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N

361
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LIBRO
HOMENAJE
A FERNANDO
VIDAL

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RAMREZ
5, 6, 7 Y 8 / FRANCISCO JOS DEL SOLAR

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2/ 3y4/ 4/
Comit de honor y el libro El libro a mi padre Un hombre de bien
LILIANA VIDAL CASTELLANOS DE NICHOLLS FERNANDO VIDAL CASTELLANOS
2 Suplemento de
anlisis legal MARTES 28 DE JUNIO DE 2011
HOMENAJE

Comit de honor y el libro


E
n las palabras preliminares de esta muy merecidos de los que ha sido objeto a familia y esposo ejemplar. Reseas escritas estn publicados dichos aportes.
magna obra en dos volmenes con lo largo de su procua actividad profesional con sincera objetividad y profundo amor por
un total de 1,380 pginas y con 75 () El Comit de Honor, responsable de la sus dos hijos: Liliana Mara y Fernando Vidal TOMO I
autores de sesudos artculos, el Comit de publicacin que hoy entregamos, expresa a Castellanos. De la primera presentamos su Se publican los artculos de Francisco
Honor, integrado por los reconocidos juris- a los distinguidos juristas que con sus valio- artculo completo. Del segundo, lamenta- Jos del Solar Rojas, Fernando de Trazegnies
tas Felipe Osterling Parodi, Luis Moisset De sos aportes han hecho realidad posible esta blemente, por razones de espacio, slo una Granda, Carlos Enrique Becerra Palomino,
Espanes, Ulises Montoya Alberti, Fernando obra, su ms calido reconocimiento. breve parte de su escrito. Ambos, expresan Juan Espinoza Espinoza, Luis Moisset de
de Pirola Romero y Jos Enrique Palma Na- sus recuerdos ntimos y de familia, que solo Espans, Luis Romero Zavala, Jos Fernando
vea, apuntan que Este libro de homenaje EL LIBRO HOMENAJE ratican lo que siempre fue, es y ser nues- Mrquez, Juan Morales Godo, Ada Kemel-
no responde al propsito de una ritualidad Fue presentado en el Ilustre Colegio de tro querido profesor y amigo Fernando Vidal majer de Carlucci, Jorge Mosset Iturraspe,
formal. Su motivacin es otra, porque si bien Abogados (CAL) el 3 de mayo ltimo, a las Ramrez. Ulises Montoya Alberti, Pedro Flores Polo,
nuestro querido amigo Fernando Vidal rene 6.30 p.m. Tanto en Jurdica (N 353, del mis- A continuacin aparecen los artculos Oswaldo Hundskopf Exebio, Anbal Sierral-
los mritos sucientes para ser distinguido mo da) como en la edicin del Diario Ocial de Juan Chvez Molina, scar Martua ta Ros, Martn Belaunde Moreya, Hernn
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por su trayectoria como jurista y maestro, El Peruano, se difundi tan importante acto de Romaa, Gabriela Aranbar Fernndez- Figueroa Bustamante, Jos Antonio Silva
posee, adicionalmente, otras cualidades que acadmico el que congreg a cientos de co- Dvila, Jorge Villegas Ratti, Vctor Guevara Vallejo, Guillermo Lohmann Luca de Tena, Al-
son, nalmente, las que marcan las huellas legas abogados, jueces, scales, polticos y Pezo y Gabriel Pita Martnez, subrayando las berto Vsquez Ros, Carlos Ignacio Jaramillo
imperecederas. amigos del homenajeado, cuyas cualidades cualidades del jurista, del maestro, del juez J., Carlos Alberto Soto Coaguila, Manuel Cor-
Agregan, a rengln seguido: Uno de profesionales son harto conocidas por la co- ad-hoc, del amigo y del jefe que encerr con net, Luis S. Parraguez Ruiz, Manuel Snchez-
esos rasgos, aunados a su caballerosidad, munidad jurdica nacional e internacional. Y, dignidad, honestidad, patriotismo y genero- Palacios Paiva y Luis F. P. Leiva Fernndez.
es su consecuencia invariable. Alguna vez asimismo, quienes de una u otra forma co- sidad Vidal Ramrez.
lo hemos escuchado preguntarse por qu la nocemos a lo largo del tiempo a Fernando Luego, estn los estudios jurdicos repar- TOMO II
vida lo ha colocado en situaciones difciles, Gastn Vidal Ramrez, podemos dar fe de tidos en los dos tomos. Hacemos la mencin Estn los artculos de Madeleine Oster-
y reexionando sobre esa apreciacin nos su alta calidad moral como amigo, padre de de los autores de ellos, en el orden en que ling Letts y Alfredo S. Soria Aguilar; Felipe Os-
hemos respondido que la dicultad de esas terling Parodi y Mario Castillo Freyre; Vctor
ocasiones est necesariamente ubicada en Prez Vargas, Jos Enrique Palma Navea y
la forma como l ha decidido abor- Vctor Malpartida Castillo; Edgar I. Je-
darlas. Fernando Vidal jams ha lonche, Andrs V. Vargas Apolinario,
elaborado una opinin legal para Alex F. Plcido V., Fernando de Pi-
conseguir aprobacin o elogio. In- rola Romero, Jorge Avendao Val-
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variablemente, ha preferido cum- dez, Carlos Augusto Ramos Nez,


plir consigo mismo, plasmando con Anbal Torres Vsquez, Ramn Daniel
creatividad y conocimiento aportes Pizarro, Julio Csar Rivera, Luciano
y opiniones que han originado con- Barchi Velaochaga, Enrique Varsi Ros-
clusiones irrefutables en informes y pigliosi, Fernando Hinostroza, Jorge
en laudos arbitrales. Santistevan de Noriega, Csar Delga-
El lucro nunca ha sido su prio- do Barreto y Mara Antonieta Delgado
ridad, y en el ejercicio en tribunales Mndez; Gonzalo Garca Caldern Mo-
ha rehuido los acercamientos con ma- reyra y Franz Kundmller Caminito; Paolo
gistrados, precisamente por su conse- del guila Ruiz de Somocursio, Domingo
cuencia, tanto con su sentido de la tica Garca Belaunde, Miguel Quino Fonseca,
como con su conanza en una adminis- Csar Landa, Ernesto Blume Fortn, Anbal
tracin de justicia objetiva e imparcial. Quiroga Len, Horacio Roitman y Hugo
Concluyen, armando: Su ejemplo Aguirre; Alonso Morales Acosta, Enrique
a lo largo del tiempo lo ha convertido en Carrillo Thorne, Humberto Medrano Corne-
un maestro que trascender ms all de jo, Mario Pasco Cosmpolis, Carlos Blancas
los importantes cargos en los que se ha Bustamante, Ronal Crdenas Krenz y Jorge
desempeado y de los reconocimientos Ramrez Daz (F. del S.)

Directora (e): Delna Becerra Gonzlez | Subdirector: Jorge Sandoval Crdova | Editor: Francisco Jos del Solar | Jurdica es una publicacin de

jurdica Coeditora: Mara valos Cisneros | Editor de diseo: Julio Rivadeneyra Usurin | Diagramacin: Csar Fernndez Fernndez
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe 2008 Todos los derechos reservados
ESPECIAL MARTES 28 DE JUNIO DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 3

Libro homenaje a mi padre


Liliana Mara t a los fuegos articiales preparados para
VIDAL CASTELLANOS una ceremonia, antes de que el alcalde
DE NICHOLLS concluyera su discurso; y cuando se coma
Abogada las golosinas en los lonches que todas sus
primas le preparaban y compraban con sus
respectivas propinas.

C
uando pusieron en mi conoci- No obstante sus travesuras y ancdo-
miento la iniciativa para editar el tas infantiles, mi padre siempre destac en
Libro Homenaje a mi padre, y sus estudios escolares y toda su vida fue
que me invitaron a escribir una lneas, me dado a las letras y a la historia del Per, que
embarg una gran emocin y alegra, pero conoce a la perfeccin.
me pregunt cmo es que podra hacerlo si Fiel a sus races peruanas y, particu-
mi padre tiene el don de escribir y ha pro- larmente, limeas y tacneas, de nios

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ducido tantos y notables escritos. Pens, en- nos llevaba a recorrer la Lima antigua,
tonces, que, como hija, poda expresar mis ensendonos sus calles llenas de histo-
sentimientos de amor, orgullo y admiracin rias y de tradicin. Recuerdo, en especial,
a quien ha dedicado toda su vida al Dere- la vez que nos llev a las catacumbas de
cho, pero que podra hacerlo con sencillez, la iglesia de San Francisco, a las que no
familiarmente, pensando en mi madre, su pude entrar por el susto que me caus la
esposa, y en mi hermano Fernando, a quien calavera vestida de fraile que haba en la
tambin se ha invitado a expresarse. entrada. Tambin las tardes sabatinas y
Es, entonces, que los recuerdos de mi dominicales que pasbamos en la mati-
infancia, juventud y adultez, y de los que ne, los juegos mecnicos, el Bosque del
llegaron a mis odos de mis ms cercanos Olivar o el teatro infantil, en las que mi
familiares, los quiero compartir con los ju- padre dejaba de asistir al estadio para
ristas, pero en lial homenaje a quien supo compartir en familia, aunque a veces po-
inculcar en nosotros los mejores sentimien- na la radio en el auto, y en algunas oca-
tos y los ms altos valores morales. siones si iba al estadio con mi hermano a
Mi padre es un hombre que se hizo ver jugar a su equipo.

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solo. Naci en una de las tradicionales ca- Me acuerdo de la vez que nos llev al
lles de Lima, la calle Piedra, siendo el cuarto tobogn gigante en el parque miraorino
hijo de una familia formada por mis abuelos del Faro y que nos sujetamos de l, tan
Luis Vidal Sologuren y Maria Jess Ramirez fuerte, que le rompimos la camisa.
Mansilla. Estudi sus primeros aos escola- Siempre se dio tiempo para nosotros,
res en el Colegio Santa Ana de San Miguel, aun los das de semana en las vacaciones
en donde vivi casi toda su infancia, y luego de verano sala temprano del Estudio para
en el Colegio Claretiano. Fue el consentido jugar en la arena y baarse con nosotros
de su madre, a quien perdi tempranamen- en la piscina olmpica del Club Regatas, y,
te poco antes de cumplir los diecisis aos. de paso, con nuestros amigos. Todos colga-
AI mismo tiempo que realizaba sus estu- dos de l lo hacamos parecer un racimo de
dios de Letras en la Universidad Nacional de la UNMSM, de la Ponticia Universidad civil y jurista es ampliamente conocida en uvas.
Mayor de San Marcos (UNMSM) y luego Catlica del Per (PUCP), de la Universidad nuestro medio. Por ello quiero referirme a Por todo ese tiempo que reparta entre
los de Derecho, mi padre trabaj como vi- de Lima, donde tuve el privilegio de ser su otra faceta de su vida, la personal y fa- sus asuntos profesionales, su familia y la
sitador mdico y de farmacias, recorriendo alumna, y de la Universidad Femenina del miliar. docencia, es que a veces tena que ocupar
calles de Lima y de provincias. Ya por en- Sagrado Corazn, adems de clases espe- horas de la noche, o tal vez de la madru-
tonces conoci a mi madre. Terminando sus ciales en las Facultades de Derecho de di- SU VIDA FAMILIAR gada, para corregir exmenes, y en una de
estudios en la Facultad de Derecho en San versas universidades del pas hasta el da Travieso como el que ms chiquito y esas ocasiones yo me levant de la cama y
Marcos, mi padre se inici en la ctedra con de hoy, y sobre el cual ha escrito su libro menudo era de nio, mi padre. Acionado lo vi, lo que me produjo lgrimas al saber
el primer curso de Derecho Civil: Personas y ms representativo EI Acto Jurdico, que va al ftbol e hincha acrrimo de la U desde cunto trabajaba mi padre sin poder des-
Acto Jurdico, tema este ltimo que, como ya por la stima edicin. los cuatro aos, cuando su padre empez a cansar a esas horas. I, por supuesto, me
sabemos, es su especialidad y lo ha dicta- La trayectoria de mi padre como abo- llevarlo al estadio. Entre sus ms grandes consol dicindome que no me preocupara
do por aos en las facultades de Derecho gado, catedrtico de Derecho, codicador travesuras est aquella cuando se adelan- y que ya pronto se iba a dormir.
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ESPECIAL

LOS VIAJES
Recuerdo tambin los viajes por tierra
durante las vacaciones escolares, cuando
conocimos casi todo el Per, yendo mi her-
mano y yo en el asiento posterior del auto
que convertamos en cama, hasta que la
Un hombre de bien
inseguridad y la insania, que se apoderaron
del pas durante muchos aos, ya no nos lo
permitieron.
Fernando
Entonces compartimos adems los via- VIDAL CASTELLANOS
jes al exterior, a las Amricas y a Europa.
Religioso
Recuerdo, especialmente, dos de ellos que
realizamos solos mi padre y yo, el primero
a Buenos Aires, terminando yo el colegio,


adonde l viajaba regularmente para asistir Por sus frutos los reconocern
a la reunin de presidentes de las Bolsas de es una sentencia evanglica que
Valores de Iberoamrica, en la poca en la revela una verdad profundamente
que era presidente de la Bolsa de Valores arraigada en la experiencia humana: las
de Lima. EI otro viaje, al que tuve la suerte obras son expresin de su autor, la tra-
de acompaarlo, fue a la ciudad de Mxico yectoria de una vida maniesta la ndole
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D.E, a la que viaj por el mismo motivo, y de la persona. Tambin la losofa clsica
que fue previa a mi incorporacin al Ilustre enunciaba esta realidad a partir de su
Colegio de Abogados de Lima (CAL). fundamento ontolgico con el principio
He sido realmente muy afortunada y operare sequitur esse: el obrar en su
honrada al haber recibido la venera de abo- modo o estilo, como tambin en sus fru-
gado de manos de mi propio padre, quien tos, las obras se sigue del ser, correspon-
entonces era el decano de la Orden. de a su modo y lo expresa.
Mi padre siempre nos inculc la gene- Nada ms oportuno, por lo tanto, evangelizacin y la promocin humana respecto a m como a mi hermana, ms
rosidad, el saber ayudar haciendo que las para rendir un homenaje a una persona, en el Sodalitium Christianae Vitae. Se all de la diversidad de los rumbos se-
personas se sientan bien recibiendo la ayu- que hacer una semblanza de su obra y trata como lo entenda ya entonces guidos. Es posible descubrir en ello una
da. Asimismo, el agradecimiento y reconoci- su trayectoria profesional. Quiero por ello de una vocacin, esto es, un llamado preciosa leccin sobre cmo toda aspi-
miento a quienes hacen algo por nosotros, agradecer profundamente al doctor Feli- de Dios constitutivo e innato. Pero la racin legtima se realiza en la libertad;
pues uno de los peores males es la ingrati- pe Osterling Parodi y a todo el Comit de vocacin puede descubrirse o no, puede y que esta conlleva como uno de sus
tud. La actitud positiva ante los reveses de Honor que ha coordinado este homenaje, seguirse o no. Eso depende mucho de la atributos ms exigentes, y al mismo
la vida, debiendo dejar atrs los sinsabores como tambin a todos los que han par- integridad de la persona, de sus cualida- tiempo ms valiosos, el desprendimien-
y ms bien mirar en todo momento hacia ticipado en l, por su dedicacin y por el des humanas, s; pero sobre todo de la to, el despojamiento de todo egosmo.
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adelante. La tica y la justicia, no slo en reconocimiento que han querido ofrecer capacidad real de usarlas rectamente, y Y es que la libertad supone, ms an
el ejercicio profesional sino en toda nues- a mi padre. a ello contribuye mucho la educacin, que la autonoma frente a determinis-
tra vida. La sensibilidad para saber captar No habiendo seguido yo la carrera especialmente la familiar. Hoy, transcu- mos o condicionamientos externos, la
las necesidades y los sentimientos de los jurdica y, ms an, habiendo reunidos rridos casi veinticinco aos a lo largo capacidad de trascender los lmites de
dems y el respeto hacia la libertad y los en esta obra los aportes de un precla- de los cuales, despus de un compren- la propia interioridad, y as ser capaz de
derechos de los otros, que son el lmite para ro grupo de juristas, quisiera ms bien sible desconcierto inicial, he podido lanzarse en bsqueda de su n propio:
el ejercicio de los nuestros. ofrecer un sencillo testimonio personal, contar con el apoyo incondicional de mi la realizacin del bien en la verdad. Esa
no de su obra jurdica, sino de su obra familia para m y mi comunidad, puedo dimensin tan esencial de lo humano
EL HOMENAJE como padre. Pretender hacerlo a partir apreciar mejor, y con profunda gratitud, se me fue revelando en el equilibrio
Por eso quiero expresar mi profundo de mi persona podra parecer presun- la enorme importancia de los valores -ciertamente, no fcil entre cuidado
agradecimiento a todos los colegas amigos tuoso, adems de ser inexacto, pues aprendidos en casa a travs de la ense- e independencia que mi padre me per-
de mi padre que han tenido la iniciativa toda inuencia, por signicativa que anza, el testimonio y el clima familiar miti experimentar desde muy pequeo
para llevar a cabo este homenaje, a todos sea, no elimina el ejercicio de la libertad que alimentaron la luz y el calor de un (como, por ejemplo, en sus lecciones
aquellos que han intervenido y colaborado ni sus consecuencias en la forja del ca- autntico focare, el fuego del hogar. sbitas de natacin) y que con el paso
en su realizacin, sobre todo por el reco- rcter y esto, permtaseme adelantarlo, Recuerdo de nio haber escuchado de los aos fue constituyendo un es-
nocimiento a su trayectoria y aporte al De- lo aprend desde muy temprano de mi a mi padre decir, en ms de una ocasin, pacio de libertad hecho de conanza y
recho peruano y a la formacin de varias padre. Quisiera, ms bien, ofrecer ese que los padres aspiran a prolongarse respeto. La preocupacin responsable
generaciones de abogados. testimonio a partir de mi opcin de vida. en los hijos. Ciertamente se trataba de por conocer y entender cuanto fuera
Pero, sobre todo, quiero dejar testimo- Todava muy joven, precisamente en la una experiencia que, en toda su legiti- posible las acciones y las elecciones de
nio del orgullo y admiracin que siento por edad en que se comienza a enfrentar las midad, de ninguna manera le era aje- sus hijos, nunca fue motivo para erigir
mi padre, por su ejemplo de vida, y hago elecciones ms decisivas para la existen- na, y me atrevo a decir que ha podido lmites innecesarios que cercenaran ese
votos por que siga a nuestro lado con salud cia, decid seguir la vida consagrada a la verla realizada en el tiempo, tanto con espacio.
y felicidad por muchos aos ms.
REFLEXIN ICONOCLATA MARTES 28 DE JUNIO DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 5

Origen del derecho


y del Derecho civil
Nuestro querido y admirado profesor Felipe Osterling Parodi nos invit a escribir un artculo para publicar en el Libro homenaje al reconocido jurista Fernando Vidal
Ramrez, quien tambin ocupa un lugar privilegiado y muy especial en el retablo de los profesores que ms estimamos durante nuestra permanencia en las aulas
de la Facultad de Derecho de la Ponticia Universidad Catlica del Per (PUCP). La vala intelectual, la alta capacidad de hombre de Derecho, la rme e inalterable
conviccin democrtica, la honestidad a toda prueba, la profundidad de anlisis y de aportes jurdicos, y la gran calidad humana de Vidal Ramrez est presente y
constituye un referente de vida o es, sin ninguna duda, un cono para quienes le conocemos desde hace varias dcadas. Es ms, su humildad y generosidad le hacen
un grande hombre, cuyo nombre y obra ya se encuentran grabados o registrados en la historia del Derecho peruano, en particular, y en los anales de la Repblica,
en general. Con cargo a publicar pronto una biografa jurdica de nuestro recordado y permanente maestro Fernando Gastn Vidal Ramrez (Lima, n. el 23-08-1934),
alcanzamos esta modesta colaboracin, escrita con emocin y profunda satisfaccin, para que vaya a tono con el homenaje rendido, con sincero espritu crtico y
reexivo sobre lo publicado hasta hoy respecto a este difuso y complejo tema Origen del derecho, tratando de seguir las enseanzas impartidas ayer por nuestro
querido profesor y, en el presente, por el inigualable consejero y amigo.

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VON SAVIGNY
Francisco Jos
DEL SOLAR ROJAS En Alemania se marc esta pauta, don-
Abogado por la PUCP y la U. de el espritu o alma popular (Volsgeist)
Central de Venezuela (UCV). constituy un soporte sicosocial fundamen-
Posgrados en derecho, historia
y ciencias de la comunicacin. tal para lograr la unidad e integracin, tanto
Profesor de Historia del derecho en la UIGV. de pensamiento como de accin, de varias
naciones. En este contexto, surgi el jurista
Gustav Hugo (1764-1844), profesor de la

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e nos ha enseado tradicionalmen- Universidad de Gotinga, quien acompaado
te y se sigue enseando an hoy, por sus ms destacados discpulos, como, en-
lamentablemente, que el origen del tre otros, Karl Friedrich Eichhorn (1781-1854),
Derecho se encuentra en Roma y que el De- Friedrich Karl von Savigny (1779-1861),
recho romano fue el primer y ms antiguo George Friedrich Puchta (1798-1846), etc-

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sistema jurdico creado por el hombre. Es tera, recrearon y consolidaron el Derecho ro-
ms, fue tomado como modelo y paradigma mano en sus dos grandes dimensiones. Esto
de la juridicidad hasta nes del siglo XIX o es, como: i) Derecho vigente; y, ii) Derecho
mediados del XX. histrico. El primero, como gran gestor en la
Sin duda, ello tena como explicacin, construccin del ms poderoso imperio de la
por un lado, que, realmente, fue un excelente antigedad. El segundo, como el conjunto
y casi perfecto orden jurdico, con una vigen- de instituciones y normas jurdicas dignas de
cia de 2,206 aos, desde la creacin de Roma ser estudiadas, analizadas, reinterpretadas y
(753 a. C.) hasta la cada del Imperio Roma- perfeccionadas para fortalecer su vigencia
no de Oriente, en 1453. Inclusive, se proyect en el Derecho de entonces.
durante toda la vida del Imperio Romano- Fue as como la gran inteligencia y ca-
Germnico, con sus tres reich, los cuales pacidad creativa de Von Savigny concibi la
alimentaron exacerbadamente tanto los sen- idea de que el Derecho es producto de los
timientos de nacionalismo y patriotismo y la usos y las costumbres de cada pueblo, de
preponderancia imperial y econmica como, que el orden jurdico creado responde a la
a la par, originaron las fratricidas guerras en propia realidad, naturaleza o espritu de
Europa. Por otro lado, a partir de l se elabo- cada nacin o, mejor an, al alma popular
raron una serie de teoras o planteos soste- del pueblo (Volksgeist) y de la mayor o me-
niendo la existencia de derechos autctonos, nor madurez de su conciencia jurdica, lo cual
originarios o indgenas (Derecho azteca, inca, se inicia, fundamentalmente, con el Derecho
chibcha, etctera), cuyos autores se vieron consuetudinario, que se hace vigente por
envueltos en las corrientes negativas del his- la fuerza, el impulso y uso del pueblo. Qu
toricismo y etnocentrismo jurdicos. Fernando Vidal Ramrez. duda cabe que el fundamento de este aserto
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anlisis legal MARTES 28 DE JUNIO DE 2011
REFLEXIN ICONOCLATA

lo tom Von Savigny del aforismo romano


ubi societas ubi ius (donde hay sociedad
hay derecho). De ah que formul su teo-
ra del Derecho positivo (importancia del
derecho vigente creado y respetado por el
pueblo) y tambin fund la Escuela Histrica
del Derecho (para estudiar las instituciones
y normas jurdicas del pasado). Lamenta-
blemente, la escuela sufri el embate de la
divisin y enfrentamiento entre romanistas y
germanistas.
Empero, en verdad, sus dos grandes
aportes, casi de inmediato, alcanzaron in-
mensa importancia como universal difusin,
y, obviamente, encumbraron a su autor. En
este contexto, el historiador austraco Hein-
rich Brunner (1840-1915) cre el mtodo
histrico europeo, es decir, la sucesin cro-
nolgica partiendo evidentemente desde el
nacimiento y concluyendo en el n, en otras
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palabras, desde la antigedad hasta el pre-


sente. As se haba estudiado a la civilizacin
romana, al derecho romano, a la civilizacin
griega y se estaba concluyendo con los tra-
bajos en la de Egipto, reputada, hasta ese
entonces, como la ms antigua, cuyos re-
sultados tenan que preceder en orden a lo
harto ya conocido greco-romano.
Enrique Mendoza, entonces presidente del Jurado Nacional de Elecciones, felicita a Vidal Ramrez.
INVESTIGACIN
Empero, la investigacin cientca avan- civil, en particular. Es obvio que este artculo conoce que contiene 282 leyes, numeradas politikoom). Ella fue explicada por Bertrand
za sin cesar, sin tregua y sin lmites de nin- no pretende acometer tan inmensa como correlativamente. Es obvio que cuando el Arthur William Russell (1872-1970), ilustre
guna clase. Para inicios y mediados del siglo ambiciosa tarea. Slo busca apostillar algu- dios solar de la justicia Shamash dict el lsofo britnico, de la siguiente manera:
XX, surgieron nuevos descubrimientos de nos trabajos sobre el particular. cdigo al rey legislador Hammurabi, no cla- Es interesante notar de dnde se deriva por
antiguas civilizaciones con fuentes directas, sic las normas en civiles, penales y comer- primera vez la nocin de orden. El hombre,
tanto materiales como escritas, las mismas LOS SUMERIOS. PRIMEROS ciales. Esto porque, sin ninguna duda, en las segn Aristteles, es un animal poltico. No
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CDIGOS LEGALES
que probaban su real y objetiva existencia sociedades primitivas o arcaicas, el Derecho vive aislado, sino en sociedad. Incluso en
en ese pasado an plenamente desconoci- En este orden de ideas, ya no cabe duda era uno solo, sin clasicacin, especialidad el nivel ms primitivo, esto implica alguna
do. Ello, sin ninguna duda, dejaba de lado alguna de que los primeros cdigos jurdi- ni caractersticas de ninguna clase que es clase de organizacin, y de esta fuente bro-
o superaba el difuso o lejano conocimiento cos pertenecieron a la civilizacin sumerio- invencin posterior del hombre. ta la idea del orden. El orden es, primero y
que de ellas se tena, ora por referencias acadia, la ms antigua de la humanidad. Se En el caso de los sumerios, stos desa- principalmente, el orden social.(1) En este
histricas, ora fuentes indirectas, etctera. Es desarroll en Mesopotamia, esto es, en el rrollaron rpidamente su predisposicin ins- sentido, el Derecho es la consecuencia lgica
ms, pronto aparecieron las fuentes directas valle entre los ros ufrates y Tigris, con una tintiva de vivir en ciudad, lo cual implic la del orden; es la regulacin de las relaciones
jurdicas que superaban en ms de mil aos organizacin urbana por excelencia, circa necesidad de establecer o crear un orden, y polticas, sociales y econmicas de la vida
a las romanas, a las griegas, a las persas, a de 7000 a 5000 aos a. C. Ah se dieron los ste, consecuentemente, gener el Derecho. familiar o en la sociedad arcaica o antigua
las asirias, etctera. primeros asentamientos humanos de raza Las leyes del Cdigo de Hammurabi, recin para evitar el abuso del que tiene ms fuer-
Lamentablemente, para entonces, ya semita que registra la historia universal. Los en el siglo XX han sido agrupadas en De- za, poder poltico, fsico o econmico, para
haba fallecido Von Savigny (1861), y no obs- centros ms poblados fueron Arpachiyah, recho civil, Derecho penal y Derecho comer- limitar el uso irrestricto de la libertad y evitar
tante la vericacin de los grandes aportes Tepe Gawra, ridu, Uruk, Ur y Tell Hassuna. cial, al criterio y mejor entender de quienes caer en libertinaje, caos, anarqua, anomia u
en el campo del derecho por esas arcaicas Recordemos que el Gnesis, primer libro de estudiaron con detalle la famosa estela de oclocracia.
sociedades, no hubo historiadores ni juristas la Biblia, tiene muchsimas referencias a es- este monarca, pensando que las normas Por lo expuesto, sin temor a equvoco
que quisieran reescribir lo apuntado y ar- tos pueblos. esculpidas en la piedra regularon o pusieron alguno, estamos en condiciones de armar
mado sobre Roma por el padre de la Escuela Pues bien, los primeros cdigos legales orden en la vida societal en esos campos ju- enfticamente que los sumerios son los pa-
Histrica del Derecho. A pesar del tiempo fueron escritos o mandados a escribir por los rdicos, que recin a partir de los griegos y dres del Derecho, habida cuenta de que lo
transcurrido, hasta hoy, muy pocos iushisto- reyes Urnamunu, Shulgi de Ur (2111-2003 a. romanos son clasicados o denidos as. desarrollaron y sistematizaron en cdigos
riadores lo han hecho con profundidad y en C.) y Hammurabi (1728-1686 a. C.). El terce- De ah que, con justicia, siglos despus, escritos que tuvieron una vigencia de dos
la dimensin que se requiere para llegar a ro data de 1692 a. C., y es el nico que ha el gran lsofo griego, nacido en Estagira, siglos (Derecho positivo), desplazando a los
conocer a plenitud, si ello es posible, el ori- sido encontrado intacto, completo, en 1902, Aristteles (384-322 a. C.), formul su teora romanos a un segundo lugar en cuanto a la
gen del Derecho, en general, y del Derecho en Susa. A la fecha, totalmente estudiado, se de que el hombre es un animal poltico (zoom antigedad de creacin, mas no en la cali-
REFLEXIN ICONOCLATA MARTES 28 DE JUNIO DE 2011 Suplemento de
anlisis legal 7

dad y cantidad normativa como vigencia en mente por los hombres en una cierta situa- tre una obligacin jurdica y una obligacin algunos aspectos del Derecho inca (familia,
su duracin. Algo ms, los sumerios-acadios cin histrica y de las cuales se predica vi- moral hay la misma diferencia que entre el herencia, colectivismo, penalidad y orden
tambin fueron los primeros en crear el pri- gencia formal, pero que en conjunto an no Derecho y la moral.(4) Por ltimo, la ilustre pblico), por el abogado alemn Heinrich
mer imperio de la antigedad, circa 3500 a han tenido realizacin efectiva, es decir, que antroploga y abogada estadounidense Sa- Trimborn (1901-1986); y, propiamente Dere-
2500 aos a. C. no son de hecho cumplidas regularmente. lly Falk Moore (n. 1924), profesora emrita cho inca, trabajado por los profesores de la
Finalmente, entonces podemos llegar a Tales normas carentes de realizacin fctica de la Universidad de Harvard y docente en Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
la primera conclusin de que el origen del regular no son Derecho. Sern a lo sumo, una las universidades de California y Yale, levanta desde Romn Alzamora Mayo (1847-1883)
Derecho se encuentra en las civilizaciones pretensin de Derecho. Podrn ciertamente su voz de protesta contra los que consciente hasta Jorge Basadre Grohmann (Tacna
ms primitivas, primero, en las de raza semi- tener forma jurdica, pero no Derecho en la o inconscientemente denominaron Dere- 1903-Lima 1980). Mxime, este ltimo con
ta (sumerios, hebreos, fenicios, posiblemente, signicacin genuina de esta palabra. (Las cho a todo, en las sociedades complejas, su libro intitulado Historia del Derecho Pe-
los antiguos egipcios, etctera), y, luego, en negritas son nuestras). (2) habida cuenta que ello crea confusin. De ruano, publicado en 1937, en Lima. Obra que
las de raza indoaria o indoeuropea (persas, En este orden de ideas, el famoso antro- ah que, sugiere que mejor es llamar, simple y quiso reescribir para actualizarla de acuerdo
escitas, griegos, romanos, germanos, etcte- plogo estadounidense Paul James Bohan- llanamente, reglamentacin, control, regu- con los nuevos planteos cientcos de la et-
ra). Empero, queda an sin resolver las inte- nan (1920-2007), apunt: El Derecho debe lacin etctera.(5) nohistoria y antropologa, segn sus propias
rrogantes de cmo y cundo se produjo el ser distinguido de las tradiciones y de las Situacin que en el caso de Amrica pre- declaraciones y apuntes en sus libros de
Derecho, toda vez que l, en verdad, es una modas y ms especcamente de la norma hispnica se dio a nes del siglo XIX hasta 1966 y 1978.(6)
evolucin cultural, social de estos pueblos. social y de la costumbre moral.(3) De ah mediados del XX, con relacin a las arma- En este contexto, el jurista e historia-
que, buscando la cienticidad del Derecho, el ciones viables ayer pero obsoletas y equivo- dor estadounidense John Henry Wigmore
EL HOMBRE PRIMITIVO renombrado jurista austriaco nacionalizado cadas hoy, de la existencia de un Derecho (1863-1943) expres su rechazo a aceptar la
Historiadores y socilogos de ayer, para estadounidense, Hans Kelsen (1881-Berke- azteca por el jurista alemn Joseph Khler existencia de sistemas jurdicos en socieda-

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el mejor estudio de las sociedades primiti- ley, California, 1973), seal: La ciencia del (1849-1919), obra publicada en Mxico, en des grafas, como en la inca y en la azteca.
vas del hombre en general, clasicaron el Derecho ha tomado en prstamo de la lo- 1924, traducida al espaol por Carlos Ro- (7) Argument que al carecer de escritura
desarrollo de las mismas en tres estadios: i) sofa moral la nocin de obligacin, pero en- valo y Fernndez; de un Derecho chibcha y no dejaron leyes escritas, lo cual haca muy
Salvajismo; ii) Barbarismo, y, iii) Civilizacin difcil e incierto el estudio y conocimiento
incipiente. Ms recientemente, se simplic de estos derechos, y en el caso de que hu-
esta taxonoma en: 1) Hombre nmada; y, 2) biera existido derecho, el iushistoriador es-
Hombre sedentario. El primero fue eminente- tara supeditado a conocer, exclusivamente,
mente recolector y cazador. El segundo, agri- fuentes indirectas, que poco o nada pueden
cultor y domesticador, circa X milenio a. C. decir del Derecho en pueblos de esa poca
Quiz, en el largo perodo de este se- prehistrica, amn de que esas fuentes son
gundo tipo de hombre primitivo, se pueda incompletas, inexactas e interesadas, en esas
ubicar sus primeros intentos por generar sociedades.
e imponer determinadas formas de regu- Empero, algo ms. Los nuevos apor-
lacin y control social, presumiblemente tes de las profundas investigaciones sobre
ecientes y ecaces. Ellas, posteriormente, la historia andina, tanto de la etnohistoria
se constituyeron en normas morales ora- como de la antropologa, tiraron al traste la

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les consuetudinarias, en una permanente vieja bibliografa sobre la que se haba cons-
evolucin y desarrollo social que comenz, truido la tesis del Derecho inca, a los que no
originariamente, con la horda para luego era adverso Basadre Grohmann. De ah su
pasar al clan (gens). La unin de los clanes voluntad de cambio al reconocer los logros
conformaron la familia (fratra), que pasaba del etnohistoriador ucraniano nacionalizado
a contar, entonces, con una gens madre y va- estadounidense, John Vctor Murra (Odesa
rias gens hijas. Ello hizo posible el nacimien- 1916-Nueva York 2006), quien revolucion,
to de la tribu. En otras palabras, la tribu fue sin duda alguna, la historiografa andina, en
conformada por muchas familias (gens) y, general, y la incaica, en particular. Aportes
adems, la tribu dio paso a la creacin de la que fueron difundidos y profundizados con
ciudad. En ella, se ancaron las tribus confe- singular maestra por los profesores perua-
deradas dando lugar a la nacin. La ciudad- nos de historia, Mara Rostworowski de Diez
Estado (nacin) desarroll un culto especial Canseco (Barranco, Lima, n. 1915) y Franklin
(religin, con su dios particular) que contaba, Pease Garca-Yrigoyen (1939-1999), entre
adems, con su historia (anales). Sin embar- otros.
go, debemos aclarar que estas formas de Finalmente, debemos tener presente la
regulacin y control social no fueron pro- advertencia del jurista y tratadista espaol
piamente Derecho. contemporneo y magistrado del Tribunal
En efecto, el jurista y maestro espaol Constitucional Espaol (1980-1989), n-
Luis Recasns Siches (Guatemala 1903- gel Latorre Segura, profesor de Derecho
Mxico 1977), arm: Es verdad que tam- romano en la Universidad de Barcelona:
poco es Derecho un sistema de normas, ora Estas reexiones sobre el derecho en las
puramente ideales, ora elaboradas positiva- Hans Kelsen. comunidades primitivas iluminan clara-
8 Suplemento de
anlisis legal MARTES 28 DE JUNIO DE 2011
REFLEXIN ICONOCLATA

mente las graves dicultades con que tro- No obstante la aparente oposicin de
pezamos al querer dar un concepto general sendos planteos, nosotros consideramos que
del derecho, o sea, al querer decir qu es ambas posiciones, en verdad, no se contra-
el derecho en todas las pocas y en todas ponen, habida cuenta que la familia (gens),
las situaciones posibles(...)El problema requiri de un dios domstico para su desa-
de qu debe entenderse por Derecho en rrollo y consolidacin. En consecuencia, este
los pueblos primitivos es tericamente ms culto, primero familiar, y, luego de la tribu o
complicado, aunque su alcance prctico sea sociedad, es invocado por el tratadista fran-
muy reducido.(8) cs, al que no solo le atribuye el origen del
En suma, como segunda conclusin po- Derecho, sino de todas las instituciones crea-
demos armar que el hombre primitivo care- das por el hombre: familia, sociedad, ejrcito,
ci de Derecho como tal, y que las formas de etctera.
regulacin y control social a lo ms se trans-
formaron en normas morales orales. En todo DERECHO CIVIL
caso, si se quiere, a lo mucho, una pretensin Tanto Ahrens como De Coulanges no
de Derecho que se puede concretar en un establecieron diferencia alguna entre las
incipiente Derecho consuetudinario. clases o especializaciones del Derecho, ora
civil, ora penal, ora comercial, ora privado,
PERODO NEOLTICO ora pblico, etctera. Ellos hablan de Dere-
El paso del mesoltico al neoltico al cho en general, porque as lo crearon los an-
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nal de la segunda glaciacin (circa entre tiguos monarcas, tanto por mandato divino
10000 y 7000 aos a.C.), y en la poca geo- como por su propia creacin e imaginacin.
lgica actual, el hombre consolid su condi- En todo caso, solo Ahrens, en determinado
cin y situacin sedentaria. l desarroll un momento, especica al derecho de familia
notable dominio sobre la naturaleza y la hizo Fernando Vidal Ramrez. como primer derecho creado por el hombre,
su socia, con la nalidad de subsistir me- del cual se fueron desgajando o creando
jor sobre la faz de la Tierra. el Derecho arcaico, tanto naturalista como hombres de las antiguas edades haban es- nuevos derechos. Sin embargo, es oportuno
El hombre del neoltico trabaja mejor la positivo. El primero originado por mandato tado sometidos a una religin tan inuyente agregar que el jurista y socilogo britnico
piedra, con una nueva tcnica basada en el de los dioses y el segundo por obra de los como grosera, y esta les haba creado su de- Henry James Summer Maine (18221888),
frotamiento en vez de la percusin. Se socia- legisladores. recho y sus instituciones polticas. Pero trans- fundament que el derecho penal precedi
liza ms en funcin de principios religiosos formada la sociedad, el rgimen patriarcal al derecho civil. Este destacado hombre de
(culto a los muertos, dios familiar), econmi- ORIGEN DEL DERECHO engendrado por aquella religin hereditaria Derecho fue profesor de las universidades
cos (siembra cultiva el campo adyacente En este contexto, se dan las situaciones se disolvi con el tiempo en el rgimen de la de Cambridge y Oxford, y, posteriormente,
a su casa habitacin y cra los animales que originaron las teoras de cmo y cun- ciudad. Insensiblemente se dividi la gens, el consejero de su majestad britnica en India.
domesticados, produce bienes tejidos y ce- do naci el Derecho, formuladas, una, por el hijo segundo se separ del mayor; el depen- Asimismo, tom renombre con sus ilustradas
rmica y ve la necesidad del intercambio: historiador y socilogo francs Numa Denys diente, de su jefe; ..., etctera.(9) obras como romanista.
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trueque) y sociales (construye su casa con Fustel de Coulanges (1830-1889), profesor En cambio, Ahrens, mutatis mutandis, Finalmente, sea cual fuere la posicin
relativa cercana a otra casa vecindad, de la Universidad de Estrasburgo y de la Es- arm que el Derecho tuvo su origen en la que queramos adoptar, no podemos ignorar
inventa la rueda y la metalurgia, etctera). cuela Normal Superior de Pars; y, otra, por familia, siendo el derecho de familia, el o dejar de lado la sustancial obra del juris-
Dentro de esta objetiva evolucin, se forta- el jurista y lsofo alemn Heinrich Ahrens primer derecho de la humanidad. Subray: ta homenajeado, Fernando Vidal Ramrez,
lece la estructura social de los clanes y las (1808-1874), profesor de las universidades Ahora bien, si la familia, primer vnculo quien, en 1992, nos entreg su Introduccin
tribus, anteriormente descritas. de Bruselas, Leipzig y Gratz. natural, une en s inmediatamente todos los al Derecho civil peruano, cuyos captulos II y
Este hombre requiere muchsimo ms En efecto, De Coulanges, palabras ms nes de la vida y es fuente de todas las ul- III, no solo explican y aclaran sino tambin
del orden social, y, por consecuencia, su pro- palabras menos, sostuvo que el Derecho fue teriores formaciones sociales, toma el Dere- amplan, con singular maestra, lo tratado
pia evolucin y dinamismo lo lleva a generar producto o resultado de la religin como una cho su origen histrico en ella.(10). De otro en este artculo. Obra que nuestro querido
verdaderas normas morales y jurdicas, tanto forma ms para oprimir y controlar al hom- lado, levant su voz discrepante contra Von Fernando dedica con profundo amor lial a
orales como escritas. Esto es, la creacin del bre y al pueblo, creado por la elite sacerdotal Savigny y la Escuela Histrica del Derecho, su seora madre, Mara Jess Ramrez de
Derecho consuetudinario que se transforma con la nalidad de mantener y/o aumentar siguiendo las ideas de su maestro y mentor Vidal, quien con su presencia permanente,
por el transcurrir de los hechos histricos en y enriquecer su poder. Por eso, arm. Los Karl Friedrich Krausse (1781-1832). me gua.(11)

[1] RUSSELL, Bertrand. La sabidura de Occidente. Aguilar S.A. de ediciones. Segunda edicin. Espaa. 1975. p. 14. [2] RECASNS SICHES, Luis. Filosofa del Derecho. Editorial Porra. Mxico.
1961. p. 159. [3] BOHANNAN, Paul James. Law and Warfare. New York. 1967. [4] KELSEN, Hans. Teora Pura del Derecho. Editorial Universitaria de Buenos Aires. Temas de Eudeba. Argentina.
1969. p. 79. [5] MOORE, Sally Falk. Law as Process. An Anthropological Approach. Boston. Routledge & Kegan Paul. [6] BASADRE GROHMANN, Jorge. Per: problema y posibilidad. COTECSA
(CONSORCIO Tcnico de Editores S.A.). Lima. 1984. pp. 265-271. / Los fundamentos de la Historia del Derecho. Segunda edicin. Editorial Universitaria. Lima. Per. 1967. p. 208: Otro volumen
tratar en detalle sobre el Derecho inca. [7] WIGMORE, John Henry. A Panorama of the World Legal systems. Second edition. Washington D.C. 1936. [8] LATORRE, ngel. Introduccin al
Derecho. Ediciones Ariel. Barcelona. 1972. p. 35. [9] DE COULANGES, Fustel. La ciudad antigua. Biblioteca Edaf, n 75. Prlogo de Carlos Garca Gual y Traduccin de Alberto Fano. EDAF,
Ediciones y Distribuidores, S.A. Madrid. 1982. pp. 289-290. [10] AHRENS, Mario Enrique. Historia del Derecho. Primera Edicin Argentina. Editorial Impulso. Traduccin de Francisco Giner y
Augusto G. de Linares. Distribuido por Editorial Albatros. Buenos Aires. 1945. pp. 21-22. [11] VIDAL RAMREZ, Fernando. Introduccin al Derecho civil peruano. Walter Gutirrez C., Editor.
Primera Edicin. Lima. 1992.