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Cours : Droit commercial : l'exploitation du fonds de commerce
Auteur : Laure Merland

Leon n 1 : La vente du fonds de commerce
Table des matires

Section 1. La nature juridique de la vente du fonds de commerce.....................................................p. 3
1. La nature juridique de la vente du fonds de commerce : un acte de commerce par accessoire...........................p. 3
2. Les consquences juridiques de la commercialit de la vente du fonds de commerce........................................p. 4
Section 2. La formation de la vente du fonds de commerce............................................................... p. 5
1. Les intermdiaires dans la vente du fonds de commerce.................................................................................... p. 5
2. Les conditions de fond de la vente du fonds de commerce.................................................................................p. 6
A. Le consentement .......................................................................................................................................................................... p. 6
1. Le consentement, condition de validit de la vente................................................................................................................................................... p. 6
2. Les vices du consentement........................................................................................................................................................................................ p. 7
B. La capacit..................................................................................................................................................................................... p. 9
1. Le mineur non mancip et le mineur mancip....................................................................................................................................................... p. 9
2. Les majeurs incapables non soumis rgime de protection ou placs sous tutelle ou curatelle............................................................................ p. 10
3. La sanction................................................................................................................................................................................................................ p. 11
C. L'objet........................................................................................................................................................................................... p. 11
1. La licit de l'objet du fonds de commerce..............................................................................................................................................................p. 11
2. La dtermination du fonds de commerce cd........................................................................................................................................................ p. 11
3. La dtermination du prix, des modalits de son versement et de sa ventilation .................................................................................................... p. 12
D. Le pouvoir.................................................................................................................................................................................... p. 12
3. Les conditions de forme..................................................................................................................................... p. 13
A. Le principe du consensualisme....................................................................................................................................................p. 13
B. Les mentions obligatoires de l'article L. 141-1 du Code de commerce.......................................................................................p. 14
1. La dtermination des mentions obligatoires............................................................................................................................................................. p. 14
2. L'omission des mentions obligatoires....................................................................................................................................................................... p. 14
3. L'inexactitude des mentions obligatoires...................................................................................................................................................................p. 16
C. L'inventaire et le visa des livres comptables............................................................................................................................... p. 18
4. L'enregistrement et la publicit de la vente du fonds de commerce...................................................................p. 18
A. L'enregistrement de la vente du fonds de commerce................................................................................................................. p. 18
1. L'enregistrement, procd d'information de l'administration fiscale.......................................................................................................................... p. 18
2. La sanction du dfaut d'enregistrement de la vente du fonds de commerce...........................................................................................................p. 19
3. Le dispositif de lutte contre les dissimulations de prix............................................................................................................................................. p. 19
B. La publicit de la vente du fonds de commerce......................................................................................................................... p. 19
1. Objectif de la publicit...............................................................................................................................................................................................p. 20
2. Originalit du rgime de publicit............................................................................................................................................................................. p. 20
3. La sanction du dfaut de publicit............................................................................................................................................................................p. 20
Section 3. Les effets de la vente du fonds de commerce..................................................................p. 22
1. L'effet de lavente du fonds de commerce commun au vendeur et l'acheteur : le transfert de proprit........... p. 22
2. Les obligations du vendeur.................................................................................................................................p. 22
A. L'obligation de dlivrance du fonds de commerce et de communication des livres comptables................................................. p. 22
B. La garantie des vices cachs et la garantie contre l'viction...................................................................................................... p. 23
3. Les obligations de l'acheteur.............................................................................................................................. p. 25
A. L'obligation de payer le prix et les frais de la vente du fonds de commerce...............................................................................p. 25
B. Les garanties du paiement.......................................................................................................................................................... p. 26
1. La vente force du fonds.......................................................................................................................................................................................... p. 26
2. Le privilge du vendeur.............................................................................................................................................................................................p. 27
3. Le droit de faire rsoudre la vente en cas de non-paiement................................................................................................................................... p. 29
4. L'obligation d'informer le vendeur d'vnements susceptibles d'affecter la valeur du fonds de commerce............................................................. p. 30
C. L'obligation de prendre livraison du fonds de commerce et de continuer les contrats de travail en cours.................................. p. 30
1
UNJF - Tous droits rservs
D. L'absence d'obligation au passif du vendeur...............................................................................................................................p. 31
4. Les effets de la vente du fonds de commerce l'gard des cranciers du vendeur.......................................... p. 31
A. L'opposition...................................................................................................................................................................................p. 32
1. Les conditions............................................................................................................................................................................................................p. 32
2. Les effets................................................................................................................................................................................................................... p. 32
3. Cantonnement et mainleve de l'opposition............................................................................................................................................................. p. 33
B. La surenchre du sixime............................................................................................................................................................p. 34
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Importance de l'opration.La vente du fonds de commerce est l'un des actes les plus
importants de l'activit des commerants. Il s'agit pour le vendeur, de faire sortir de son
patrimoine le bien qui constituait une source de revenus, peut-tre mme sa source principale
de revenus, tandis que pour l'acheteur, il s'agit de se dmunir de sommes souvent leves,
parfois de s'endetter, pour acqurir ce qui deviendra sa source de revenus. En outre, les
cranciers du vendeur sont tout particulirement intresss par cet acte qui fait sortir une
valeur importante du patrimoine de leur dbiteur.
Lgislation.En raison de l'importance conomique de l'opration pour les parties comme pour
les tiers, le lgislateur est intervenu trs tt pour protger les diffrents intresss. Trois
objectifs devaient tre satisfaits :
la protection des cranciers du vendeur contre une ventuelle disparition de celui-ci avec
les sommes de la vente
la protection de l'acqureur contre une survaluation du fonds de commerce par le
vendeur
la protection du vendeur contre un ventuel impay de l'acqureur
La loi du 17 mars 1909 portant sur la vente (la loi utilise le terme de vente du fonds de commerce,
mais le fonds de commerce tant un bien meuble incorporel, le terme de cession eut t prfrable)
et le nantissement du fonds de commerce a eu comme finalit principale de protger les droits des
cranciers du vendeur en instaurant un enregistrement et une publicit de la vente ; les sommes
de la vente sont indisponibles durant un dlai de dix jours afin que les cranciers du vendeur puisse
faire opposition au paiement et rcuprer, suite une procdure de distribution, leurs crances.
En outre, cette loi a organis la protection du vendeur, en lui confrant un privilge spcial.
La loi du 23 juin 1935 s'est attache pour sa part assurer la protection du consentement de
l'acheteur en imposant la rdaction d'un certain nombre de mentions obligatoires, pour la plupart
relatives la valeur du fonds.
De plus, ladite loi met en place un dispositif destin la protger des parties contre des
intermdiaires indlicats.Ces lois sont dsormais codifies aux articles L. 141-1 et suivants du Code
de commerce.
La loi n 2005-882 du 2 aot 2005 en faveur des PME (JO 3 aot), contient des dispositions destines
renforcer l'information de l'acqureur.
Prsentation de l'tude.La vente du fonds de commerce, acte important de la vie des

commerants et de leurs cranciers, constitue un acte complexe.
Tout d'abord, sa nature juridique doit tre dtermine. De cette opration de qualification
dpend toute une srie de consquences juridiques pour les tiers et les parties (section 1).
Ensuite, la formation de la vente du fonds de commerce est soumises non seulement
aux rgles gnrales qui gouvernent tous les contrats, et plus prcisment, les contrats
de vente, mais aussi doit satisfaire des formalits propres pour renforcer la protection des
parties et des tiers (section 2).
Enfin, la vente du fonds de commerce entrane des effets l'gard du vendeur, de
l'acheteur et des tiers, dont certains sont communs tout contrat de vente mais doivent
tre adaptes la spcificit du bien vendu et dont d'autres sont propres la vente du
fonds (section 3).
Section 1. La nature juridique de la vente du fonds de commerce

1. La nature juridique de la vente du fonds de commerce : un acte
de commerce par accessoire
Une dtermination jurisprudentielle.
3
L'article L. 110-1 du Code de commerce qui numre les actes de commerce par nature est silencieux
quant la nature juridique de la vente du fonds de commerce.
Aussi, cette opration ne saurait constituer un acte de commerce par nature.
Jurisprudence
La jurisprudence y voit traditionnellement un acte de commerce par accessoire, c'est--dire un acte
juridique rattach la qualit de commerantde son auteur (Cass. Req., 22 dc. 1911, DP 1913,
I, 129 ; Jugeant que la vente de fonds de commerce est un acte de commerce : Cass. com., 13 juin
1989, D. 1989, IR, 195 ; Cass. com., 8 janvier 1991, Bull. civ. IV, n 23, jugeant que la promesse
synallagamtique de vente de fonds de commerce constitue un acte de commerce ; voir CA Paris, 27
novembre 1962, D. 1963, 49, lorsque le vendeur a perdu la qualit de commerant). Bien souvent,
pour le cdant, il s'agit d'un dernier acte de commerce, tandis que pour le cessionnaire, il s'agit d'un
premier acte de commerce (Cass. com., 13 mai 1997, Bull. civ. IV, n 139). De cette commercialit,
dcoulent un certain nombre de consquences juridiques.
2. Les consquences juridiques de la commercialit de la vente du

fonds de commerce
Un rgime juridique adapt aux exigences du droit commercial. Cinq consquences
juridiques majeures dcoulent de la commercialit de la vente du fonds de commerce :
La vente pourra tre prouve (art. L. 110-3 du C. Com.) par tous moyens
Le tribunal de commerce est comptent pour connatre des contestations relatives (anc.
art. 631 du C. Com.) l'opration
Les clauses compromissoires contenues dans l'acte de vente sont valables (Cass. Req.,
13 dc. 1938, Gaz. Pal. 1939, 1, jur. 292) , sauf toutefois si la vente intervient de manire
force, la comptence du tribunal de commerce tant en la matire d'ordre public (art. L.
17 mars 1909)
La prescription est dcennale (art. L. 110-4 C. Com.)
Les parties au contrat de vente, qu'il s'agisse des vendeurs ou des acqureurs, sont
solidairement obligs (Cass. Com., 8 juin 1993, Bull. civ. IV, n 228, RTDCom. 1993.486,
obs. J. Derrup)
La formation comme les effets de la vente du fonds de commerce obissent en revanche des
rgles qui leurs sont spcifiques.
4
Section 2. La formation de la vente du fonds de commerce
Acte important de la vie des affaires, la vente du fonds de commerce est souvent confie des
intermdiaires expriments.
Juridiquement, l'instar de tout contrat, la formation de la vente du fonds de commerce doit
remplir un certain nombre de conditions de fond permettant de s'assurer de la validit de la
vente.
En outre, dans le but de protger le consentement de l'acheteur, le lgislateur soumet la validit
ou l'efficacit de la vente au respect de conditions de forme spcifiques vise informative.
Les droits des tiers (fisc, cranciers du vendeur) sont assurs par l'obligation faite l'acheteur
d'assurer l'enregistrement et la publicit de la vente du fonds de commerce.
1. Les intermdiaires dans la vente du fonds de commerce

Les professionnels concerns. Les ventes de fonds de commerce interviennent rarement sans
l'entremise de tiers qui, en raison de leur profession, disposent d'une bonne connaissance du droit
et du march.
Il s'agit des agents immobiliers, des agents d'affaires, des courtiers, des notaires, des avocats, des
huissiers de justice, des gomtres experts et des administrateurs judiciaires.
Le lgislateur est intervenu pour viter que ces derniers ne s'entendent avec le cessionnaire contre
les intrts du cdant ou qu'ils profitent de leur situation de tiers pour dtourner les deniers de la
vente.
Il exige non seulement des garanties professionnelles mais aussi met en oeuvre un ensemble de
dispositions destines assainir les professions.
Les garanties professionnelles. La loi n 70-9 du 2 janvier 1970 , modifie par l'ordonnance
n 2004-634 du 1er juillet 2004 relative l'entremise et a gestion des immeubles de fonds
de commerce, et son dcret d'application n 72-168 du 20 juillet 1972, modifi par le dcret n
2005-1315 du 21 octobre 2005, rglementant les conditions d'exercice des activits relatives
certaines oprations portant sur les immeubles et les fonds de commerce (D. 1970.37)
prcise les devoirs des intermdiaires dans des oprations de vente de fonds de commerce
( l'exclusion cependant des notaires, avocats, huissiers de justice, gomtres-experts et
administrateurs judiciaires - art. 95, dcr. 20 juillet 1972). L'on en dnombre six :
1. Les intermdiaires doivent tre titulaires d'une carte professionnelle, la carte
Transactions sur immeubles et fonds de commerce , dlivre par le prfet, pour une
dure de validit de dix ans, sur justification de conditions d'aptitude professionnelle,
d'intgrit et de garanties financires comme une caution pour la garantie des sommes
reues en dpt et une assurance contre les fautes professionnelles.
2. Ils doivent avoir souscrit une garantie financire professionnelle (art. 44 et s., dcr. 1972)
3. Ils sont tenus de prsenter un registre spcial des sommes ou valeurs dposes par
ses clients et de leur en dlivrer des reus (art. 51 s. dcr. 1972).
4. Le mandat de leur client doit tre crit, peine de nullit (Cass. Com., 9 novembre 1970,
Gaz. Pal. 1971, 1, 144) , tre limit dans le temps (art. 7 L. 1970) et contenir le montant des
sommes recevoir ou verser, sa rmunration et les modalits de reddition des comptes.
5. Ils doivent tenir un rgistre des mandats qui, depuis le dcret du 21 octobre 2005, peut
tre tenu sous forme lectronique, dans les ocnditions prescrites par les articles 1316 et
suivants du Code civil
6. Ils ne peuvent percevoir leurs honoraires ou le remboursement de ses frais tant que
le contrat dfinitif pour lequel ils ont reu mandat n'a pas t dfinitivement conclu,
sous peine de sanctions correctionnelles (art. 6 et 18 L. 1970). Quand plusieurs agents
immobiliers ont t mandats de faon non exclusive pour vendre un fonds de
commerce, la jurisprudence considre qu'ils ne peuvent prtendre commission que
dans la mesure o ils prouvent que leur intervention a t dterminante dans la ralisation
de l'opration (Cass. civ. 1re, 9 juillet 2002, Lamyline).
5
L'assainissement des professions. Le lgislateur avait interdi l'activit d'entremise ceux
dont la probit tait douteuse. Ainsi, en vertu de l'article 17 de la loi de 1935, ne pouvaient
tre intermdiaires dans une vente de fonds de commerce les individus condamns pour un
certain nombre de dlits, les faillis non rhabilits, les anciens officiers ministriels destitus
ou rvoqus, les avocats rays du tableau par mesure disciplinaire. L'article 18 prvoyait un
emprisonnement de trois mois ou une amende de 25 000 francs pour celui qui contreviendrait
cette interdiction. Ces articles n'ayant pas t repris l'occasion de la recodification du Code de
commerce, l'interdiction d'exercer des activits d'entremise ne peut dsormais reposer que sur
le fondement de la loi du 30 aot 1947 relative l'assainissement des professions commerciales
et industrielles ainsi que sur la base de l'article L. 132-21 du Nouveau Code pnal.
La lutte contre le dtournement des sommes de la vente. L'article L. 141-3 alina 2 du
Code de commerce (anc. a. 13 de la loi de 1935) dispose que les intermdiaires, les rdacteurs
d'actes et leurs prposs sont tenus solidairement avec le vendeur de la garantie raison de
l'inexactitude des nonciations portes dans l'acte de vente, dans les conditions poses par
les articles 1644 et 1645 du Code civil (voir par exemple Cass. civ. 3me, 7 mars 1969, Bull.
civ. III, n 206 ; Cass. com. 28 avril 2004, RJDA 2004, n 1087, rejetant un recours en garantie
contre un expert-comptable).Leur responsabilit est engage s'il connat l'insolvabilit de
l'acqureur qu'il prsente (Cass. Com., 1er mars 1976, RTDCom. 1976 , 342, obs. A. Jauffert)
ou si, par sa faute, l'acte est entach d'un vice (Cass. Civ., 13 octobre et 9 novembre 1999,
Dr. et patrimoine, fvrier 2000, 100, obs. Rouzet ; RTDCom., 2000.330, obs. J. Derrup). La loi
est muette sur la responsabilit des intermdiaires en cas d'omission des mentions obligatoires
devant figurer dans l'acte de vente du fonds de commerce au titre de l'article L. 141-1 du Code
de commerce. Par consquent, les rgles de la responsabilit civile de droit commun recouvrent
leur empire (Cass. civ. 1re, 3 mars 1998, JCP E 1998, 680).Enfin, l'article L. 143-21 du Code
de commerce impose aux intermdiaires qui dtiennent le prix d'acquisition d'un fonds de
commerce d'en faire la rpartition dans les trois mois de la vente. A l'expiration de ce dlai,
la partie la plus diligente peut saisir le juge des rfrs d'une demande de dpt la Caisse
des dpts et consignations ou d'une demande de squestre rpartiteur (pour une illustration,
Cass. com., 28 avril 2004, prc. ; CA Paris, 10 juin 2003, Gaz. Pal. 11 mars 2004, p. 19, retenant
la responsabilit du rdacteur d'acte pour avoir omis de mentionner que la municipalit de
donnerait pas au cessionnaire son autorisation l'exploitation de la terrasse dont jouissait le
cdant).
2. Les conditions de fond de la vente du fonds de commerce

La vente du fonds de commerce rpond aux conditions de validit gnrales tout contrat, telles
que poses par l'article 1108 du Code civil. Il s'agit :
du consentement
de la capacit
de l'objet et de la causeCette dernire n'appelant pas en la matire de remarques particulires
ne sera pas ici traite.
En revanche, la question du pouvoir de cder un fonds de commerce mrite une tude.
A. Le consentement
1. Le consentement, condition de validit de la vente
L'accord sur la chose et le prix.
La vente du fonds de commerce doit tre conclue par des parties qui ont donn leur consentement
au contrat. Cette condition de validit de la cession est gnrale tout contrat.
En effet, l'article 1108 du Code civil pose le consentement comme condition de validit des
conventions. Mais cette condition de validit se retrouve l'article 1583 du Code civil spcifique au
contrat de vente. Cet article dispose que pour que la vente soit forme, il faut que le consentement
des parties soit arrt sur la chose (en l'occurrence, le fonds de commerce) et sur le prix (Cass.
Com., 23 fvrier 1983, Bull. civ. IV, n 85).
L'importance des avants-contrats. Souvent, en raison de l'importance conomique que reprsente

la cession d'un fonds de commerce, le consentement des parties est donn " par tapes ".
6
Celles-ci concluent alors des avants-contrats : pactes de prfrence, projets de cession,
promesses unilatrales ou synallagmatiques de vente ou d'achat du fonds de commerce prcdent
frquemment l'acte dfinitif de vente de fonds de commerce.
L'existence du consentement au contrat dfinitif de cession du fonds est apprcie par la

jurisprudence, comme dans tout contentieux concernant les avants-contrats, en considration des
termes employs dans les actes et du comportement des parties.
Mais pour qu'un contrat soit valable, le consentement doit tre exempt de vices, comme l'erreur, le
dol ou la violence (art. 1109 C. Civ.).
2. Les vices du consentement

L'erreur.
L'erreur entrane la nullit du contrat de vente lorsqu'elle a t dterminante du consentement

des contractants (art. 1110 C. Civ. ; Cass. Req. 28 janvier 1913, S. 1913, chr. 487; Cass. com., 28
juin 1996, D. 1998. 305, note Jault-Seseke).
L'erreur peut porter sur les qualits substantielles de la chose.
Jurisprudence
En matire de fonds de commerce, une erreur portant sur l'existence de la clientle du fonds cd
(Cass. Com., 18 juin 1996, n 93-19.645) ou sur l'existence du bail (T. com. Marseille, 30 avril 1937,
Rev. Fonds com. 1937, p. 309) est susceptible d'entraner la nullit de l'acte.
CA Paris, 10 juin 2003, Gaz. Pal. 11 mars 2004, p. 19 : l'acqureur d'un fonds de commerce de
dbit de boisons ne peut invoquer l'erreur sur les qualits substantielles de la chose la mairie ne lui
ayant pas donn l'autorisation d'exploiter la terrasse dont bnficiait le cdant).
En revanche, l'erreur n'est pas une cause de nullit de la vente lorsqu'elle porte uniquement sur la
valeur du fonds de commerce (Cass. Com., 28 juin 1994, Revue des Loyers 1994.3)
Mais l'erreur peut encore porter sur la personne du cdant ou du cessionnaire.
Jurisprudence
L'erreur sur la probit du cdant, si elle a t dterminante du consentement de l'acqureur dans
l'acquisition d'un cabinet d'affaires, entranera la nullit de la cession (CA Aix-en-Provence, 21
dcembre 1870, DP 1871, II, p. 79).
Le dol.Le dol est la manoeuvre, la tromperie ou le silence sciemment mis en oeuvre destine
entraner le consentement d'une des parties un contrat qui ne l'aurait pas donn, si elle
n'avait pas t l'objet de ces manoeuvres(voir par exemple CA Caen, 21 fvrier 2002, Lamyline :
le dol par rticence ne peut tre caractris que si le vendeur a sciemment dissimul
son contractant des lments dterminants du consentement. Le fait de ne pas avoir
inform l'acqureur d'un courrier de l'inspecteur du travail enjoignant une mise en conformit du
systme lectrique est insuffisant pour caractriser le dol) pour induire une personne en erreur
pour l'inciter contracter. Vice du consentement, l'article 1116 du Code civil offre aux victimes
de cette "erreur provoque" la possibilit de demander la nullit de la convention si le dol a t
dterminant du consentement (dol principal) ou une diminution du prix, si le dol n'aurait pas fait
obstacle la conclusion du contrat (dol incident).
Le dol principal. Pour obtenir la nullit de la convention, l'erreur provoque par le dol
doit avoir t dterminante du consentement du contractant et porter sur les qualits
substantielles de l'objet. Le dol, en matire de vente de fonds de commerce, est souvent le
fait du vendeur. La jurisprudence l'a retenu dans plusieurs cas : omission du vendeur
7
d'indiquer que les clients taient passs la concurrence (CA Rouen, 17 dcembre 1934,
Rev. Fonds com. 1935, p. 192) , mutisme du vendeur sur l'existence d'une modification
des plans d'urbanisme susceptible de diminuer la clientle (CA Amiens, 4 juin 1975,
D. 1976, jur. 124) , sur l'existence d'un projet d'implantation proximit du fonds d'une
enseigne concurrente (CA Rouen, 7 avril 2005, RJDA 2005, n 985), sur l'exitence d'un
litige intressant le droit au bail (Cass. com., 29 octobre 2001, RJDA 2002, n 5), sur la
cession force du fonds (T. com. Paris, 17 juin 1992, JCP 1992, IV, 2342), dissimulation de
l'origine illicite des bnfices d'une officine de pharmacie (CA Rouen, 10 dcembre 1996,
JCP E 1998, 1571). La jurisprudence refuse de retenir le dol lorsque le cessionnaire
tait en mesure d'apprcier la situation, notamment en raison de ses comptences
professionnelles (Cass. com., 21 mars 2000, Droit et Patrimoine, octobre 2000, 103, obs.
Chauvel, jugeant que l'acqureur d'un fonds de commerce de rparation automobile ne
pouvait ignorer, en sa qualit de professionnel de l'automobile, que le nom du constructeur
ne faisait pas partie de la cession, la concession tant un contrat intuitu personae et au
regard de la modicit du prix de cession du fonds de commerce). Seul le dol manant du
vendeur est susceptible d'entraner la nullit de la vente (Cass. com., 23 novembre
1993, Bull. civ. IV, n 421). Il s'agit d'une nullit relative. Seul l'acqureur peut l'invoquer.
Et s'il ne peut y renoncer par avance (Cass. com., 4 novembre 1970, D. 1971, 231, il
peut y renoncer aprs la vente (T. com. Mirecourt, 13 dcembre 1935, Revue des Loyers
1936. 263).Lorsque la nullit est prononce, soit tre procd la remise en l'tat. Le
vendeur recouvre la proprit du fonds de commerce et l'acheteur a droit la restitution de
l'intgralit des sommes verses lors de la vente (Cass. com., 19 mai 1998, RJDA 1998, n
160). Ce dernier peut en outre se faire indemniser des dpenses faites pour l'amlioration
du fonds de commerce (Cass. com., 7 mars 1995, Bull. civ. IV, n 293). La demande de
nullit du contrat n'est pas exclusive de la demande de rparation sur le fondement de
la responsabilit civile dlictuelle de l'article 1382 du Code civil (Cass. Com., 7 mars
1995, Bull. civ. IV, n 69 ; Cass. Com., 15 janvier 2002, JCP E, 2002, Pan. 335 ; D. 2002,
somm. 2045, obs. V. Brmond ; RTDCom. 2002.265, obs. B. Saintourens).
Le dol incident. Le dol incident, c'est--dire celui par lequel l'acheteur aurait contract
mais des conditions moins onreuses, ouvre droit non la nullit de l'acte, mais des
dommages-intrts. En matire de vente de fonds de commerce, celui-ci consiste le plus
souvent pour le vendeur exagre le montant des bnfices ou chiffres d'affaires raliss
(Cass. Com., 2 juin 1992, n 91-11.894 ; Cass ; Com., 9 octobre 2001, n 1678 FD).
L'intrt de l'action reposant sur le dol. Souvent, le dol tombe sous le coup de l'article
L. 141-1 du Code de commerce qui impose aux parties d'insrer dans l'acte de vente un
certain nombre de mentions obligatoires, notamment relatives au prix et la valeur du
fonds cd. Mais l'action mene sur son fondement se prescrit par un an. L'action reposant
sur le dol, elle, se prescrit par cinq ans en vertu de l'article 1304 du Code civil. Notons
enfin que lorsque le dol est particulirement grave, il peut tomber sous le coup de l'article
405 du Code pnal qui incrimine l'escroquerie.
La violence. La violence, en vertu de l'article 1112 du Code civil, vicie le consentement et
constitue un cas de nullit relative des contrats. La jurisprudence a eu l'occasion de retenir le
critre de la violence, de la contrainte conomique pour annuler certains contrats. La chose est
concevable, y compris en matire de vente de fonds de commerce. Cependant, sur ce point, la
jurisprudence est trs rare. L'on peut toutefois noter un arrt de la chambre commerciale de la
cour de cassation du 25 novembre 1986 (n 84-14.301) ayant refus des concessionnaires
l'annulation de la cession de leur fonds de commerce, la contrainte exerce par le concdant
n'tant pas suffisamment caractrise
8
Le consentement
B. La capacit
1. Le mineur non mancip et le mineur mancip
Le mineur non mancip. Impossibilit absolue d'acqurir un fonds de commerce.
Le mineur non mancip ne peut, mme avec l'autorisation de son administrateur lgal ou de son
tuteur, acqurir un fonds de commerce.
En effet, non seulement l'article L. 121-1 du Code de commerce lui interdit d'tre commerant, mais
aussi l'article 1124 du Code civil le prive de la capacit de contracter, et partant, de faire des actes
de commerce isols.
Impossibilit relative de vendre un fonds de commerce.
Le mineur non mancip propritaire d'un fonds de commerce peut voir celui-ci cd. La vente est
alors soumise aux autorisations prescrites par les articles 389-5 et 457 du Code civil qui rgissent
la vente des biens immobiliers des mineurs.
Les parents, d'un commun accord ou, dfaut, avec l'accord du juge des tutelles, peuvent cder
le fonds de commerce du mineur.
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La vente devra avoir lieu aux enchres publiques. Si elle intervient de gr gr, l'accord du juge
est requis (art. 389-5 al. 3 C. Civ.).
Si l'administration lgale est place sous le contrle du juge des tutelles, la vente du fonds de
commerce est subordonne l'autorisation pralable du juge des tutelles (art. 389-6 C. Civ.).
Si le mineur est plac sous tutelle, le tuteur ne peut procder la vente du fonds de commerce
qu'avec l'accord du conseil de famille (art. 457 C. Civ.) , moins que la vente n'excde pas 15
300 euros, auquel cas l'autorisation du tuteur est suffisante. Mais la vente doit tre effectue aux
enchres publiques dans les conditions des articles 1271 1281 du Nouveau Code de procdure
civile. Il est toutefois loisible au conseil de famille de vendre le bien l'amiable, soit devant notaire,
soit de gr gr.
Le mineur mancip. Possibilit d'acqurir et de vendre un fonds de commerce.
Si l'article L. 121-1 du Code de commerce interdit au mineur mancip d'tre commerant, en

revanche, il peut effectuer des actes de commerce isols.
En effet, l'mancipation lui offre la possibilit de contracter civilement (art. 1124 C. Civ. a contrario).
Le droit commun doit donc trouver s'appliquer ; le mineur mancip demeure en mesure de faire
des actes de commerce isols.
En revanche le mineur, mme mancip, ne peut tre commerant (art. L. 121-2 C. Com.). Les
commerants tant dfinis par l'article L. 121-1 du Code de commerce comme " ceux qui exercent
des actes de commerce et en font leur profession habituelle ", et l'acquisition d'un fonds de
commerce supposant la profession habituelle d'actes de commerce, le mineur mancip peut
acqurir un fonds de commerce mais ne peut l'exploiter personnellement. Il devra le faire exploiter
par un tiers, par exemple en location grance ou le revendre.
En revanche, un mineur mancip a toute latitude pour vendre un fonds de commerce.

L'interdiction d'tre commerant ne vient pas ici perturber les rgles de sa capacit puisque, en
cdant le fonds, il perd un moyen de devenir commerant.
2. Les majeurs incapables non soumis rgime de protection ou placs sous

tutelle ou curatelle
Le majeur incapable non soumis rgime de protection.
Le majeur passagrement incapable ne peut acheter ou vendre, au moment de son incapacit, son
fonds de commerce. Cependant, pour que la vente puisse faire l'objet d'une annulation, il convient
de prouver l'tat d'incapacit au moment de la conclusion de l'acte (art. 189 al. 1er C. Civ.).
Le majeur incapable plac sous rgime de protection.
Pour le majeur incapable plac sous rgime de protection (tutelle, curatelle) , la cession du fonds
de commerce n'est en principe valable qu' la condition que le reprsentant de l'incapable donne
son consentement l'acte ou, selon le rgime de protection concern, assiste le majeur incapable
dans la conclusion de l'acte.
1. Tutelle.
Le majeur plac sous rgime de tutelle (art. 492 C. Civ.) est dans l'incapacit totale d'acheter ou
de vendre seul un fonds de commerce (art. 502 C. Civ.).
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Il peut toutefois procder cette opration si le jugement ouvrant la tutelle ou une dcision judiciaire
ultrieure sur avis du mdecin l'y autorise, seul ou avec l'assistance de son tuteur.
Quant au tuteur, il ne peut acqurir un fonds de commerce au nom de son protg, mais peut
toutefois vendre ce fonds s'il y est autoris par le conseil de famille ou par le juge des tutelles, si
la valeur du fonds ne dpasse pas 15 300 euros.
2. Curatelle.
En vertu de l'article 510 du Code civil, " le majeur plac sous rgime de curatelle ne peut, sans
l'assistance de son curateur, faire aucun acte qui, sous le rgime de la tutelle des majeurs, requerrait
une autorisation du conseil de famille. Il ne peut non plus, sans cette assistance, recevoir des
capitaux et en faire emploi ".
Par consquent, le majeur plac sous rgime de curatelle ne peut procder la vente ou
l'acquisition d'un fonds de commerce sans l'assistance de son curateur. Toutefois, n'ayant pas
la capacit civile (art. 1124 C. Civ.) et a fortiori la capacit commerciale, il ne pourra exploiter
personnellement le fonds de commerce acquis.
3. La sanction
La nullit relative.
La sanction de la violation des rgles de capacit relatives la cession du fonds de commerce est
la nullit relative de l'acte qui se prescrit par cinq ans compter de la cessation de la minorit
(art. 1304 C. Civ.) ou du jour, postrieur l'tat de cessation de l'incapacit, o l'intress aura pris
connaissance de l'acte (art. 1305 C. Civ.).
Celle-ci ne peut tre demande que par le mineur, le majeur protg ou leurs reprsentants lgaux.
C. L'objet
1. La licit de l'objet du fonds de commerce
Une activit licite.
Concernant le fonds de commerce, celui-ci doit concerner une activit licite (M. Pdamon, prc., n
260).
Jurisprudence
Ainsi, doivent tre annuls les ventes de fonds de commerce de maisons de tolrances (Cass.
Req., 1er avril 1895, DP 1895, 1, p. 263).
Doivent encore tre annules les cessions de fonds de commerce intervenues en contravention
d'une rglementation spcifique.
Par exemple, la vente d'une officine de pharmacie doit tre consentie une personne titulaire du
diplme de pharmacien (Cass. Civ., 3 aot 1888, S. 1888, chr. 415).
2. La dtermination du fonds de commerce cd

La dtermination des lments du fonds cd.
L'objet dans la vente peut poser problme lorsque les parties entendent cder uniquement certains
lments du fonds de commerce et non l'universalit qu'il constitue (L. Vogel, prc., n 505 s.).
La ncessit de cder la clientle.
Pour que le fonds de commerce soit cd, il suffit que la clientle soit cde.
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En savoir plus : La requalification du droit au bail
La cession du droit au bail peut tre requalifie par le juge de cession de fonds de commerce car
elle entrane de facto le transfert de clientle : Cass. Com, 26 janvier 1976, D. 1976, somm. 34 ;
Cass. Civ. 2me, 20 juin 1979, Bull. civ. II, n 186 ; F. Dekeuwer-Dfossez, Droit commercial, 7me
d., Domat, Montchrestien, 2001 , n 462.
La clientle est en effet l'lment essentiel du fonds de commerce, tandis que les autres lments
incorporels (droits de proprit commerciale - nom commercial, enseigne, droit au bail - , industrielle
- marques, brevets, dessins et modles - ou intellectuelle, autorisations et licences) ou que les
lments corporels qui composent le fonds ne sont que de simples lments accessoires.
Jurisprudence
Inversement, si seuls ces derniers lments sont cds, collectivement ou individuellement,
l'exclusion de la clientle, il ne saurait y avoir cession de fonds de commerce (Cass. Req., 15 fvrier
1937, DP 1938, I, 13, note Cordonnier ; Cass. Com., 12 dcembre 1989, Gaz. Pal. 1990, 2, jur.
413, note J.-D. Barbier).
Enfin, le principe de libert contractuelle pos par l'article 1134 du Code civil autorise que le fonds de
commerce soit cd dans son universalit avec d'autres biens qui concourent la valeur du fonds
(immeubles, crances et dettes et contrats).
3. La dtermination du prix, des modalits de son versement et de sa ventilation

Les modalits de dtermination du prix. Concernant le prix, celui-ci est librement fix par les parties
qui au demeurant, peuvent confier son apprciation un expert. Le prix doit tre dtermin ou, tout
le moins, dterminable, conformment aux prescriptions de l'article 1129 du Code civil (Y. Reinard,
J.-P. Chazal, prc., n 539 ; L. Vogel, prc., n 506.). La clause de paiement du prix par participation
aux bnfices a t juge valable (Cass. Req. 15 dcembre 1930, JCP 1931, II, 497). Il en va de
mme de la clause d'chelle mobile, condition toutefois qu'elle ne se rfre pas au salaire minimum
de croissance, au niveau gnral des prix et des salaires ou au prix des biens et des services n'ayant
pas de rapport avec l'activit commerciale envisage (art. 79-3, ord. N 58-1374 du 30 dcembre
1958).
Paiement temprament et ventilation du prix. Les parties peuvent dcider d'une vente au comptant
ou temprament. Mais lorsque le prix n'est pas pay au comptant, le lgislateur a prvu que l'acte
de vente devait prciser de manire indpendante le prix des lments incorporels du fonds de
commerce, le prix du matriel et le prix des marchandises. Certes, il ne s'agit pas d'une condition
de validit de la vente. Mais cette ventilation du prix trouve sa justification dans la diversit des
rgimes juridiques qui rgissent les diffrentes composantes du fonds de commerce en matire de
surenchre et de droits de mutations. En outre, dfaut, le privilge du vendeur ne porterait que sur
les lments incorporels du fonds (art. L. 141-5 C. Com.).
D. Le pouvoir
Proprit du fonds de commerce ou mandat de cder le fonds.
Pour cder valablement un fonds de commerce, il faut en avoir le pouvoir. La question du pouvoir
d'aliner un fonds de commerce se pose principalement lorsque le fonds est susceptible de constituer
la proprit d'un couple ou d'une socit.
Lorsqu'il s'agit d'un couple, l'accord des deux conjoints est indispensable lorsque le fonds de
commerce est un bien de communaut (art. 1424 C. Civ.). Si le fonds de commerce est un bien
propre, seul le conjoint propritaire a la facult de cder son fonds (art. 1428 C. Civ.).
L'article 217 du Code civil permet toutefois au juge d'autoriser un poux passer seul un acte
ncessaire l'intrt de la famille et pour lequel le consentement de l'autre est ncessaire (pour une
illustration, voir Cass. Civ. 1re, 22 novembre 2005, n 03-13.621 F-P+B).
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Si le fonds de commerce est un bien propre, seul le conjoint propritaire a la facult de cder son
fonds (art. 1428 C. Civ.).
Lorsque le fonds de commerce est le bien d'une socit, et que les statuts sont muets quant aux
modalits d'alination de ce fonds, il faut distinguer selon qu'il est indispensable ou non la poursuite
de l'objet social.
S'il n'est pas indispensable la poursuite de l'objet social, le dirigeant social a la possibilit d'en
disposer seul, au nom de la socit.
Jurisprudence
Si en revanche la cession du fonds de commerce obre la poursuite de l'objet social, celle-ci ne peut
tre dcide que par l'assemble gnrale extraordinaire des associs (Cass. Com., 18 octobre
1994, Bull. Joly, 1994, p. 1330).
3. Les conditions de forme

La vente du fonds de commerce rpond au principe du consensualisme.
Si la vente est passe par crit, le lgislateur a prvu l'insertion dans l'acte d'un certain nombre
de mentions obligatoires destines protger le consentement de l'acheteur.
Mais quand bien mme la vente serait verbale, et toujours dans un but de protection du
consentement de l'acheteur, la vente d'un fonds de commerce tant un acte important, le
vendeur et l'acheteur sont tenus une obligation de dresser l'inventaire et de viser les livres
comptables.
A. Le principe du consensualisme
Le caractre facultatif d'un crit.
Aucun texte du Code de commerce n'impose que la vente du fonds soit passe par crit. Celle-ci
peut donc valablement tre passe verbalement (Cass. com., 22 dcembre 1955, Bull. civ. III, n
380). Le consensualisme domine la matire.
L'exigence de mentions obligatoires pose par l'article L. 141-1 du Code de commerce n'est pas
significative de celle d'un crit.
D'une part, l'omission des mentions obligatoires imposes par l'article L. 141-1 du Code de
commerce est sanctionne par une nullit relative et facultative pour le tribunal, que seul l'acqureur
peut demander dans le dlai d'un an.
D'autre part, il n'est pas impossible de conclure une vente de fonds de commerce verbale, et de
laisser le vendeur inscrire sur un acte crit les mentions obligatoires exiges par la loi (Y. Reinard,
J.-P. Chazal, n 541 ; M. Pdamon, prc., n 263 s. ; L. Vogel, prc., n 510 s.).
Jurisprudence
La vente verbale se prouve par tous moyens lorsque la vente du fonds de commerce est un acte de
commerce pour la personne contre laquelle il faut prouver (Cass. com., 22 dcembre 1955, prc.).
Les avantages d'un crit.
Un crit facilite la preuve de la vente. En outre, vendeur et acqureur y trouvent des avantages
particuliers.
En vertu de l'article L. 141-5 du Code de commerce, un crit est ncessaire si le vendeur veut faire
inscrire son privilge (J. Mestre, M-E. Tian Pancrazi, prc., n 601) ; de plus, en se mnageant un
crit, le vendeur se couvre contre une ventuelle action en nullit qui serait intente par l'acqureur
pour dfaut de mentions obligatoires.
13
Quant l'acqureur, il trouve en l'crit un instrument informatif apprciable, puisque l'article L.
141-1 du Code de commerce impose au vendeur un certain nombre de mentions obligatoires
destines prciser la composition et la valeur du fonds de commerce.
Les articles L. 141-1 L. 141-4 du Code de commerce soumettent la vente du fonds de commerce
des conditions de forme trs strictes, dont le but est de protger les intrts de l'acqureur.
B. Les mentions obligatoires de l'article L. 141-1 du Code de commerce

1. La dtermination des mentions obligatoires
Les cinq mentions obligatoires protectrices du consentement de l'acheteur.
C'est un souci de protection de l'acqureur qui motiva l'adoption de la loi du 29 juin 1935 relative au
rglement du prix de vente des fonds de commerce.
L'article 12 de la loi du 29 juin 1935 devenu l'article L. 141-1 du Code de commerce exige que l'acte
de vente du fonds de commerce comportent un certain nombre de mentions obligatoires dont le
but est deprotger le consentement de l'acheteur en l'informant sur la valeur du bien qu'il envisage
d'acqurir.
La lgislateur prcise que ces mentions doivent tre contenues dans dans tout acte constatant
une cession amiable de fonds de commerce, consenties mme sous condition et sous la forme d'un
autre contrat ou l'apport en socit d'un fonds de commerce .
Jurisprudence
La jurisprudence a appliqu ce texte aux contrats synallagmatiques de vente de fonds de commerce
(CA Paris, 8 octobre 1991, RJDA 1991, n 1012) , aux contrats de promesses unilatrales d'achat,
l'acqureur tant dfinitivement li (CA Amiens, 27 novembre 1973, D. 1974, jur. 780) et aux
promesses synallagmatiques de vente (Cass. com., 24 novembre 1954, Gaz. Pal., 1955. 1. 35).
Ainsi, dans l'acte de vente, le vendeur est tenu de prciser :

le nom du prcdent vendeur, la date et la nature de son acte d'acquisition et le prix de cette
acquisition pour les lments incorporels, les marchandises et le matriel
l'tat des privilges et nantissement grevant le fonds
le chiffre d'affaires qu'il a ralis au cours de chacune des trois dernires annes d'exploitation
ou depuis son acquisition s'il ne l'a pas exploit depuis plus de trois ans (cf. CA Paris, 11 janvier
2005, RTDCom. 2005. 251, obs. B. Saintourens, propos de l'acquisition d'un fonds exploit
depuis moins d'une anne ; CA Toulouse, 5 novembre 2002, JCP E 2003. 1598, jugeant que
la fourniture d'un bilan accompagn de deux dclarations non signes de TVA est insuffisante)
les bnfices commerciaux raliss pendant le mme temps
le bail, sa date, sa dure, le nom et l'adresse du bailleur et du cdant, s'il y a lieu.
Jurisprudence
La jurisprudence a prcis que la liste des mentions obligatoires de l'article L. 141-1 du Code de
commerce tait limitative (Cass. com., 7 juin 1974, Bull. civ. IV, n 177). La perte de clientle n'a
donc pas figurer sur l'acte de cession (Cass. com., 13 janvier 1998, RTDCom. 1998. 323, obs.
J. Derrup).
Le fait pour le cessionnaire de dclarer dans l'acte avoir pris connaissance du chiffre d'affaires et
des bnfices des trois dernires annes ne remplace pas l'indication de ces chiffres dans l'acte
(CA Lon, 26 juillet 1950, D. 1951. 97, note Ripert).
2. L'omission des mentions obligatoires

Une nullit relative et facultative.
14
L'article L. 141-1 du Code de commerce dispose que l'omission des mentions prescrites peut, sur
la demande de l'acqureur forme dans l'anne, entraner la nullit de l'acte de vente.
Jurisprudence
La jurisprudence en a dduit qu'en cas d'omission d'une mention obligatoire, si l'acqureur formulait
une demande de nullit, elle avait la facult de prononcer la nullit de l'acte.
Il s'agit donc d'une nullit tout la fois relative et facultative (F.X. Lucas, prc. p. 60 ; J. Mestre, M-
E. Tian Pancrazi, prc., n 602 ; Y. Reinard, J.-P. Chazal, prc., n 542 ; M. Pdamon, prc., n
264. ; L. Vogel, prc., n 513 ; F. Dekeuwer-Dfossez, prc., n 466).
Le juge dispose encore de la facult de diminuer le prix ou d'octroyer des dommages-intrts.
La nullit relative de la vente du fonds de commerce.
Jurisprudence
Seul l'acqureur est en mesure de s'en prvaloir (CA Toulouse, 5 mai 1947, JCP 1948, 2, 4185,
note Toujas). Il ne peut renoncer cette facult avant la conclusion de l'acte de vente ou dans l'acte
de vente, la loi perdant alors son but protecteur et devenant partant inefficace (CA Versailles, 1er
juillet 1999, D. 1999, jur. 28).
En revanche, aprs la signature de l'acte, l'acqureur peut refuser de s'en prvaloir (T. com.,
Mricourt, 13 dcembre 1935, Rev. Loyers 1936, p. 263, prec.). Mais s'il entend faire prononcer
la nullit, il faut que, conformment aux prescriptions de l'article 1315 du Code civil, il rapporte la
preuve que l'omission des mentions requises a vici le consentement de l'acheteur et l'a induit en
erreur sur la valeur relle du fonds au point que s'il avait connu la vrit, il n'aurait pas contract.
En pratique, les tribunaux accueillent cette preuve assez facilement : un cart considrable entre
le prix du fonds et les bnfices rels fait prsumer un vice du consentement (Com., 29 janvier
1963, Bull. civ. III, n 75).
L'action se prescrit par un an compter du jour de l'acte de vente (Cass. Com., 3 mars 1992,
Bull. civ. IV, n 106). Ce dlai apparat d'autant plus bref qu'il s'agit d'un dlai prfix, c'est--dire
d'un dlai qui ne peut subir ni suspension ni interruption (Cass. Com., 10 dcembre 1991, Bull.
civ. IV, n 382 382 ; Cass. com. 31 mars 2004, Revue Procdures, juin 2004, comm. Par H.C., n
129, jugeant que le dlai d'un an dans lequel se trouve enferme l'action fonde sur les articles L.
141-1 et suivants du Code de commerce constitue un dlai prfix, l'expiration de ce dlai interdisant
d'invoquer, mme par voie d'exception, les omissions ou inexactitudes vises par ces textes ; M.
Keita, Les omissions ou inexactitudes des mentions obligatoires d'un acte de vente de fonds de
commerce ne peuvent tre invoques par voie d'exception au-del du dlai prfix d'un an, JCP E,
2004, 1057). Mais l'action en nullit pour vices du consentement (erreur ou dol) offre un relais
l'acqureur peu diligent.
La nullit facultative de la vente du fonds de commerce.
15
Jurisprudence
Le juge ne prononcera la nullit de la vente du fonds de commerce en cas d'omission des mentions
obligatoires que si deux conditions sont remplies (Cass. Com., 13 mars 2001, JCP E 2001, 732 ;
CA Paris, 9 novembre 2001, RJDA 2002, n 491)
Premirement, il faut que les mentions omises aient une valeur informative importante (sur le
chiffre d'affaires, Cass. com., 9 mars 1964, Gaz. Pal. 1964, 1, 361). L'omission doit avoir vici
le consentement de l'acqureur (Cass. com., 30 octobre 1951, D. 1952. 86) ou doit lui avoir
caus un prjudice (Cass. com., 20 octobre 1998, RJDA 1998, n 1347).
Secondement, le juge vrifiera la bonne foi de l'auteur de la demande de nullit.
Pour tre certain de cette bonne foi, le juge s'attache vrifier que la mconnaissance des
informations dont il se prvaut, indpendamment de l'omission matrielle dans l'acte de vente des
informations, est bien relle. Il vrifie si l'acqureur n'a pu en disposer l'occasion des pourparlers
(Cass. Com., 30 octobre 1951, D. 1952, jur. 86 ; Cass. Com., 30 janvier 1990, Bull. civ. IV, n 29) ,
des relations professionnelles qu'il a entretenu avec le vendeur avant la cession (Cass. Com., 27
juin 2000, Bull. civ. IV, n 132) ou de son exprience en affaires (Cass. Com., 18 janvier 1984,
Bull. civ. IV, n 23 ; CA Rouen, 2 dcembre 1999, RJDA 2000, n 645 ; CA Aix-en-Provence, 29
septembre 1987, Bull. Aix, 1988/40, n 3).
La rfaction du prix.
L'article L. 141-1 du Code de commerce prvoit la nullit de l'acte de vente en cas d'omission de
mentions obligatoires. Cependant, cette sanction peut dans certains cas apparatre disproportionne
et peu souhaitable pour les parties. Une rduction du prix de vente pourrait tre une solution plus
adquate.
Jurisprudence
Si dans un premier temps la jurisprudence s'est oppose cette option en ce qu'elle s'affranchit des
dispositions de la loi (CA Paris, 12 octobre 1962, D. 1963, jur. 167) , plus rcemment, les tribunaux
ont dclar recevable des demandes de rduction de prix (Cass. civ. 3me, 23 mars 1965, Bull.
civ. IV, n 226 ; Cass. com., 18 janvier 1984, bull. civ. IV, n 23).
L'octroi de dommages-intrts.
L'omission de mentions obligatoires peut avoir pour consquence de causer un prjudice

l'acqureur. Les rgles de la responsabilit civile doivent donc ici trouver s'appliquer.
En vertu de l' article 1382 du Code civil, l'acqureur, s'il rapporte l'existence d'une faute (l'omission
de la mention obligatoire) , d'un prjudice et d'un lien de causalit pourra prtendre l'octroi de
dommages-intrts.
3. L'inexactitude des mentions obligatoires

La notion d'inexactitude.
En cas d'inexactitude des mentions obligatoires, l'article L. 141-3 du Code de commerce soumet le
vendeur aux obligations de garanties prvues par les articles 1644 et 1645 du Code civil. Mais
la notion d'inexactitude des mentions obligatoires pose parfois problme.
La jurisprudence a eu l'occasion de la cerner diverses reprises.
16
Jurisprudence
Le fait d'indiquer la place du bnfice rel les seuls bnfices fiscaux constitue une inexactitude
(Cass. com., 29 avril 1997, D. Aff. 1997.851 ; RTDCom. 1998.134, obs. J. Derrup). De mme,
l'inexactitude est caractrise lorsque les mentions ne se rapportent pas exclusivement au fonds
de commerce vendu, mais concernent l'ensemble des fonds exploits par le vendeur (Cass. com.,
31 mars 1992, Bull. civ. IV, n 142 142 ; Cass. com., 3 dcembre 2002, RTDCom. 2003. 270, obs.
B. Saintourens). ). L'inexactitude est assimile un vice cach (jug propos d'une officine de
pharmacie ne pouvant offrir l'acqureur le chiffre d'affaires annonc dans l'acte de vente : Civ.
1re, 3 juillet 1996, Bull. civ. I, n 290).
Les sanctions de l'inexactitude des mentions obligatoires.
1. La rsolution de la vente ou la diminution du prix.
L'article L. 141-3 du Code de commerce prvoit qu'en cas d'inexactitude des mentions obligatoires,
le vendeur est tenu dans les termes des articles 1644 et 1645 du Code civil la garantie des vices
cachs.
L'acheteur a donc la possibilit de demander soit la rsolution de la vente (action rdhibitoire - art.
1644) , soit une diminution de son prix (action estimatoire - art. 1645).
Jurisprudence
S'il agit sur le fondement de l'une de ces deux actions, il conservent la possibilit d'agir
ultrieurement sur le fondement de l'autre action tant que le premier jugement prononc n'est pas
pass en force de chose juge (Cass. Com., 22 juillet 1953, D. 1953, jur. 587).
De mme, l'acqureur peut agir titre principal titre rdhibitoire, et titre accessoire, titre
estimatoire (Cass. Com., 6 mars 1990, Bull. civ. IV, n 75).
Quoiqu'il en soit, son action n'aura des chances d'aboutir que s'il parvient dmontrer que l'erreur
concerne lui a port prjudice ou qu'elle a eu une influence dterminante sur son consentement
(Cass. com., 24 novembre 1992, n 91-10.404).
L'action contre le vendeur devra tre intente dans le dlai d'un an compter de la prise de
possession du fonds (art. L. 141-4 C. Com.).
Jurisprudence
L encore, il s'agit d'un dlai prfix (Cass. Com., 7 octobre 1997, Bull. civ. IV, n 249, RTDCom.
1998.134, obs. J. Derrup). L'acqureur ne peut demander la nullit de la vente comme en cas
d'omission des mentions obligatoires (Cass. com., 1er dcembre 1992, Bull. civ. IV, n 385).
2. Les actions de droit commun.
Ces actions spciales ne sont pas exclusives des actions de droit commun, qui prsentent l'avantage
de dlais de prescription plus tendus (par exemple, le dlai de prescription est de cinq ans
concernant les vices du consentement, art. 1304 C. Civ.).
En outre, si l'inexactitude concerne une information non requise, celui-ci devra agir sur le fondement
des actions de droit commun (vice du consentement, vice cach, responsabilit civile).
3. L'octroi de dommages-intrts.
Si, en outre, le vendeur tait de mauvaise foi, il pourra tre tenu au versement de dommages-
intrts au bnfice de l'acqureur.
17
C. L'inventaire et le visa des livres comptables
Un formalisme informatif obligatoire.
Pour renforcer l'information de l'acqureur du fonds de commerce, outre les mentions obligatoires
qui doivent tre portes sur l'acte de vente, l'article L. 141-2 du Code de commerce exige :
qu' " au jour de la cession, le vendeur et l'acheteur visent tous les livres de comptabilit qui ont
t tenus par le vendeur durant les trois exercices comptables prcdant celui de la vente, ce
nombre tant rduit la dure de possession du fonds si elle a t infrieure trois ans, ainsi qu'un
document prsentant les chiffres d'affaires mensuels raliss entre la clture du dernier excercice
et le mois prcdant celui de la vente ".
Les parties doivent dresser et signer un inventaire de ces livres dont elles doivent chacune garder
un exemplaire. Cette obligation s'impose aux parties y compris en cas de vente verbale du fonds de
commerce. En effet, cette opration d'information est indpendante de l'existence d'un crit.
Jurisprudence
De plus, le vendeur est dbiteur l'gard de l'acheteur d'une obligation tenir les livres comptables
disposition durant les trois annes qui suivent l'entre en jouissance du cessionnaire (art. L. 141-2
al. 2 C. Com.. ; Cass. Com., 16 mars 1993, Bull. Civ. IV, n 108).
Des sanctions de droit commun.
La loi n'a pas prvu de sanction spcifique concernant l'inexcution de cette obligation.
Jurisprudence
Aprs avoir opt pour la nullit de la vente du fonds de commerce (CA Limoges, 15 mai 1936, S.
1936, jur. 123) , la jurisprudence a considr qu'il s'agissait de formalits dont la sanction relevait
des actions de droit commun, permettant l'obtention de dommages-intrts, et que l'acheteur ne
pouvait demander la nullit de la vente sur le fondement du texte relatif au dfaut des mentions
obligatoires (CA Dijon, 19 fvrier 1998, JCP E, 1998, 1665).
4. L'enregistrement et la publicit de la vente du fonds de

commerce
L'enregistrement de la vente du fonds de commerce permet au fisc de contrler le versement des
droits de mutation qui lui sont dus tandis que la publicit de la vente du fonds de commerce a pour
objectif d'informer les cranciers du vendeur de la sortie d'un bien important du patrimoine de leur
dbiteur et de les autoriser mettre en oeuvre des procdures qui leur permettront de recouvrer
leurs crances sur les sommes de la vente.
A. L'enregistrement de la vente du fonds de commerce

1. L'enregistrement, procd d'information de l'administration fiscale
Le calcul et la mise en recouvrement des droits de mutation.
L'article 635-2,5 du Code gnral des impts exige que l'acte de vente soit enregistr dans le dlai
d'un mois qui suit la signature de la vente.
L'enregistrement offre l'administration fiscale les informations ncessaires pour mettre en

recouvrement les droits de mutation qui grvent la vente du fonds de commerce. En effet, le prix de
vente du fonds sert d'assiette aux droits de mutation.
18
Le droit de premption de l'Etat.
L'enregistrement permet enfin d'informer l'Etat de la vente pour qu'il exerce ventuellement sur le
bien son droit de premption. L'Etat doit alors offrir le prix major du dixime (art. L. 18 du Livre des
procdures fiscales). Le droit d'opposition et de surenchre des cranciers sur le prix est maintenu.
2. La sanction du dfaut d'enregistrement de la vente du fonds de commerce

La nullit de la publicit de la vente.
La sanction du dfaut d'enregistrement de la vente du fonds de commerce n'est pas la nullit de la

vente (T. com., Salon de Provence, 6 dcembre 1935, Rev. Fonds com., 1936, p. 46) mais la nullit
de la publicit de la vente (art. L. 141-13 C. Com.).
Par consquent, ce sont les cranciers du vendeur qui se trouvent ici pnaliss par un dfaut
d'enregistrement, et non le fisc, qui du fait de la validit de la vente, va conserver la possibilit de
percevoir les droits de mutation.
3. Le dispositif de lutte contre les dissimulations de prix

L'obligation d'enregistrer les promesses unilatrales de vente de fonds de commerce.
L'article 1840-A du Code gnral des impts exige, peine de nullit de l'acte, que toute promesse
unilatrale de vente d'un fonds de commerce soit constate par un acte authentique ou sous seing
priv et enregistre dans le dlai de dix jours compter de la date de son acceptation par le
bnficiaire.
Selon ce mme article, est nulle toute cession de promesse unilatrale qui n'aurait pas t
enregistre dans les dix jours de sa conclusion. Les promesses synallagmatiques de vente de
fonds de commerce, assimiles la vente mme du fonds de commerce, suivent les mmes rgles
d'enregistrement (A. Lvi, A. Sayag, P. Garbit, J. Azma, J.-F. Martin, J.-L. Vallens, prc., n 464).
La dclaration de sincrit du prix et l'information par le notaire des sanctions

encourues.
Afin de dissuader les parties de la fraude, le lgislateur leur impose de formuler dans l'acte de vente
une dclaration de sincrit du prix. Si l'acte est pass devant notaire, celui-ci doit lire aux parties
les textes relatifs aux sanctions pnales en cas de dissimulation.
Les vrifications de l'administration fiscale et les sanctions pnales.
L'administration fiscale est en droit de vrifier l'existence d'une ventuelle insuffisance du prix, sur
laquelle elle pourrait engager une procdure de redressement (Cass. Com., 10 janvier 1989, Bull.
civ. IV, n 14).
Elle peut tout autant rechercher une dissimulation de prix, qui entranerait la nullit de la convention
secrte. La partie qui dnonce cette convention secrte en obtient la restitution ou son imputation
sur ce qu'il lui reste payer du prix apparent (art. 1840 C.G.I.).
Cependant, le fisc peroit sur cette convention secrte des droits de mutation et peut infliger une
amende fiscale gale au double de ces droits (art. 1827 C.G.I.) , en sus des sanctions pnales (art.
1837 C.G.I.) dont les parties sont passibles.
B. La publicit de la vente du fonds de commerce

19
1. Objectif de la publicit
La protection du vendeur du fonds de commerce et de ses cranciers. La loi du 17 mars 1909,
dite loi Cordelet, impose la publicit de la vente et offre au vendeur impay un privilge spcial,
c'est--dire un rang prioritaire dans le recouvrement de sa crance.
La publicit de la vente du fonds de commerce a pour seul objectif de prserver les intrts des
cranciers du vendeur. En effet, cette vente entrane la disparition d'un actif, souvent important,
du patrimoine du cdant. La pratique a donc imagin d'informer les cranciers de cette opration
juridique par le biais d'annonces dans des journaux.
La publicit porte uniquement sur la vente du fonds de commerce, qu'elle soit dfinitive,
conditionnelle ou sous la forme d'un autre contrat (apport en socit, partage avec soulte,
licitation) et non sur la vente des lments isols du fonds de commerce (art. L. 141-12 du C. Com.).
Toutefois, les cessions de droit au bail sont trs souvent publies, pouvant faire l'objet d'une
requalification de cession de clientle, c'est--dire de cession de fonds de commerce (J. Mestre, M.-
E. Tian Pancrazi, prc., n 604).
2. Originalit du rgime de publicit

Une publicit par journaux.
L'article 3 de la loi de 1909, devenu l'article L. 141-12 du Code de commerce institue un rgime de
publicit, trs diffrent dans sa nature de celui de la publicit foncire.
A la diffrence de la publicit foncire, la publicit de la vente du fonds de commerce est temporaire :

elle est effectue dans des journaux d'annonces lgales et non sur un registre ; en outre, elle n'est
pas une condition de validit de la vente.
Son seul but est de permettre aux cranciers du vendeur de former, si ncessaire, une opposition
au paiement pour viter que le vendeur ne peroive le prix de la vente ou, s'ils estiment le prix de
vente insuffisant, de surenchrir.
Remarque
Rappelons que la validit de la publicit est subordonne l'enregistrement pralable (art. L. 141-13
C. Com.) de la vente du fonds de commerce.
Les diffrentes publications.
Les publications des ventes de fonds de commerce ont lieu la diligence de l'acqureur dans la
quinzaine de la date de la vente du fonds, sous forme d'extrait ou d'avis, dans un journal habilit
recevoir des annonces lgales dans l'arrondissement ou le dpartement dans lequel le fonds est
exploit et au Bulletin des annonces civiles et commerciales.
Pour les forains, le lieu d'exploitation est celui o le vendeur est inscrit au registre (art. L. 141-12
C. Com.) du commerce et des socits. Cette insertion contient la date de l'acte, la mention de son
enregistrement, les noms, prnoms et domicile des parties, la nature et le sige du fonds, le prix
stipul, le dlai des oppositions, une lection de domicile dans le ressort du tribunal.
Pour viter la dispersion des annonces, depuis la loi de finances du 13 juillet 1935, une seconde
inscription doit tre faite au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales.
Dans les trois jours qui suivent la premire publication, le greffier du tribunal de commerce doit tre
saisi pour transmettre l'avis au Bulletin. L'annonce doit paratre dans les quinze jours qui suivent la
premire publicit.
20
3. La sanction du dfaut de publicit
La nullit.
Les publications incompltes, inexactes ou tardives sont nulles et les effets de la publicit (Cass.
com., 16 janvier 1996, RTDCom. 1996, 239, obs. J. Derrup) ne courent pas.
L'article L. 141-17 du Code de commerce prvoit une sanction svre pour l'acqureur qui n'aurait
pas effectu les publicits en bonne et due forme. Bien qu'ayant pay le prix, celui-ci n'est pas libr
l'gard des cranciers du vendeur.
Jurisprudence
L'acqureur d'un fonds de commerce, qui paie son vendeur, mais sans avoir procd aux
publications dans les formes prescrites ou avant l'expiration du dlai de dix jours n'est pas libr
l'gard des tiers (Cass. Com., 24 mai 2005, Bull. IV). Ds lors, tous les cranciers demeurent
en mesure d'exercer l'action en paiement du prix contre l'acqureur (Cass. com., 1er juin 1981, D.
1981, 654, note J.-P. Marty Cass. com., 24 mai 2005, D. 2005, AJ 1698, obs. E. Chevrier).
21
Section 3. Les effets de la vente du fonds de commerce
La vente du fonds de commerce entrane, ds qu'elle est conclue, le transfert de proprit du
fonds.
Elle gnre aussi des obligations l'gard du vendeur
... et l'gard de l'acqureur.
1. L'effet de lavente du fonds de commerce commun au vendeur et

l'acheteur : le transfert de proprit
Le transfert de proprit et ses effets.
Soumises aux dispositions gnrales du droit de la vente, la vente du fonds de commerce entrane
un transfert de proprit solo consensu, ds que les parties sont d'accord sur la chose et sur le
prix (art. 1583 C. Civ.).
L'acheteur, propritaire du fonds de commerce, peut alors exercer tous les attributs attachs au droit
de proprit. Il peut exploiter son bien, le revendre, le donner en location-grance ou le nantir.
Le vendeur, quant lui, ne peut plus user ou disposer de son bien, sous quelque forme que ce soit.
Conformment au droit commun de la vente, les risques sont transfrs la charge de l'acqureur
(M. Pdamon, prc., n 273).
La clause de rserve de proprit.
Le contrat de vente de fonds de commerce peut comporter une clause de rserve de proprit.
Dans ce cas, le transfert de proprit est retard jusqu'au complet paiement du prix. Le vendeur,
qui conserve la proprit du fonds, peut donc exercer les attributs du droits de proprit. Il peut par
exemple continuer exploiter le fonds. Cependant, il ne peut effectuer des actes qui nuiraient au
futur droit de proprit de l'acqureur.
A titre d'illustration, il ne saurait cder le fonds ou effectuer des actes qui en diminueraient
la valeur. Mais en l'espce, la libert contractuelle est grande, et les parties peuvent amnager la
priode provisoire que constitue la rserve de proprit. Il sera notamment opportun de prvoir une
clause qui laisse les risques la charge du vendeur.
2. Les obligations du vendeur

Une fois la vente du fonds de commerce conclue, le vendeur a l'obligation :
d'une part, de dlivrer le fonds de commerce et de mettre disposition de l'acheteur les livres
comptables
d'autre part, de garantir le bien contre les vices cachs et contre l'viction .
A. L'obligation de dlivrance du fonds de commerce et de communication

des livres comptables
La dlivrance du fonds de commerce.
L'article 1604 du Code civil dfinit la dlivrance comme " le transport de la chose vendue en la
puissance et la possession de l'acheteur ".
Le vendeur du fonds de commerce est donc tenu de mettre l'ensemble des lments qui composent
le fonds de commerce disposition de l'acqureur.
Concernant la clientle, pour excuter son obligation de dlivrance, le vendeur doit, par exemple,
en faciliter la prsentation (Cass. com., 24 novembre 1992, RTDCom. 1993, obs. J. Derrupp).
22
Concernant l'enseigne et le nom commercial, la dlivrance s'effectue par le transfert du droit
d'exploitation ; si, par un acte antrieur, un tiers tait autoris leur utilisation, le vendeur manquerait
son obligation de dlivrance (Cass. com., 26 janvier 1993, RJDA 1993, n 697 ; CA Paris, 25
octobre 2000, RJDA 2001, n 141).
Concernant les lments corporels (matriel, marchandises) , et en vertu des articles 1606 et
1607 du Code civil, la dlivrance s'effectuera par tradition.
Enfin, la dlivrance des lments incorporels (droit au bail, droits de proprit industrielle) se
ralisera par la remise des titres correspondants, selon les formalits spcifiques que chacun de
ces droits requirent (par exemple, pour le droit au bail, il faudra signifier la cession au vendeur ou
obtenir son acceptation - art. 1690 C. Civ.).
Jurisprudence
Conformment au droit commun de la vente, l'acqureur pourra obtenir une rduction du prix en cas
d'excution dfectueuse de son obligation de dlivrance par le vendeur (Cass. com., 15 novmebre
1992, Bull. civ. IV, n 421).
Il pourra aussi demander la rsolution de la vente (Cass. com., 12 mai 2004, RJDA 2004. 1206 :
vendeur n'ayant pas assur la conservation du fonds de commerce jusqu'au terme convenu, la
clientle ayant disparu).
La communication des livres comptables.
Aux termes de l'article L. 141-2 du Code de commerce, le cdant a l'obligation de tenir les livres
comptables disposition de l'acqureur pendant trois ans, compter de l'entre en jouissance
des fonds.
Le lgislateur ne propose aucune sanction en cas d'inexcution de cette obligation. Le droit

commun doit donc recouvrer son empire.
L'acqureur pourra agir en rsolution de la vente, pour inexcution, sur le fondement de l'article
1184 du Code civil. Il pourra encore demander l'excution force de l'obligation du vendeur, au besoin
sous astreinte (art. 1142 C. Civ.).
Enfin, des dommages-intrts pourront lui tre accord s'il dmontre que la non communication
des livres comptables lui a caus un prjudice (art. 1147 C. Civ.).
Mais le vendeur a d'autant plus intrt prsenter les livres qui lui sont demands que la
jurisprudence considre que le dfaut de prsentation fait prsumer l'inexactitude des mentions
obligatoires portant sur le chiffre d'affaires ou les bnfices commerciaux.
Jurisprudence
Par consquent, si l'acheteur agit en nullit de la vente sur le fondement de l'article L. 141-1 du
Code de commerce, c'est sur le vendeur et non plus sur l'acqureur, que psera la charge de la
preuve de la sincrit des indications portes (CA Paris, 16 septembre 1994, RJDA 1994, n 985).
B. La garantie des vices cachs et la garantie contre l'viction

La garantie des vices cachs.
23
Conformment aux dispositions de l'article 1641 du Code civil, " le vendeur est tenu de la garantie
raison des dfauts cachs de la chose vendue qui la rendent impropre l'usage auquel on la
destine, ou qui diminuent tellement cet usage, que l'acheteur ne l'aurait pas acquise, ou n'en aurait
donn qu'un moindre prix, s'il les avait connus ".
Jurisprudence
La garantie peut ainsi jouer l'gard de tous les lments du fonds de commerce qui seraient
vicis, qu'il s'agisse des lments corporels ou incorporels, ds lors que le dfaut rend le fonds
inexploitable ou qu'il en diminue tellement la valeur que l'acheteur n'en aurait donn qu'un moindre
prix ou ne l'aurait pas acquis (Cass. com., 2 mai 1989, n 87-16.294, propos de matriel vici ;
Cass. com., 19 octobre 1999, RJDA 1999, n 1317, concernant l'omission des vendeurs d'un fonds
de commerce de concession automobile d'informer les acqureurs que le transfert de la concession
de la marque tait soumise l'agrment du concdant).
La jurisprudence prononce la rsolution de la vente lorsque les vices cachs empchent

l'exploitation du fonds cd dans des conditions normales (CA Paris, 2 fvrier 2005, AJDI 2005.
479).
La loi de 1935 tant muette sur la question de l'inexactitude des mentions obligatoires, c'est sur
le fondement de la garantie des vices cachs que la jurisprudence prononce ses sanctions.
L'action en garantie des vices cachs dbouche non sur une nullit du contrat, mais sur une action
estimatoire ou rdhibitoire (art. 1644 C. Civ.). Mais ici, la diffrence du droit commun de l'action
en garantie des vices cachs, la prescription n'est pas le bref dlai de l'article 1648 du Code civil,
mais le dlai prfix d'une anne compter de l'entre en possession, pos par l'article L. 141-4 du
Code de commerce.
Il faut rappeler que la jurisprudence, en cas d'inexactitude des mentions obligatoires, apprcie
l'existence d'un vice cach l'aune des circonstances.
Jurisprudence
Elle vrifie la ralit de l'absence d'information de l'acqureur en considration par exemple de sa
qualit de professionnel ou de sa proximit avec le cdant, ainsi que la gravit de l'inexactitude
incrimine (voir supra ; Cass. civ. 3me, 3 juillet 1996, Bull. civ. I, n 290).
La garantie contre l'viction.
En vertu de l'article 1626 du Code civil, le vendeur doit l'acqureur une garantie contre toute
viction qui proviendrait de tiers ou de son propre fait.. D'une part, il doit assumer toutes les
charges non dclares lors de la vente, d'autre part, il doit assurer paisible jouissance de la chose
l'acheteur.
La garantie des charges non dclares.
Le doit garantie des charges prtendues sur l'objet, et non dclar au moment de la vente. Mais les
crances, dettes et contrats ne composant pas le fonds de commerce, la garantie des charges ne
saurait en principe concerner la vente du fonds.
La paisible jouissance de la chose : l'obligation de non concurrence.
(sur cette question, voir F. Chalvignac, La garantie lgale d'viction et la clause de non-concurrence,
Petites Affiches, 16 dcembre 2002, p. 4 et s.)
24
Le vendeur d'assurer l'acqureur une jouissance paisible de la chose que se limite la garantie
contre l'viction en matire de vente de fonds de commerce. Par exemple, il ne devra pas
concurrencer ce dernier.
Jurisprudence
Le juge vrifiera que le cdant s'interdit de concurrencer l'acqureur non seulement directement,
mais aussi par le biais d'un prte-nom (Cass. com., 24 mai 1976, Bull. civ. IV, n 175) , d'une activit
socitaire (Cass. com., 6 juin 1990, n 88-18.526; Cass. Com., 24 mai 2005)) ou salarie (Cass.
com., 22 octobre 1991, Bull. civ. IV, n 301).
Si toutefois, en sa qualit de salari, il n'est pas au contact direct de la clientle, il lui est possible
de demeurer au sein de l'entreprise concurrente sans violer son obligation de non-rtablissement
(Cass. com., 8 dcembre 1992, D. 1993, jur. 603, note F. Sage).
La jurisprudence est constante en ce sens (Cass. civ., 11 mai 1898, DP 1903, I, 605 ; Com., 16
juin 1969, D. 1970, 37 ; Cass. com., 14 avril 1992, RTDCom. 1992, p. 786, obs. J. Derrup). En
revanche, il n'y a pas lieu de rechercher la bonne foi de l'acqureur (Cass. com. 20 fvrier 2001,
JCP E 2001. 1866, note Keita.
La libert du commerce et de l'industrie ne saurait faire chec cette garantie.
Jurisprudence
Au demeurant, cette garantie contre l'viction est d'ordre public ; les conventions qui la suppriment
ou l'amenuisent sont nulles (Cass. com., 14 avril 1992, prc.).
L'obligation de non-concurrence est transmissible aux hritiers du vendeur (Cass. com., 16 mars
1954, D. 1954, 474).
Mais une jurisprudence, plus souple, autorise le rtablissement du cdant dans une activit
concurrente proximit du cessionnaire condition qu'elle n'entrane aucun dtournement de
clientle (Cass. com., 24 mai 1976, Bull. civ. IV, n 175).
L'intrt d'insrer une clause de non-concurrence dans le contrat de vente du fonds de commerce
est de prciser les contours prcis de l'obligation de non-rtablissement.
L'activit interdite est dtermine avec prcision et fait l'objet d'une limitation dans le temps et dans
l'espace.
La jurisprudence vrifie qu'elle est strictement proportionne la finalit poursuivie. Mais

l'expiration de la clause de non-concurrence, l'action en garantie lgale contre l'viction perdure.
Jurisprudence
L'acqureur importun pourrait donc toujours agir sur ce fondement (Cass. com., 14 avril 1992, Bull.
civ. IV, n 460 ; RTDCiv. 1993. 150, obs. P.-Y. Gauthier ; Cass. Com., 16 janvier 2001, D. 2001,
jur. 712, note F. Archer).
3. Les obligations de l'acheteur

Lorsque la vente du fonds de commerce est conclue, l'acheteur a l'obligation de payer le prix
du fonds de commerce et les frais affrents l'acte.
Le lgislateur a mis en place tout un dispositif permettant au vendeur du fonds de commerce
de recouvrir les sommes de la vente ou si, impay, de rcuprer son bien.
Enfin, l'acheteur a l'obligation de prendre livraison du fonds de commerce et, s'il y en a, de
continuer les contrats de travail en cours.
25
A. L'obligation de payer le prix et les frais de la vente du fonds de
commerce
L'obligation de payer les frais de la vente du fonds de commerce.
En vertu de l'article 1593 du Code civil qui dispose que " Les frais d'acte et autres accessoires
la vente sont la charge de l'acheteur ", dont le caractre est suppltif (Civ., 23 dcembre 1931,
Gaz. Pal., 1932, 1, 433) , la pratique dans la vente du fonds de commerce a mis les diffrents frais
accessoires la vente (rmunration des intermdiaires, honoraires du rdacteur de l'acte, droits de
timbre et d'enregistrement, frais de publications lgales, frais d'inscription du privilge du vendeur,
frais d'expertise dans l'valuation de la valeur des marchandises et du matriel, frais de formalits
lis la transmission ventuelle des baux, marques, brevets, dessins et modles...) la charge de
l'acheteur.
L'obligation de payer le prix de la vente du fonds de commerce.
Conformment aux stipulations du contrat de vente, et en vertu de l'article 1134 alina 1er du Code
civil qui dispose que les conventions tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites, ou de 1650 du
Code civil spcifique la vente, l'acheteur est tenu de payer le prix convenu. Ce dernier article
dispose en effet que " la principale obligation de l'acheteur est de payer le prix au jour et au lieu
rgls par la vente ".
Le paiement au comptant et l'indisponibilit provisoire des sommes. L'acheteur peut payer

comptant. Mais, afin de protger les droits des cranciers du vendeur, , que leurs crances
soient ou non exigibles (L. n 2003-7 du 3 janvier 2003) et qu'ils soient chirographaires ou
privilgis (Civ. 21 dcembre 1937, DH 1938. 65), antrieurs ou postrieurs la vente (CA
Colmar, 11 mai 1935, Gaz. Pal. 1935. 2. 288), le prix est indisponible dix jours entre les
mains de l'acheteur aprs la dernire publicit en date de la vente (art. L. 141-14 C. C. com. ;
Cass Com., 19 mai 1998, RTDCom. 1998.823, obs. J. Derrup). Les cranciers du vendeur
doivent en effet avoir le temps de former opposition au paiement de ce prix. Ainsi, durant
ce dlai, le vendeur ne peut exiger le versement du prix et, inversement, l'acheteur ne peut
rgler la somme due au vendeur. D'ailleurs, un paiement prmatur n'aurait aucun intrt pour
l'acqureur. Inopposable aux cranciers du vendeur, l'acheteur demeurerait tenu au prix envers
eux (Cass. Com., 15 mai 1973, Bull. civ. IV, n 174; Cass. com., 19 mai 1998, RTDCom. 1998.
823, obs. J. Derrup ; Cass. com. 2' mai 2005, Revue des contrats, 2005, n 4, p. 1073, note F.
Collart-Dutilleul).).Si des oppositions sont formes, l'acheteur devra conserver le prix jusqu' la
date de leur mainleve, de la rpartition du prix ou de son versement la Caisse des dpts
et consignations. En pratique, le prix de la vente du fonds de commerce est souvent d'emble
consign entre les mains d'un notaire. L'article L. 143-21 prvoit que les tiers dtenteur du prix
d'acquisition d'un fonds de commerce doivent en faire la rpartition dans les trois mois de la date
de l'acte. A compter de ce dlai, tout intress peut demander en rfr au prsident du tribunal
de commerce l'excution de son obligation et, ventuellement, la dsignation d'un mandataire
rpartiteur (T. Com., Chambry, rf., 20 septembre 1996, Procdures, 1996, n 331).
Le paiement diffr. L'acheteur peut aussi bnficier de dlais de paiement. Dans ce cas,
il met des billets ordre, appels en l'espce billets de fonds, qui constituent des effets
de commerce correspondant aux chances prvues dans le contrat. Le vendeur aura la
possibilit de faire escompter ces titres cambiaires. Ces billets prsentent toutes les garanties
cambiaires. Mais le vendeur du fonds de commerce conserve sur sa crance, le privilge du
vendeur de fonds de commerce que lui a accord la loi du 17 mars 1909.
B. Les garanties du paiement

1. La vente force du fonds
L'insuffisance du droit commun des voies d'excution.
26
Aux termes des articles 1134 alina 1er, le vendeur du fonds de commerce est en droit d'exiger
l'excution par l'acheteur de sa prestation, c'est--dire, d'exiger le versement du prix prvu au
contrat.
Le vendeur pourrait demander la saisie des biens de son dbiteur pour obtenir le paiement de sa
crance ou faire ouvrir l'encontre du dbiteur une procdure de redressement judiciaire.
Le droit des voies d'excution ne comporte pas de procdure qui autoriserait la saisie d'un fonds
de commerce : la saisie-vente porte sur des biens meubles corporels, tandis que les saisies
portant sur des meubles incorporels se limitent aux sommes d'argent, rmunrations ou pensions
alimentaires.
Or, il n'est pas toujours avantageux pour le vendeur d'un fonds de commerce, crancier du prix de
la vente, de faire saisir les biens ou sommes de son dbiteur lorsque le patrimoine de celui-ci n'est
bien souvent compos que du seul fonds.
L'incertitude des procdures de redressement judiciaire.
En outre, il n'est pas vident que le vendeur dcide d'obtenir le rglement de sa crance par le biais
d'une procdure de redressement judiciaire de son crancier. Celle-ci peut en effet s'avrer longue
et par trop alatoire dans ses rsultats. Cette procdure est choisie lorsque le fonds est susceptible
d'tre repris par un repreneur dont la surface financire assurera la purge des inscriptions.
La ncessit de pouvoir faire vendre le fonds de commerce en justice.
La loi du 17 mars 1909 a instaur le droit pour le vendeur impay de provoquer la vente force du
fonds de commerce et lui confre un privilge pour se faire payer en priorit sur les fruits de cette
revente.
Le vendeur du fonds de commerce peut dcider sa vente judiciaire. Cet ordre ne peut intervenir
que huit jours aprs sommation de payer demeure infructueuse.
La demande est porte devant le tribunal de commerce dans le ressort duquel s'exploite ledit fonds
(art. L. 143-5 C. Com.).
La vente judiciaire du fonds peut encore intervenir sur conversion de saisie-excution d'lments
isols du fonds de commerce (art. L. 143-3 C. Com.). A compter de cet instant, le vendeur peut
exercer son privilge (A. Lvi, A. Sayag, P. Garbit, J. Azma, J.-F. Martin, J.-L. Vallens, prc., n 498).
2. Le privilge du vendeur
Les conditions de forme.
En vertu de l'article L. 141-5 du Code de commerce, le privilge du vendeur du fonds de commerce

n'a lieu que si la vente a t ralise selon quatre formalits :
Premirement, il faut qu'elle ait t constate par un acte authentique ou sous seing priv,
dment enregistr
Deuximement, il faut que l'acte de vente indique les diffrents lments du fonds sur
lesquels le privilge portera : ainsi des lments incorporels, du matriel et des marchandises
qui composent le fonds. Mais il est encore possible de prendre privilge sur d'autres lments
qui peuvent composer le fonds, comme les marques de fabrique, les dessins et modles. Dans
ce cas, des inscriptions supplmentaires devront tre prises sur les registres tenus par l'Institut
national de la proprit industrielle. Ces indications sont importantes. le privilge du vendeur
ne porte que sur les lments du fonds numrs dans la vente et dans l'inscription (art. L.
145-1 al. 2 C. Com.). A dfaut de dsignation prcise, le droit de prfrence ne portera que
sur l'enseigne et le nom commercial, le droit au bail, la clientle et l'achalandage (CA Paris, 2
novembre 1923, DH, 1924.13).
Troisimement, il est en outre indispensable d'indiquer les prix de ces diffrents lments.
En effet, le vendeur est pay distinctement pour chaque lment du fonds. Les sommes verses
27
en paiement du fonds s'imputent tout d'abord sur les marchandises, puis sur le matriel et
enfin sur les lments incorporels. Prenons l'exemple d'un fonds de commerce vendu
10.000 euros. Le prix des marchandises s'lve 2.000 euros, celui du matriel 6.000 euros
et celui des lments incorporels 2.000 euros. L'acheteur verse 7.000 euros. Le prix des
marchandises est ainsi totalement couvert ; le prix du matriel est combl hauteur de 6.000
euros. L'acheteur reste donc dbiteur de 3.000 euros. Les sommes qu'il versera pour rgler
le solde s'imputeront hauteur de 1.000 euros pour le matriel et de 2.000 euros pour les
lments incorporels.
Quatrimement, il faut que la vente du fonds de commerce t inscrite sur un registre public
tenu au greffe du tribunal de commerce dans le ressort duquel le fonds est exploit. L'article L.
141-6 prcise que l'inscription doit tre prise, peine de nullit, dans la quinzaine de la date de
l'acte de vente. L'inscription est valable dix ans, et peut tre renouvele. Le privilge, valable,
ouvre son titulaire un droit de prfrence.
Le droit de prfrence du vendeur.
1. L' assiette du droit de prfrence. Le privilge donne au vendeur impay un droit de prfrence.
Ainsi, il pourra se faire payer par prfrence sur les sommes issues de la revente du bien pour
rcuprer le solde de sa crance. Cependant, le droit de prfrence s'exerce sur le prix des lments
du fonds de commerce qui n'ont pas t compltement rgls.
Exemple
Reprenons notre exemple. Un fonds de commerce est vendu 10.000 euros ; l'acheteur s'acquitte de
7.000 euros. Le prix des marchandises, de 2.000 euros, est totalement couvert ; le prix du matriel,
de 6.000 euros, n'est combl qu' hauteur de 5.000 euros ; le prix (2.000 euros) des lments
incorporels est d en totalit. Mais l'acheteur ne paie pas le solde de 3.000 euros.
Le vendeur prend alors l'initiative de revendre le fonds. Celui-ci est cd 3.000 euros : 1.000 euros
pour les marchandises, 1.000 euros pour le matriel et 1.000 euros pour les lments incorporels.
Pour autant, le vendeur du fonds n'est pas privilgi pour l'ensemble de la somme.
Les marchandises tant considres comme payes, le vendeur ne possde aucun privilge sur
les 1.000 euros pour lesquels elles ont t cds ; en revanche, il est privilgi pour les 1.000 euros
restant dus au titre du matriel et pour 1.000 euros restant dus au titre des lments incorporels.
Par consquent, sur 3.000 euros de solde qui lui sont dus, notre vendeur est privilgi pour un
montant de 2.000 euros. Pour le reste de sa crance (1.000 euros) , il est chirographaire (J. Mestre,
M-E. Tian Pancrazi, prc., n 616).
2. Le rang prfrentiel.
Le privilge du vendeur du fonds de commerce est un privilge spcial mobilier institu par l'article
L. 141-5 du Code de commerce.
En vertu des articles 2095 et suivants du Code civil, il prime sur les privilges gnraux mobiliers, sauf
drogations prvues (Trsor, URSSAF...) par la loi. Entre privilges de mme nature, le crancier
prend rang au jour de son inscription. Le premier crancier inscrit prime les autres (art. 2103-1 C.
Civ.).
En outre, le privilge du vendeur du fonds de commerce permet son titulaire de primer non
seulement les cranciers chirographaires, mais aussi les cranciers nantis du fait de l'acqureur.
Cependant, si l'acheteur fait l'objet d'une procdure collective, son droit de prfrence est
srieusement affaibli.
En outre, le privilge du vendeur du fonds est prim par le privilge du crancier nanti sur le matriel
d'quipement professionnel lorsque le vendeur a t inform du nantissement (art. L. 525-9 II et III
C. Com.). Le vendeur du fonds de commerce inscrit dispose aussi d'un droit de suite.
28
Le droit de suite.
Le vendeur d'un fonds de commerce qui dispose d'un privilge est titulaire d'un droit de suite.
Ainsi, il peut faire saisir le bien pour exercer ses droits et actions, indpendamment de la cession
de celui-ci entre les mains de tiers acqureurs . Mais le vendeur impay peut prfrer demander
la rsolution de la vente.
3. Le droit de faire rsoudre la vente en cas de non-paiement

Le problme de la disparition des srets.
Conformment aux dispositions des articles 1184 et 1654 du Code civil, le vendeur impay est en
droit de demander la rsolution de la vente.
Celle-ci entrane la remise en l'tat des parties : le vendeur reprend la proprit du fonds de
commerce tandis que l'acheteur recouvre ses deniers ; mais les srets dont le bien tait grev
disparaissent, entranant une diminution du crdit des tiers.
Aussi, la loi du 17 mars 1909 a instaur un droit spcial de la rsolution du fonds de commerce dont
l'objectif est de protger les droits des tiers (L. Vogel, prc., n 546 ; D. Legeais, Droit commercial
et des affaires, 13me d., A. Colin, 2000, n 219).
L'obligation d'inscrire le droit de faire rsoudre la vente et d'informer les cranciers

inscrits.
Les cranciers inscrits doivent tre informs de la menace de rsolution qui pse sur la vente,
et partant, le risque de diminution de leurs srets. Aussi, le vendeur de fonds de commerce
impay dispose du droit de faire rsoudre la vente condition d'avoir inscrit son privilge et d'avoir
expressment rserv l'action rsolutoire dans l'inscription (art. L. 141-6 al. 2 C. com.). En outre,
l'article L. 141-8 du Code de commerce impose au vendeur de notifier la demande de rsolution aux
cranciers inscrits.
La limitation de l'action rsolutoire.
L'action rsolutoire est limite, comme le privilge, aux seuls lments qui ont fait partie de la vente
et ne peut plus tre exerce lorsque le privilge est perdu. Cette publicit n'intresse que les
cranciers inscrits (art. L. 141-6 al. 2 C. com.).
Aussi, eux seuls peuvent se prvaloir d'un dfaut de publicit. La rsolution leur est inopposable
(Cass. Req., 7 mai 1923, S., 1924, 1, 103). En revanche, indpendamment du dfaut de publicit, la
rsolution demeure valable entre les parties (Cass. Com., 10 fvrier 1958, JCP 1959, II, 10993, note
Cohen) et est opposable les cranciers chirographaires (Cass. Req., 12 fvrier 1936, D. 1936, 195).
Un droit spcial des restitutions.
La rsolution prononce, se pose le problme des restitutions. En effet, entre le moment de la vente
et celui de sa dissolution, la composition et la valeur du fonds peuvent avoir subi des modifications.
Le vendeur va rcuprer le fonds de commerce dans tous ses lments.
Pour viter qu'il ne subisse la dprciation des divers lments du fonds ou qu'au contraire, il
bnficie de leur valorisation, la loi prcise que le vendeur est comptable du prix des marchandises
et du matriel estim au jour de sa reprise de possession d'aprs l'estimation qui en est faite par
expertise contradictoire, amiable ou judiciaire. Il devra dduire les sommes qui lui restent dues sur
les prix respectifs des marchandises et du matriel, le surplus, s'il y en a, devant rester le gage des
autres cranciers (art. L. 141-7 C. Com.).
La suspension de l'action rsolutoire en cas de procdure collective.
29
Le droit de rsoudre la vente peut tre suspendu par l'effet d'une procdure collective (art. 47 et 117
L. n 85-98 du 25 janvier 1985).
Le vendeur du fonds de commerce devra attendre le prononc de la liquidation judiciaire et l'inaction

pendant trois mois du liquidateur pour pouvoir recouvrer son action en rsolution (art. 161 L. n 85-98
du 25 janvier 1985).
4. L'obligation d'informer le vendeur d'vnements susceptibles d'affecter la

valeur du fonds de commerce
La protection des intrts du vendeur et des cranciers inscrits. Le lgislateur a offert au vendeur
du fonds de commerce qui bnficie d'un privilge le droit d'tre inform d'vnements affectant
l'conomie du fonds. Ils sont au nombre de cinq.
1. Modification de l'activit du fonds. Le propritaire est tenu d'informer le vendeur et les

cranciers inscrits de la demande faire au bailleur de modifier l'activit du fonds. Ces derniers
peuvent demander que le changement d'activit soit subordonn aux conditions de nature
sauvegarder leurs intrts (art. L. 145-49 C. Com.).
2. Dplacement du fonds. Le propritaire du fonds est tenu de faire connatre aux cranciers
inscrits, avec quinze jours d'avance, son intention de dplacer le fonds et le nouveau sige qu'il
entend lui donner. La sanction de cette obligation d'information est particulirement nergique :
dfaut d'une telle information, les crances deviennent de plein droit exigibles (art. L. 143-1 C.
Com.).En outre, les cranciers doivent consentir ce dplacement. Dans le cas contraire, s'il en
rsultait une dprciation, leurs crances deviendraient exigibles (art. L. 143-1 al. 2 C. com.).
En outre, le propritaire du fonds a l'obligation d'informer le vendeur inscrit de son adhsion
un magasin collectif et du transfert de ce fonds dans ledit magasin. Celui-ci a dix jours pour
faire opposition (art. L. 125-7 C. Com.).
3. Rsiliation du bail. Le propritaire du fonds de commerce qui poursuit la rsiliation du bail de
l'immeuble dans lequel est exploit le fonds doit notifier sa demande aux cranciers inscrits.
Les formes de cette notification n'tant pas prcises, il suffit qu'elle ait t suffisamment claire
et prcise pour informer efficacement les cranciers inscrits (Cass. Com., 16 janvier 2001,
RTDCom. 2002.408, obs. B. Saintourens). Le jugement ne peut intervenir qu'un mois aprs
la notification (art. L. 143-2 C. Com.). La loi n'a pas prvu de sanction l'inexcution de cette
obligation. Toutefois, la jurisprudence a conclu l'inopposabilit de la dcision aux cranciers
inscrits (CA Paris, 14 octobre 1998, D. Aff. 1999, 113, obs. Y.R.).
4. Nantissement du matriel d'quipement professionnel. Le propritaire doit informer le
vendeur, crancier inscrit, du nantissement du matriel d'quipement professionnel (art. L.
525-9 C. Com.). Le vendeur trouve ainsi son privilge prim par celui du crancier nanti et
pourrait, en vertu de l'article 1188 du Code civil, demander en justice la dchance du terme
pour diminution des srets (J. Mestre, Manuel de droit commercial, prc., n 620).
5. Procdure de saisie.Lorsque le fonds de commerce fait l'objet d'une procdure de saisie, le
poursuivant est tenu de faire sommation au propritaire du fonds et aux cranciers inscrits
antrieurement la dcision qui a ordonn la vente, quinze jours au moins avant celle-ci,
de prendre communication du cahier des charges, de fournir leur dires et observations et
d'assister l'adjudication (art. L. 143-6 C. Com.) si bon leur semble. De mme, le vendeur,
crancier inscrit, a le droit d'tre inform de la vente spare d'un ou plusieurs lments du
fonds poursuivie judiciairement afin de pouvoir demander qu'il soit procder la vente globale
(souvent plus avantageuse) du fonds (art. L. 143-10 C. Com.).
C. L'obligation de prendre livraison du fonds de commerce et de continuer

les contrats de travail en cours
L'obligation de prendre livraison du fonds de commerce.
Il n'existe pas de textes spciaux imposant l'acqureur d'un fonds de commerce d'en prendre
livraison. Le droit commun de la vente trouve alors s'appliquer. En vertu de l'article 1657 du Code
civil, l'acheteur est tenu de prendre livraison de son bien.
30
La prise de possession de l'acheteur.
La livraison d'un bien corporel se fait par son retirement. Le fonds de commerce tant un bien meuble
incorporel, l'obligation de prendre livraison se concrtise par la prise de possession de l'acheteur.
La demande d'excution force et la dsignation d'un administrateur provisoire.
Le vendeur du fonds de commerce pourra en demander l'excution force, accessoire bien souvent
une demande en paiement du prix convenu au contrat. Lorsque le fonds est inexploit, la dsignation
d'un administrateur provisoire constituera un moyen efficace pour viter que, dans l'attente de la
dcision judiciaire, le fonds ne se dprcie.
L'action rsolutoire.
Mais le vendeur dispose encore de la possibilit de se prvaloir de l'article 1657 du Code civil qui
dispose que " En matire de vente de denres et effets mobiliers, la rsolution de la vente aura
lieu de plein droit et sans sommation, au profit du vendeur, aprs l'expiration du terme convenu
pour le retirement ".
Jurisprudence
La jurisprudence a eu trs rarement l'occasion de faire application de ce texte en matire de fonds
de commerce (CA Dijon, 20 dcembre 1911, Gaz. Trib, 1912).
Cependant, cette action en rsolution prsente pour le vendeur des avantages que ne lui confrent
pas l'action rsolutoire tablie par l'article 1654 du Code civil, permettant au vendeur impay de faire
rsoudre la vente.
En effet, dans ce dernier cas, l'article L. 141-6 du Code de commerce subordonne l'action rsolutoire
des conditions d'inscription et de publicit. L'action rsolutoire pour dfaut de prise de livraison
apparat plus souple mettre en oeuvre que l'action rsolutoire pour dfaut de paiement. Les
cranciers inscrits risquent d'en faire les frais.
L'obligation de continuer les contrats de travail en cours.
Le fonds de commerce constitue une entit conomique dont peuvent dpendre des salaris.
Afin de protger les emplois, l'article L. 122-12 du Code du travail dispose que les contrats de travail
en cours au moment du transfert de proprit du fonds sont transfrs l'acqureur (Cass. Soc.,
26 fvrier 1977, Bull. Civ. V, n 133).
D. L'absence d'obligation au passif du vendeur

Dans un arrt du 7 dcembre 2005 (Juris-Data 2005-031167), la troisime chambre civile de la Cour
de cassation a eu l'occasion de prciser que la vente du fonds de commerce n'emportait pas la
charge de l'acheteur cession de plein droit du passif du vendeur.
4. Les effets de la vente du fonds de commerce l'gard des

cranciers du vendeur
Les cranciers du vendeur du fonds de commerce peuvent former opposition au paiement
afin de provoquer une procdure de distribution et rcuprer le montant de leur crance.
En outre, s'ils estiment le prix de vente insuffisant, ils peuvent former surenchre, c'est--dire,
provoquer une vente judiciaire du fonds.
31
A. L'opposition
1. Les conditions
Les conditions de forme.
En vertu de l'article L. 141-14 du Code de commerce, les cranciers du vendeur peuvent former au
domicile lu, par simple acte extrajudiciaire, opposition au paiement du prix.
Jurisprudence
La Chambre commerciale de la Cour de cassation, dans un arrt du 6 mai 2002 (Lamyline) a dcid
que l'opposition au paiement pouvait tre valablement faite par un huissier du Trsor public ces
derniers tant habilits par l'article L. 258 du Livre des procdures fiscales procder, de mme que
les huissiers de justice, aux mesures conservatoires ncessaires au recouvrement des crances
de l'Etat.
Jurisprudence
A dfaut, l'opposition est nulle (CA Paris, 5 novembre 1957, D. 1958, somm. 23). Les huissiers
de justice n'ont pas de comptence exclusive pour dlivrer une opposition (Cass. Com., 6 mai 2002,
JCP E, 2002, Pan. 967, ayant dbout les vendeurs de leur demande de mainleve de l'opposition
parce que l'opposition avait t forme par l'intermdiaire des huissiers du Trsor public).
L'opposition doit tre faite dans les dix jours qui suivent la dernire publication de la vente du fonds
de commerce au BODACC (Rp. Min. JOAN Q 4 fvrier 1980, p. 429). Pass ce dlai, elle est nulle
et de nul effet (Cass. civ., 5 juin 1932, DP 1933.1.165, note Nast).
L'opposition, peine de nullit, doit contenir le chiffre et les causes de la crance, ainsi qu'une
lection de domicile dans le ressort de la situation du fonds.
Les conditions de fond.
Jurisprudence
En principe, tous les cranciers du vendeur peuvent former une opposition (Cass. civ., 21
dcembre 1937, DH 1938.65) , que leur crance soit ou non exigible (art. L. 141-14 C. com.). Seul
un bailleur ne peut former opposition pour loyers en cours ou choir, et ce, nonobstant toute
stipulation contraire.
Attention ! L'opposition au paiement du prix de vente du fonds de commerce ne peut tre exerc
l'encontre d'une commune (Rponse ministrielle n 12 654, JO Snat, 26 aot 2004, RTDCom.
2005. 44, obs. B. Saintourens).
2. Les effets
Une confirmation de l'indisponibilit du prix de vente.
Si le prix de la vente du fonds de commerce est indisponible ds la conclusion de l'acte de vente

(Cass. civ. 2me, 16 mars 2000, Bull. civ. II, n 49) , l'opposition a pour effet d'en confirmer
l'indisponibilit au profit des cranciers opposants.
Tout paiement effectu au mpris de cette rgle par la personne qui aura reu le prix de la vente,
qu'il s'agisse du vendeur ou, comme c'est la cas le plus frquent, par un tiers dtenteur, expose
l'acheteur payer une deuxime fois le prix de la vente (art. L. 141-14 C. Com. ; Cass. com. 19
mai 1998, prc.).
32
Le prix, frapp d'oppositions rgulires, sera alors distribu l'amiable entre les cranciers
opposants. Le solde, s'il en existe un, est revers l'acqureur.
A dfaut d'accord entre les cranciers sur la rpartition du prix de la vente, celui-ci a lieu selon la
procdure de distribution prvue par les articles 1281-1 1281-12 du Nouveau Code de procdure
civile.
Une garantie relativement efficace.
Mais une opposition rgulire ne constitue pas pour les cranciers opposant une garantie absolue
de l'exclusivit du prix ; elle ne leur confre aucun privilge (Cass. com., 5 avril 1965, D. 1965, 742).
Cependant, il convient de noter qu'un crancier opposant peut demander au juge des rfrs la
consignation de sa crance entre les mains d'un squestre. Cette mesure le place dans la situation
d'un crancier gagiste (art. 2075-1 C. Civ.).
L'indisponibilit du prix de la vente ne fait pas obstacle ce que des cranciers qui n'ont pas form
opposition dans le dlai requis forment une saisie sur le prix. Ils entrent alors en concours avec les
cranciers opposants (Civ. 2me, 2 juillet 2000, RTDCom. 2000. 850, obs. J. Derrup).
En outre, il est remarquable que le vendeur puisse pratiquer une saisie-attribution entre les mains
du squestre.
Jurisprudence
La Cour de cassation, qui jugeait cette pratique impossible en considration de l'indisponibilit du
prix (Cass. civ., 16 mars 2000, Bull. civ. II, n 49) , opre un revirement de jurisprudence, fond sur
le fait que l'opposition n'est qu'une simple mesure conservatoire (Cass. civ., 6 juillet 2000, BICC
n 522).
Cependant, l'article L. 141-14 du Code de commerce prend soin de prciser in fine qu'aucun transport
amiable ou judiciaire du prix ou de partie du prix n'est opposable aux cranciers qui ont rgulirement
form opposition.
3. Cantonnement et mainleve de l'opposition

Le cantonnement.
Si le montant des crances est infrieur au prix de la vente du fonds de commerce, le vendeur,
aprs l'expiration du dlai de dix jours pour former opposition, peut demander au juge des rfrs
un cantonnement des oppositions hauteur du montant des crances.
Le prix lui est alors transfr, condition toutefois, dispose l'article L. 141-15 du Code de commerce,
de verser la Caisse des dpts et consignations ou entre les mains d'un squestre une
somme suffisante, fixe par le juge, pour rpondre ventuellement des causes de l'opposition
dans le cas o il se reconnatrait ou serait jug dbiteur. Les cranciers opposants ont alors sur les
sommes squestres un privilge.
Enfin, l'acheteur n'est pas libr l'gard des autres cranciers opposants, s'il en existe (art. L.
141-15 C. Com.).
La mainleve.
Le vendeur peut encore demander la mainleve des oppositions si celles-ci sont nulles en la forme
ou si elles sont la fois sans titre et sans cause (art. L. 141-16 C. Com.).
Jurisprudence
Le juge des rfrs ne peut prononcer la mainleve d'une opposition que si nulle procdure n'a t
engage au fond (CA Paris, 17 janvier 2001, RTDCom. 2001.407, obs.).
33
B. La surenchre du sixime
L'insuffisance du prix de vente.
Afin de protger les intrts des cranciers du vendeur du fonds de commerce, la loi de 1909 a
prvu la possibilit pour les cranciers opposants ou inscrits, lorsqu'ils estiment le prix de vente
drisoire et s'ils ne suffit pas les dsintresser, et pendant les vingt jours qui suivent la publication
au BODACC, de former une surenchre (F. Dekeuwer-Dfossez, prc., n. 476).
La procdure de vente judiciaire.
Par cet acte, ils demandent en justice, par exploit d'huissier, la mise en vente du fonds de commerce
aux enchres (art. L. 141-19 C. Com.).
Le tribunal vrifie l'insuffisance du prix, ainsi que la solvabilit de l'enchrisseur. S'il l'estime utile, le
fonds de commerce est mis prix son prix de vente initial, major du sixime du prix principal du
fonds de commerce, non compris le matriel et les marchandises. Si personne n'enchrit, c'est le
surenchrisseur qui est dclar adjudicataire.
Les effets de l'adjudication.
Jurisprudence
L'adjudication entrane la rsolution de la vente initiale (Cass. civ. 2me, 17 dcembre 1984, Bull.
civ. II, n 199) , moins que l'enchrisseur ne soit l'acqureur initial (Cass. civ., 23 dcembre 1924,
DP 1926. 1. 188).
La rsolution de la vente initiale a pour consquence que le cessionnaire initial est rput n'avoir
jamais t propritaire du fonds.
Par consquent, et en vertu de l'article L. 143-15 alina 2 du Code de commerce, il est en droit
d'obtenir de l'adjudicataire le remboursement des frais et loyaux cots de son contrat, ceux des
notification, ceux d'inscription et de publicit.
Jurisprudence
La Chambre commerciale de la Cour de cassation, dans un arrt du 25 fvrier 2003, considre
que les frais d'actes font partie des frais et loyaux cots du contrat viss par la loi. Dans la mme
espce, elle dcide enfin sur le fondement de l'article 1381 du Code civil que le cessionnaire doit
tre rembours des arrirs de loyers et du dpt de garantie si ces dpenses avaient eu pour objet
de conserver le bail indispensable l'exploitation du fonds de commerce (Cass. com., 25 fvrier
2003, D. 2003, AJ, n 13).
34

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Cours : Droit commercial : l'exploitation du fonds de commerce

Auteur : Laure Merland

Table des matires

Prsentation de l'tude.La vente du fonds de commerce, acte important de la vie des

Section 1. La nature juridique de la vente du fonds de commerce

Aussi, cette opration ne saurait constituer un acte de commerce par nature.

2. Les consquences juridiques de la commercialit de la vente du

1. Les intermdiaires dans la vente du fonds de commerce

2. Les conditions de fond de la vente du fonds de commerce

L'importance des avants-contrats. Souvent, en raison de l'importance conomique que reprsente

L'existence du consentement au contrat dfinitif de cession du fonds est apprcie par la

2. Les vices du consentement

L'erreur entrane la nullit du contrat de vente lorsqu'elle a t dterminante du consentement

L'erreur peut porter sur les qualits substantielles de la chose.

Mais l'erreur peut encore porter sur la personne du cdant ou du cessionnaire.

Impossibilit relative de vendre un fonds de commerce.

Le mineur mancip. Possibilit d'acqurir et de vendre un fonds de commerce.

Si l'article L. 121-1 du Code de commerce interdit au mineur mancip d'tre commerant, en

En revanche, un mineur mancip a toute latitude pour vendre un fonds de commerce.

2. Les majeurs incapables non soumis rgime de protection ou placs sous

Le majeur incapable plac sous rgime de protection.

2. La dtermination du fonds de commerce cd

La ncessit de cder la clientle.

3. La dtermination du prix, des modalits de son versement et de sa ventilation

3. Les conditions de forme

Les avantages d'un crit.

B. Les mentions obligatoires de l'article L. 141-1 du Code de commerce

Ainsi, dans l'acte de vente, le vendeur est tenu de prciser :

2. L'omission des mentions obligatoires

Le juge dispose encore de la facult de diminuer le prix ou d'octroyer des dommages-intrts.

La nullit relative de la vente du fonds de commerce.

La nullit facultative de la vente du fonds de commerce.

L'omission de mentions obligatoires peut avoir pour consquence de causer un prjudice

3. L'inexactitude des mentions obligatoires

La jurisprudence a eu l'occasion de la cerner diverses reprises.

Les sanctions de l'inexactitude des mentions obligatoires.

1. La rsolution de la vente ou la diminution du prix.

2. Les actions de droit commun.

Des sanctions de droit commun.

4. L'enregistrement et la publicit de la vente du fonds de

A. L'enregistrement de la vente du fonds de commerce

L'enregistrement offre l'administration fiscale les informations ncessaires pour mettre en

2. La sanction du dfaut d'enregistrement de la vente du fonds de commerce

La sanction du dfaut d'enregistrement de la vente du fonds de commerce n'est pas la nullit de la

3. Le dispositif de lutte contre les dissimulations de prix

La dclaration de sincrit du prix et l'information par le notaire des sanctions

Les vrifications de l'administration fiscale et les sanctions pnales.

B. La publicit de la vente du fonds de commerce

2. Originalit du rgime de publicit

A la diffrence de la publicit foncire, la publicit de la vente du fonds de commerce est temporaire :

Les diffrentes publications.

1. L'effet de lavente du fonds de commerce commun au vendeur et

La clause de rserve de proprit.

2. Les obligations du vendeur

A. L'obligation de dlivrance du fonds de commerce et de communication

La communication des livres comptables.

Le lgislateur ne propose aucune sanction en cas d'inexcution de cette obligation. Le droit

B. La garantie des vices cachs et la garantie contre l'viction

La jurisprudence prononce la rsolution de la vente lorsque les vices cachs empchent

La garantie contre l'viction.

La garantie des charges non dclares.

La paisible jouissance de la chose : l'obligation de non concurrence.

La libert du commerce et de l'industrie ne saurait faire chec cette garantie.

La jurisprudence vrifie qu'elle est strictement proportionne la finalit poursuivie. Mais