— Bie Poper JUDICIA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA Dz SAN MARTIN JUZGADO MIXTO DE EL DORADO EXPEDIENTE £123-2013 DEMANDANTE : FEDERACION KICHWA HUALLAGA EL DORADO FEKIHD DEMANDADO : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE EL DORADO MATERIA : PROCESO DE AMPARO ~ SUEZ : RUBEN ARNALDO NOVOA SANTILLAN SECRETARIO : ABNER JACKAROL MORE SOSA RESOLUCION NUMERO CINCO San José de Sisa, cinco de Setiembre del afio dos mil trece.- VISTOS; resulta de autos que por escrito de fojas siete a doce, don Segundo Milton Tuanama Tapullima en representacién de la Federacién Kichwa Huallaga E! dorado interpone demanda contra la Municipalidad Provincial de El Dorado sobre Proceso de Amparo, a fin de que la demandada deje de violar por incumplimiento los derechos del poblado originario de MARAY, previstos en el Convenio 169 OTT, Art. 2 inciso 17 y Art. 139 inciso 3 de la Constitucién Politica del Estado y reponiendo el estado de cosas al estado anterior, se ordene a la entidad demandada cumpla con implementar el proceso de consulta en el poblado originario de Maray, de modo previo al otorgamiento de autorizacién administrativa a terceros o entidades del estado para la extraccién de material de acarreo en_el territorio y jurisdiccién del citado poblado originario. Por resolucién de folios trece se admite a trémite la demanda y se corre traslado a la demandada, quien ha sido debidamente notificada ‘mediante, segiin es de verse de la constancia de fojas catorce. Por escrito de fojas dieciocho a veinte la Municipalidad Provincial de El Dorado, contesta la demanda solicitando que se declare INFUNDADA, alegando fundamentalmente que FEDERACION KICHWA HUALLAGA~EL DORADO 160 Reno Sasa Sewell ahae Nowa Santi SaranHIB! FAI PODER JUDICIAL Det Pex CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE SAN MARTIN JUZGADO MEXTO DE EL DORADO (FEKIHD) ni el poblado de Maray estén reconocidas en la base de datos del 6rgano técnico especializado en materia indigena del Poder Ejecutivo de conformidad con el Art. 20 de la ley 29785, en tal sentido la Municipalidad considera que no se encuentra en la obligacién de efectuar la respectiva consulta. # Por resolucién de fojas veintitrés a veinticuatro se dio por contestada la demande y por ofrecidos los medios probatorios por esta parte, habiéndose efectuado informe oral por parte de la demandante la misma que se ha realizado conforme al acta de folios treinta y cuatro estando el expediente expedito para sentencia, la que se pasa a expedir; y CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, el demandante interpone accién constitucional de amparo que la dirige contra la Municipalidad Provincial de El Dorado, a fin de que la demandada deje de violar por incumplimiento los derechos del poblado originario de MARAY, previstos en el Convenio 169 OIT, Art. 2 Inciso 17 y Art. 139 inciso 3 de la Constitucién Politica del Estado y reponiendo el estado de cosas al estado anterior, se ordene a la entidad demandada cumpla con implementar el proceso de consulta en el poblado originario de Maray, de modo previo al otorgamiento de autorizacién administrativa a terceros 0 entidades del estado para la extraccién de material de acarreo en el territorio y jurisdiccién del citado poblado originario.- SEGUNDO: Que, de conformidad con lo dispuesto por el articulo doscientos inciso dos de La Constitucidn Politica del Per, el Proceso de Amparo procede contra el hecho u omisién, por parte de cualquier autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza los derechos reconocidos por La Constitucién, distintos de aquellos protegidos por el habeas corpus (libertad individual y derechos conexos) y el hdbeas data (acceso a la informacién y autodeterminacién informativa); asimismo la Constitucién en el articulo 89° establece que las comunidades Nativas tienen existencia legal y sonpersonas Seteecianio coca wunGaS0 UNTO OF ELDORADOBIBI BIBI Popes jonicia CORTE SUPERIOR DE J JUZGADO MP CIA DE SAN MARTIN 0 DE EL DORADO \o establece la ley; en tal sentido innegablemente estamos frente a un derecho constitucional - TERCERO: Que, para efectos de resolver la controversia debemos verificar los hechos planteados por las partes; as{ tenemos que por parte del demandante sostienen que se est extrayendo material de acarreo dentro del ambito de la comunidad Maray; la Municipalidad demandada no ha negado este hecho, raz6n por la cual consideramos que efectivamente la demandada debe estar realizando algtin tipo de actividad extractiva dentro o cerca de la comunidad de Maray. Por su parte la Municipalidad niega la existencia formal de la demandante, ya que no se encuentra registrado en el respectivo registro que establece la ley. Respecto a este extremos debemos sefialar que la norma contenido en le Art. 20 de la ley 29785 sefiala textualmente “crease la base de datos oficial de los pueblos indigenas u originarios(...)” entiéndase que el verbo rector es “crear” esto es partir de la inexistencia de algo hacia su existencia real y concreta, en tal sentido no podemos afirmar que porque no existe el registro (no lo sabemos) no existe la comunidad, razén por la cual esta afirmacién de la Municipalidad carece de logicidad CUARTO: Que, el articulo 9° de la ley 29785 sefiala que “Las entidades deben identificar, bajo responsabilidad, las propuestas de medidas legislativas o administrativas que tienen una relacién directa con los derechos colectivos de los pueblos indigenas u originarios, de modo que, de concluirse que existiré una afectacién directa a sus derechos colectivos se procesa a la consulta previa respecto de tales medidas.” Esta norma implica una obligacién ineludible por parte de la Municipalidad de que antes de tomar una decisién administrativa deberé verificar previamente si afecta de algiin modo el normal decurso existencial de alguna comunidad indigena o nativa. No existiendo en autos ninguna prueba de que Ja-Entidad edilBip BIBI Poner JUNICIA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE SAN MARTIN JUZGADO MIXTO DE EL DORADO del poblado de MARAY de ser consultado previamente respecto de la posibilidad de realizar actividades extractivas dentro de su dmbito territorial. QUINTO: Siguiendo este orden de ideas este Juzgador considera que se ha omitido el derecho de consulta al que tiene derecho el poblado originario de Maray, razén por la cual la Municipalidad est obligada a iniciar la actividad administrativa dirigida a que sea consultado este pueblo respecto a la extraccién del material de acarreo y en todo caso arribar a un acuerdo a efecto de que se puedan beneficiar mutuamente las partes implicadas; debiendo en consecuencia ampararse la demanda de amparo. Por las consideraciones expuestas, y con la facultad conferida por los Articulos ciento treinta y ocho y ciento cuarenta y tres de la Constitucién Politica del Estado impartiendo justicia a nombre de La Nacién; FALLO: a Declarando FUNDADA |a demanda de fojas siete a doce interpuesta por la FEDERACION KICHWA HUALLAGA EL DORADO (FEKIHD) contra LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE EL DORADO sobre PROCESO DE AMPARO; en consecuencia, ORDENO a la demandada que dentro de quince dias que quede firme la presente sentencia IMPLEMENTE el proceso de consulta con el pueblo originario de MARAY previo a la autorizacién para la extracci6n y transporte de materiales no metélicos (acarreo), teniendo en cuenta la parte considerativa de la presente resolucién; y, consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucién: PUBLIQUESE en el Diario Oficial El Peruano; y, ARCHIVESE los actuados en el modo y forma deféy.- oid