmente sucedido, an, cuando la cosa legada hubiese sido entregada al legatario.
P q el heredero incurra en mora, debe mediar interpelacin del legatario, ya q ste est
obligado a pedir la entrega.

Garanta de eviccin.
Art. 3780: El legatario de cosa cierta no tiene derecho a la garanta de la eviccin, pero s
el legado fuese de cosa indeterminada en su especie o de dos cosas legadas bajo
alternativa, sucedida la eviccin puede demandar la otra cosa de la especie indicada, o la
segunda de las cosas comprendidas en la alternativa.
La segunda parte del art. est discutida por que se trata de una liberalidad.
Al hacer el legado el causante parti de la base de q todas las cosas eran suyas; quera
transmitirle una de ellas al legatario p dejarle la otra al heredero. Con la solucin del art. El
heredero se quedar sin una cosa ni la otra. Parecera + justo q una vez hecha la eleccin,
ste se reputara definitivo, dado q su carcter irrevocable convierte al legado en uno de cosa
cierta. Debera imperar la regla de la falta de responsabilidad x eviccin propia de las
liberalidades. Salvo la hiptesis de q correspondiendo la eleccin al heredero, haya elegido
ste la cosa respecto de la cual l saba q se cerna un peligro de eviccin.

Orden de prelacin en el pago de los legados.


Art. 3797: Cuando la sucesin sea insolvente, los legados no pueden pagarse hasta que
estn pagadas las deudas. Si hay herederos forzosos, los legados sufren reduccin
proporcional hasta dejar salvadas las legtimas.

Ahora , el orden del 3797 est despus de ser respetada el siguiente orden:
1) Cargas.
2) Deudas.
3) Legtimas.
Orden del 3797. (legados)

ORDEN DE PAGO. Art. 3.795


legado de cosa cierta
legados remuneratorios
legado de cantidad
127

Acciones q pueden ejercer los legatarios.


Acc. Personal: Entrega de la cosa legada. Art.3768. legatarios de cosa cierta o
indeterminada, o de cantidades de cosas. Los legatarios de crditos o de remisin de deudas
pueden pedir los instrumentos o ttulo en q consten las obligaciones (no esencial p el goce
del legado).
Acc. Reales: Accin reivindicatoria (an antes de la entrega de la cosa con citacin del
heredero) y accin posesoria. Legatarios de cosa cierta, x la adquisicin ipso iure del
dominio.
Medios de g:
Embargo preventivo.
Separacin de patrimonios.
Intervencin en el juicio sucesorio en lo q atae a la defensa de sus intereses.
Intervencin en los pleitos en q se ataca la validez del testamento q contiene el legado.
G de eviccin.
Pedir fijacin de plazo y determinacin de monto en el caso del art. 3759
En el caso del. legado de crdito tiene todas las acciones que tena el heredero o mejor
dicho el acreedor art.3786.

Su intervencin en el juicio sucesorio.


Los tribunales han sentado x regla el ppio de q los legatarios particulares no son parte en
el juicio sucesorio, con las sig salvedades:
a.- debe aceptarse su personera p vigilar los actos q puedan importar la disminucin del
legado o p defender sus d
b.- si el causante ha repartido todos sus bs en legados particulares o si el nico legado
absorbe casi la totalidad de la herencia
c.- p reclamar la entrega de su legado.
No pueden iniciar el sucesorio a menos q los herederos se muestren inactivos.

Responsabilidad del legatario x las deudas y cargas de la sucesin.


* Cuando la sucesin es solvente, los legatarios no son responsables por las deudas y
cargas que ocasiones (art. 3.796). Estas obligaciones pesan sobre los herederos y legatarios
de cuota, pero no sobre los legatarios particulares. No importa que las deudas y cargas
sumadas a los legados absorban la totalidad del acervo sucesorio: nada tocar al heredero
que queda convertido en un mero liquidador de la herencia, si es que se da la intervencin en
ella.

Por cargas de la sucesin se entienden los gastos necesarios devengados con motivo de
la muerte del causante.

Casos en el que el legatario es responsable:


Cuando el testador as lo disponga en el propio testamento (art. 3.798 in fine)
Cuando la deuda grava con un derecho real de garanta la cosa legada.
Cuando las deudas forman parte de un complejo de bienes legado como conjunto, por ej.,
el legado de un fondo de comercio.
Cuando de la naturaleza misma del legado se desprenda la obligacin de pagar otros
legados.

* cdo la sucesin es insolvente, p q surja la responsabilidad del legatario, es menester q


haya sido abonado antes q los acreedores o q otros legatarios de rango preferente o igual al
suyo; o bien q se trate de remisin de deuda, en los cuales no se plantea el problema de la
entrega.
El legatario solo es responsable por el valor de la cosa legada; carece de responsabilidad
ultra vires (3501).
Tiene d a hacer abandono de la cosa p eludir el pago de las cargas y deudas.
Si la cosa se hubiese deteriorado en su poder y por su culpa, no cumplir con el
abandono sino q tendr q completar el valor recibido.
Responden en proporcin de sus respectivos legados (3501).
Los acreedores no podrn demandar a los legatarios sin antes justificar la insolvencia de
los herederos s/ quienes pesa en primer lugar, la obligacin de pagar las deudas. Hay una
inversin de este orden cuando el legado consiste en un complejo de bs y deudas o en una
cosa gravada con d real de g.
128

Prescripcin: la accin de los acreedores p reclamar de los legatarios el valor de los bs


recibidos prescribe a los tres aos contados desde q la cosa les fue entregada.

Responsabilidad frente a los colegatarios: si el legado se hubiera entregado sin respetar


el orden o el prorrateo los legatarios afectados tienen d a reclamar el reintegro del valor
recibido. Su accin es subsidiaria, pues el primer obligado es el heredero.

Responsabilidad frente al heredero: eventual/ el legatario es responsable frente la


heredero por los gastos necesarios hechos p la conservacin de la cosa, en el tiempo
intermedio ente la apertura de la sucesin y la entrega.

5.- D de Acrecer.
Concepto.
Posibilidad de tomar la parte de un colegatario o de un coheredero para el caso que
alguna de ellos no pueda o no quiera tomarla.

Art. 3811: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad


presunta del difunto a un legataria o heredero , de aprovechar la parte de su colegatario a
coheredero, cuando este no la recoge.

Finalidad.

Personas a las q se aplica.


Los herederos lo tienen por esencia.
Los legatarios particulares, la tienen cuando as surge de la voluntad expresa o presunta
del causante incluida en testamento vlido.
Los legatarios de cuota, si llegan a tener la posibilidad de acceder a toda la herencia,
resulta que en realidad son herederos, no legatarios de cuota.

Requisitos.

Forma de establecerlo. Voluntad del testador.


Slo la voluntad del testador puede impedir el pleno vigor del ppio de q la caducidad del
legado aprovecha a los herederos. Esa voluntad puede ser expresa, lo q ocurre cdo el
testador ha dispuesto explcita/ q la caducidad del legado beneficiar a los colegatarios y no
a los heredero; o presunta, cdo la ley presume, por la forma en q ha sido hecho el legado, o
x el objeto s/ el cual recae, q la intencin del testador ha sido beneficiar a los colegatarios y
no a los herederos.

Llamamiento conjunto.

Conjunciones re et verbis, verbis tantum, re tantum; carcter de las presunciones legales.


* La re et verbis: es cuando en el verbo y en la cosa existe una relacin que permite entre
las beneficiarias que estn incluidos en la misma clusula, que juegue entre ellas el derecho
a acrece: Ejemplo: dejo mi campo a Juan y Pedro.

* La re tantum: es igual , con la diferencia que la relacin ;entre los beneficiarios no deriva
de la misma clusula testamentaria sino de clusulas distintas del mismo testamento a de
testamentos distintos, cuidando en este caso que el testamento posterior no revoque el
anterior por incompatibilidad. Habr que incluir algunas palabras que permitan esa relacin
como ;as mismo, Igualmente, etc.

* La verbis tantum, por regla ;o hay derecha a acrecer, porque hay asignacin de partes.
All se interpreta que el deseo del testador ha sido establecer solamente en beneficio de cada
uno de los nombrados el porcentaje establecido, salvo que por supuesto, haya dicho lo
contrario, a la luz del ant.3818.

Acrecimiento inmediato y mediato.

Legado de usufructo.
Art. 3818: Este artculo establece que si son dos o ms nombrados como beneficiarios de
un legado de usufructo en el caso de que algunos de ellos desaparezca se consolida la nuda
propiedad, salvo el caso que expresamente el testador haya establecido la posibilidad de que
acrezca el otro colegatario del usufructo en la totalidad del mismo.
129

Importa este art. segn algunos, una excepcin de que entre nosotros estn prohibidas
las sustituciones fideicomisarias
En realidad no es as, porque la sustitucin fideicomisaria presupone qu sea,
necesariamente, a ttulo de propietario y ac es a ttulo de usufructo.
Pero si importa, dice el otro caso, una excepcin al principio de que el derecho de acrecer
se extingue con la aceptacin de todos los beneficiarios del legado. Ac en realidad ha
ocurrido que todos los colegatarios del legado de usufructo han aceptado el mismo y sin
embargo a la muerte de uno de ellos, si el causante expresamente ha dada la posibilidad que
las otras acrezcan, pese a esa aceptacin , que troncara el derecho de acrecer , el mismo
juega en virtud de la disposicin expresa que ha dispuesta el causante en su testamento.

Sustitucin.
La circunstancia de q el testador haya designado a alguien sustituto de un legatario, no
impide el d de acrecer pero ambas instituciones funcionan sucesiva/: si uno de los
colegatarios no puede o no quiere aceptar, lo reemplaza su sustituto; entre ste y los dems
colegatarios, funciona el d de acrecer.
Art. 3.817 (ver nota).
Esto quiere decir lo siguiente: Supongamos que yo diga que nombra mis legatarios a Juan
y Pedro, y para el caso de que Juan no quiera no pueda, recibir Francisco; y para el casa
que el segundo no quiera o no pueda, recibir Fernando.

En la sucesin ab-intestato: Derecho de representacin, y si no juega el mismo, el derecho


de acrecer.

Eficacia de los cargos impuestos a la porcin en q se acrece.


Art. 3.821: El derecho al acrecimiento impone a los legatarios que quieran recibir la
porcin caduca en la persona de uno de ellos, la obligacin de cumplir con las cargas que les
estaban impuestas.

Art. 3.822: Si las cargas fuesen por su naturaleza meramente personales al legatario, cuya
parte en el legado no caduca, no pasan a los otros colegatarios.

Art. 3.823: Las colegatarios a beneficio de los cuales se abre el derecho de acrecer, lo
transmiten a sus herederas con las porciones que en el legada les pertenecen.

... y debe aclararse que el derecho de acrecer es una situacin excepcional , es decir
que necesariamente debe surgir de la voluntad expresa del causante en materia de legados.
Porque lo lgico es que si algn legatario no quiere o no puede, no acrecen a los otros
colegatarios sino que favorece a quienes deben cumplir o ejecutar el legado ( ese es el
principio del art. 3.809).

Art. 3809: La caducidad de un legado resultante de una causa cualquiera, que no sea la
perdida de la cosa legada, aprovecha, no habiendo sustitucin, a los que estaban obligadas
al pago del legado, o a aquellas a los cuales hubiese de perjudicar su ejecucin.

Efectos del acrecimiento.


Fundamental: la parte del colegatario excluido pasa a engrosar la de los otros.
El acrecimiento de pleno d se conforma mejor con la idea de vocacin al todo de los
colegatarios.

Divisin.
La porcin vacante se divide entre todos los otros colegatarios en proporcin a la parte q
c/ uno est llamado a tomar en el legado.
Transmisin del d de acrecer.
Los colegatarios a cuyo favor se abre o puede abrirse el derecho de acrecer, lo transmiten
a sus herederos con las porciones que en el legado les pertenece (art. 3.823)

Extincin.
Se extingue cdo todos los herederos o legatarios han aceptado la herencia o legado.
BOLILLA XVI

Punto 1
Ineficacia de las disposiciones testamentarias
130

Distintas causas que privan total o parcialmente de efectos a las disposiciones


testamentarias:
A) Ante todo, por estar afectadas de nulidad. la invalidez puede fundarse en un defecto
formal, en la incapacidad del testador o del beneficiario, en los vicios de dolo o violencia, en
la falta de causa, en la indeterminacin del beneficiario o del objeto legado, en la delegacin
de la designacin de beneficiarios.
En cuanto a los efectos de la nulidad, son aplicables las reglas relativas a los actos
jurdicos en general. Slo cabe destacar que mientras en los contratos la regla es que la
nulidad de una clusula trae aparejada la de todo el acto, en los testamentos no ocurre lo
mismo, tratndose de clusulas separables, la validez de una no afecta a las restantes (arts.
3.630, 3.715, 3.730). por ej. la nulidad de un legado por incapacidad o indeterminacin del
beneficiario no afecta la validez de los restantes.
Mientras en la nulidad de la causa de la ineficacia es originaria, en las otras es posterior o
sobreviniente.
B) Por caducidad, es decir por una causal de ineficacia sobrevenida con posterioridad al
acto y que es independiente de la voluntad del testador.
C) Por revocacin, la ineficacia deriva aqu de la voluntad expresa o presunta del
causante.
D) Finalmente, puede ocurrir que el beneficiario sea desplazado total o parcialmente por
otra persona con mejor derecho a los bienes dejados por el causante; ello ocurrira si stos
no alcanzan para pagar las deudas, o si la institucin hereditaria o el legado afectan la
legtima, o si los bienes no alcanzan para cubrir todos los legados, en cuyo caso stos deben
deducirse en la forma del art. 3.795.

Punto 2
Inexistencia Del Testamento
Distincin Con La Nulidad.
Seala Llambas que la nulidad es una sancin de la ley que recae sobre un acto jurdico
real o existente, es decir, que rene los elementos esenciales de tal, a saber: sujeto, objeto y
forma especfica o esencial.
La Inexistencia es una nocin conceptual que se aplica a ciertos hechos, que no obstante
tener la apariencia de actos jurdicos, no son tales por carecer de algn elemento esencial de
ellos, sea el sujeto, sea el objeto, sea la forma especfica. A este no ser acto jurdico se lo
designa adecuadamente con la denominacin de acto Jurdico inexistente
Las nulidades constituyen medidas de resorte legal, cuyo rgimen est determinado por la
misma ley.
En cambio, nada de esto puede reglarse tratndose de la categora racional de
actos jurdicos inexistentes: es slo nuestro entendimiento el que nos muestra que si algo
no es acto jurdico aunque aparente serlo, no es posible tratado como lo que no es, ni
imputar a ese algo los efectos propios de los actos jurdicos efectivos y reales.
La diferenciacin conceptual establecida se traduce en que la inexistencia, como
categora, apareja las siguientes consecuencias:
Es posible alegada judicialmente por todo interesado y en cualquier estado del proceso,
Los jueces tienen la facultad de comprobada y aplicar de oficio las consecuencias anejas a
tal declaracin,
Dndose el supuesto, sern inaplicables las previsiones referentes a los efectos de los
actos nulos o anulados,
Tampoco ser procedente, en la hiptesis, la teora de la conversin del acto jurdico.

Aplicacin De La Inexistencia Al Testamento.


El hecho puede asumir la apariencia del acto Jurdico testamentario, pero no ser
testamento, por carecer de los elementos esenciales para su existencia.

Inexistencia Del Testamento Por Ausencia De Forma.


La ausencia de forma testamentaria importa la inexistencia del acto.
Por ello, ser inexistente el testamento nuncupativo u oral, ya que se exige, en todo caso,
que la voluntad del causante conste en un acto escrito. Se persigue, de esa manera,
establecer la certeza de la expresin del causante
Respecto de esto se suscita la duda sobre la suerte del legado verbal hecho por el
testador y cumplido por sus herederos. Hay quienes entienden que el legado verbal ha
originado, en la especie, una obligacin natural, de manera que el heredero que lo cumple
voluntaria y conscientemente carece de accin de repeticin..
131

El cumplimiento de una disposicin de ltima voluntad expresada de palabra no es una


ratificacin de un acto nulo, sino un acto espontneo del heredero, que desborde el marco de
las obligaciones naturales.

Inexistencia Del Testamento Por Ausencia Del Sujeto.


La ausencia del sujeto determina la inexistencia del testamento en tres supuestos: a)
falsedad del testamento b) otorgamiento por mandatario o representante legas; c),testamento
mancomunado o conjunto,
a) Falsedad del testamento.
En el supuesto de falsedad material de un testamento olgrafo, producida por la accin de
un tercero que ha imitado la firma y la letra del presunto causante, o en el de falsedad
intelectual del testamento por acto pblico, si el notario diera como comparecido a quien no
concurri a otorgado.
b) Otorgamiento por mandatario o representante legal
Tambin sera inexistente, por falta del sujeto otorgante, el testamento redactado por
mandatario, o por el representante legal del incapaz en su nombre.
El testamento es un acto estrictamente personal del testador.
ARTICULO.-3619: Las disposiciones testamentarias deben ser le expresin directa de la
voluntad del testador. sta no puede delegaras ni dar poder a otro para testar, ni dejar
ninguna de sus disposiciones al arbitrio de un tercero.

c) Testamento mancomunado o conjunto.


Los testamentos mancomunados o conjuntos contraran los caracteres de unilateralidad y
revocabilidad con que la ley tipifica el acto.
El testamento mancomunado es inexistente por ausencia de sujeto, pues aun cuando la
voluntad do los sujetos otorgantes existe, la vinculacin de la de cada uno de ellos con la dei
otro, implica que no se trata de la voluntad individual y desligada de toda otra, que es la que
nuestra ley admite como formativa del acto testamentario.

Disposicin Mstica.
Debe conceptuarse tambin inexistente la institucin mstica, ese alcance tiene el art.
3620.

ARTICULO 3.620.- toda disposicin que, sobre institucin de heredero o legados haga el
testador, refirindose e cdulas o papeles privados que despus de su muerte aparezcan
entre los suyos o en poder de otro, seria de ningn valor, si en las cdulas o papeles no
concurren /os requisitos exigidos para el testamento olgrafo.

La previsin comprende no slo el acto formalmente vlido como testamento en el cual


hubiera una delegacin total de las disposiciones testamentarias a otros papeles derivados,
sino tambin el supuesto de que la remisin sea respecto de la persona del heredero o
legatario, si esa remisin es parcial, habr testamento, pero ser de ningn valor la
disposicin que slo cobre contenido acudiendo a dichos papeles derivados.

Casos Que No Encuadran En La Inexistencia.


Dos supuestos:
A) voluntad testamentaria frustrada.
S la voluntad testamentara se ha frustrado por la obra de alguien que ha impedido,
mediante dolo o violencia, que el causante otorgare el acto, no procede hablar de
Inexistencia, se trata meramente de una intencin no materializada en los hechos, donde el
proceso formativo del acto jurdico ni siquiera ha tenido comienzo de ejecucin.
Ello no impide que se abra la posibilidad de una accin resarcitoria en favor del
perjudicado contra el responsable de la frustracin, de igual forma, puede quedar tipificada la
causal de indignidad prevista por el art. 3296.
B) voluntad testamentaria no perfeccionada.
Tampoco puede hablarse de inexistencia cuando la voluntad testamentaria no ha quedado
perfeccionada por resultar inconcluso el proceso formativo del acto testamentario. Tal por ej.,
si luego de entregada la minuta al escribano no llegara a redactarse la escritura, o si
falleciere durante la realizacin del acto notarial.

Consecuencias De La Inexistencia Del Testamento.


A ms de las diferencias especficas con la nulidad, la inexistencia del testamento se
proyecta particularmente en dos aspectos. Ellos son:
a) protocolizacin.
132

Corolario de la facultad del juez de verificar en cualquier momento la inexistencia y aplicar


de oficio sus consecuencias es que l puede negar la protocolizacin si el testamento es
manifiestamente inexistente.
Nada obsta para que, aun protocolizado, se articule la inexistencia del testamento.
b) Confirmacin.
El testamento inexistente no es confirmable. La ejecucin voluntaria de legados por parte
de los herederos constituira una donacin, sin que ello importara confirmar las disposiciones.
Esto ltimo cobra particular importancia en dos aspectos. Uno, que la liberalidad ejecutada
por el heredero quedar sometida a todas las reglas que rigen las donaciones. Otro, que
desde el punto de vista impositivo habr dos transmisiones (del causante al heredero, y del
heredero al legatario y por tanto, dos actos imponibles.

Punto 3
Falsedad Del Testamento
Imitacin Y Adulteracin Del Testamento Olgrafo.
Habr falsificacin cuando el testamento olgrafo sea hecho por otra persona,
imitando los signos de autenticidad propios de aquel a quien se le atribuye, bastando para la
falsedad que se lo extienda y firme con el nombre de aquel a quien se atribuye, contando con
la complicidad o complacencia de quienes atestiguarn sobre su autenticidad en el proceso
de la protocolizacin.
La adulteracin se producir cuando los signos de autenticidad sean aprovechados para
referirlos a otro contenido distinto de aquel a que se hallaban unidos antes en el mismo
documento. As, el testamento quedar adulterado cuando se le agreguen fechas o
disposiciones que aqul no contena, imitando la letra del testador.
Esto con respecto a la falsedad material. En cuanto a la ideolgica es decir, las
manifestaciones engaosas, deber observarse que no configurarn una falsedad
instrumental. As, el testamento antedatado o posdatado por el testador, o el que atribuya al
instituido un parentesco inexistente, o reconozca una deuda que no es tal no ser falso.
La distincin es importante desde el punto de vista penal, ya que mientras la falsedad
material constituye delito, la ideolgica no est incriminada.

Falsedad Material Del Testamento Por Acto Pblico Y Del Testamento Cerrado.
El testamento por acto pblico es una escritura pblica y queda sometido, por tanto, a las
reglas propias de sta en cuanto a su fuerza probatoria, a su falsedad, y a las formas de
impugnacin. De igual forma, queda sometida a las mismas reglas el acta que el escribano
inserta en la cubierta del testamento cerrado.
La falsedad puede configurarse por adulteracin o por creacin.
Habr la primera cuando se altere la escritura o el testimonio, raspando o borrando, o
cuando el testimonio difiera del texto de la escritura matriz. Se crea un testamento falso
cuando no ha sido dado por quien aparece otorgndolo, o cuando no ha pasado ante el
escribano que figura autorizndolo.

Falsedad intelectual
En el testamento por acto pblico y en el acta del cerrado, dada la intervencin del
escribano como fedatario, la habr cuando figuren cumplidas formalidades que no se dieron,
o ala tocha insertada no es verdadera, o se atribuyan al testador manifestaciones que ste
no hizo.
La falsedad intelectual no se refiere a cualquier inexactitud introducida en el testamento,
sino tan slo a las constancias que ste prueba erga omnes.
No habr falsedad cuando sean inexactas las manifestaciones del escribano relativas a
hechos que no puede verificar por s mismo, sino que debe estar a las manifestaciones que
se le hacen.
Tampoco la habr cuando sean inexactas las manifestaciones del escribano sobre
circunstancias que no est obligado a consignar, como, por ej., que el testador se hallaba en
perfecta razn.

Falsedad, inexistencia y nulidad


La falsedad podr configurar supuestos de inexistencia o de nulidad del testamento.
a)Si ella consiste en un acto que no fue otorgado por quien figura testando, como s
apareciera compareciendo ante el escribano alguien que no concurri en realidad, o se
falsificare un testamento olgrafo imitando la letra y firma del testador, encubrir un supuesto
de inexistencia. Bastar comprobar la falsedad para declarar inexistente el testamento.
En otros casos, la falsedad encubrir una nulidad, la falsedad, sobre todo la intelectual, se
encamine generalmente a ocultar un vicio invalidante del testamento. El escribano manifiesta
133

que el testador le dict las disposiciones cuando no pudo hacerlo. En todos estos supuestos
las acciones de falsedad y nulidad son acumulables, exigiendo la segunda que prospere la
primera, por medio de la querella de falsedad.

Redargucin de falsedad

ARTICULO 993.- El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de falso, por
accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que el oficial pblico hubiese
anunciado como cumplidos por l mismo, o que han pasado en su presencia.

Accin penal.
La falsedad del testamento tipifica el delito sancionado por los arts. 292 y 293 del C.
Penal.
La accin penal no excluye la civil, y puede intentarse antes de sta o mientras se halla
pendiente su tramitacin. En ambos casos habr de estarse a lo dispuesto en el art. 1101

ARTICULO 1101.- Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere


intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del
acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes:
Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la
accin civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos;
2. En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o
continuada.

En la doctrina judicial se ha impuesto luego de algunas vacilaciones, que lo prohibido es


que se dicte sentencia en lo civil mientras se halle pendiente el proceso penal, por lo que
resulta procedente el trmite de aqul hasta la providencia de llamamiento de autos para
sentencia, inclusive. importa destacar que la promocin de un juicio penal por falsedad de
testamento no obsta a que ste pueda ser impugnado civilmente por otra causal de invalidez,
tramitndose ambos procesos independientemente.

Alcance de la sentencia penal


El Cdigo prev los alcances de la sentencia dictada en lo penal sobre el juicio civil, en
dos preceptos.
art. 1102: despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr
contestar en el. Juicio civil fa existencia del hecho principal que constituye el delito, ni
impugnar le culpe del condenado.
art. 1103 agrega: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en
el Juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado le absolucin.
Por tanto, si se condena al imputado por falsedad de testamento, ste carecer de
cualquier efecto civil, sin necesidad de prestar juzgamiento.
De igual forma, al el imputado hubiese resultado absuelto por no existir falsedad, no podr
invocarse sta civilmente.
Convendr tener presente que si la accin penal fuere Intentada luego de haber concluido
el juicio civil, los resultados de ste no se alterarn por lo que se resuelva en aqulla.
Establece l art. 1108: Cualquiera que sea la sentencia posterior sobre la accin criminal,
le sentencia anterior dada en el Juicio civil pasada en cosa Juzgada, conservar todos sus
efectos.
Do modo tal que si civilmente se consider vlido el testamento, la sentencia penal
ulterior que lo declarare falso no tendr efecto alguno sobre la trasmisin hereditaria que
como consecuencia de l se hubiera operado.
Accin civil
La accin civil puede iniciarse aun cuando est pendiente la penal, pero no podr dictarse
sentencia hasta que sta haya concluido.
La accin debe deducirse ante el juez de la sucesin debiendo acreditar quien la
promueva su legitimacin activa. No tratndose de una accin personalsima
podr ser ejercida por los acreedores del legitimado en uso de la subrogacin (art. 1198).
La prueba de la falsedad pesa sobre el actor. Pero, como se acota, la prudencia ordena
que el demandado no se desentienda de la prueba y acredite la ausencia del vicio imputado.
Sin embargo, cuando se pretende hacer valer un testamento olgrafo contra quien est en
posesin de la herencia y ste niega la autenticidad de la firma del testador, a quien invoca l
testamento le incumbe la prueba de que la firma es verdadera.
Toda clase de prueba es procedente.
134

La amplitud probatoria reconoce lmites impuestos por el mismo Cdigo. En efecto, el art.
991 establece: Los testigos de un Instrumento y el oficial pblico que lo extendi no pueden
contradecir, variar ni alterar el contenido de l, si no alegasen que testificaron el acto por dolo
o violencia que se les hizo, en cuyo caso el instrumento pblico no valdr. Sin embargo, la
prohibicin ceder cuando aqullos aleguen que testificaron o autorizaron el acto vctimas de
dolo o violencia.

Responsabilidad por uso del testamento falso


Si los que se valen del testamento conocen su falsedad, el hecho dar lugar a
responsabilidad solidaria por los daos que se hubieren causado, por aplicacin de lo
dispuesto en el art. 1081.

Ejecucin voluntaria del testamento falso


No importa la renuncia del derecho a impugnarlo. La ausencia de confirmacin deriva de
que al cumplir un testamento que sabe falso, el heredero no obra en funcin de la voluntad
del causante, sino de la propia. La liberalidad es por tanto suya, no de aquel.

Reconstruccin del texto original


Siendo posible, ser procedente la reconstruccin del texto original. Y as, si so hubiera
lavado el nombre del heredero instituido y se hubiera escrito otro en su lugar, ser admisible
la prueba de la institucin verdadera, y la herencia deber trasmitirse al beneficiado genuino.

Punto 4
Nulidad del testamento y de las disposiciones testamentarias

Aplicacin de las reglas sobre nulidad de los actos jurdicos


El testamento es una especie del acto jurdico. Por lo tanto, le sern aplicable las reglas
generales de nulidad de aqul, sin perjuicio de la debida adecuacin y di la procedencia de
causales especficas.

Nulidad total y parcial


Cuando la invalidez apunta a atacar el acto mismo, la nulidad ser total. Pero a. ella se
concentre en las disposiciones contenidas en aqul, puede ser total o parcial.
El art. 3830 prev la distincin, estableciendo: Le nulidad de un testamento por vicio en
sus formas, causa la nulidad de todas las disposiciones que contiene; pero si se han llenado
las formas, la nulidad de la institucin de herederos por cualquier causa que fuere, no anula
sus otras disposiciones.
Dice Segovia, que el testamento, como cualquier otro acto jurdico, es en cuanto a su
forma indivisible, y no podra ser en parte nulo y en parte vlido.
En cuanto a la segunda parte del precepto trascrito, ella no es ms que una reiteracin de
lo establecido en el art. 1039, donde se dice que la nulidad parcial de una disposicin en el
acto, no perjudica a las otras disposiciones vlidas, siempre que sean separables.
Habr nulidad parcial que se limitar a la disposicin invlida, cuando el testamento por
acto publico contenga un legado en favor del escribano autorizante o cuando la disposicin
se haya gravado con una carga imposible o contraria a las buenas costumbres o si se tratara
de una sustitucin fideicomisaria, etc. Es que las disposiciones testamentarias, no
constituyen por su naturaleza un todo indivisible; pueden unas ser vlidas y otras nulas, a no
ser que el testador haya expresado su intencin en contrario.

Testamento nulo y anulable


El testamento ser nulo cuando su Invalidez aparezca manifiesta, sin depender de una
investigacin de hecho para su declaracin. Tal, por ej., si el testamento olgrafo careciera
de firma o de fecha, o si el realizado por acto pblico no contuviera las enunciaciones
requeridas por el art. 3658.
Ser anulable, en cambio, cuando la nulidad no aparezca manifiesta y requiera, por tanto,
su reclamacin, prueba y sentencia. El ejemplo ms elocuente lo constituye la Invalidez
fundada en la falta de perfecta razn.
Si se presenta un testamento olgrafo escrito a mquina. o un testamento por acto pblico
en que no conste que su lectura se le hizo al testador y testigos que vieron o aqul. Los
herederos a quienes el testamento exclua entrarn en posesin de la herencia, y los
instituidos en el pretendido testamento, si siguen reclamando la herencia tienen que intentar
una accin ordinaria por peticin de herencia, si la nulidad es no manifiesta, se invoca que el
testamento es anulable, como en el caso de falta de la perfecta razn, el testamento ser
declarado vlido en cuanto a su forma los instituidos en l recibirn la posesin de le
135

herencia y quienes estaran llamados a recogerla, de prosperar la causal de anulabilidad,


resultarn privados de la herencia hasta la promocin y sustanciacin de un largo proceso
ordinario.

Nulidad absoluta y relativa


La nulidad absoluta se diferenciar de la relativa por la mayor intensidad de la sancin
legal de invalidez, depende de que el acto afectado entre o no en conflicto con el orden
pblico o las buenas costumbres. El acto contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres, adolece de nulidad absoluta, sufre todo el peso de la sancin legal. En cambio,
el acto nulo o anulable que no afecta al orden pblico ni a las buenas costumbres, slo
presenta una nulidad relativa establecida para la proteccin de un Inters particular, en este
caso, la imperfeccin del acto podr subsanarse s el interesado, confirma el acto viciado, o
si prescribe la accin pertinente.
Ej.: habr nulidad relativa s el testamento estuviera afectado por vicios del
consentimiento; habr nulidad absoluta, por ser contraria al orden pblico cuando la
disposicin contenga una sustitucin fideicomisaria.

Confirmacin de un testamento nulo por vicio de forma

ARTICULO 3629.- El testador no puede confirmar por un acto posterior las disposiciones
contenidas en un testamento nulo por sus formes, sin reproducidas, aunque dicho acto est
revestido de todas las formalidades requeridas pera la validez de los testamentos.

ARTICULO 3829.- El testador no puede confirmar sin reproducir las disposiciones


contenidas en un testamento nulo por sus formas, aunque el acto est revestido de todas las
formalidades requeridas pera la validez de los testamentos.

Confirmacin del testamento nulo por causa distinta del vicio de forma
Si el testamento estuviera afectado de nulidad por una causa distinta del vicio de forma, es
posible su confirmacin mediante un nuevo testamento que haga remisin al primero.
As, un testamento nulo por haber carecido el testador de la perfecta razn al otorgarlo,
puede confirmarse cuando la recupere, mediante un testamento que exprese que mantiene
las disposiciones del acto Invlido.

Prescripcin de la accin de nulidad


Tratndose de una nulidad absoluta, la accin que persiga la invalidez es imprescriptible.
En cambio, si la nulidad es relativa podr prescribirse la accin. Ser de aplicacin el art.
4030: La accin de nulidad de los actos jurdicos, por violencia, intimidacin, dolo, error, o
falsa causa, se prescribe desde que la violencia o intimidacin hubiese cesado, y desde que
el error, el dolo o falsa causa fuese conocida.
Fuera de los supuestos mentados en la norma, ser de aplicacin la prescripcin decenal
prevista por el art. 4023.

Cumplimiento del testamento viciado


No obstante el vicio, en algunos supuestos las partes legitimadas pueden renunciar a
hacer valer las nulidades de un testamento, confirmndolo mediante su ejecucin.
S se trata de vicios de forma:
art. lO47 que prohibe alegar la nulidad al que ha ejecutado el acto sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba.
art. 1067, que habla, aunque incidentalmente, del efecto retroactivo que produce la
confirmacin de los actos nulo , y dice que tiene lugar el da del fallecimiento del disponente
en los actos de ltima voluntad.
art. 515inc. 3 que considera entre las obligaciones naturales las provenientes de actos
jurdicos carentes de las solemnidades exigidas para su validez, como es la obligacin de
pagar un legado dejado en un testamento al cual faltan formas sustanciales.
En cuanto a la nulidad proveniente de la falta de perfecta razn, no cabe suponer que
alguien est en mejor situacin que el heredero para juzgar el grado de incapacidad del
causante, y saber en qu medida le impidi apreciar razonablemente la liberalidad que
instrumentaba. SI el heredero la crey razonable y justa. decidindose a pagada, ha
cumplido con un deber moral imborrables.
En cambio, s la invalidez proviene de una ilicitud, no quedar confirmado el testamento
por su cumplimiento voluntario, y proceder la repeticin, pues de otra forma, se dara el
absurdo de que se prohibiera un acto y se protegiera, al mismo tiempo, su ejecucin.
136

Accin y excepcin de nulidad


La accin de nulidad debe deducirse ante el juez de sucesorio, aun cuando el trmite del
juicio testamentario hubiere terminado. Puede ejercerse como principal, pero tambin puede
ser objeto de una demanda reconvencional o de una excepcin.
Legitimacin activa: todos aquellos a quienes beneficie la declaracin de nulidad.
Tratndose de nulidad absoluta y manifiesta, el ministerio fiscal estar legitimado para
solicitarla, ,mxime si decretada se actualizara el llamamiento del fisco.
Carecen de legitimacin activa quienes no tienen inters jurid. protegido por otras
acciones, y cuyas pretensiones no podran satisfacerse con la mera declaracin de nulidad.
Tendrn legitimacin pasiva todos aquellos a quienes beneficie el testamento. Si son
varios se originar u litisconsorcio necesario entre ellos, resultando nula la sentencia s el
juicio se hubiera sustanciado sin la presencia de todos los litisconsortes.
La accin deber tramitarse por va ordinaria.
judicialmente se ha resuelto que la promocin del juicio ni impide la protocolizacin del
testamento, ni la declaracin de validez en cuanto a sus formas.

Punto 5
Caducidad
Mtodo del cdigo civil
El cdigo civil se refiere a que como causales da extincin a la caducidad y revocacin en
materia de legados, pero no dice nada con respecto a la institucin hereditaria, no hay duda
alguna, y esta opinin es pacfica, que pese a referirse expresamente a los legados, esto es
aplicable tambin a la institucin testamentaria.
La caducidad es una causal de extincin, independiente de la voluntad del testador,. Son
causales de caducidad:

La muerte del beneficiario antes del testador


(art. 3.743 y 3,799). Este principio tiene dos excepciones:
1)Legado destinado a una persona y sus herederos (art. 3.800) porque en realidad hay
una sustitucin vulgar, si yo dejo a Juan y sus herederos y si Juan me prefallece, en realidad
es para el caso que no quiera o no pueda, va a sus herederos, hay sobre stos una
sustitucin vulgar.
2)Al ttulo o la cualidad de legatario (art. 3.801) si le lego al rector de la universidad, el
hecho de que muera el mismo no importa porque est hecho al ttulo.

Legados subordinados a condicin suspensiva o termino incierto:


Dice el art. 3.799 de la mano del 3.771 , que si el legado est sometido a condicin
suspensiva o a trmino incierto, el beneficiario muere antes de que llegue el. acontecimiento
o ese trmino incierto, caduca.
Si el beneficiario est sometido a condicin suspensiva la circunstancia de que fallezca
antes de la llegada de este acontecimiento futuro e incierto, har que nada ha adquirido y por
tanto nada pasa a sus manos, ni a sus herederos. Pero distinta es la situacin de si est
sometido a trmino incierto, porque all la adquisicin se produce con la muerte del causante,
nada ms que est sujeta a la exigibilidad a que ocurra el acontecimiento que
necesariamente ha de tener lugar pero sabe cuando. Ah pasa a sus herederos. Es la
doctrina correcta la que surge del art!.3.772.

Perecimiento de la cosa legada


art. 3.803; Aqu hay que tener en cuenta que si el perecimiento es parcial el legado se
cumple en relacin de la parte que qued en tanto tenga relevancia. Adems si el
perecimiento deriva de un tercero, la posibilidad de ejercitar la accin de daos y perjuicios
para reemplazar el legado por la indemnizacin.
Caduca cuando la cosa legada perece en su totalidad antes de la muerte del testador y
despus de la muerte del testador o de llegada la condicin por caso fortuito.

Transformacin de la cosa legada


Concepto: Para que haya transformacin es menester que la cosa haya perdido su forma
y denominacin anterior.

La transformacin de la cosa importa caducidad o revocacin?


Nuestro Cd. no trata de la transformacin como causa de ineficacia del legado, pero en la
nota al art. 3.803 Vlez asimila esta hiptesis a la prdida o destruccin de la cosa, es decir
que ve en ella un motivo de caducidad.
Es preciso distinguir dos situaciones:
137

a)si la transformacin se produce por caso fortuito o por el hecho de un tercero o por un
acto involuntario del testador, hay caducidad.
b)si, en cambio, ella ah sido hecha voluntariamente por el causante, hay revocacin.

Consecuencias:
La importancia reside en que, si se trata de caducidad, la recuperacin de la forma o
especie primera importa revivir la manda, que ser exigible por el beneficiario, en cambio los
efectos de la revocacin son definitivos y el legado queda ineficaz aunque el propio testador
vuelva la cosa a su anterior forma.

Repudiacin por el legatario


(art. 3.804 al 3.809)
Es la renuncia que hace el legatario del legado. El legado se presume aceptado , salvo
que sea repudiado. Es el principio del art. 3.804,hasta el 3.809. Eso de que se puede
retractar de la renuncia en tanto el objeto legado no sea materia de un acto particionario, o
que se haya hecho la particin parcial y en esa particin no se incluy el objeto legado, nada
impide que el legatario inicialmente aceptante, se vuelva para atrs, en su renuncia, y pida el
legado, ejemplo, si me han legado un campo renuncio, y ya han hecho una particin parcial
los herederos entre otros bienes que tena el causante, pero no el campo, como el campo no
entr, me puedo retractar y pedirlo otra vez.
Distinta es la situacin, si ya partieron el campo; porque entr en un acto particionario el
objeto legado.
Porque de acuerdo como est la redaccin, parecera que despus de una particin, el
legatario no se puede volver atrs, no se pude en tanto el objeto legado ha entrado en el acto
particionario.

Repudiacin por el legatario, examen de los art. 3.205; 3.774 y 1.854:


Quiere decir que l no podr renunciar por las cargas que hagan oneroso al legado, pero
podr abandonarlo, que es la solucin que da, en materia de donaciones en el art. 1.854 el
cdigo.

Efectos de la caducidad
Es lo que dice el art. 3.809; la caducidad, salvo el caso de perecimiento en que
desaparece la cosa, favorece a quienes estaban obligados a cumplir los legados, quiere decir
que favorece a los herederos, y a los legatarios de cuota.

Punto 6
Revocacin de testamentos y legados
Concepto: La revocacin es el acto por el cual el testador deja sin efecto una disposicin
anterior.

ARTICULO 3.825.- La revocacin de un testamento hecho fuera de la Repblica, por


persona que no tiene su domicilio en el Estado, es vlida, cuando es ejecutada segn la ley
del lugar en que el testamento fue hecho, o segn la ley del lugar en que el testador tena a
ese tiempo su domicilio; y si es hecho en la Repblica, cuando es ejecutada segn la
disposicin de este ttulo.

Revocacin expresa, formas


Resulta de una declaracin de voluntad en que as lo dispone. debe estar contenida en un
testamento posterior; es invlida cualquier manifestacin formulada en instrumento pblico o
privado que no contenga aquella forma (art. 3.827)

Revocacin tcita; concepto y distintas causales:


Hay revocacin tcita cuando la ley presume la intencin del testador, de dejar sin efecto
las disposiciones testamentarias. Segn el cdigo, importa revocacin tcita, la destruccin
del testamento por el causante, el matrimonio posterior, la enajenacin de la cosa legada, la
inejecucin de los cargos impuestos al beneficiario y la ingratitud de stos (art. 3.824 y sig.).
El concepto de revocacin debi haberse reservado para los actos del causante. Cuando
la privacin de efectos se funda no en un acto del testador, sino en la conducta del
beneficiario, no hay propiamente revocacin, sino una ineficacia derivada de un hecho que
est en la raz del acto mismo, en la voluntad originaria del causante.

Falsa causa: Toda disposicin testamentaria fundada en una falsa causa o en una causa
que no tiene efecto, queda sin valor alguno. Esta no es una causal de revocacin sino de
138

nulidad, como que el acto carece de causa. Su ubicacin en ste ttulo es un error de
mtodo.

Testamento posterior
La norma legal: Segn el art. 3.828 en su redaccin originaria, el testamento posterior
anulaba el anterior en todas sus partes, si no contena confirmacin del primero. lo lgico es
reputar revocado el anterior slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones del ltimo.
La ley 17.711 consagr este criterio al modificar el art. 3.828 de la siguiente forma: El
testamento posterior revoca el anterior slo en cuanto sea incompatible con las disposiciones
de ste.

Incompatibilidad con el testamento anterior: El principio general es que no ha mediado


intencin revocatoria y en la duda deben considerarse compatibles las disposiciones
contenidas en todos los testamentos.
Hay incompatibilidad por ej. cuando una misma cosa es legada a dos personas distintas.
No hay incompatibilidad entre un primer testamento que instituye heredero y otro que hace
un legado.

Nulidad y caducidad del segundo testamento


Reviven las clusulas del testamento anterior que haban quedado sin efecto por
incompatibilidad? Por regla si el segundo pone de manifiesto una voluntad clara de cambiar
las disposiciones de ltima voluntad, el acto anterior queda revocado aunque el segundo
testamento no llegara a tener efectos; si, por el contrario, tal voluntad no existe, el testamento
anterior conserva su fuerza.
Principales aplicaciones:
a) Nulidad formal: Si el segundo testamento es nulo por defecto de forma, el anterior
conserva su fuerza (art. 3.830) Si esas formalidades no estn reunidas, no hay testamento,
ni, por tanto, revocacin.
b) Caducidad de las disposiciones: Puede ocurrir que las disposiciones del segundo
testamento hayan caducado por cualquiera de los motivos que la ley establece o que los
beneficiarios resulten incapaces o indignos; no obstante la ineficacia del testamento, es obvia
la voluntad del causante de mudar sus disposiciones. El testamento anterior queda revocado
(art. 3.830).
c) Incapacidad del testador: Puede ocurrir que el causante, hbil a la fecha del primer
testamento, se haya vuelto incapaz cuando otorg el segundo: no hay revocacin.
d) Nulidad por dolo o violencia: Si el segundo testamento fue otorgado bajo la presin de
una intimidacin, el primero subsiste, pues tampoco hay una voluntad de revocar.
Leer nota del art. 3.838
No tan clara es la hiptesis del dolo, ya que probada la captacin de la voluntad del
causante por recursos ilegtimos, la declaracin de nulidad del segundo testamento hace
revivir el primero.

Retractacin del segundo testamento


La retractacin, hecha en forma testamentaria, del segundo testamento, hace revivir el
primero, en lo que hubiera quedado revocado sin necesidad de declaracin expresa (art.
3.831)
La retractacin debe tener forma testamentaria art. 3.827
Si la retractacin contuviese nuevas disposiciones, no revive el primer testamento si no se
expresa esa intencin.

Destruccin o cancelacin del testamento olgrafo


Segn el art. 3.832, la cancelacin o destruccin del testamento olgrafo, hecha por un
mismo testador o por otra persona por su orden, importa su revocacin (art. 3.833).
Por destruccin debe entenderse la destruccin material del instrumento y por
cancelacin, significa la invalidacin por tachaduras o por inscripciones cruzadas puestas por
el causante, que revelan su voluntad de dejar sin efecto el acto.
Para que la destruccin o cancelacin del testamento cause su revocacin, es
indispensable:
a) Que haya sido hecha por el causante o por otra persona por orden suya (art. 3.833). Si
ella se ha producido por un simple accidente o por el hecho de un tercero, no hay revocacin
y el testamento producir todos sus efectos, si pueden conocerse sus disposiciones (art.
3.834). Si la destruccin fuese total, aun llevada a cabo por terceros, invalida el testamento.
139

Muchas veces ser difcil probar si el testamento ah sido destruido por el testador o por un
tercero. La ley presume, salvo prueba en contrario, que ha sido roto o cancelado por el
causante (art. 3.835)
b) Que el testamento olgrafo est redactado en un solo ejemplar; si hubiera varios, la
destruccin de uno no afecta la validez de los restantes (art. 3.833)
c) Que la destruccin o cancelacin sea total o de partes esenciales del testamento. Si lo
destruido o cancelado es la fecha o la firma, todo el testamento queda invalidado, porque
queda afectado un requisito esencial para la validez formal del acto.

Testamento cerrado
La rotura hecha por el testador del sobre que contiene un testamento cerrado importa su
revocacin, aunque el pliego del testamento quede sano y rena las formalidades requeridas
para los olgrafos (art. 3.836)

Matrimonio posterior
Regla general: Segn el art. 3.826, todo testamento hecho por persona que no est
actualmente casada, queda revocado desde que contraiga matrimonio. Es posible que el
testador no haya revocado por imprevisin, la ley pone fin a las dudas y lo considera
revocado, si el causante quiere mantener sus disposiciones, debe redactar uno nuevo.
Qu pasa si el matrimonio es nulo? Hay que ver cual es el cnyuge de buena fe y cual es
el de mala fe.
Si el que test es el de M.F. del matrimonio putativo, el testamento no queda revocado,
porque para el de M.F., el matrimonio no tiene nada de tal. Ej. A que se casa en la Arg. y se
vuelve a casar en Mxico, y hace su testamento en el intern, ese testamento no ha quedado
revocado porque A es el cnyuge de M.F.
Distinta es la situacin si B, la mexicana, antes de casarse con A haba hecho
testamento, era cnyuge de B.F., hay que distinguir 2 situaciones:
a) Si ha entablado en su vida accin de nulidad del matrimonio, y ha obtenido una
sentencia declarante de la nulidad, el testamento no queda revocado, ya que si se declar la
nulidad no hay matrimonio, concomitantemente no se da la situacin de matrimonio posterior
que revoca al testamento anterior.
b) Si se ha iniciado la accin, pero despus de la muerte por terceros para la mexicana el
matrimonio que celebr con A fue durante su existencia, para ella vlido.
Concomitantemente el testamento anterior que haba confeccionado antes de conocerse y
as poder revocarlo. Porque para ella el cnyuge de B.F., ha sido un matrimonio vlido.
Distinto es el caso, por ms sentencia que salga despus de la muerte de la mexicana, si
inici la accin de nulidad antes de morir y la sentencia sali despus, porque aquella al
esgrimir esa accin ha demostrado que interpretaba que ese matrimonio no era vlido,
producida la declaracin, con efecto retroactivo, de la nulidad. Consecuentemente tampoco
ha habido revocacin de testamento.

Caso en que el beneficiario del testamento es el cnyuge: Cuando se casa con el


beneficiario. Queda revocado el testamento?
Supongamos que estando soltero A hace un testamento, a favor de su novia, y luego se
casan. Si aplico el principio que matrimonio posterior revoca testamento anterior, ese
testamento est revocado. Sin embargo se interpreta que A con el casamiento no ha hecho
otra cosa que confirmar los efectos que haban motivado su testamento anterior.
Consecuentemente la opinin a esta altura pacfica, es que en ese caso el testamento no
caduc.

Enajenacin de la cosa legada


El principio general:

ARTICULO 3.838.- Toda enajenacin de la cosa legada, sea por ttulo gratuito u
oneroso, o con pacto de retroventa, causa la revocacin del legado, aunque la enajenacin
resulte nula, y aunque la cosa vuelva al dominio del testador.

Por enajenacin debe entenderse cualquier acto que transfiera la propiedad de la cosa.
La venta debe ser VOLUNTARIA, faltando este requisito no hay revocacin.

Enajenaciones parciales: Si la enajenacin es parcial, el legado se cumple sobre el resto


en tanto sea relevante lo que quede.
140

Enajenaciones simuladas: Hay que ver que clase de simulacin es, si es absoluta el acto
no tiene nada de real, consecuentemente no hay revocacin, s la simulacin es relativa hay
que ver cual es el acto encubierto, si se ha hecho una compraventa que encubre una
donacin, tanto uno como el otro importan una enajenacin, consecuentemente hay
revocacin. Si por el contrario se ha hecho una compraventa se est encubriendo un mutuo,
que no importa enajenacin, no hay revocacin.

Enajenacin hecha a favor del legatario: Aqu hay que diferenciar si la enajenacin es
onerosa o gratuita. Si el testador le ha vendido la cosa objeto del legado durante la vida al
que iba a ser el beneficiario queda revocado el beneficio. El tema tiene importancia vuelve
otra vez al dominio del testador. Y entonces viene el legatario a pretender llevrsela con el
testamento. Hay revocacin en este caso.
Si es gratuita, supongamos que la cosa objeto del legado ha sido donada durante la vida
del causante a quien era beneficiario de ese legado, luego en el plazo que va desde esa
donacin a su muerte, vuelve otra vez al dominio, la misma situacin anterior. Aqu se
interpreta que no ha habido revocacin.

Boleto de compraventa: Existe revocacin del legado? Es evidente que despus de la


reforma del ao 1968, la inclusin de la figura del boleto en dos art., hace que no quepa la
menor duda que la enajenacin por boleto de compraventa importa la revocacin del legado.

Enajenaciones forzosas: Si es en virtud de una enajenacin forzosa, es decir de un juicio,


y la cosa rematada despus vuelve otra vez al dominio del testador y a su muerte se abre el
testamento y resulta que est ese beneficio, ese beneficiario puede pedirla porque la
enajenacin fue forzada y no voluntaria, por tanto no habr quedado revocado el testamento.

Constitucin de gravmenes: La constitucin de un derecho real de garanta (prenda,


hipoteca) no obsta a la validez del legado, que mantiene su vigencia.

Readquisicin posterior de la cosa: El legado queda revocado aunque la enajenacin sea


nula y aunque la cosa vuelva, por cualquier ttulo (sucesin, compra, etc.) al dominio del
causante.

Inejecucin de cargas, ingratitud


Art. 3.841/42/43

BOLILLA XVII

ALBACEAS
Punto 1
Concepto: Es la persona designada por el testador para hacer cumplir sus disposiciones
testamentarias de ltima voluntad. Tambin denominado EJECUTOR TESTAMENTARIO.

Naturaleza Jurdica

1). Teora del mandato:


El albaceazgo es un mandato, esta doctrina se basa en textos expresos como los de
los arts. 1870 inc. 7, 3850 y 3855 del C.C. a los que puede aadirse la nota al art. 3844.
Existen diferencias, no esenciales, con el mandato tpico:
a)El mandato concluye con la muerte del mandante (art. 1962 inc. 3), mientras que el
albaceazgo comienza a producir efectos en ese momento. Pero no es una diferencia
sustancial, puesto que segn el art. 1980, la muerte no pone fin al mandato cuando el
negocio que forma su objeto debe ser cumplido despus de ocurrida aquella;
b)el mandatario puede ser nombrado en forma expresa o tcita (art. 1873) mientras que el
albacea slo puede ser nombrado en forma expresa y por testamento (arts. 3845 y 3836);
c)los incapaces pueden ser mandatarios (art. 1897) pero no albaceas (art. 3846);
d)el mandato puede ser sustituido por el mandatario (art. 1924), en tanto que el ejecutor
testamentario no puede ser sustituido por el mandatario (art. 1924), en tanto que el ejecutor
testamentario no puede hacer lo propio en sus facultades (art. 3855);
e)los mandatarios no son solidariamente responsables a menos que as lo disponga
expresamente el mandato (art. 1920), mientras que los albaceas designados para obrar en
comn s lo son (art.3870)
2).- Teora de la representacin:
141

Algunos autores sostienen que el albacea es un representante. Cabe preguntarse a tal


efecto de quien?:
a)Segn una primera teora el albacea representa al difunto, pero no se concibe la
representacin de u muerto, de alguien que ya ha dejado de ser persona, sujeto de derechos
y obligaciones;
b)Otros sostienen que es un representante de la herencia, concebida como persona
jurdica, esta sera inaceptable, puesto que el albacea tiene ms que nada un derecho de
contralor del cumplimiento de la voluntad del causante;
c)Para otros es un representante de los legatarios, pero esto no es as porque el albacea
muchas veces se opone a las pretensiones de los legatarios o los obliga a cumplir con los
cargos, lo que no se concebira si fuera su representante;
d)No es aceptable concebirlo como un representante de los herederos, porque la
designacin del mismo tiende en la generalidad de los casos a evitar los abusos de aqullos
y controlar su actuacin.
3).Teora del oficio:
Para algunos autores el albaceazgo sera un oficio o cargo establecido por ley. Pero sta
teora carece de fundamentos slidos.
4). Mandato post mortem:
Siguiendo el pensamiento de Borda, el mismo expresa que se trata de un mandato sin
representacin, pues quien lo confiere ha muerto ya cuando el ejecutor testamentario entra
en funciones y no se concibe la representacin de una persona que ya no existe.

Caracteres:
El albaceazgo tiene los siguientes caracteres:
A). voluntario: Desde el punto de vista del testador porque puede o no designar ejecutor
testamentario (art. 3844) y desde el punto de vista del albacea porque ste puede no
aceptar el cargo (art. 3.865)
B).personalsimo No puede ser delegado, ni es posible sustituir el cargo (art. 3855)
porque la designacin es un acto de confianza personal del causante. Pero el albacea puede
designar mandatarios para que obren a su nombre, siempre que ellos acten bajo sus
rdenes inmediatas y bajo su responsabilidad personal (art. 3855). Asimismo, la funcin no
se transmite a los herederos del albacea. Pero si un funcionario ha sido nombrado albacea
por su calidad de tal, sus poderes pasan a la persona que lo sucede en la funcin (art. 3866).
C). oneroso: Tiene derecho a honorarios conforme lo dispone el art. 3.872
D).testamentario: Su origen reside en una designacin contenida en el testamento. S
bien nuestro derecho reconoce tambin albaceas dativos o convencionales; que constituye
en realidad, una manera impropia de designar a mandatarios que cumplen funciones
anlogas a las de los ejecutores testamentarios. No existiendo, por lo tanto, otros albaceas
que los designados por testamento.

Quines lo designan? El testador


Quines pueden ser designados albaceas?
Slo pueden serlo las personas que tengan capacidad para obligarse (art. 3846)
La referida capacidad debe tenerse al tiempo de ejercer el albaceazgo, no importando por
ello que la persona (ALBACEA) sea incapaz a la fecha del testamento en que se lo nombr
(art. 3846). Es decir, lo que interesa es la aptitud en el momento de desempear el cargo. De
igual modo cesar si pese a ser capaz en el momento de asumir sus funciones, cae mas
tarde en estado de demencia.
De acuerdo a lo preceptuado por el Cdigo Civil en su art. 3846, el mismo establece que
no pueden ser albaceas: los menores, los dementes, los sordomudos que no saben darse a
entender por escrito.
La reforma por L. 17711/68 ampli considerablemente la capacidad de los emancipados
quienes pueden ser designados albaceas. En cuanto a los religiosos profesos que no
pueden contratar, conforme a lo dispuesto por el art. 1160 estaran imposibilitados para ser
albaceas.
Respecto a los inhabilitados, quienes cuentan con una capacidad para obligarse
notoriamente restringida, BORDA piensa que no pueden, por ende, ser albaceas.

Pueden ser albaceas:


a) Las mujeres casadas (L. 11357 art. 1 Ref. por Ley 17711) la mujer mayor de edad
cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil, ha quedado derogado por ende el art.
3847 CC., el mismo exiga la autorizacin marital o del para ser albacea.
b) Las personas fallidas o concursadas, stas personas no son incapaces propiamente
dicha: su inhabilidad para disponer de los bienes que integran la masa y para obligarse ello
142

deriva del desapoderamiento, pero conservan su capacidad y el art. 3864 reconoce a los
herederos la facultad de pedir la destitucin del albacea que ha quebrado en sus negocios.
Esta facultad puede no ser ejercitada, por ello nuestro Cdigo no ve un obstculo insalva -
ble en la condicin del fallido; pero como ello implica una considerable disminucin de su
responsabilidad eventual, ha concedido a los herederos el derecho de pedir la separacin del
cargo.

Respecto de las personas jurdicas, las mismas pueden ser albaceas?


Es una cuestin controvertida. Algunos se niegan, sosteniendo al respecto que se trata de
un cargo otorgado en razn de la confianza hacia una persona humana; actualmente
prevalece la opinin contraria.
Lo nico que exige la ley es capacidad para obligarse de la que no estn dotadas las
personas jurdicas; adems no es tan as, el hecho de que el testador al nombrar albacea se
funde exclusivamente en la confianza depositada en una persona humana y conforme al art.
3866, el mismo autoriza el nombramiento fundado en la consideracin del cargo y en tal
caso, los poderes pasan a quienes lo, sucede en la funcin. Si es posible designar albacea al
Pte. de la Sociedad de Beneficencia.
Pero no toda persona jurdica est habilitada para ejercer el cargo, por el principio de
especialidad, su capacidad es limitada y especial, porque no podran adquirir derechos y
desempear funciones que no estn de acuerdo con su destino. De ello se desprende que no
podr ser albacea una sociedad comercial y s una asociacin civil de beneficencia de
socorros mutuos.
No existe impedimento legal en que el cargo de albacea sea desempeado por un
heredero legatario (art. 3848); que sea obstculo la incapacidad para recibir legados;
autorizando la ley a desempear el cargo a los testigos que intervinieron en el testamento y
al escribano ante el cual se otorg.

Forma De Designacin:
Debe hacerse por testamento (art. 3845) cualquiera sea la forma testamentaria (Art. 3623).
No siendo indispensable que el nombramiento se haga en el mismo testamento cuya
ejecucin desea asegurar (art. 3845). Por ello podra hacerse por un testamento aparte,
otorgado a ese slo efecto.
Pluralidad De Albaceas:
Art. 3.870 y 3.871. hay que hacer una distincin
1- En cuanto al modo de accin;
2- En cuanto a la responsabilidad.

En cuanto al modo de accin el nombramiento plural puede ser para que se ejerza el
cargo de manera sucesiva, o para que se ejerza el cargo de manera simultnea.
En el art. 3.870, se expresa que si nada se dice, si yo he dicho: nombro como mis
albaceas a Juan, Pedro y Diego, se entiende que es para que lo ejerzan de manera sucesiva;
quiere decir que primero lo ejerce Juan, si Juan no quiere lo ejerce Pedro y si Pedro no
quiere, o no puede, lo ejerce Diego, eso dice el art.3870.
Ejercen el cargo en orden que fueren nombrados, a no ser que el testador expresamente
hubiera dicho que se ejerza de comn acuerdo entre todos.

Quiere decir: la regla es que el nombramiento plural importa el ejercicio sucesivo, la


excepcin es que se ejerza simultneamente.
En esta segunda hiptesis, a su vez, ste ejercicio simultneo puede ser de dos maneras;
que acten conjuntamente o que acten de comn acuerdo.

Actuar conjuntamente importa por supuesto actuar de comn acuerdo pero no a la inversa.

Actuar de comn acuerdo no necesariamente importa actuar conjuntamente.

Puede ser que acte uno slo y los otros consientan, mientras en el caso de
conjuntamente dems est decir que presupone actuar de comn acuerdo.

ARTICULO 3.870.- Cuando son varios los albaceas nombrados bajo cualquiera
denominacin que lo sean, el albaceazgo ser ejercido por cada uno de los nombrados
en el orden en que estuviesen designados, a no ser que el testador hubiese dispuesto
expresamente que se ejerciera de comn acuerdo entre los nombrados. En este ltimo caso,
todos son solidarios. Las discordias que puedan nacer sern dirimidas por el juez de la
sucesin.
143

Responsabilidad
La regla es que en cuanto a la responsabilidad es mancomunada simple, cada uno
responde por los desastre que hace.
La excepcin es que la responsabilidad sea solidaria, en esta situacin la solidaridad
puede tener dos orgenes:
Que la misma derive de la ley,
Que la misma derive del testamento.

ARTICULO 3.871.- Si hay varios albaceas solidarios, uno solo podr obrar a falta de los
otros.

Designados para ejecutar distintas funciones:


El art. 3.870 no contempla la hiptesis de que el testador haya nombrado a varios
albaceas, sealando a c/u la funcin que deber desempear. No se opone ningn texto del
Cd., y ella puede caber en os trminos del art. 3.844. Por tanto en este supuesto habr de
reputarse que hay un albacea para cada funcin, de la que c/u ser responsable
personalmente.

Aceptacin del cargo:


Puede ser expresa o tcita; sta ltima resulta de cualquier acto que implique el
desempeo del cargo. S el albacea guarda silencio sin pronunciarme por la aceptacin o
renuncia, los interesados tienen derecho a reclamar del juez la fijacin de un plazo dentro del
cual el albacea expresar si acepta o no, bajo apercibimiento de tenerlo por renunciante,
concluyendo as con una incertidumbre perjudicial; permitiendo con ello la actuacin a los
otros albaceas designados subsidiariamente (igual solucin en las legislaciones del Cd.
Italiano art. 702 inc. 30, Alemn - art. 2502 inc. 2, Uruguayo art. 969, Chileno Art.
1276 El albacea puede renunciar al cargo antes de haberlo aceptado o despus de estar
en funciones, sin necesidad de expresar los motivos de su actitud, pues no se trata de una
carga pblica de desempeo obligatorio; y el art. 3865 dice que el albaceazgo termina por
dimisin voluntaria.

Punto 2
Facultades Del Albacea:
Dos hiptesis:
Que el testador las haya fijado expresamente,
Que no haya ninguna referencia a ellas, limitndose a la designacin.

Facultades sealadas en el testamento:


El principio es que el causante puede otorgar al albacea todas las facultades que estime
necesarias para el cumplimiento de su misin (art. 3851). Y no podra atribuirle facultades
que excedieran su cometido de ejecutor testamentario que lesionaran los legtimos
derechos de los herederos agregando que la atribucin de facultades debe ser con arreglo a
las leyes.
Aunque el causante de al albacea la facultad de vender los bienes de la sucesin, l no
podr hacerlo sino cuando sea indispensable para la ejecucin del testamento y de acuerdo
con los herederos autorizado por el Juez (art. 3856).
Es invlida la facultad que se confiera al albacea de distribuir el remanente de los bienes
en la forma en que lo estime conveniente; la de reconocer deudas del causante o efectuar
su pago sin la conformidad de los herederos; la de privar a los herederos forzosos de los
derechos de administracin y disposicin de los bienes; la de seguir el juicio sucesorio,
habiendo herederos, o la de hacer la particin de los bienes hereditarios o designar peritos
tasadores o partidores; ms si los herederos estn de acuerdo sobre la forma de hacerlo.
Facultades del albacea cuando el causante no las ha fijado:
Caso en que hay herederos Criterio restrictivo:
En ste caso, sus atribuciones son menores porque los herederos son propietarios ipso
ure de los bienes dejados por el causante y es necesario evitar una colisin con sus
legtimos derechos de dueos.
Segn Cafferata: El albacea no es propiamente un ejecutor testamentario (papel que
deben desempear los herederos) sino un encargado de controlar el cumplimiento de la
voluntad del causante por aqullos.
Jurisprudencialmente se debe mantener la actuacin de los albaceas dentro de lmites
razonables e impedir los abusos en que incurran.
144

Principio general: Habiendo herederos, las atribuciones del albacea deben interpretarse
restrictivamente.
En cuanto a la administracin y disposicin de los bienes numerosos fallos resolvieron que
los herederos no pierden stas facultades se han declarado nulos los actos realizados por
albaceas que haban asumido funciones indebidamente.

Atribuciones:
1). Posesin de los bienes: En caso de que existan herederos legtimos instituidos, la
posesin de los bienes le corresponde a ellos; pero debe quedar en poder del albacea la
parte necesaria para el pago de deudas y legados (Art. 3852).
2). Pago de legados: El albacea debe pagar las mandas con conocimiento de los
herederos y si se opusieren debe suspenderse el pago hasta que se resuelva la cuestin
entre herederos y legatarios (Art. 3859).
Si existen legados para objetos de beneficencia pblica o para obras de piedad religiosa,
se debe poner en conocimiento a las autoridades de las mismas (Art. 3860).
3). Pago de deudas: Los arts. 3852 = 3862 y concilindolos se deduce que: el albacea
puede pagar las deudas de la sucesin; cuando no haya cuestin sobre ellas ni de los
herederos se opongan. Pero con los legados como no es una funcin tpica de su ministerio,
y no concierne a la ejecucin del testamento.
An cuando se le hubieren atribuido facultad de pagarlas, no podr hacerlo sin el
consentimiento de los herederos, quienes pueden llegar a tener motivos suficientes para
impugnar los pretendidos crditos que an reconocidos en el testamento, podran envolver
una manda inoficiosa y no podrn reconocer deudas.
LOS ACREEDORES NO PUEDEN DEMANDAR AL EJECUTOR POR EL COBRO DE
DEUDAS Y QUE ESTE ES TOTALMENTE AJENO AL JUICIO RESPECTIVO (art. 3862).
4). Cargas: El albacea puede demandar a los herederos y legatarios por la ejecucin de
las cargas que el testador hubiere impuesto en razn de su alma, etc.
5). Venta de bienes: El art. 3856 expresa que: EL TESTADOR PUEDE DAR AL
ALBACEA LA FACULTAD DE VENDER SUS BIENES MUEBLES O INMUEBLES; PERO EL
ALBACEA NO PODRA USAR DE ESTE PODER SINO CUANDO SEA INDISPENSABLE
PARA LA EJ.ECUCION DEL TESTAMENTO, Y DE ACUERDO CON LOS HEREDEROS 0
AUTORIZADO POR EL JUEZ COMPETENTE.
An cuando sta facultad no hubiera sido mencionada, el albacea podra proceder a la
venta si ello fuera indispensable para pagar legados; facultad que se. desprende del art.
3851.
Esta venta no puede hacerse sino con la conformidad de los herederos y en caso de
Oposicin con la del juez (art. 3856). Tambin para el legatario de cuota pues su inters en la
operacin es igual al de los herederos.
El albacea no puede adquirir los bienes de la testamentaria (art. 1361 inc. 3) El acto sera
nulo y el ejecutor testamentario se hara pasible de remocin, a pedido de parte interesada.
6). Contestaciones relativas a la validez del testamento: El Art. 3862 reconoce ese
derecho a intervenir al albacea. Porque se trata de defender las disposiciones de ltima
voluntad del causante. La ley le confiere la facultad de intervenir en pleitos y de sostener la
validez del testamento (no es una obligacin legal).
La intervencin es facultativa y no obligatoria. De todas maneras, aunque la accin de
invalidez debe ser dirigida contra los herederos, tendr que notificarse al albacea, de otro
modo, la sentencia que se dicte no alcanzar a su respecto el valor de la cosa juzgada.
7). Interposicin y contestacin de demandas contra la sucesin: En algunos casos se
ha admitido que el albacea accionara para incorporar bs a la sucesin. Empero ser un
extrao en los juicios promovidos por los herederos.
Los albaceas no pueden intervenir en los pleitos que promuevan los, acreedores de la
sucesin u otros terceros (Art. 3862) porque no est en juego la voluntad del causante.

Casos en que no hay herederos: Criterio amplio


Existen al respecto una amplitud de facultades. Segn el art. 3854, le corresponde en este
caso la posesin de la herencia. Se le atribuye la tenencia de los bienes y no la posesin
hereditaria de la que slo pueden gozar los herederos.
El albacea tomar posesin de los bienes al slo efecto de liquidarlos y cumplir con los
legados y cargos (art. 3854).
Asume la representacin de la herencia; es contra l que deben dirigirse las demandas de
los acreedores o legatarios; es el administrador, de los bienes hereditarios y est facultado
para provocar su venta judicial a fin de pagar las deudas y legados. Como administrador
puede contraer obligaciones a nombre de la sucesin (Ejemplo: designacin de empleados
145

para el manejo y liquidacin del caudal). Estas obligaciones recaen sobre Ja sucesin y no
sobre el Albacea.

Caso en que no haya legados, cargos, ni pasivo hereditario:


La intervencin del albacea es en rigor innecesaria y debe decretarse su cesacin a
pedido de parte interesada

Punto 3
Deberes Del Albacea

Medidas de seguridad
La ejecucin de la voluntad testamentaria importa la necesidad re resguardar el patrimonio
del causante evitando la desaparicin del dinero, alhajas, ttulos de crditos, o cualquier otro
bien que lo integre.
De all la obligacin impuesta en la primera parte del art. 3857: El albacea debe hacer
asegurar los bienes dejados por el testador.
Las medidas a adoptar pueden ser extrajudiciales como judiciales. Pude notificar el
fallecimiento al banco donde est la caja de seguridad, constituirse en depositario de
confianza, etc.
En cuanto a las medidas judiciales, son las previstas por los Cd. procesales (embargos,
inscripcin de ellos en los registros, etc.) las que debern decretarse inmediatamente, sin
trmite alguno, y sin mayores rigores para admitir su procedencia.

Obligacin de hacer inventario


ARTICULO 3.857.- El albacea debe hacer asegurar los bienes dejados por el testador, y
proceder al inventario de ellos con citacin de los herederos, legatarios y otros interesados.
Habiendo herederos ausentes, menores, o que deban estar bajo de una curatela, el
inventario debe ser judicial.

La obligacin impuesta por la ley constituye un necesario complemento de las medidas de


seguridad que deben adoptarse al abrirse la sucesin.
El inventario puede ser privado o judicial. Si todos los herederos son capaces y estn
presentes, podr realizarse privadamente, con citacin de la totalidad de los interesados.
Pero habiendo herederos ausentes, menores, o que deban estar bajo curatela, el inventario
debe ser judicial.

ARTICULO 3.858.- El testador no puede dispensar al albacea, de la obligacin de hacer


el inventario de los bienes de la sucesin.

Debe entenderse dado el carcter inexcusable de la obligacin, que no sera valida la


dispensa dada por los herederos. Empero judicialmente se ha admitido que si se ha hecho
inventario a pedido de los herederos, legatarios o cualquier otro interesado, el albacea est
relevado de esa obligacin.
Si el albacea no cumple con su obligacin es responsable por los daos, sin perjuicio de
ser removido en sus funciones.

Obligacin de Rendicin de cuentas


ARTICULO 3.868.- El albacea est obligado a dar cuenta a los herederos de su
administracin, aunque el testador lo hubiese eximido de hacerlo.

Lo vedado es la eximicin de rendir cuentas. Pero la prohibicin no alcanza a las


disposiciones testamentarias que determinen cmo ellas han de rendirse, o que se legue al
albacea el saldo favorable que resultare, siempre que se satisfagan las deudas y legados, y
no se agravie la porcin legitima de los herederos.
Aunque el Cd, habla de dar cuenta a los herederos, uniformemente se admite que ella es
debida tambin al fisco, a los legatarios, a los acreedores.
La rendicin de cuentas puede pedirse, al no haberse establecido plazo alguno, en todo
tiempo.
Presentada la rendicin de cuentas, el albacea tiene dcho a deducir los honorarios que se
hubiesen regulado, as como los gastos que hubiere originado el cumplimiento de su misin
(arts. 3872 y 3873).
La rendicin ser sometida por el juez a los respectivos interesados, resolviendo
sumariamente las contestaciones que ella pudiera motivar. Art. 3.874.
146

Responsabilidad
ARTICULO 3.869.- El albacea es responsable de su administracin a los herederos y
legatarios, si por falta de cumplimiento de sus obligaciones hubiese comprometido sus
intereses.

Dos aclaraciones:
- Su responsabilidad se extiende no solo sobre los actos de administracin de bs sino con
relacin a todos los que hubiera ejecutado en el ejercicio de sus funciones.
- Resultar responsable no solamente ante los herederos, sino que responder ante
cualquier perjudicado por su gestin, como podran serlo los acreedores o los beneficiarios
del cargo.
Debe agregarse que el testador no puede exonerar al albacea de responsabilidad.

Punto 4
Retribucin Del Albacea
Principio general:
Ya hemos dicho que uno de los caracteres del albaceazgo es la onerosidad.
ARTICULO 3.872.- El albacea tiene derecho a una comisin que se grada segn su
trabajo y la importancia de los bienes de la sucesin.
En la doctrina se ha planteado la posibilidad de que el testador hubiera dispuesto que el
desempeo fuese gratuito, discutindose si frente a ello el albacea tendra dcho a comisin,
se cree que el reclamo no sera procedente, ya que al aceptar la funcin lo ha hecho en los
trminos establecidos, de otra manera podra haberlo rechazado.
Cmo se fija la comisin: El monto de la retribucin del albacea debe ser considerado con
relacin a los dos supuestos: que el testamento la fije, o que no lo haga, en cuyo caso es
preciso la regulacin judicial.
El testamento la fija: debe estarse a los dispuesto en l
Regulacin judicial: el juez la fija teniendo en consideracin el trabajo realizado y la
importancia de los bienes de la sucesin
Si fuese fijado en el testamento el albacea no puede impugnarlos por bajos, ni renunciar a
ellos solicitando la fijacin judicial. Tampoco podrn impugnarlos los herederos, por altos,
salvo que encubrieran una liberalidad y se tradujera en un agravio a la legtima.
Los honorarios fijados por el testador suponen el cumplimiento completo de su misin, si
hubiere sido parcial, la comisin ha de reducirse proporcionalmente.
En ausencia de previsiones del testador, los honorarios debern ser regulados por el juez,
siguiendo las pautas del art. 3.872
Carga de la herencia: Cualquiera que sea el origen de la determinacin de los honorarios,
estos constituyen una carga de la herencia.

Letrado Y Apoderado Del Albacea.


El patrocinio letrado es imprescindible para actuar en juicio, sea ste voluntario o
contencioso, de all que el albacea deba hacerse patrocinar y que los honorarios profesio-
nales sean soportados por la sucesin. Si l es abogado, tiene derecho a una doble
retribucin originada en las dos calidades en que acta, y si se hace patrocinar por otro
letrado percibir su comisin como albacea e incluir los de aqul en los gastos que debe
soportar la masa hereditaria.
S el albaceazgo se hubiere desempeado gratuitamente, ello no impedir que los letrados
que hubieran patrocinado al ,ejecutor perciban sus honorarios.
Aunque el art. 3855 faculta al albacea a nombrar mandatarios que acten bajo sus
rdenes, no existe acuerdo sobre quin debe responder por los honorarios de aqullos. Para
algunos, la facultad otorgada importa tambin la de hacer pesar su retribucin sobre la
herencia, aunque admitiendo que como esa tarea descarga las del albacea, corresponde
disminuir la comisin de ste.
La tesis contraria, que es la predominante en los fallos judiciales, sostiene que los
honorarios del apoderado estn a cargo del albacea, y no de la sucesin. Se aduce que el
albaceazgo, en principio, es indelegable

Albacea Legatario.
En la generalidad de los casos, el albaceazgo se encomienda a una persona de confianza
del testador y cercana a sus afectos. Es usual, entonces, que ste quiera compensar sus
molestias y trabajos dejndole un legado.
147

Nuestro Cdigo, recogiendo esa tradicin, dispone en el art. 3849: Si el testador ha hecho
un legado al albacea en mira de la ejecucin de su testamento, el albacea no puede
pretender el legado sin aceptar las funciones de ejecutor testamentario.
Si el legado figura en una clusula que se reduce a mencionar el cargo conferido al
albacea y el importe de l, debe presumirse que la liberalidad se hizo en funcin de la
ejecucin del testamento; o que si hay parentesco y una gran vinculacin entre el testador y
el albacea, debe suponerse que el legado no tuvo en mira la labor encomendada.
Otra dificultad se presenta en el caso de que el albaceazgo haya sido cumplido parcial -
mente. Algunos sostienen que el albacea carece de todo derecho al legado, ya que ste slo
es debido cuando la misin se ha cumplido acabadamente. Para otros, cuya posicin
compartimos, debe adoptarse una solucin equitativa entregando al albacea una parte
proporcional a la labor realizada. Aceptamos, tambin, que si el legado fuere indivisible no
podr ser reclamado por el albacea, y su derecho se reducir a solicitar que se regule su
comisin.

Punto 5
Cesacin Del Albaceazgo
Articulo 3.865. El albaceazgo acaba por la ejecucin completa del testamento, por la
incapacidad sobreviniente, por la muerte del albacea, por la destitucin ordenada por el juez,
y por dimisin voluntaria.
En doctrina se ha considerado, adems, como causa de terminacin del albaceazgo, la
nulidad del testamento en que las funciones estaban asignadas.
1)El albaceazgo acaba por la ejecucin completa del testamento
Constituye la forma normal de finalizacin de las tareas del albacea.
No es necesario que se haya consumado la ejecucin para que la cesacin se produzca,
bastando con que los herederos aseguren de manera efectiva el cumplimiento de los
legados.
Judicialmente se ha resuelto, debe darse por terminadas las funciones del albacea si en el
testamento no se establecen legados o cargos de ninguna especie, y los herederos
instituidos se han presentado en el sucesorio a asumir sus derechos.
De todas formas, convendr tener presente que la determinacin constituye una cuestin
de hecho que habr de resolverse conforme a las circunstancias del caso.
2)Por la incapacidad sobreviniente
Determina el cese de sus funciones, cualquiera que sea su causa: interdiccin por
demencia, sometimiento a la curatela derivada de condena penal superior a tres aos, etc.
La invocacin de la incapacidad pertenece a cualquier interesado, debiendo declararse
judicialmente. En caso de ser manifiesta, puede el juez declararla de oficio.
3)Por la muerte del albacea
El art. 3855 confiere al albaceazgo cl carcter de cargo personalsimo e intrasmisible a los
herederos. Consecuencia de ello es que la muerte concluye con la misin del albacea, sin
perjuicio de que la obligacin de rendir cuentas se trasmite a sus sucesores.
4)Por la destitucin ordenada por el juez
Establece el art. 3864: Los herederos pueden pedir la destitucin del albacea, por su
incapacidad para el cumplimiento del testamento, o por mala conducta en sus funciones, o
por haber quebrado en sus negocios.
Con respecto a la primera de las previsiones, debe apuntarse que ella no est dirigida a. la
incapacidad fsica o jurdica aludida en el art. 3865, sino que comprende la carencia de
aptitudes para cumplimentar el mandato.
En cuanto a la mala conducta, ella est referida al cumplimiento de sus funciones, no
interesando si tiene una motivacin culposa o dolosa.
La ltima previsin comprende tanto la quiebra como el concurso civil, y no operar ipso
jure, sino que deber resolverse judicialmente a peticin de parte.
No obstante que el precepto slo menciona a los herederos, la legitimacin acti va para
solicitar la destitucin no se reduce a ellos, ya que tambin estn facultados para pedirla los
legatarios, los acreedores, y en algunos supuestos el fisco.
5) Por dimisin voluntaria.
El albacea puede renunciar al cargo en cualquier momento, sin necesidad de justificar su
decisin, ya que su misin es esencialmente voluntaria.
Deber ajustarse a las obligaciones que impone el mandato, en particular las establecidas
por los arts. 1978 y 1979. Por tanto, podr hacerlo dando aviso, pero si lo hiciese en tiempo
indebido, sin causa suficiente, deber satisfacer los perjuicios que la renuncia causare.
Adems, aunque renuncie con justa causa, debe continuar sus gestiones, si no le es del todo
imposible, hasta que se puedan tomar las disposiciones necesarias para ocurrir a esta falta.
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Punto 6
Albaceas Designados Por Herederos Y Legatarios
Articulo 3.867.- Cuando el testador no ha nombrado albacea, o cuando el nombrado cesa
en sus funciones por cualquiera causa que sea, los herederos y legatarios pueden ponerse
de acuerdo para nombrar un ejecutor testamentario; pero si no lo hicieren, los acreedores de
la sucesin u otros interesados, no pueden pedir el nombramiento de albacea. La ejecucin
de las disposiciones del testador corresponde a los herederos.

Albaceazgo Consular
El art. 3 de la ley 163, autoriza al cnsul del respectivo pas a nombrar albacea dativo en
las sucesiones de extranjeros fallecidos en el nuestro, siempre que estuvieren reunidas estas
condiciones:
En las sucesiones ab-intestato; que el causante no haya dejado en el pas descendientes,
ascendientes ni cnyuges legtimos pblicamente reconocidos
En las testamentarias, es preciso que fueren extranjeros y estuvieren ausentes los
herederos y tambin est ausente el albacea, si hubiera alguno designado por el causante.

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