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Artculo de reflexin
DOI: http://dx.doi.org/10.15425/redepub.36.2016.09
Legal controversies regarding the judicial poverty subsidy in Colombia: a real and effective
access to justice?
Abstract
This paper analyses the judicial poverty subsidy in Colombia. In paper, such institution aims to guarantee the access to
justice of those people that cannot afford legal defense. However, it is argued that it is insufficient to satisfy such objective.
On the one hand, it has legal design problems, such as i) the precarious definition of what it means to be poor, ii) the denial
of the subsidy to legal persons, and iii) the confusion regarding how to prove the situation of poverty. On the other hand,
there are practical application problems, such as i) the lack of investment to materialize the subsidy and ii) the scarce
regulation and institutional surveillance of poverty lawyers, as well as their non-existence on the margins of Colombia.
Key words: Judicial poverty subsidy; access to justice; procedural equality; prove of poverty; economic subsidies; poverty
lawyer.
Sumario
Introduccin I. EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA II. EL DERECHO A LA IGUALDAD III. PROBLEMAS DE ESTRUCTU-
RA LEGAL Y DE APLICACIN FCTICA EN EL AMPARO DE POBREZA A. El concepto de pobre B. La prueba de la calidad
de pobre C. Los beneficios econmicos D. El abogado de oficio IV. CONCLUSIONES Referencias.
* Cmo citar este artculo: Quintero Salazar, L. (Junio, 2016). Controversias jurdicas a la luz del amparo de pobreza en Colombia.
Acceso a la justicia real y efectivo? Revista de Derecho Pblico, (36). Universidad de los Andes (Colombia). http://dx.doi.
org/10.15425/redepub.36.2016.09
Escrito derivado del proyecto de investigacin en curso denominado: Eficacia del amparo de pobreza como mecanismo de
acceso a la justicia de las personas de escasos recursos, en los juzgados del circuito del oriente antioqueo, financiado por
la Facultad de Derecho e inscrito en la Direccin de Investigacin y Desarrollo de la Universidad Catlica de Oriente.
** Abogado de la Universidad Catlica de Oriente, especialista en Derecho Comercial de la Universidad Pontificia Bolivariana,
magster en Derecho Privado de la Universidad de Salamanca-Espaa y maestrando en Derecho Procesal, Universidad de
Medelln. Docente investigador del grupo de investigaciones jurdicas Lnea Justicia y Sociedad, de la Facultad de Derecho de
la Universidad Catlica de Oriente (Rionegro, Colombia). Correo: lquintero@uco.edu.co
Introduccin za, propiciando su solicitud desmedida y en
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4 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
ciones categricas a las problemticas plan- dre del amparo de pobreza como una de las
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En ese sentido la jurisprudencia de la Corte A nivel nacional, la Constitucin Poltica colom-
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6 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
cias y con arreglo a la ley, el juez garantiza El Estado promover las condiciones para
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de pobres, inclusive en la propia Constitucin. III. PROBLEMAS DE ESTRUCTURA LEGAL
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8 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
durante el transcurso del proceso. Se trata beneficiario del amparo tiene que estar en es-
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sentido legal, es aquel que aunque tenga lo sar que el beneficio solo puede ser concedido
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indispensable para vivir, no tiene para litigar a personas naturales, pues para poderlo soli-
(Palacio, 1977). Este concepto es muy impor- citar se debe estar bajo el supuesto de que no
tante, pues pobreza en este contexto no signi- pueda atender los gastos del proceso sin me-
fica indigencia extrema, sino que quien solicite noscabo de su propia subsistencia y la de las
el beneficio no tenga dinero para afrontar los personas a quienes por ley debe alimentos. En
gastos del juicio. principio, tcnicamente, las personas jurdicas
no encajaran dentro de esa nocin (Morales
El solicitante deber demostrar la carencia de Molina, 1991). Cuestin que ha sido controver-
recursos y la imposibilidad de obtenerlos, y por tida especialmente a nivel de las altas Cortes.
ende, que no puede afrontar las erogaciones
que demande el proceso de que se trate. En La jurisprudencia del Consejo de Estado,1 por
otras palabras, debe existir una relacin direc- ejemplo, en principio se haba mostrado reser-
ta entre el monto del proceso y los recursos vada al momento de conceder dicho beneficio
que se tengan, por lo que inclusive personas a personas jurdicas. Sin embargo, en una pro-
que se encuentran dentro de la llamada clase videncia (ce, Cuarta, 1 feb. 2002, J. ngel) en
media podran solicitar el beneficio. la que decida un recurso de apelacin, dijo
que no era procedente el amparo para las per-
En Colombia, segn un clculo de la Universi- sonas jurdicas.
dad de los Andes, una familia de cuatro perso-
nas en la clase vulnerable tiene hoy ingresos Los hechos fueron los siguientes: la sociedad
de entre 558.000 y 1.400.000 pesos mensua- Distribuidora F. y F. de Colombia Ltda. instaur
les. Y en la clase media, la misma familia gana demanda de nulidad y restablecimiento del de-
entre 1.400.000 y 7.000.000 (Semana, 2015). recho contra los actos administrativos que le
En este ltimo caso, pensemos por ejemplo en determinaron oficialmente el impuesto sobre
una persona de clase media que pertenece a la renta por el ao gravable de 1995. El Tribu-
un ncleo familiar cuyos recursos ascienden a nal admiti la demanda y orden a la deman-
1.500.000 pesos mensuales y afronta un jui- dante que dentro del trmino de 15 das pres-
cio por 50.000.000 de pesos. Es obvio que los tara caucin equivalente al 20% de la suma
recursos familiares para atender las necesida- discutida. Dicha sociedad, con apoyo en los ar-
des bsicas pueden estar en peligro. tculos 13 de la Constitucin y 160 del Cdigo
de Procedimiento Civil (cpc), solicit al Tribunal
Frente a lo segundo, una primera mirada a la concederle amparo de pobreza por hallarse en
redaccin del artculo 154 del cgp hace pen- incapacidad de atender los gastos del proceso,
1. Por remisin del Cdigo Contencioso Administrativo, son aplicables las reglas del amparo de pobreza contempladas en el
Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo General del Proceso.
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pues los socios de la sociedad Distribuidora F. de las personas jurdicas, lo cual no permite
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precado beneficio. Lo correcto sera estudiar Razn por la cual no tiene mayor aplicacin
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2. Artculo 152 cgp. El solicitante deber afirmar bajo juramento que se encuentra en las condiciones previstas en el artculo
precedente, y si se trata de demandante que acte por medio de apoderado, deber formular al mismo tiempo la demanda
en escrito separado.
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proceso, pues basta que tal circunstancia mentos de voto, estos ltimos justificados en
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laborales, tambin lo es que su concesin no pruebas, al estar atado el amparo de pobreza
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fluye de la simple solicitud formulada bajo ju- a una cuestin incidental. Pero ello no siem-
ramento por el petente, sobre el entendido pre es as, en la medida que aun en el rea
que las disposiciones que lo regulan son las laboral el amparo puede solicitarse antes de
correspondientes al trmite incidental con- presentarse la demanda3 o antes de que inicie
sagrado en los artculos 37 y 38 del Cdigo el proceso, etapas en que no cabe plantearse
Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, cuestiones incidentales, pues los incidentes,
tal y como se dijo en la providencia del 15 precisamente, son accesorios a un proceso.
de agosto de 2000 radicado 14957 en los
siguientes trminos: Con todo, considero que la figura debe cambiar
de presupuesto, es decir, presumir de entrada
Conforme se explic en auto de 28 de que todo litigante es rico mientras no se de-
agosto de 1997 (Rad. 9933), por deber- muestre lo contrario, o dicho en otras palabras,
se tramitar como incidente la solicitud que se presuma legalmente que todo litigante
de amparo debe sujetarse a lo dispuesto tiene los suficientes recursos econmicos. Hoy
en los artculos 37 y 38 del Cdigo Pro- en da, la concesin irrestricta de la figura ha
cesal del Trabajo, por lo que no basta la llevado a que sea solicitada por personas que
simple solicitud juramentada sino que es no lo necesitan, con la finalidad especfica de
necesario presentar o pedir la prctica de no ser condenadas en costas, lo que conse-
pruebas que ameriten el amparo, lo que cuencialmente priva al litigante vencedor del
en este caso no hizo Jaime Garca Ros. derecho a recuperar los gastos que tuvo que
asumir dentro del juicio. Pero ms grave an,
De lo anterior se colige la disparidad de criterios puede coadyuvar a la congestin judicial, pues
de nuestra jurisprudencia. Eso genera insegu- si no hay nada que perder (si pierdo no me con-
ridad jurdica, por lo que el ciudadano no sabr denan en costas), incita a que inclusive pue-
a ciencia cierta si debe probar de entrada o no, dan ser propuestas ante la justicia causas sin
y en qu nivel, la condicin de pobreza. Aho- mayor fundamento y seriedad.
ra, en muchas ocasiones los criterios de exi-
gencias probatorias, segn el esquema actual Por supuesto, plantearse lo anterior tiene sen-
de la figura, pueden resultar forzados. As, por tido en la medida que la institucin se fortalez-
ejemplo, en el ltimo extracto jurisprudencial ca desde varios aspectos, entre los que des-
citado de la Sala Laboral de la Corte Suprema tacan los econmicos y administrativos,4 pues
de Justicia se fundamenta la presentacin de de lo contrario, en las condiciones actuales,
3. Artculo 152 cgp. El amparo podr solicitarse por el presunto demandante antes de la presentacin de la demanda, o por
cualquiera de las partes durante el curso del proceso.
4. Que tocaremos en los tems subsiguientes.
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podra convertirse en un obstculo ms de la to de inasistencia alimentaria, acusara bajo la
5. Art. 155. Cuando no fuere posible acreditar el monto de los ingresos del alimentante, el juez podr establecerlo tomando
en cuenta su patrimonio, posicin social, costumbres y en general todos sus antecedentes y circunstancias que sirvan para
evaluar su capacidad econmica.En todo caso se presumir que devenga al menos el salario mnimo legal. Resaltado en
cursivas lo que se pretenda declarar inexequible.
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Frente a lo primero dijo: te entre las partes respecto del acceso a la
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16 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
ser concedido se logra demostrar que la per- jurdicas: balances, estados contables, pasivos
6. Uno de los principios de la prueba judicial es el principio de contradiccin, en virtud del cual, ella no puede ser apreciada
si no se ha celebrado con audiencia, con conocimiento de la contraparte, es decir, la prueba no contradicha carece de valor.
Sin embargo, en algunos casos el legislador se lo da a pruebas que no han cumplido con el principio indicado La Corte, en
sentencia del 29 de julio de 1980, sostuvo: el carcter sumario de una prueba dice relacin no tanto a su poder demostra-
tivo, sino a la circunstancia de no haber sido contradicha. Se opone, por tanto, a la controvertida, es decir, a la que ha sido
practicada con citacin y audiencia de la parte contra la cual se pretende hacer valer. (Parra Quijano, 2004).
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Y esto ha funcionado porque prcticamente se posible), quin pagara los honorarios del pe-
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trata de gastos que ya ha asumido el contrin- rito? En este caso los asume el perito ya que no
cante vencedor7 (en el caso de las costas), y existe en Colombia un rubro presupuestal den-
en momento alguno el Estado de su erario p- tro de la administracin de justicia que asuma
blico. tal costo. La pregunta es si es justo que el Esta-
do los traslade a los mismos ciudadanos.
Pero el asunto cambia cuando hablamos de
costos relacionados con los honorarios de los Igualmente, debemos diferenciar entre la peri-
auxiliares de la justicia y los gastos de la peri- cia como prueba a practicar bajo la fuerza hu-
cia (que se supone estn cubiertos con el am- mana de trabajo del perito, y las costas de la
paro de pobreza). Como se puede entrever, la pericia. En este ltimo caso se habla de aque-
nica prueba que quizs pueda tener un costo llos gastos en los que se puede incurrir para
elevado en un proceso judicial es, sin duda, la la prctica de la pericia, como podran ser por
prueba pericial. Podramos pensar en el sinn- ejemplo los gastos de desplazamiento a otras
mero de procesos donde esta prueba es fun- regiones, gastos de estada, gastos en mate-
damental para el buen esclarecimiento de los riales propios para poder efectuar la prueba,
hechos, por ejemplo, en una prueba grafolgi- etc., que como veremos no estn previstos en
ca para determinar la falsedad de unos docu- el amparo de pobreza. Podemos asumir que el
mentos presuntamente falsos, el avalo de un perito acoja el llamado a la caridad por parte
bien, etc. del Estado y no cobre por sus servicios, pero
definitivamente existen cargas econmicas
Frente al tema de los honorarios de los peritos que no est obligado a soportar.
cuando se ha solicitado el amparo, el legislador
ha previsto dicha situacin estableciendo que Tambin es importante recalcar que el artculo
el juez fijar los honorarios de los auxiliares de 230 cgp, que habla del dictamen pericial de-
la justicia (por ejemplo un perito) y sern paga- cretado de oficio, ordena al perito rendir dic-
dos por la parte contraria dentro de la condena tamen as no se hayan consignado los hono-
en costas. Pero esto solo soluciona una situa- rarios y gastos fijados provisionalmente (estos
cin y deja en blanco otras. As, los honorarios ltimos se consideraran gastos de la pericia)
solo se le fijarn al perito si la contraparte del so pena de sancin, lo que implica que en prin-
amparado por pobre pierde el proceso y es cipio deba l sufragarlos. Pese a lo anterior no
condenado en costas, pero si por ejemplo es puede entenderse que debe asumirlos de for-
el amparado quien pierde el proceso o ambas ma definitiva, en la medida que con posteriori-
partes son beneficiarias del amparo (lo que es dad debern pagarlos las partes por igual, sin
7. Ya deca cmo la falta de exigencia de prueba puede propiciar la solicitud del beneficio con la intencin especfica de que no
se condene en costas, en detrimento de los derechos de la parte vencedora en el juicio.
18 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
perjuicio de lo que se resuelva sobre costas, de revisin de un fallo de tutela que lleg a
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exhumacin y se pudo realizar el procedimien- derechos o eventualmente renunciar a ellos,
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8. Como el asunto termin ah, la Corte tcnicamente no tom ninguna decisin. No obstante precis: As entonces, es cierto
que el derecho de accin en condiciones de igualdad se encuentra regido por el principio de la gratuidad, en el sentido de
que los costos de la funcin pblica de administrar justicia son asumidos por el erario pblico, pues se trata de una funcin
de inters general en la medida en que es el Estado a quien corresponde brindar a los ciudadanos reales posibilidades de
resolucin de sus conflictos. Otra cosa, son los costos que se generen en el trmite de una actuacin administrativa o privada
de un proceso judicial hasta obtener una decisin definitiva, los cuales deben ser asumidos por la parte interesada, como se
hizo en este caso, en proporcin a su nivel econmico, tal como lo decidi la empresa accionada.
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inmersas en procesos judiciales. Y no es im- inescrupulosas o que verdaderamente no lo
El juez podr conceder el amparo de pobreza Esta es una de las mayores prerrogativas del
cuando fuere pertinente, de acuerdo con lo amparo de pobreza sin duda alguna, pues en
establecido en el Cdigo de Procedimiento sus manos y conocimiento est gran parte del
Civil, o cuando el Defensor del Pueblo o sus xito de la figura para aquellos a quienes les
delegados lo soliciten expresamente. ha sido concedida, ya que en el abogado repo-
sa el ejercicio de la defensa tcnica. La funcin
Pargrafo.- El costo de los peritazgos, en los social del abogado es inherente a su profesin;
casos de amparo de pobreza, correr a cargo en ella radica, precisamente, el hecho de ser
del Fondo para la Defensa de los Derechos e el defensor de los derechos ajenos, y consti-
Intereses Colectivos, a partir de su creacin. tuye uno de los elementos centrales para su
Estos costos se reembolsarn al Fondo por materializacin. Guzmn de Lzaro afirma que
el demandado, en el momento de satisfacer de las
la liquidacin de costas, siempre y cuando
fuere condenado. [Cursivas fuera de texto]. trascendentes funciones que la abogaca
cumple en la sociedad, es lo cierto que, des-
De esta forma, un rubro presupuestal de tal im- de antiguo, una de las paradigmticas y f-
portancia tendra un fundamento: la proteccin cilmente perceptibles por la ciudadana es la
del efectivo acceso a la justicia y la garanta de asuncin de la defensa de las personas que
igualdad procesal de las personas de ms es- carecen de posibilidades econmicas para
casos recursos como imperativos constitucio- ello. (2008, p. 35).
nales. Considero, entonces, que para que ello
pueda funcionar es necesario modificar la figu- El artculo 155 cgp establece que en la provi-
ra, por ejemplo, exigiendo pruebas para acre- dencia que conceda el amparo, el juez designa-
ditar la condicin de pobre, con la finalidad de r el apoderado que represente en el proceso
que en mayor medida sus beneficios sean con- al amparado, salvo que aquel lo haya designa-
cedidos a las personas que verdaderamente do por su cuenta; y que el cargo de apodera-
los necesitan. De lo contrario, como he comen- do ser de forzoso desempeo. Tambin, que
tado, ante la laxitud en su concesin personas el abogado designado deber manifestar su
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aceptacin o presentar prueba del motivo que el amparado pierde el proceso, ambas partes
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10. La defensora pblica es gratuita y se prestar en favor de aquellas personas que se encuentren en imposibilidad econmica
de proveer la defensa de sus derechos, con el fin de asumir su representacin judicial.
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Consejo Superior de la Judicatura lo absolvi que si se designara uno que ocasionalmente
11. Su vigilancia est en cabeza del Consejo Superior de la Judicatura, por denuncia que pueda ser instaurada por un juez o por
la parte afectada por la actuacin irregular del abogado.
12. Artculo 154 cgp. El cargo de apoderado ser de forzoso desempeo y el designado deber manifestar su aceptacin o pre-
sentar prueba del motivo que justifique su rechazo Si el apoderado no reside en el lugar donde deba tramitarse la segunda
instancia o el recurso de casacin, el funcionario correspondiente proceder en la forma prevista en este artculo a designar
el que deba sustituirlo.
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cir, la falta de especialidad, incide en la calidad estructura legal y en la aplicacin fctica de la
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24 Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho
se otorgue de manera irrestricta sin consultar contempla en materia penal, donde los defen-
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la cual se desarrolla el artculo 88 de la 12. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
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Constitucin Poltica de Colombia en rela- cia T-861 de 1999 (M. P.: Carlos Gaviria
cin con el ejercicio de las acciones popu- Daz; octubre 28 de 1999).
lares y de grupo y se dictan otras disposi-
ciones. 13. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
cia C-388 de 2000 (M. P.: Eduardo Cifuen-
6. Consejo de Estado. Seccin Cuarta. Auto. tes Muoz; abril 5 de 2000).
Expediente 25000 23 27 000 2001 0695
01 12701 de 2002 (C. P.: Juan ngel Pala- 14. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
cio Hincapi; febrero 1 de 2002). cia C-1027 de 2002 (M. P.: Clara Ins Var-
gas Hernndez; noviembre 27 de 2002).
7. Consejo de Estado. Sala de lo Contencio-
so Administrativo. Seccin Cuarta. Auto. 15. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
Radicacin No. 25000-23-27-000-2006- cia T-114 de 2007 (M. P.: Nilson Pinilla Pi-
01305-01(16313) (C. P.: Ligia Lpez Daz; nilla; febrero 22 de 2007).
mayo 3 de 2007).
16. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
8. Consejo de Estado. Sala de lo Contencio- cia T-680 de 2007 (M. P.: Marco Gerardo
so Administrativo. Seccin Cuarta. Auto. Monroy Cabra; agosto 30 de 2007).
Radicacin No. 54001-23-31-000-2012-
00281(19966). (C. P. Carmen Teresa Ortiz 17. Corte Constitucional de Colombia. Senten-
de Rodrguez; abril 17 de 2013). cia T-356 de 2009 (M. P.: Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo; mayo 20 de 2009).
9. Consejo Superior de la Judicatura. Sala Ju-
risdiccional Disciplinaria. Radicacin No. 18. Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.
730011102000201000279 01 (M. P.: Expediente No. 28748 de 2006 (M. P.:
Nstor Ivn Osuna Patio; noviembre 12 Isaura Vargas Daz; febrero 8 de 2006).
de 2014).
19. Corte Suprema de Justicia. Sala de Casa-
10. Corte Constitucional de Colombia. Senten- cin Penal. Expediente No. 36420 de 2011
cia T-173 de 1993 (M. P.: Jos Gregorio (M. P.: Julio Enrique Socha Salamanca; ju-
Hernndez Galindo; mayo 4 de 1993). nio 8 de 2011).
11. Corte Constitucional de Colombia. Senten- 20. Corte Suprema de Justicia. Sala Laboral.
cia T-268 de 1996 (M. P.: Antonio Barrera (M. P.: Rigoberto Echeverry Bueno; diciem-
Carbonell; junio 18 de 1996). bre 11 de 2013).
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21. Devis Echanda, H. (1978). Compendio de 27. Palacio, L. E. (1977). Manual de Derecho
Rev. derecho publico No. 36 - e-issn 1909-7778 - enero - junio de 2016 - Universidad de los Andes - Facultad de Derecho 27