Captulo VIII

El negocio jurdico

48. Teora del negocio jurdico

En un sentido amplio se ha definido el hecho jurdico como el modo de realiza-
cin de los supuestos jurdicos. Tambin se ha dicho de ellos que son conducta
humana capaz de dar nacimiento, modificar, transmitir o extinguir un derecho
subjetivo, un estado o una situacin. La primera definicin corresponde a Villoro
Toranzo190 y la segunda a Valencia Zea.191
Segn este ltimo, los hechos jurdicos se clasifican en dos categoras:
voluntarios, o imputables a un sujeto de derecho, e involuntarios, es decir, im-
putables al sujeto de derecho sin tener en cuenta la intervencin de su voluntad.
De esta manera el contrato, el cumplimiento de una obligacin, el testamento,
el delito, son hechos jurdicos voluntarios y el nacer, adquirir la ciudadana al
cumplir los 18 aos, sobrevivir a una enfermedad mental, el morir, son hechos
jurdicos involuntarios.
Agrega Valencia Zea que la doctrina de los alemanes y de los italianos,
espaoles, suizos, entre otros, denomina a los hechos jurdicos voluntarios bajo
la expresin de actos jurdicos en tanto que los juristas franceses utilizan la
definicin de acto jurdico para sealar las declaraciones de voluntad o los
negocios jurdicos.
De una u otra manera existe consenso al afirmar que los actos con-
forman dos grandes categoras, segn la expresin de la voluntad en lcita o
ilcita. De esta manera tenemos los actos jurdicos conformes a derecho y los
actos jurdicos contrarios al derecho o lo que es lo mismo, la conducta humana
lcita o ilcita. La ms significativa modalidad de los actos jurdicos lcitos est
conformada por las declaraciones de voluntad o negocios jurdicos.
Es oportuno mencionar que el Cdigo Civil Colombiano utiliza la
expresin acto jurdico de manera equivalente al acte juridique del cdigo

190
M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 333 y ss.
191
A. Valencia Zea, op. cit., p. 264 y ss.

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Manual de introduccin al Derecho

francs, como ocurre en el artculo1.502, y de manera regular habla del negocio,

como es el caso de los artculos 2.142, 2.145, 2.146, 2.147 y 2.160.
Siguiendo la exposicin de Valencia Zea, tenemos que el hecho jurdico
es la expresin ms adecuada para designar el primer tronco de la norma
o supuesto jurdico que representa toda conducta humana lcita o ilcita,
voluntaria o involuntaria como son el contrato, el delito, el nacer, el morir. Es
decir, son hechos jurdicos.
Se denominan actos jurdicos a una particularidad de los hechos
jurdicos: aquellos que son imputables a la voluntad humana los que, natu-
ralmente, pueden ser lcitos o ilcitos. Lo relevante es que en ellos intervenga
la voluntad, en tanto que no existe una modalidad especfica para sealar los
hechos jurdicos en los cuales no interviene la voluntad. Simplemente se les ha
dado una caracterstica negativa al conformar hechos jurdicos involuntarios,
es decir, no imputables a la voluntad humana. Por ello el nacer, el cumplir 18
aos, el morir, participan de esta naturaleza y condicin.
Como lo dijimos anteriormente, los actos jurdicos son de dos clases:
actos jurdicos conformes a derecho y actos jurdicos contrarios a derecho; es
decir, lcitos o ilcitos.
Es necesario dividir los actos lcitos en dos categoras, declaraciones
de voluntad o negocios jurdicos y actos lcitos que no son negocios. Estos
mismos carecen de una denominacin especial. Enneccerus192 los denomina
simplemente como actos de derecho. La diferencia entre declaracin de
voluntad o negocio y declaracin de derecho consiste en que en la primera
interviene la voluntad de la persona y en la segunda, la ley.
En este orden de ideas no son negocios jurdicos sino actos de derecho,
la constitucin de domicilio (art. 76 del C. C.), el tomar por ocupacin las cosas
que no pertenecen a nadie (art. 685 del C. C.), el hallazgo (art. 699 del C. C.),
el descubrimiento de un tesoro (art.700 del C. C.), la mezcla (art. 733 del C. C.),
los actos realizados en estado de necesidad, la gestin de negocios ajenos, etc.
De otra parte, los actos jurdicos contrarios a derecho, vale decir, ilcitos, se
denominan delitos y cuasidelitos o culpas (art. 45, Ley 153 de 1887).

192
L. Enneccerus, citado por A. Valencia Zea, op. cit., p. 264 y ss.

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 Cesreo Rocha Ochoa

Se han definido tambin por la doctrina los hechos jurdicos como

sucesos temporales y especialmente localizados que provocan, al ocurrir, un
cambio en la realidad jurdica existente. Es el caso de los hechos naturales y por
lo mismo ajenos al hombre y a su voluntad. Ejemplo de ello son: a) la fuerza
mayor, considerada por el Digesto como un mpetu que no se puede repeler
(terremotos, huracanes, inundaciones, tempestad, etc.). b) el caso fortuito, c)
las ficciones de responsabilidad y, d) los seguros, como la tendencia del derecho
de encontrar a alguien a quien se pueda hacer responsable de las consecuencias
jurdicas de los hechos naturales.

a. La fuerza mayor
La fuerza mayor interviene en dos formas en el orden jurdico: a) causando da-
os que no son imputables a nadie y, b) haciendo imposible el cumplimiento
de determinadas obligaciones. Comenta Villoro Toranzo que adems de estos
hechos naturales, tambin se considera de fuerza mayor, pero, desde luego, de
menos trascendencia, que es igualmente imposible de determinar los individuos
responsables de los mismos, como los daos causados por una invasin del
enemigo o por una incursin de piratas; en nuestro medio los actos de barbarie
ocasionados por los actos de guerra de los subversivos al tomarse poblaciones
enteras, saquearlas, incendiarlas, atentando no solamente contra la propiedad
privada sino contra la vida, estabilidad, seguridad, salud y tranquilidad de
los habitantes de pequeos poblados o regiones campesinas de Colombia (estos
actos si bien se pueden imputar a la guerrilla, (FARC o ELN) o a los grupos de
defensa campesina (AUC), no se les puede determinar de manera concreta, al
menos, en un comienzo de la pesquisa jurdica. Entonces, se entiende por fuerza
mayor todas aquellas fuerzas ante las cuales el hombre se halla totalmente
impotente tanto para repelerlas como para predecirlas y evitarlas.

b. El caso fortuito
El Digesto explica el caso fortuito como un accidente que no puede ser previsto
por la inteligencia humana, como un suceso inesperado e involuntario, impre-
visible, que exime de responsabilidad.

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Manual de introduccin al Derecho

El caso fortuito se asemeja a la fuerza mayor en que no se hace respon-

sable a nadie de sus efectos. Difiere de sta por su elemento esencial: desaparece
el carcter annimo de la causa. Su elemento esencial es la imposibilidad
de prever los efectos de un hecho, en tanto que el de la fuerza mayor es la
inevitabilidad de los hechos.
A pesar de que hay mucha discordancia jurdica entre la identidad
o diferencia entre las figuras de la fuerza mayor y el caso fortuito, Villoro
Toranzo193 cree que se ha precisado la nocin de caso fortuito, diciendo que es
aquel suceso inesperado e involuntario que no puede ser previsto y que
teniendo su origen en motivos independientes de la voluntad del obligado,
exime a ste de la responsabilidad que le correspondera de no haber mediado
tal accidente.

c. Hechos naturales
Como lo explica este mismo doctrinante, existen hechos naturales edificadores
del orden social como el enriquecimiento inesperado debido a una causa natural:
las corrientes de un ro que pueden agregar tierra a una heredad riberea, la
accesin, o los animales que dan cra, los frutos silvestres, la caza, la pesca,
el aluvin, entre otros.
Existen hechos involuntarios en cuyo nacimiento no interviene la
voluntad humana pero que pueden ser imputados a uno o varios hombres
como los delitos no intencionales, como hechos involuntarios como la culpa,
la negligencia, la falta de cuidado, de pericia.
Por estas ocurrencias surge una responsabilidad jurdica por hechos
destructivos ajenos. Ello lo vemos en actos realizados por el menor de edad,
por el incapaz, sometidos a la guarda de sus padres como representantes le-
gales o al tutor o curador. Corresponde adems una responsabilidad de los
maestros por el cuidado de sus alumnos, la responsabilidad del artesano frente
a sus subordinados, del empresario dentro de su empresa por actos cometidos
por sus empleados. Al Estado le corresponde una responsabilidad por la
circunstancia de proteger a los residentes del pas en su vida, honra y bienes

193
M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 339 y ss.

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 Cesreo Rocha Ochoa

elevada a rango constitucional. Esta responsabilidad tiende al restablecimiento

de la situacin que exista antes de la produccin de los hechos. Es lo que
se denomina la responsabilidad civil por los delitos y las culpas.
Infortunadamente, el derecho confiesa su impotencia para hacerle frente
a la fuerza mayor y al caso fortuito, pero puede disminuir o limitar de mejor
manera el campo de la responsabilidad al presentarse estas circunstancias trans-
formadoras del mundo exterior, sin que pueda intervenir la voluntad humana
en su ocurrencia, para ello ha ideado formulas jurdicas variadas.
Se evidencia tambin una responsabilidad jurdica por hechos propios
no intencionales, como es el caso de actitudes cometidas con imprevisin ne-
gligencia, impericia, falta de reflexin, de cuidado que debe traducirse en
responsabilidad civil y penal por la presencia de la culpa.
Finalmente, de manera ilustrativa, surgen responsabilidades por hechos
constructivos ajenos, como es el caso de conductas derivadas de actos que
producen vnculos anlogos a los contratos sin mediar convenios con terceros
y por ellos realizados, como es el caso de los cuasi-contratos que favorecen a
una persona sin la intervencin de su voluntad y que se inspiran en el principio
de que nadie puede enriquecerse en detrimento de otro. Y ante el delito o el
cuasidelito, considerados como una modificacin del mundo exterior determi-
nado por la conducta humana intencional, y con la intencin de producir un
efecto antijurdico, o por la presencia del cuasi-delito, de la misma manera se
genera una responsabilidad al tenor de lo dispuesto en la Ley 57 de 1887,
artculo 34 y en las disposiciones del Cdigo Penal, en armona con el Cdigo
de Procedimiento Penal.
Tambin generan responsabilidad algunos actos en que no media un
acuerdo de voluntades, como es el caso de la agencia oficiosa, el pago de lo no
debido y la comunidad; los efectos jurdicos por ellos producidos participan del
mismo espritu de que nadie puede enriquecerse en detrimento de otro.
Villoro Toranzo194 afirma que las consecuencias jurdicas con que el
legislador valora una situacin nacida de la realizacin de determinados hechos
jurdicos tienen que ser esencialmente diferentes, segn que esos hechos sean

194
M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 341 y ss.

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Manual de introduccin al Derecho

destructores o edificadores del orden social. En el primer caso, la valorizacin

se encamina antes que nada a evitar que se extienda el desorden causado
y en segundo lugar a buscar y en sus casos tambin a castigar a los respon-
sables de dicho desorden, si los hay. En el segundo caso, la valoracin procura
la proteccin y la extensin de los efectos de los hechos que contribuyen a la
edificacin del orden social y establece la siguiente clasificacin de los hechos
jurdicos:
Naturales
Destructores del orden
Involuntarios o cuasidelitos
social
Voluntarios o delitos
Hechos jurdicos
Naturales
Edificadores del orden
Involuntarios o cuasicontratos
social
Voluntarios o actos jurdicos

Indica que son hechos destructores del orden social todos aquellos que
impidan el funcionamiento del orden jurdico o que ocasionen daos o perjuicios
a alguien. En el derecho comn se entiende por daos el mal padecido por una
persona o causado en una cosa a consecuencia de una lesin directa que recae
sobre ella, y por perjuicios la ganancia o beneficio, cierta y positiva, que ha
dejado de obtenerse, en opinin de Esteban Garca Morencos.

d. Ficciones de responsabilidad
No hay duda que la muerte de una persona es un caso de fuerza mayor. El
hombre ha hecho lo posible para prolongar la vida, para conservar la sa-
lud humana, para propender por una vida mejor, pero nada puede hacer para
evitar la muerte. Ella es un determinismo inevitable. Es un hecho natural, que
produce profundas alteraciones de la vida familiar y social que altera el orden
de las relaciones jurdicas.
Al fallecer una persona, el derecho tiene que apelar a ficciones para con-
siderar que los herederos del difunto son sus sucesores respecto de los derechos
transmisibles. Se afirma por la doctrina y la jurisprudencia nacionales al inter-
pretar la ley, que desde el mismo instante de la muerte los herederos ipso jure
asumen la posesin legal de la herencia, son la prolongacin de la personalidad
del causante, los responsables de las obligaciones dejadas por el difunto, los

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 Cesreo Rocha Ochoa

sucesores en los derechos de propiedad, por cuanto que la ley considera que
no debe haber propiedad sin titular.
La muerte, como hecho natural, desde luego dejando de lado los
atentados contra la vida como el homicidio, es un hecho del que no se puede
hacer responsable a ningn individuo.
En lgica elemental debera considerarse que al desaparecer el propietario
de unos bienes ellos quedan sin dueo, que frente a las obligaciones del difunto
ellas deberan desaparecer, extinguirse automticamente, pues concluye la
relacin que una al deudor con su acreedor. Pero si esto fuera as, el derecho no
tendra sentido, dejara de ser instrumento de regulacin social y el hombre en
sociedad estara entonces sometido a la anarqua y el caos. Por ello ha apelado
a la teora de la ficcin de responsabilidad, y, en consecuencia, los herederos
son sus sucesores, sustituyen al causante, continan extendiendo el hilo de
la existencia de una idea de personalidad jurdica, poseen legalmente la herencia
que es como se llama el conjunto de bienes patrimoniales que debe repartirse
entre herederos y legatarios, si hay testamento; como ficcin se inicia la he-
rencia (no el proceso o la liquidacin patrimonial), desde el instante mismo de
la muerte de una persona, se hace la delacin de la herencia, que es el llamado
que hace la ley a los sucesores del causante para que manifiesten si aceptan
o repudian. De tal manera, ante la presencia instrumental del derecho de esta
eventualidad, nos parece que no se trata de una ficcin sino de una evidente
realidad jurdica. En todas las legislaciones se ha apelado a esta ficcin que
prolonga la vida despus de la muerte, dentro del marco conceptual indicado. El
derecho ha tenido que fingir que la responsabilidad humana se prolonga en la
tierra ms all de su muerte biolgica. Por ello la sucesin por causa de muerte
es uno de los medios de adquirir el dominio de las cosas (art. 673 del C. C.)
Puede inferirse de lo anterior que el derecho aspira siempre a determinar
una responsabilidad para que alguien asuma las consecuencias de los hechos
naturales como el de la muerte de una persona. Tambin se encuentra en el
caso de los daos ocasionados, como antes lo comentbamos, por los actos
cometidos por menores, incapaces, animales domsticos, objetos deteriora-
dos de una propiedad, en los que el dueo de ellos o el padre, o tutor, es el
titular de una medida de la responsabilidad.

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Manual de introduccin al Derecho

e. Los seguros
Son una solucin moderna, aunque sus races vienen de Grecia, de la antigua
Fenicia y posteriormente de Roma. Dentro del argumento de que era preciso
ante el caso fortuito o la fuerza mayor que se encontrara a alguien para que
respondiera de los daos sufridos, as fuera mediante alguna compensacin
pecuniaria; los juristas idearon frmulas que lentamente fueron convirtindose
en instituciones. Es el caso de los fletes de embarques contenidos en viajes
comerciales por el Mediterrneo. Hay un antecedente en un edicto de los
magistrados de Barcelona del 21 de noviembre del 435 que en veinte ar-
tculos reglamentaban las condiciones en que podan asegurarse los buques,
las personas embarcadas y las mercancas transportadas. En un comienzo una
persona llamada asegurador se comprometa a reembolsar a otra denominada
asegurado de las consecuencias daosas o perjudiciales procedentes de casos
fortuitos o de fuerza mayor. Tal actitud entonces se semejaba ms a una apuesta
que a un contrato o acuerdo de voluntades. El asegurador apostaba al xito
de una expedicin mercantil; si este se lograba, sus ganancias podran ser
cuantiosas; si se fracasaba, deba cubrir los gastos, o parte de los mismos,
de la expedicin desafortunada.
El seguro cientfico, tal como se practica en los tiempos modernos, debe
su existencia al holands Juan de Witt,195 quien desde 1671, y con la ayuda
del matemtico Halley, consider las posibilidades estadsticas en la que podan
incurrir los casos fortuitos y de fuerza mayor y propuso repartir el riesgo de
los mismos entre muchos casos.

49. Clasificacin de los hechos jurdicos

Carnelutti196 formula la siguiente clasificacin de los hechos jurdicos:

a. Naturales o causales Lcitos

Hechos jurdicos b. Humanos o voluntarios Stricto sensu
c. Actos jurdicos Ilcitos

195
J. de Witt, citado por M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 345 y ss.
196
Carnelutti, citado por M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 4.487 y ss.

290
 Cesreo Rocha Ochoa

Los actos jurdicos en sentido estricto, segn Carrnelutti, se dividen as:

a. Simples
Actos jurdicos Unipersonales
en sentido estricto Pluripersonales
b. Complejos

a. Provedos de las autoridades

Segn su estructura b. Negocios jurdicos
c. Actos obligatorios

Constitutivos
Hechos jurdi- a. Principales Extintivos
cos segn los
efectos que
b. Secundarios Condiciones impeditivas
producen
Condiciones modificativas

La doctrina francesa ha elaborado la siguiente esquematizacin:

a. Actos jurdicos Bilaterales Convenciones

Hechos Unilaterales Contratos
jurdicos
(lato sensu) Hechos fsicos
b. Hechos jurdicos Hechos jurdicos en sentido estricto
Cuasicontratos, delitos, cuasidelitos

Villoro Torazo propone la siguiente clasificacin de los hechos jurdicos:

Naturales
a. Destructores del
Involuntarios o cuasidelitos
orden social
Voluntarios o delitos
Hechos jurdicos

a. Edificadores del Naturales

orden social Involuntarios o cuasicontratos
Voluntarios o actos jurdicos
Fuente: elaboracin propia.

Monroy Cabra distingue los siguientes hechos jurdicos:

a) Hechos jurdicos y no jurdicos: segn produzcan o no relevancia jurdica,

pero stricto sensu, ningn hecho es jurdico o no jurdico.
b) Hechos que fundamentan el efecto y hechos que no lo fundamentan, por el
valor que tienen para la produccin del efecto, los hechos se pueden dividir
en hechos que fundamentan dicho efecto (que son causas del mismo) y

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Manual de introduccin al Derecho

hechos que meramente dan ocasin a que el efecto se produzca (que son
nicamente condicin para que otro hecho, el hecho causa, despliegue su
eficacia. Ejemplo de los primeros sera el reconocimiento de un hijo extra-
matrimonial o el otorgamiento de un contrato. Ejemplo de los segundos, la
aprobacin judicial de ste o la realizacin de la condicin de los segundos.
c) Hechos simples y hechos complejos: los primeros son los formados por un
solo elemento (suceso u omisin), como la muerte de una persona. Hechos
complejos, los que contienen varios elementos, que son considerados en
su conexin, por ejemplo el contrato que supone varias declaraciones. En el
contrato, la aceptacin sigue a la oferta, por ejemplo.
d) Hechos-acontecimiento y hechos-estado: surge esta especificidad segn los
hechos jurdicos, conforme se agoten en sucesos instantneos o consistan
en situaciones de carcter ms o menos duradero. Ejemplo de un hecho-
acontecimiento es el otorgamiento de un testamento, y de un hecho-estado,
la posesin.
e) Hechos constitutivos, modificativos o extintivos: la presente clasificacin se
refiere a que el efecto que produce el hecho sea constituir (compraventa, por
ejemplo), modificar un estado civil (matrimonio) o extinguir una obligacin
(pago) respecto de un derecho subjetivo o una facultad. Es importante en lo
referente a la carga de la prueba, ya que de manera general le corresponde
probar las obligaciones o derechos al que reclama su cumplimiento, y su
extincin, a quien se opone.
f) Hechos positivos y hechos negativos: de manera general, se afirma que el
hecho positivo se refiere a un acontecimiento y el hecho negativo a una
conducta omisiva. Su distincin corresponde a la realidad jurdica. Debe
estudiarse el contenido jurdico del hecho y no su contenido material.
Ejemplo de un hecho positivo est en la ocupacin, la servidumbre, la
modificacin del cauce de un ro, y de hecho negativo, la falta de pago
de una deuda, el silencio frente al llamamiento de la ley para aceptar o
repudiar una herencia, la tcita reconduccin de un contrato, etc.
g) Hechos jurdicos unilaterales y plurilaterales: de acuerdo con la expresin
de Carnelutti,197 hay hechos en que tanto la situacin inicial como la final

197
Carnelutti, citado por M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 4.487 y ss.

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 Cesreo Rocha Ochoa

presentan carcter jurdico, mientras que en otros una de las dos situacio-
nes carecen de l. Ejemplo de hecho jurdico unilateral es la costumbre, el
testamento. En los hechos bilaterales no se trata de la adquisicin o prdida
de la juridicidad, sino de su modificacin, como sucede en la donacin.
h) Hechos constitutivos, impeditivos y extintivos: los primeros son los que
integran los supuestos de hecho indispensables para que nazca un derecho.
Los impeditivos son aquellos que impiden u obstruyen la eficacia de los he-
chos constitutivos. Los extintivos son los que extinguen una obligacin.

50. Caractersticas del negocio jurdico

Es importante conocer, como lo hemos enunciado, que el negocio jurdico como
tal fue creado por la doctrina alemana; de all pas a la doctrina italiana, y a la
espaola especialmente, pero no fue acogido por la francesa.
Seala Monroy Cabra 198
que los cdigos italiano, francs, espaol y,
en general, los latinos no tipifican el negocio jurdico, en tanto que los cdigos
alemn, brasilero y ruso lo tratan, pero en abstracto.
Dentro del principio de la autonoma de la voluntad se ha considerado
que el medio ms adecuado para regular las relaciones jurdicas no reside en
el poder pblico sino en el privado, en los actos particulares. El derecho
reconoce el poder jurdico de la autonoma privada y eleva a causas jurdicas
los efectos apetecidos por los particulares. El fin que el negocio jurdico persigue
es regular los propios intereses jurdicos.
La doctrina ha sintetizado as sus caractersticas esenciales:

1. Es una manifestacin de voluntad

2. Tal manifestacin tiende a producir efectos jurdicos

La doctrina moderna ha sealado que la esencia del negocio jurdico es

la voluntad y la declaracin que lo contiene en un complemento, un medio de
prueba, de revelacin y reconocimiento entre las partes.

198
M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 488 y ss.

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Manual de introduccin al Derecho

Villoro Toranzo199 sostiene que para que exista un negocio jurdico el

derecho exige los siguientes elementos: a) un acto humano libre y conciente,
en el que la voluntad no registre limitaciones como las derivadas del error, la
fuerza o el dolo; b) tal declaracin de voluntad, para que produzca efectos
jurdicos, demanda que sea de una sola persona (y entonces el negocio jurdico
se llama unilateral) o de dos o ms personas en un mismo sentido (este acto
bilateral se denomina consentimiento); c) aunque en algunos casos la decla-
racin puede ser tcita, la regla general es la de que sea expresa y en algunos
casos que se ajuste a determinadas solemnidades (escritura pblica para la venta
de inmuebles, el testamento, el matrimonio civil, la constitucin, modificacin,
fusin, transformacin o extincin de sociedades); d) la capacidad del autor o
autores del acto, como requisito indispensable para el ejercicio de los derechos;
e) el objeto que constituya la materia del hecho jurdico o negocio, como que
su destino es el de producir efectos jurdicos. Naturalmente el objeto debe ser
lcito, esto es, que no sea contrario a la ley, la moral, al orden pblico o las
buenas costumbres.

a. La autonoma privada
La doctrina clsica reconoci el contrato formal. Tal modalidad la conformaba la
stipulatio. Por medio de ella cualquier acuerdo de voluntades era jurdicamente
vlido. Al lado del contenido formal del contrato o negocio jurdico se recono-
cieron en la antigedad romana ocho contratos, que luego habran de llamarse
nominados y de entre ellos los llamados consensuales, es decir, los que
se perfeccionaban con la sola expresin mutua de la voluntad para realizarlo
(venta, arrendamiento, mandato, sociedad) y los denominados reales (depsito,
comodato, mutuo y prenda).
Segn la doctrina, en los albores de la edad media la responsabilidad
del promitente se fundaba ms en la idea del contrato que en la del delito.
El derecho cannico y las escuelas del derecho romano hicieron triunfar el
principio de solus consensus obligat, especialmente en la donacin, venta de
bienes muebles o semovientes. Siguiendo las doctrinas del derecho natural, los

199
M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 356 y ss.

294
 Cesreo Rocha Ochoa

doctrinantes Domat y Pothier200 proclamaron este principio y le dieron validez

a la promesa unilateral de venta o arrendamiento, prenda, comodato, mutuo,
depsito, transporte, etc. Las obras de estos dos jurisconsultos fueron fun-
damentales para la redaccin del cdigo de Napolen y, naturalmente, de los
que de esta obra se derivaron.
La mayora de los autores definen la autonoma privada como la
actividad y potestad de auto-regulacin de intereses y relaciones propias,
desplegadas por el mismo titular de ellas.
Monroy Cabra 201
declara que la voluntad humana en la poca de la
revolucin francesa era fuente suprema y autnoma de todos los efectos jur-
dicos. Ciertamente, como una reaccin contra el concepto feudal que imperaba,
del derecho de los reyes y prncipes, el sistema jurdico de derecho privado se
fund en la libertad de los particulares para expresar de manera autnoma
su pensamiento y por ello el negocio jurdico se convirti en un paradigma de
la expresin de voluntad humana.
Obviamente, con el avance de las codificaciones, el nacimiento de los
Estados, la proclamacin de las constituciones o cartas polticas, las nuevas
ideas de carcter social, factores de orden pblico, los derechos absolutos fueron
declinando y ya se consideran todos ellos relativos. El intervencionismo del
Estado, como elemento regulador de la conducta de sus asociados, la tutela de
la autoridad sobre la marcha y el desarrollo de la actividad privada, produjeron
un profundo recorte de la autonoma de la voluntad y se presentaron de manera
general los siguientes elementos limitativos de la autonoma de la voluntad: a)
en la esfera de la competencia normativa, la ley regula la existencia y validez de
los actos o negocios jurdicos; b) como consecuencia de los conflictos presentados
entre la ley y el acto jurdico, por razones de orden pblico, aquella prevalece;
c) el acto jurdico no puede derogar la ley; d) el inters social prevalece sobre
el individual; e) la nocin de buenas costumbres como conjunto de normas
morales y principios imperantes en la sociedad del mismo modo se constituyen
en lmites de la autonoma de la voluntad.

200
Domat y Pothier, citados por M.G. Monroy Cabra, op. cit, p .502 y ss.
201
M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 500 y ss.

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b. Clasificacin de los negocios jurdicos

Monroy Cabra202 hace la siguiente clasificacin de los negocios jurdicos,
partiendo de la definicin del artculo 1.495 del Cdigo Civil: Contrato o con-
vencin, es un acto por el cual una parte se obliga para con otra para dar, hacer
o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser de una o muchas personas.
Pothier203 lo define as: Un contrato es una especie de convencin.
Para saber qu es un contrato es preciso, por lo tanto, saber lo que es una
convencin. Una convencin o un pacto (pues son trminos sinnimos)
es el consentimiento de dos o de muchas personas, para formar entre ellas
cualquier compromiso, o para resolver uno precedente, o para modificarlo.
La especie de convencin que tiene por objeto formar algn compromiso, es
lo que se llama contrato.
Esta es la clasificacin a que nos referimos:

a) Negocios unilaterales, bilaterales y plurilaterales.

b) Negocios gratuitos o de beneficencia y onerosos (art. 1.497, C. C.); do-
nacin, comodato, depsito. Ejemplos de onerosos: compraventa, permuta,
arrendamiento.
c) Negocios conmutativos y aleatorios (art. 1.498, C. C.)
d) Negocios principales y accesorios.
e) Negocios consensuales, solemnes y reales (art. 1.500, C.C.).
f) Negocios de ejecucin instantnea y de ejecucin sucesiva.
g) Negocios de buenas a buenas (igualdad) y de adhesin.
h) Negocios individuales y colectivos.
i) Negocios nominados e innominados (estos ltimos, que tuvieron importancia
en el derecho romano, no estn consagrados en nuestro Cdigo Civil).
j) Negocios de administracin ordinaria y de disposicin.
k) Negocios intervivos y mortis causa.
l) Negocios patrimoniales y familiares (de estos ltimos, como el matrimonio,
la adopcin, las tutelas, las curaduras).

202
M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 521 y ss.
203
Pothier, citado por C. Solar en M.G. Monroy Cabra, op. cit., p. 521.

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 Cesreo Rocha Ochoa

m) Negocios de disposicin y de obligacin.

n) Negocios constitutivos y declarativos (constitutivos: matrimonio, adop-
cin, compraventa. Declarativos: transaccin, ratificacin, divisin de
cosas comunes, divisin de herencia, etc.)

c. Inexistencia y nulidad del negocio jurdico

La escuela de la exgesis ha elaborado la llamada teora clsica de las nulida-
des de los actos jurdicos. Sus principales exponentes son: Laurent, Boudry-
Lacantinerie, Aubry y Rau, Colin y Capitant y Planiol.204 Estos representantes
arguyeron que existen cuatro grados de invalidez de los actos jurdicos, a saber:

1) Inexistencia.
2) Nulidad absoluta.
3) Nulidad relativa.
4) Rescisin.

Acto inexistente es aquel que no ha podido formarse, en razn de la

ausencia de un elemento esencial para su existencia. Le falta algo fundamen-
tal, alguna cosa que es, si se puede decir, de definicin. Por ello no nace a la
vida jurdica, carece de existencia ante los ojos de la ley, es una apariencia sin
realidad: la nada.
Los elementos esenciales de validez del acto jurdico son: la voluntad
del autor y el objeto. El acto inexistente no produce ninguna consecuencia
jurdica ni sus efectos pueden confirmarse posteriormente. No dan lugar a la
prescripcin.
El acto nulo absolutamente rene tales condiciones, pero se encuentra
privado de efectos por la ley por contrariar principios de orden pblico, de la
moral o de las buenas costumbres. No produce consecuencias jurdicas y sus
efectos no pueden confirmarse ni prescribir.

204
Laurent, Baudry-Lancatinerie, Aubry y Rau, Colin y Capitant y Planiol, citados por A.
Valencia Zea, op. cit., p. 385 y ss.

297
Manual de introduccin al Derecho

El acto relativamente nulo puede sanearse, s producen consecuencias

jurdicas pero de manera provisional hasta que se pronuncie la nulidad en sen-
tencia judicial. La nulidad relativa solamente puede ser denunciada por aquellas
personas a favor de las cuales la establece la ley. La nulidad relativa procede:
a) por vicios del consentimiento y, b) por incapacidad del autor.
La rescisin consiste en hacer ineficaz un contrato vlidamente cele-
brado y obligatorio en condiciones normales, a causa de accidentes externos
mediante los cuales se ocasiona un perjuicio econmico a algunos de los contra-
tantes o de sus acreedores. La rescisin slo se produce por sentencia judicial,
en beneficio de una persona que debido a su ignorancia o su inexperiencia o
su extremada miseria, fue lesionada por otra.
El error de la teora clsica ha sido identificar la inexistencia y la
nulidad absoluta. Se ha acusado a esta teora de confundir el acto con sus
efectos jurdicos.
El jurista Julin de Bonnecase205 afirma que los conceptos son necesarios
para un conocimiento completo de la realidad. El meollo de esta teora reside en
la distincin entre la inexistencia y la nulidad. Sostiene el autor que no debe
ser abandonada la distincin entre nulidad absoluta y nulidad relativa; antes
bien, afirma: la nulidad absoluta reposa sobre la violacin de una regla de orden
pblico, priva el acto de todo efecto, puede invocarse por cualquier interesado,
no es susceptible de desaparecer ni por confirmacin ni por prescripcin.
Villoro Toranzo206 critica la teora clsica al afirmar que ella no dis-
tingue entre el acto humano y sus consecuencias en el orden jurdico. El acto
inexistente, existe, no es la nada; lo que podr declararse inexistente, es su
repercusin en el orden jurdico. Agrega que la existencia es producto de
la declaracin judicial. Pone como ejemplo de negocio jurdico inexistente la
venta de una casa despus de que haba sido destruida por incendio, para
decir algo, en este caso no se ha hecho un contrato de venta, o ms bien, este
contrato no ha nacido para el orden jurdico, es inexistente por falta de objeto.
Por eso, el juez debe declarar inexistentes las consecuencias del acto jurdico,

205
Bonnecasse, citado por M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 372 y ss.
206
M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 376 y ss.

298
 Cesreo Rocha Ochoa

pero ese acto existi y provisionalmente produjo consecuencias jurdicas, hasta

la declaracin judicial.
El fin de la nulidad y de la inexistencia del negocio jurdico tiene como
fundamento la proteccin de los propios negocios jurdicos. La nulidad, han dicho
varios doctrinantes, es una sancin y si la regla es violada, debe repararse para
preservar las consecuencias que la regla violada estaba destinada a proteger.
El legislador ha pretendido proteger las trascendentales consecuencias
de la autonoma de la voluntad privada, cuando se convierte en creadora de
vnculos jurdicos que obligarn a sus autores y que debern respetar los
terceros, es decir, lo que pretende proteger son los negocios jurdicos, concluye
Villoro Toranzo sobre el tema.

d. Los vicios de la voluntad

Hemos dicho reiteradamente que el negocio jurdico es una manifestacin de
voluntad, por lo tanto, todo negocio supone la intervencin de dos elementos:
uno interno, que es justamente la voluntad, y otro, el externo, la manifesta-
cin que se hace de dicha voluntad para que produzca certeza sobre lo que
se pretende expresar. Para darle amparo a la vigencia del primer elemento, se
ide la teora de los vicios de la voluntad. Para proteger el segundo predicado,
el derecho rode de solemnidades el acto jurdico.
Si un acto humano es libre, conciente, responsablemente presentado
al derecho por la voluntad, habr de producir los efectos jurdicos deseados.
Pero si esa voluntad puede ser afectada en cuanto al mbito de la libertad,
por la violencia fsica o la coaccin moral, de manera que no refleje cla-
ramente esa supuesta voluntad, el querer interior en cuanto hace presente
una deliberacin o un juicio interior, por el error propio o por el dolo ajeno, tal
acto jurdico est destinado a ser desechado por el ordenamiento jurdico en
atencin a la presencia de factores contaminantes de la voluntad que hacen
nugatorios sus efectos.
La violencia consiste en la presin ejercida sobre la voluntad, bien
sea por una actividad material intimidante, compulsiva, que quebranta la
autonoma y el gobierno de los actos humanos, o por las amenazas que
logran la misma finalidad de perturbar la clara expresin del pensamiento

299
Manual de introduccin al Derecho

para obligarla por accin u omisin a consentir en un acto jurdico, de manera

antijurdica. Los romanos fueron muy sabios cuando en vez de violencia
hablaron de temor. Pero, desde luego, los efectos son los mismos.
Comenta Villoro Toranzo:207

La anulacin de un acto significa que el orden jurdico ya no reconoce en l

un negocio jurdico (es decir, un acto jurdico destinado a crear, modificar o
extinguir obligaciones, que el orden jurdico exigir al autor o autores del
propio acto y que debern respetar los terceros) pero que sigue viendo en
l o un acto jurdico propiamente dicho, (es decir, del cual se pueden pedir
cuentas a su autor o autores, por medio de las normas generales sobre la
responsabilidad civil) o un hecho involuntario ( que no puede aprovechar
a nadie con detrimento de otro).

El error, de la misma manera que el dolo, trastorna la deliberacin,

el racionamiento analtico, el buen juicio, de manera absoluta, para que la
expresin de la voluntad le d el cauce apropiado al negocio jurdico:

El error es el conocimiento equivocado de una cosa bien por ser incompleto,

bien por ser inexacto. Implica siempre un defecto de conocimiento del ver-
dadero estado de las cosas y, por eso, vicia la declaracin de la voluntad,
ya que mal puede quererse lo que no se conoce bien. Parificada en sus
efectos jurdicos con el error, est la ignorancia que es la ausencia absolu-
ta de conocimiento; no tener ninguna nocin sobre alguna cosa, aunque
sustancialmente sean distintos, sin embargo, jurdicamente se equivalen
porque producen las mismas consecuencias.
De manera tradicional se distinguen tres clases de errores: el error esencial (que
Planiol208 llamaba radical), que impide la conformacin tanto del acto como
del negocio jurdico; el error accidental, de mediana gravedad, que impide la
formacin del negocio jurdico, pero no del acto jurdico; y el error accidental
ligero que es indiferente para las consecuencias del negocio y del acto.

207
Ibid., p. 381 y ss.
208
Planiol, citado por M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 381 y ss.

300
 Cesreo Rocha Ochoa

Finalmente, se entiende por dolo en los contratos, cualquiera sugestin

o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en l a alguno de los
contratantes, y por mala fe la disimulacin del error de uno de los contratantes
una vez conocido.
Agrega Villoro Toranzo que en el dolo y la mala fe se hace evidente la
artificiosidad de la distincin entre actos inexistentes, nulos y anulables.

e. La capacidad y la incapacidad
El artculo 1.502 del Cdigo Civil expresa: la capacidad legal de una persona
consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la autorizacin
de otra. Y el artculo 1.503 de la misma norma seala: Toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces.
Es claro que se trata de la capacidad de ejercicio de los derechos, de
la aptitud para poder comprometerse en un negocio jurdico; diferente a la
capacidad de goce que corresponde a toda persona por el hecho de serlo y que
la ley protege con singular especialidad.
Nos referimos a esta facultad deliberante libre que conduce al com-
promiso, a darle nacimiento a obligaciones, a hacer valer los derechos. Henri
Capitant209 define esta institucin de la siguiente manera: La capacidad es la
aptitud legal para gozar de los derechos civiles y para ejercitarlos; gozar de un
derecho es ser titular de ese derecho, tenerlo a su cargo; ejercer un derecho, es
usarlo, ponerlo en movimiento, trasmitirlo, extinguirlo, hacer valer, si ha sido
negado, ante los tribunales.
Las personas sealadas en el artculo 1.503 de nuestro Cdigo Civil,
de manera excepcional, esto es, los impberes, los dementes, los sordomudos,
que no pueden darse a entender por escrito, son incapaces absolutamente, esto
es, no pueden obligarse por s mismos, no pueden asumir obligaciones ni hacer
uso de sus facultades como persona humana. Lo harn a travs de sus represen-
tantes legales (padre, tutores, curadores). Son tambin incapaces los menores
adultos, los disipadores que se hallen bajo interdiccin. Temporalmente, las per-
sonas pueden estar sujetas a una incapacidad, por sobrevenirle una enfermedad

209
H.Capitant, citado por M. Villoro Toranzo, op. cit., p. 390.

301
Manual de introduccin al Derecho

mental transitoria, estar bajo la influencia de sustancias psicotrpicas, que crean

dependencia fsica, como las sustancias estupefacientes o el alcoholismo. En
estos casos, no pueden deliberar y, por lo tanto, no pueden obligarse ni ejercer
sus derechos subjetivos. Al hacerlo, tales actos estn afectados por la inexis-
tencia o la nulidad. Pero la nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin
de tales actos para reconducirlos y que produzcan efectos jurdicos.

f. Las solemnidades
La ley dispone, para proteger algunas declaraciones de voluntad, que ellas deben
estar sujetas a determinadas formas solemnes. Si bien el consensualismo es la
expresin ntida en la concordancia de pareceres frente a un cruce de intereses pa-
trimoniales, y por ello basta tal manifestacin para que sin formulas especiales se
logre la trasmisin de tales derechos, este principio ha sido formalizado por el
derecho para que actos especficamente determinados sean contenidos respecto de
su materialidad en marcos o formas denominados solemnes, para que surjan a la
vida jurdica. Son las solemnidades ad substantiam actus o ad probationem,
es decir, indispensables para efecto de su validez y como medio de prueba.
La ley colombiana, tanto la de carcter civil como la comercial, han
dispuesto que para su validez es necesario realizar por medio de un instrumento
singular denominado escritura pblica todos los actos que tengan que ver con
la constitucin de derechos reales, tales como el contrato de compraventa de
bienes inmuebles, restricciones al derecho de dominio, como la hipoteca, el
usufructo, el establecimiento de servidumbres, la liquidacin de herencia ante
notario, el contrato de matrimonio civil, el testamento, la liquidacin de la
sociedad conyugal o patrimonial, el arrendamiento de servicios o leasing in-
mobiliario, la venta de naves y aviones, la constitucin de patrimonio familiar,
la constitucin, modificacin o extincin de los reglamentos de propiedad hori-
zontal, entre otros negocios jurdicos. De la misma manera, cuando tales actos
se realizan por medio de documentos privados, esto es, ajenos a la solemnidad
ordenada por la ley, no producen efectos jurdicos. Los actos contenidos en
dichos instrumentos son vlidos como expresin de un acuerdo de voluntades,
pero formalmente invlidos porque quebrantan el ordenamiento jurdico; sus

302
 Cesreo Rocha Ochoa

efectos legales son rechazados. No se tienen en cuenta. Pueden ratificarse, para

que adquieran plena validez al elevarlos a escritura pblica.

51. Supuestos de la norma jurdica

Supuestos de la norma jurdica Consecuencias jurdicas

De fuerza
mayor y casos No hay responsabilidad
fortuitos
Naturales Se imputan a una
persona jurdicamente
Otros responsable para que
responda civilmente por
Destructores los mismos
del orden
social Siempre Responsabilidad civil
Involuntarios
Responsabilidad civil y
Propios responsabilidad penal
aminorada
Responsabilidad civil y
Delitos plena responsabilidad
penal
Hechos Aprovechan a aqul que
jurdicos Naturales se enriqueci sin detri-
mento del otro.
El derecho protege tanto
a la persona involunta-
riamente afectada como
Involuntarios al tercero de buena
fe que puso el hecho
(voluntaria o involunta-
Edificadores riamente).
del orden Responsabilidad civil, cu-
social yos grados medir el juez
Propiamente segn las circunstancias
dichos de cada acto jurdico y
atendiendo a las directi-
Actos jurdicos vas de la ley
Plena proteccin de la au-
tonoma de la voluntad,
Negocios
con tal que sta carezca
jurdicos
de vicios y haya capa-
cidad

303
Manual de introduccin al Derecho

Conclusiones
De manera breve, como corresponde al inters del curso de Introduccin
al Derecho, como que hay mucho que decir sobre el tema, hemos hecho una
sntesis de la teora del negocio jurdico a partir del hecho jurdico, el acto jurdi-
co, diferenciando los actos naturales de aquellos en que interviene la voluntad.
Hemos intentado hacer un anlisis, un tanto en conjunto, de los vicios de la
voluntad, como expresin del consentimiento, la autonoma privada, sus lmites
en el desarrollo social por afecciones del orden pblico, entre otros factores.
De igual manera, hemos hecho un trazado sobre las fuerzas que
impiden el cumplimiento de las obligaciones y enunciado las circunstancias
que excusan la responsabilidad como son la fuerza mayor y el caso fortuito.
Tambin hemos delineado varias modalidades para clasificar los hechos y
los negocios jurdicos. Hemos discernido sobre la capacidad de ejercicio de los
derechos en procura de realizar, negocios jurdicos y sealado las diferencias
o grados en las limitaciones de la capacidad de goce, de ejercicio y las incapa-
cidades relativas.
Finalmente, hemos expuesto las frmulas para proteger el negocio
jurdico frente a la inexistencia, la nulidad absoluta, la relativa y la rescisin,
para concluir destacando algunos aspectos que del ordenamiento jurdico
colombiano, especialmente en el Cdigo Civil, como las declaraciones de vo-
luntad, la clasificacin de los contratos o convenciones, naturalmente, sin
agotar el tema, como que apenas estamos haciendo una introduccin al tema
planteado, pues la finalidad de estos apuntes de clase es darle al estudiante
una idea global del derecho. Quienes perseveren en el anlisis y se identi-
fiquen con el mundo del derecho, hallarn en la norma, la jurisprudencia
y la doctrina; tendrn la oportunidad de adentrarse de manera profunda en
importantes instancias del conocimiento, profundizar en esta maravillosa ex-
posicin de la teora del derecho y comprender su concepto cientfico. Esto ha
sido apenas una induccin.

Lecturas
Del profesor Miguel Villoro Toranzo. Introduccin al Estudio del Derecho.
Editorial Porra, Mxico, 2000. pp. 362 a 364.

304
 Cesreo Rocha Ochoa

Los Actos Jurdicos y los Negocios Jurdicos.- En un sentido amplio, por

acto se entiende todo hecho voluntario, es decir, todo suceso o aconteci-
miento (ya sea positivo o negativo) que debe su existencia a la intensin
libre y conciente del hombre. En el lenguaje tcnico de los moralistas, a este
acto en el que el hombre tiene pleno dominio se le llama acto humano en
oposicin al acto del hombre que es aquel que, aunque puesto fsicamente
por un hombre, se haya sustrado al dominio psicolgico del sujeto, cual es
el acto de un loco, es un hombre que no est completamente despierto o
que se encuentra dominado por una pasin o sentimiento avasallador (por
ejemplo, pnico o arrebato colectivo de ira).
Es evidente que las consecuencias de un acto humano deben ser imputadas
al sujeto del mismo. As lo hace el derecho y, desde el momento en que
las normas jurdicas imputan a un hombre las consecuencias de un acto,
ya tenemos un acto jurdico en sentido amplio. Decimos en sentido
amplio, porque la doctrina del derecho distingue tres especies de actos
jurdicos en sentido amplio: los delitos, los actos jurdicos en sentido propio
y los negocios jurdicos.
La primera especie est constituida por los delitos que son verdaderos actos
jurdicos, aunque quien los comete no pretenda las consecuencias jurdicas
que el ordenamiento jurdico les atribuye. La distincin entre las otras
especies se debe a la doctrina jurdica alemana, la cual diferencia los actos
propiamente dichos de los negocios jurdicos. Segn esta doctrina, no se
puede ni debe legislar en la misma forma los actos humanos comunes de la
vida ordinaria y aquellos otros actos humanos o negocios jurdicos por
los cuales el hombre pretende expresamente producir efectos o consecuencias
en el orden jurdico. Unos y otros nacen de la intencin libre y conciente del
hombre; ambos producen de hecho consecuencias jurdicas, que se imputan
a sus autores; pero solo en los negocios jurdicos se encuentra la voluntad
deliberada de crear consecuencias jurdicas que obliguen a sus autores.
Prototipo de los negocios jurdicos son los testamentos y los contratos. Sin
embargo, no todos los actos humanos son negocios jurdicos. En su vida
ordinaria el hombre acta libre y concientemente, decidido a afrontar las
consecuencias de sus actos, pero son pretender, por ello, establecer o crear

305
Manual de introduccin al Derecho

modificaciones del orden jurdico. Pinsese en el padre que libre y concien-

temente corrige a su hijo o en la persona que sale a dar un paseo, o en el
profesor que explica a sus alumnos su opinin sobre la situacin econmica.
Al proceder libre y concientemente, estn poniendo actos jurdicos, pero
no pretenden ninguna consecuencia jurdica. Hans Nawiasky210 seala
unos cuanto ejemplos de actos jurdicos propiamente dichos, en los que
la voluntad del agente no se dirige expresamente a la creacin de conse-
cuencias jurdicas: la elaboracin de materia ajena que puede ser un ttulo
de adquisicin de la propiedad, aunque no se lo haya propuesto quien la
elabora; el hallazgo de bienes mostrencos (es decir, los bienes que han sido
abandonados y los perseguidos cuyo dueo se ignore) como originador de
un deber de entregarlos a la autoridad y de una eventual adquisicin de la
propiedad; la confesin en juicio, que puede servir de prueba judicial; el paso
de mercancas por el lmite aduanero, que es causa de la obligacin de pagar
impuestos de aduana; y el cultivo de plantas de tabaco; que es fundamento
del deber de pagar el impuesto sobre el tabaco. En estos ejemplos, los actos
humanos pueden llegar a producir consecuencias jurdicas, pero no era la
intencin inicial de sus autores el producirlas.

210
Teora General del Derecho. Rialp, Madrid, 1962, p. 283

306